8.3.

5 - Ministrio Pblico: atuao especializada nos direitos da criana e do adolescente Coordenadora: Promotora de Justia Andrea Mismotto Carelli SUMRIO 8.1 INTRODUO 8.2 BREVE HISTRIA DO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE 8.3 ALTERAO DO PARADIGMA DO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE 8.3.1 Os princpios basilares do atual direito da criana e do adolescente 8.3.1.1 Princpio da prioridade absoluta 8.3.1.2 Princpio da proteo integral 8.3.1.3 Princpio do melhor interesse 8.3.1.4 Princpio do peculiar estado de pessoa em desenvolvimento 8.3.1.5 Princpio da municipalizao do atendimento 8.4 PECULIARIDADE DA ATUAO NA REA 8.4.1 Consideraes iniciais 8.4.2 O sistema de garantias dos direitos de crianas e adolescentes 8.4.3 Polticas pblicas na rea da infncia e juventude, conselhos de direitos e fundo da infncia e juventude (FIA) 8.4.3.1 Introduo 8.4.3.2 Conselhos de Direitos 8.4.3.3 Fundos da Infncia e Adolescncia (FIA) 8.4.4 O Conselho Tutelar 8.4.4.1 Consideraes iniciais 8.4.4.2 Instalao 8.4.4.3 Funcionamento 8.4.4.4 Atribuies 8.5 AS PRIMEIRAS ATRIBUIES DO PROMOTOR DE JUSTIA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE: ESTRATGIAS DE ATUAO PARA A EFETIVAO DOS DIREITOS DE CRIANAS E ADOLESCENTES 8.6 O PROMOTOR DE JUSTIA E A DEFESA DOS DIREITOS INDIVIDUAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE 8.6.1 Medidas de proteo - consideraes pertinentes 8.6.1.2 Direito convivncia familiar e comunitria 8.6.1.3 A colocao em famlia substituta e as alteraes trazidas pela Lei n 12. 010/2009 8.6.1.4 Orientao, apoio e acompanhamento temporrios e a incluso em programa oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente 8.A - O Sistema nico de Assistncia Social (SUAS) 8.6.1.5 Incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento de alcolatras e toxicmanos 8.6.1.6 Crianas/adolescentes ameaados de morte 8.6.2 Os procedimentos de cunho familiar 8.6.2.1 Ao de investigao de paternidade 8.6.2.2 Procedimento de destituio e suspenso do poder familiar 8.6.2.3 A nomeao e a remoo de tutor 8.6.2.4 A especificao da hipoteca legal 8.6.2.5 A prestao de contas do tutor e do curador 8.6.2.6 A ao de alimentos em favor da criana ou do adolescente 8.6.2.7 Ao de execuo de alimentos 8.6.3 O procedimento para apurao de irregularidades em entidades de atendimento 8.6.4 A ao de responsabilizao em razo de infrao administrativa 8.6.4.1 As infraes administrativas contra as normas protetivas 8.6.4.2 O procedimento de apurao de infrao administrativa 8.6.4.3 A execuo das multas cominatrias 8.6.5 Crimes cometidos contra a criana e o adolescente 8.6.5.1 Peculiaridades da investigao 8.6.5.2 A ao penal diante dos crimes cometidos contra crianas e adolescentes 8.6.5.3 Crimes contra a criana e o adolescente tipificados na Lei n. 8.069/90 8.6.6 Os remdios constitucionais 8.6.6.1 Mandado de Segurana 8.6.6.2 Mandado de Injuno 8.6.6.3 Habeas Corpus 8.7 O PROMOTOR DE JUSTIA E A DEFESA DOS DIREITOS COLETIVOS E DIFUSOS 8.7.1 Os direitos transindividuais 8.7.2 A ao civil pblica A - Legitimidade para propositura

8.7.2.2 O inqurito civil 8.7.2.3 O termo de ajustamento de conduta 8.7.2.4 O processamento da Ao Civil Pblica 8.7.2.5 A execuo da sentena e do termo no cumprido 8.7.3 O DIREITO VIDA 8.7.4 O DIREITO SADE 8.7.4.1 O nascituro e a gestante 8.7.4.2 O aleitamento materno 8.7.4.3 Os estabelecimentos mdicos de atendimento parturiente 8.7.4.4 O teste do pezinho 8.7.4.5 A sade da criana e do adolescente 8.7.4.6 O sistema preventivo e as campanhas de vacinao 8.7.5 O direito liberdade 8.7.5.1 O direito de ir e vir 8. A- O toque de recolher 8.7.5.2 A autorizao para viajar 8.7.5.3 O direito opinio e expresso 8.7.5.4 O direito crena e religio 8.7.6 O direito ao respeito e dignidade 8.7.7 O direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer 8.7.7.1 O direito igualdade 8.7.7.2 As condies e a permanncia 8.7.7.3 O ensino fundamental obrigatrio 8.7.7.4 O ensino mdio e a extenso de sua obrigatoriedade 8.7.7.5 A educao tecnolgica e