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6 Diciembre 2011

LOS GRUPOS HORIZONTALES

EN LAS POLÍTICAS PÚBLICAS

HORIZONTAL GROUPS AND PUBLIC POLICY TALDE HORIZONTALAK POLITIKA PUBLIKOETAN

1. Uno de los retos más significativos del análisis
de los grupos horizontales es probablemente el
terminológico. La confusión existente en la
doctrina, los tribunales o la escasa legislación en
vigor al respecto es permanente. El término
“grupos horizontales” que hemos seleccionado
como encabezado de este documento no es sino
uno más de los habitualmente utilizados, entre
los que se encuentran también los de “grupos
paritarios” o “grupos de estructura paritaria”
(“peer groups”, “gleichordnungskonzerne”)
“grupos federativos”, etc.
2. Por si esto fuera poco, aunque estos grupos
están conceptualmente delimitados respecto a
otro tipo de estructuras, con frecuencia se
confunden con estructuras como los “grupos de
coordinación”, “grupos de colaboración”,
“agrupaciones” (“groupings”, “groupements”),
etc. En teoría, no obstante, se supone que estas
estructuras no son propiamente grupos, aunque
su estructura formal y su base jurídica e
institucional sea similar.
3. Los grupos horizontales se sitúan, eso sí,
dentro del ámbito de los denominados de forma
genérica como “grupos contractuales” para
distinguirlos de los “grupos accionariales” y de los
“grupos de hecho”.
4. Como es sabido, los “grupos accionariales” son
la forma habitual de constituir grupos de
sociedades, basados en las participaciones de
control de unas entidades en otras.
5. Como contraposición a los grupos
accionariales, los grupos contractuales se
articulan en base a un contrato –no un contrato
de sociedad- entre dos entidades mediante el
que una de ellas cede a la otra el control sobre la
primera.

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that we may have a conflict of interest that could affect the objectivity of this report. Investors should consider
this report as only a single factor in making their investment decision.
GARAIA INNOVATION CENTER, GOIRU 1,A2 MONDRAGON.
TEL: 943250104 VITORIA-GASTEIZ 639641457
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6. La posición de las políticas públicas ante los
grupos contractuales parte de tres cuestiones
básicas a resolver:
Su viabilidad legal
Su interés en la práctica empresarial
Los requisitos a establecer, en su caso, para
su validez
7. Es evidente que los grupos contractuales son
viables en aquellos ordenamientos que los
reconocen expresamente. Normalmente
estructurados a través de un “contrato de control
o dominación”. Así sucede en ordenamientos
como los de varios países centroeuropeos,
Portugal o Brasil.
Pero la mayor parte de las legislaciones no
reconoce con carácter general la figura de los
grupos contractuales. Esto ha llevado a la
doctrina de estos países a adoptar posiciones
mayoritariamente contrarias a la viabilidad
jurídica de estas modalidades de grupos.
8. No obstante, sí es más habitual que se regule
expresamente la posibilidad de constituir grupos
contractuales no con carácter general sino a
efectos de tipologías o sectores específicos. Así
ha sucedido, por ejemplo, en el sector bancario o
en los grupos de sociedades mutualistas
(cooperativas, mutualidades, …).
9. El supuesto más habitual de los grupos
contractuales son los grupos horizontales. En
estos grupos el contrato de dominación o
subordinación no se establece a favor de una
sociedad societariamente independiente, sino a
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GRUPOS HORIZONTALES
EN LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS
favor de una entidad en la que participa un
conjunto de entidades dominadas.
10. En realidad, en los grupos horizontales no es
realmente necesaria la existencia de una entidad
dominante claramente diferenciada. Es suficiente
con que varias entidades ceden el control sobre sí
mismas a una estructura común en la que todas
ellas participan, pertenezca o no esta estructura
común a una entidad con personalidad jurídica
propia.
11. En el ámbito teórico, la viabilidad de la
configuración de grupos horizontales ha
planteado dudas doctrinales similares a las del
conjunto de grupos contractuales. Estas dudas
están relacionadas con el propio concepto de
“soberanía” atribuido a las entidades jurídicas,
entendiendo que la cesión a terceros de aspectos
esenciales de la misma sería contraria a los
principios generales del Derecho de Sociedades.
12. Todo ello sin perjuicio, por supuesto, de los
casos en los que estos grupos horizontales se
apoyan en una específica regulación legal, como
sucede en los supuestos indicados de grupos
financieros o grupos de entidades mutualistas.
13. En realidad, como consecuencia de este
control contractual mutuo, los grupos
horizontales responden más a un concepto de
control o dominio compartido que a un concepto
de cesión del control a un tercero.
14. Desde un punto de vista legislativo, dos son
las estrategias básicas seguidas por el legislador
en la regulación de los grupos horizontales.
a) Regulación genérica del concepto de
grupo horizontal
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EN LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS

b) Regulación específica de determinadas agrupación de cajas de ahorros o bancos

modalidades de grupos horizontales. cooperativos.