profissionalizante 8.7.7.6 A educao infantil 8.7.7.7 O ensino noturno ao adolescente trabalhador 8.7.7.8 O processo educacional 8.7.7.9 O direito cultura, ao esporte e ao lazer 8.7.10 O direito profissionalizao 8.8 O PROMOTOR DE JUSTIA E O ATO INFRACIONAL 8.8.1 Primeiras consideraes 8.8.2 A apresentao do adolescente 8.8.3 O arquivamento da notcia de ato infracional 8.8.4 A remisso ministerial 8.8.5 A representao autoridade judiciria 8.8.6 As audincias de apresentao e em continuao 8.8.7 A aplicao de medida socioeducativa 8.8.8 O recurso 8.9 O PROMOTOR DE JUSTIA COMO FISCAL DA LEI 8.9.1 Peculiaridades da atuao na qualidade de custos legis 8.9.2 As previses estatutrias 8.9.2.1 Nos procedimentos de cunho familiar 8.9.2.2 Nas medidas socioeducativas 8.9.2.3 No afastamento provisrio do dirigente de entidade de atendimento 8.9.2.4 Nos procedimentos no disciplinados pela Lei n 8.069/1990 8.9.2.5 Nas infraes administrativas 8.9.2.6 Na apurao de irregularidade em entidade de atendimento 8.10 O PROMOTOR DE JUSTIA E OS PROCEDIMENTOS NO JURISDICIONAIS 8.10.1 As prerrogativas na atuao extrajudicial 8.10.2 Os procedimentos administrativos e as sindicncias 8.10.3 A fiscalizao s entidades de atendimento 8.11 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 8.12 AGRADECIMENTOS 1. Introduo A iniciativa de se atualizar o Manual de Atuao para os Promotores de Justia do Estado de Minas Gerais atuantes na rea da Infncia e Juventude da maior importncia. Primeiro porque se trata de um ramo especializado, cujo contedo no exaurido na Universidade; s vezes no sequer tratado na faculdade de Direito. Outro fato a lhe dificultar a aplicao que se trata de uma rea nova, jovem como o pblico que visa proteger. O Estatuto da Criana e do Adolescente tem apenas 20 anos, o que, em termos histricos, pouco para ser completamente absorvido pela sociedade qual pretende se aplicar. No bastasse, a doutrina no se debrua sobre esse sistema com o mesmo flego com que procede em outros ramos jurdicos, pelo menos no aspecto da prtica cotidiana relacionada ao operador do direito. No final das

contas, temos doutrina de excelente valor, diga-se, mas insuficiente, e que acaba por tangenciar aspectos significativos da prtica, sobretudo do ponto de vista da atuao a ser desempenhada pelo Parquet. O Estatuto da Criana e do Adolescente, em virtude de tais razes aliadas a outras, como a dificuldade do Poder Judicirio, nos processos coletivos, em exigir do Executivo as condies necessrias para o exerccio de direitos em nome do princpio da convenincia e oportunidade da Administrao Pblica, bem como a m-f e o despreparo dos gestores , ainda no saiu do papel completamente. Este vazio de aplicao deve servir ao Ministrio Pblico para reflexo, j que seu mister constitucional diligenciar no sentido de garantir o exerccio de direitos por parte deste pblico, cuja proteo a prioridade absoluta da Repblica, nos termos do disposto no art. 227 da Carta de 1988. Destarte, um dos escopos do presente Manual o de se transformar em singelo instrumento para que tais lacunas sejam preenchidas mediante a atuao destemida do Promotor de Justia, porm mais articulada e uniforme. Sendo assim, tivemos o escopo de focar as questes prticas e polmicas e, sobretudo, propor um novo paradigma de atuao para o Promotor de Justia: para que a rede de proteo se converta em realidade de maneira que os direitos da infncia e juventude possam ser exercidos em sua plenitude e universalidade, a atuao do Promotor de Justia da Infncia e Juventude deve ser diferenciada. Mais do que se deter no exame de processos e propor aes, o que o novo sistema requer a atuao de algum que possa mobilizar a comunidade, influenciar a opinio pblica, articular junto aos atores sociais iniciativas de resolutividade, tudo no sentido de mobilizar os gestores e a sociedade civil organizada a criarem, aperfeioarem, manterem e monitorarem polticas pblicas para esta clientela to especial em razo de sua condio de pessoa em desenvolvimento, algo que, na quase