18. La aparición en la legislación española de la

15. Entre los ordenamientos que han optado por regulación de los grupos horizontales se produjo
regular los grupos horizontales de forma genérica en concreto en el ámbito de los grupos de
cabe destacar el apartado 2 del artículo 18 de la
sociedades cooperativas, a través de las
Ley de Sociedades por Acciones alemana, en el disposiciones autonómicas que culminaron en el
que, tras definir el concepto de grupo de artículo 78 de la Ley de Cooperativas, según el
sociedades en el apartado 1, se indica que “En cual “Se entiende por grupo cooperativo, a los
caso de que empresas jurídicamente autónomas, efectos de esta Ley, el conjunto formado por
sin que una de ellas dependa de las otras, se varias sociedades cooperativas, cualquiera que
sitúen bajo una dirección unificada común, sea su clase, y la entidad cabeza de grupo que
configurarán también un Grupo y las empresas ejercita facultades o emite instrucciones de
serán empresas de grupo”. obligado cumplimiento para las cooperativas
agrupadas, de forma que se produce una unidad
De forma similar, el artículo 492 del Código de de decisión en el ámbito de dichas facultades”.
Sociedades Comerciales portugués, donde se
define el “Contrato de Grupo Paritario” como
19. La primera cuestión a determinar por parte
aquel en el que “dos o más sociedades que no
de las políticas públicas relacionadas con los
sean dependientes ni entre sí ni de otras
grupos horizontales es precisamente la de hasta
sociedades pueden constituir un grupo de
qué punto es o no conveniente la regulación del
sociedades, mediante contrato por el cual
propio concepto de grupo horizontal.
acepten someterse a una dirección unitaria y
común”.
20. Por un lado, la realidad empresarial de casi
todos los países demuestra la escasez de
16. En otros países, como Francia o España, el
supuestos prácticos en los que esta configuración
concepto de grupo horizontal o paritario ha sido
empresarial es utilizada fuera de ámbitos
en ocasiones admitido por la interpretación
sectoriales específicos.
jurisprudencial, con una base argumental y un
tratamiento similar al de los grupos de
21. Por otro lado, al contrario, en casi todos los
sociedades “de hecho”.
países existen numerosas estructuras
equivalentes o similares a los grupos horizontales
17. En otras ocasiones, los grupos horizontales
en ámbitos como el sector bancario o las
son regulados de forma específica para atender
sociedades mutualistas. Los supuestos parecen
las necesidades o situaciones de hecho de
ser suficientes para justificar al menos una
determinados sectores. Así ha sucedido, por
reflexión sobre la conveniencia o no de
ejemplo, en España, con la regulación de los
regulación legal del concepto.
grupos de sociedades cooperativas o, en diversos
países, a efectos de la constitución de grupos de
entidades bancarias, con frecuencia mediante la