totalidade das vezes, no se consegue por meio do ajuizamento de aes. Na maioria das circunstncias, no basta ajuizar a demanda. preciso trazer informaes para o gestor, preciso centrar esforos na elaborao do oramento, preciso mobilizar outras instncias e trabalhar diuturnamente com a premissa de que, pelo ordenamento jurdico em vigor, todos ns estamos compelidos a criar condies para o exerccio dos direitos por parte de crianas e adolescentes. Desse modo, a proposta do presente Manual para a rea a de que o Promotor de Justia, de incio, mapeie a rede local, com o objetivo de levantar suas deficincias, suas competncias, suas lacunas, de modo a se obter uma viso global das potencialidades da comunidade, dialogando com ela e criando condies para que ela se qualifique, reconhecendo o papel de cada um dentro das relaes sociais e as assumindo, acabando-se com a prtica deletria que ainda hoje temos em algumas Comarcas: a do encaminhamento eterno. A criana encaminhada a um sem-nmero de instituies, sem que algum realmente a assuma. Com isso, talvez exista a possibilidade de pararmos de enxugar o gelo, e ficarmos o dia todo na Promotoria de Justia apagando incndios. Quem sabe se, com essa mudana na atuao, as mazelas sociais, sobretudo a criminalidade, que uma chaga social, decresa e deixe de fazer vtimas todos os dias. S o investimento na construo de polticas pblicas para a infncia e juventude poder reverter esse estado de coisas que os Promotores de Justia visam combater. A criminalidade e a corrupo que hoje presenciamos so, indubitavelmente, resultados da falta de investimento que se fez na criana e no adolescente nos mais de quinhentos anos de Histria deste pas. O Ministrio Pblico de Minas Gerais quer contribuir para que esse dbito histrico para com este pblico seja revertido. 2. Breve histria do direito da criana e do adolescente O reconhecimento de que crianas e adolescentes so pessoas em estado de desenvolvimento e que em razo disto, merecem um tratamento, inclusive jurdico, diferenciado e prioritrio, em termos de histria da civilizao uma completa novidade, dado que explica, mas no justifica a dificuldade que sua implementao na prtica. A histria social da criana e do adolescente e a forma como o direito posto revelaram o valor que essas categorias tinham para a poca evidenciam quem sempre foi o lado mais fraco. Desde os primrdios, a supremacia dos interesses da famlia que, como prega a maioria das religies, sagrada em detrimento dos da infncia parece ter sido a tnica desde o incio da histria do homem sobre a Terra. Nas antigas civilizaes, os laos familiares eram estabelecidos pelo culto religio, e no pela afetividade ou consanginidade. O pai era, portanto, a autoridade mxima, a ele sendo facultado o exerccio do poder absoluto sobre os filhos enquanto eles residissem na casa do genitor, independentemente da maioridade, uma vez que, poca, no havia distino entre maiores e menores. O direito romano consagrava ao pater familia o direito de apor o seu nome nos componentes de seu patrimnio. Essa era a razo pela qual o filho e a esposa ganhavam o sobrenome do varo. Havia a regra, inclusive, de que o pai, desinteressado pelo ressarcimento de um dano causado por seu filho, poderia abandon-lo em favor do prejudicado, que poderia fazer do infante um escravo, explorando seu trabalho. Nesse ponto, as prticas ocorridas em Esparta so tambm bem eloqentes para caracterizar o pensamento vigente: naquela cidade, o pai transferia para um tribunal do Estado o poder sobre a vida e a criao dos filhos,

a partir do momento em que a criana completasse sete anos, tudo com o intento de que fossem preparados novos guerreiros, o que talvez se constitusse no principal mister daquela cidade-estado grega. Durante a Idade Mdia, o crescimento da religio crist influenciou as normas ento vigentes, contribuindo para o incio do reconhecimento dos direitos para crianas ao se pregar o direito dignidade para todos, indistintamente. A Igreja, aos poucos, por meio dos conclios, foi outorgando certa proteo aos menores, prevendo e aplicando penas aos pais que abandonavam (expunham) seus filhos. No entanto, essa proteo era setorizada, sendo destinada apenas aos infantes concebidos dentro do casamento. Os nascidos fora do matrimnio eram discriminados, recaindo sobre eles a pecha da bastardia. A eles, no se estendiam tais pregaes. No Brasil-Colnia, a legislao manteve o pai como autoridade mxima, assegurando-lhe o direito de castigar o filho como forma de educ-lo, excluindo-se a ilicitude da conduta, caso no exerccio dessa incumbncia o filho morresse ou fosse lesionado. Ao pai, em casos tais, no era aplicada nenhuma sano, pois se entendia estar ele no exerccio regular de um direito. Contudo, como salienta Rodrigues Amin (2007), com relao aos indgenas, a prtica era invertida. Dada dificuldade que os jesutas encontraram para catequizar os ndios adultos e percebendo que era muito mais simples educarem as crianas, utilizaram-nas como forma de atingir os pais e sacramentar a ordem que se queria impor. Em outras palavras, os filhos passaram a educar e adequar os pais nova ordem moral. Teve incio a uma prtica comum por parte do Estado brasileiro em quase quinhentos anos de histria: a de se apropriar da criao de crianas e adolescentes, no reconhecendo a famlia como instncia adequada para tal, sobretudo se ela pertencesse s classes sociais desfavorecidas. J em 1551, o Estado comeou a atuar por meio da Igreja. Foi fundada a primeira casa de recolhimento de crianas do Brasil, gerida pelos jesutas, que buscavam isolar crianas ndias e negras da m influncia dos pais, com seus costumes brbaros, consolidando-se a o incio da poltica de recolhimento que, alm de se valer dos infantes para disseminar valores caros ordem de dominao vigente, partia do pressuposto de que certas famlias as mais desvalidas e de ascendncia no europia eram inbeis para educar sua prole. No sculo XVIII, o Estado passa a se preocupar ainda mais com rfos e expostos. Na poca, era muito comum o abandono de crianas, principalmente as ilegtimas (as nascidas fora do casamento) e os filhos de escravos, na porta das igrejas, conventos, residncias e at mesmo na rua, fato que deu causa importao da roda dos expostos, direto da Europa, mecanismo que perdurou no Brasil at meados da dcada de 1950. A roda dos expostos era um engenho instalado na entrada das Santas Casas de Misericrdia, porta na qual havia um apndice disposto para que os bebs fossem ali depositados, e que rodava para o interior do recinto, de modo a garantir o anonimato daquele que abandonava a criana. Estava institucionalizado o desamparo, o abandono, ainda se criando para o autor de tal desumanidade um engenho que lhe garantisse o anonimato, como se, com efeito, a criao de uma criana fosse um estorvo. No bastasse, reconhecia-se no afastamento da famlia uma oportunidade mais adequada de sobrevivncia ao infante. O incio do perodo republicano marcado pelo aumento da populao de cidades como Rio de Janeiro e So Paulo. Mazelas sociais, como doenas e pessoas desprovidas de moradia, agravavam-se. Exigiam-se medidas urgentes, pois aquele era o momento de construo da imagem da Repblica. Entidades assistenciais foram fundadas com vistas a intensificar o recolhimento, oscilando o pensamento social entre assegurar direitos e se defender dos menores. Ora, convenhamos que, mais de um sculo depois, o anseio social dominante no muito diferente. Nesse contexto, construiu-se a Doutrina do Direito do Menor, fundada no binmio carncia/delinqncia, que disseminou a idia geral de que o Estado teria o dever de proteger os menores, mesmo que custa da supresso de suas garantias. A tutela da infncia, naquele momento histrico, caracterizou-se pelo regime de internaes, com a quebra dos vnculos familiares, os quais foram substitudos por vnculos com as instituies, no raro totais. O objetivo era recuperar o menor, adequando-o ao comportamento desejado pelo Estado, mesmo que fosse ele afastado dos familiares. A preocupao era correcional, higienista, e no afetiva.1 A criao da FUNABEM (Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor), j na dcada de 1960, foi mais um incentivo poltica de segregao, a qual demonstrou ao longo do tempo ser um instrumento hbil na busca da imposio da instituio estatal como forma de se exercer o controle poltico sobre as populaes mais jovens. Ocorre, no entanto, que, em determinado momento, mais precisamente na passagem da dcada de 1980 para a de 1990, esse paradigma foi quebrado, e o reconhecimento de que as crianas deveriam ser criadas em suas