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22. Por otro lado, la regulación de las distintas
modalidades de agrupación empresarial, bien
puede considerarse como una parte integrante
de las políticas de fomento de la cooperación
entre empresas, pieza fundamental de la política
industrial en los países de nuestro entorno
durante las últimas décadas.
23. No obstante, existen otros problemas
conceptuales que plantean dudas de fondo ante
la regulación de los grupos horizontales.
24. Por un lado, un problema fundamental es la
dificultad de delimitación del concepto. Así como
en el ámbito de los habituales grupos basados en
participaciones accionariales regular el supuesto
básico en base al control accionarial es
relativamente sencillo (con independencia de la
existencia de dudas de interpretación en casos
concretos), no sucede lo mismo en relación con
los grupos horizontales.
25. El problema de fondo radica en que la
configuración formal / estructural de los grupos
horizontales es habitualmente equivalente a la
de redes o agrupaciones de empresas sin tal
carácter de grupo.
26. Ello genera con frecuencia una altísima
dificultad práctica para delimitar en qué casos
este tipo de estructuras empresariales
horizontales son realmente grupos o deben
quedar clasificadas más bien como redes o
agrupaciones de empresas.
27. Evidentemente, la legislación puede
establecer referencias conceptuales que
interpreten las facultades cedidas a la entidad
común –o puestas en común entre las entidades
agrupadas- en función del establecimiento o no
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GRUPOS HORIZONTALES
EN LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS
de una dirección unitaria, de una unidad
económica, etc. Éste es el camino habitualmente
seguido por las legislaciones que han regulado el
concepto de grupo horizontal o grupo paritario,
tal como hemos visto en Alemania o en Portugal.
28. El problema radica en que este tipo de
conceptos generales de grupo horizontal o
paritario previstos en la legislación son con
frecuencia inaplicables en la práctica. La cesión
de facultades a una entidad común por vía
contractual puede tener dimensiones múltiples,
afectar a cientos de competencias distintas,
utilizar múltiples mecanismos de cesión para
cada una de ellas, etc. En la práctica habitual,
puede resultar poco menos que imposible
delimitar cuándo estamos realmente ante un
grupo horizontal y cuándo ante una mera
agrupación o red de empresas.
29. Esto nos obliga a poner de alguna forma en
cuestión el enfoque metodológico habitualmente
utilizado por las legislaciones basadas en el
modelo alemán.
30. Es cierto que, en nuestra opinión, las dudas
doctrinales y jurisprudenciales sobre la viabilidad
de este tipo de grupos horizontales en ausencia
de regulación legal parecen requerir un
posicionamiento político al respecto.
31. En este sentido, dentro de las políticas de
fomento de la cooperación empresarial,
entendemos conveniente que la legislación
clarifique la legitimidad legal de la configuración
de grupos horizontales, como una modalidad de
cooperación entre empresas que puede tener un
gran interés en determinados sectores de
actividad.
 GRUPOS HORIZONTALES
EN LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS

32. No obstante, por las razones indicadas, esta
autorización legal no debería –en nuestra
opinión- remitirse directamente al concepto de
grupo horizontal, sino más bien a la legitimidad
de la cesión a una estructura común de
determinadas facultades de decisión de las
entidades de base.
35. A partir de este criterio básico, entendemos
que, con carácter general, la legislación debería
autorizar todas las distintas opciones de cesión
de facultades a una entidad común a través de la
configuración de grupos horizontales. Por
supuesto, sin perjuicio de los requisitos
procedimentales o de publicidad que procedan.

33. Esta legitimación legal, acompañada de los
requisitos procedimentales o de publicidad
necesarios, debería ser efectiva con
independencia de que la estructura empresarial
resultante sea o no calificada legalmente como
grupo horizontal o grupo paritario. De lo
contrario la metodología legal actual nos puede
llevar a situaciones en las que nos encontremos
con la paradoja de que pudiera interpretarse que
este tipo de cesiones de facultades son posibles
sólo cuando nos encontramos ante un verdadero
grupo horizontal y no cuando en realidad se trata
más bien de una agrupación de empresas. Si a
esto añadimos la indicada dificultad de delimitar
en la práctica los dos conceptos, nos
encontramos con un panorama ciertamente
confuso y contradictorio en la aplicación de estas
disposiciones legales. Probablemente, un
resultado ciertamente muy distinto al pretendido
con la regulación.
36. Eso sí, entendemos que los requisitos de
publicidad exigidos a los grupos horizontales no
deberían ser mayores que los exigidos para
actuaciones similares en el caso de los grupos de
participación accionarial.
37. En este sentido, es probablemente
importante que los terceros en contacto con
entidades miembros de grupos horizontales
puedan tener conocimiento de la pertenencia de
dichas entidades a tales grupos, pero es dudoso
que –por las mismas causas- un requisito similar
no sea exigible también a las entidades filiales
controladas a través de participaciones
accionariales.

34. Todo ello sin perjuicio de que,

complementariamente a la autorización legal de
la cesión de facultades a una entidad común y a
los requisitos de la misma, sea también
conveniente que la legislación reconozca
expresamente la posibilidad de que este tipo de
estructuras constituyan, en función de las
facultades cedidas a la estructura común, un
verdadero grupo de sociedades.

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