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O prprio fato de ser menor j trazia em seu bojo a idia de algum a ser recuperado, como se menoridade fosse delinqncia, algo a ser corrigido.

famlias foi to assimilado que foi incorporado na legislao pertinente art. 227 da Constituio da Repblica de 1988, nos arts. 4 e 16, inc. V, e de modo destacado em todo o Captulo III do Titulo II da Lei n. 8.069/90 como fruto da concluso geral de que a entidade familiar (biolgica ou no) essencial ao desenvolvimento da pessoa em formao. Essa ruptura de paradigma deve ser devidamente contextualizada. No foi de um dia para o outro que a mentalidade mudou. Muito pelo contrrio. Alis, nesse ponto devemos fazer um adendo ao fato que no sc. XX houve um notvel avano de algumas disciplinas, como a pedagogia, a psicologia, a medicina e a psicanlise, que criaram interessantes e elaboradas teorias sobre o estado de ser criana e suas necessidades diferenciadas. Os trabalhos empreendidos por Freud, Melanie Klein, Lacan, Piaget, Winnicott e Paulo Freire, s para citar alguns, foram extremamente reveladores de tais vicissitudes enfrentadas por quem est em estado de desenvolvimento fsico e psquico. Esse novo entendimento propiciado pelos saberes mencionados, mais o cenrio poltico brasileiro vivenciado entre as dcadas de 1980 e 1990 criaram o campo propcio para a ruptura e substituio por um novo paradigma que viria nortear o novo direito da criana e do adolescente, e que escolheria o Ministrio Pblico como ator a tutel-lo. Depois de um longo perodo de extremas limitaes impingidas s liberdades pblicas durante o regime militar institudo pelo golpe de 1964, a sociedade brasileira, privada at ento de participar das coisas afetas Repblica, em razo da supresso dos direitos de reunio e da manifestao do pensamento, com a derrocada do regime imposto pelo golpe, em dezembro de 1983, viu-se mais apta para se manifestar diante das mazelas sociais, que at ento eram mascaradas em virtude da censura imposta aos meios de comunicao. Aos poucos, na medida em que a censura caa e os meios de comunicao se reorganizavam diante da nova ordem, o cenrio social foi-se revelando: desemprego, fome, violncia, altos ndices de analfabetismo, aglomerao de populaes em favelas em torno dos grandes centros urbanos, e uma total ausncia de polticas pblicas que pudessem subverter tal estado de excluso. Diante da realidade social que comeava a ser desvendada, e no exerccio de um direito que at ento era negado, manifestaes populares foram-se intensificando. Por outro lado, os partidos polticos comearam a se organizar. Em meio ao caos scio-econmico que se revelava, passou a chamar a ateno e causar comoo a situao de crianas e adolescentes que logo se destacaram como as mais frgeis vtimas das mazelas que se descortinavam. Os efeitos dos quinhentos anos da negao ao exerccio de direitos fundamentais afinal mostravam sua face. Foi nesse contexto que foi convocada a Assemblia Nacional Constituinte, momento em que os atores sociais mobilizados para este mister reivindicavam uma chance histrica de reparar a omisso para com tal pblico que, at ento, no tinha sido reconhecido como sujeito de direitos, mas sim tratado pela legislao, de forma esparsa e lacunosa, como mero objeto de interveno do mundo adulto. Diante desse estado de coisas, o constituinte no desperdiou a chance de subverter o paradigma at ento vigente, estabelecendo que a proteo dos interesses da infncia e da juventude a nica prioridade absoluta da Repblica brasileira. O art. 227 da Carta Magna foi elaborado de forma emblemtica. J no era sem tempo: passamos do princpio da situao irregular para o da proteo integral. 3. Alterao do paradigma do direito da criana e do adolescente A idia inicial que deve servir de fundamento atuao do Ministrio Pblico na defesa dos direitos de crianas e adolescentes a de que a Constituio da Repblica de 1988 alterou de forma radical o paradigma que servia de alicerce para o ordenamento jurdico nesta seara. Afastou a doutrina da situao irregular at ento em vigor, disseminada, sobretudo, pelo Cdigo de Menores, e alou a infncia e juventude como a prioridade das prioridades dentro do Estado de Direito Brasileiro. Desse modo, de forma absolutamente inovadora, dentro de uma diretriz at ento desprezada, crianas e adolescentes passaram a ser sujeitos de direitos, sendo que a observncia de seus direitos fundamentais passou a ser cogente no s para a famlia na qual esto inseridos, mas tambm para o Estado e a sociedade. Regulamentando e buscando dar efetividade norma constitucional foi promulgado o Estatuto da Criana e do Adolescente, microssistema aberto de regras e princpios. Em termos jurdicos, a alterao deste paradigma, que nos tirou da doutrina da situao irregular e nos inseriu na doutrina da proteo integral, no aconteceu por acaso, mas constitui fruto de uma longa sucesso de fatos que acabaram por culminar na elaborao do j citado art. 227 da Constituio Federal e na promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente cerca de dois anos depois (Lei n. 8.069/90). Rodrigues Amin (2007) fala com propriedade sobre essa sucesso de eventos:

O primeiro documento internacional que exps a preocupao em se reconhecer direitos a crianas e adolescentes foi a Declarao Universal dos Direitos da Criana de Genebra, em 1924, promovida pela Liga das Naes. Contudo, foi a Declarao Universal dos Direitos da Criana, adotada pela ONU em 1959, o grande marco no reconhecimento de crianas como sujeitos de direitos carecedoras e proteo e cuidados especiais. O documento estabeleceu, dentre outros princpios: proteo especial para o desenvolvimento fsico, mental, moral, e espiritual; educao gratuita e compulsria; prioridade em proteo e socorro; proteo contra negligncia, crueldade e explorao; proteo contra atos de discriminao. A ONU, atenta aos avanos e anseios sociais, mormente no plano de direitos fundamentais, reconheceu que a atualizao do documento se fazia necessria. Em 1979 montou um grupo de trabalho com o objetivo de preparar o texto da Conveno dos Direitos da Criana, aprovado em novembro de 1989 pela Resoluo n 44.2

A doutrina da situao irregular que ocupou o cenrio jurdico infanto-juvenil por quase um sculo era restrita. Limitava-se a tratar daqueles que se enquadravam no modelo pr-definido de situao irregular, estabelecido no art. 2 do Cdigo de Menores. Aqui se apresentava o campo de atuao do Juiz de Menores, restrito ao binmio carncia/delinqncia. Todas as demais questes que envolvessem crianas e adolescentes deveriam ser discutidas na Vara de Famlia e regidas pelo Cdigo Civil. O Juiz de Menores centralizava as funes jurisdicional e administrativa, muitas vezes dando forma e estruturando a rede de atendimento. evidente que indefinies sobre os limites da atuao do juiz eram evidentes. O princpio da tripartio dos Poderes e da inrcia do Poder Judicirio ficavam, desse modo, em segundo plano. O Juiz de Menores exercia a figura do pai, e parece que isso bastava ao sistema. Ao pressuposto de que, por ser magistrado, homem e possvel pai de famlia, sabia o que era melhor para aquele menino ou menina que a ele eram trazidos. A debilidade desta lgica notvel em face da complexidade social e psicolgica que geralmente se escondem por trs da histria de um indivduo que chega ao sistema de Justia. Em sntese: a situao irregular era uma doutrina no universal, restrita de forma quase absoluta a um limitado pblico infanto-juvenil, geralmente envolvido no binmio carncia/delinqncia, ideologia disseminada na poca. No se tratava, obviamente, de uma doutrina garantista ou cidad. Agia-se apenas na seqncia e no na causa do problema, apagando incndios. Era um Direito do Menor, ou seja, que agia sobre ele, como objeto e no como sujeito de direitos. A doutrina da proteo integral, por outro lado, rompe com esse padro do Cdigo de Menores que, como todos sabemos, no deu bons frutos, e absorve os valores insculpidos na Conveno dos Direitos da Criana. Pela primeira vez na histria desta terra, crianas e adolescentes passaram a titularizar direitos fundamentais, como qualquer outro ser humano. A responsabilidade de assegurar o respeito a esses direitos foi diluda solidariamente entre famlia, sociedade e Estado, em regime de co-gesto e co-responsabilidade. No entanto, no podemos olvidar que a ordem de meno utilizada pelo legislador eloqente ao estabelecer que os cuidados devam ser primeiro exercidos pela famlia, at porque sabemos que o Estado e a sociedade nunca substituiro a contento o clima de acolhimento que uma famlia apenas razovel pode oferecer ao infante. Nenhuma instituio, por melhor que seja, aplaca as necessidades afetivas de um ser em formao como a entidade familiar. E esta ilao pode ser perfeitamente entendida quando visitamos unidades de acolhimento e vemos o desejo que a maioria das crianas manifestam em serem adotadas, ainda que acolhidas em ambientes adequados e razoveis. Dentro dessa esteira, apesar de o art. 227 da Constituio da Repblica ser definidor, em seu caput, de direitos fundamentais e, portanto, ser de aplicao imediata, coube ao Estatuto da Criana e do Adolescente a construo sistmica da doutrina da proteo integral. A nova lei, como no poderia deixar de ser, ab initio estendeu seu alcance a todas as crianas e adolescentes, indistintamente. Para fins de proteo, considerou-se a possibilidade de eventual risco social, situao pr-definida no art. 98 da Lei n 8.069/90, e no mais a situao irregular. Com o fim de garantir efetividade doutrina da proteo integral, a nova lei previu um conjunto de medidas governamentais aos trs entes federativos, atravs de polticas sociais bsicas, polticas e programas de assistncia social, servios especiais de preveno e atendimento mdico e psicossocial s vtimas de negligncia, maus-tratos, abuso e proteo jurdico-social por entidades da sociedade civil. Adotou-se o princpio da descentralizao poltico-administrativa, materializando-o na esfera municipal pela participao direta da comunidade atravs do Conselho Municipal de Direitos e do Conselho Tutelar. A
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MACIEL, Ktia R. F. L. A. et al. Curso de direito da criana e do adolescente. 3.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. 5p.

responsabilidade pela causa da infncia ultrapassa a esfera do poder familiar e recai sobre a comunidade da criana ou do adolescente e sobre o poder pblico, principalmente o municipal, executor da poltica de atendimento, de acordo com o art. 88, inc.I, do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA). Ao juiz coube a funo que lhe prpria: julgar. A atuao ex officio no se encontra elencada nos arts. 148 e 149 da legislao estatutria, mas apenas aquela restrita s funes judicante e normativa, esta ltima em carter excepcional, uma vez que atpica magistratura. Agora a prpria sociedade atravs do Conselho Tutelar que atua, diretamente, na proteo de suas crianas e jovens, encaminhando autoridade judiciria os casos de sua competncia e ao Ministrio Pblico notcia de fato que constitua infrao administrativa ou penal contra os direitos da criana ou adolescente. A atuao do Ministrio Pblico no sistema garantidor do ECA foi sobremaneira ampliada seguindo a tendncia preconizada pela Constituio da Repblica que promove o Parquet a agente de transformao social. No campo formal, a doutrina da proteo integral est perfeitamente delineada. O desafio torn-la real, efetiva, palpvel. 3.1. Princpios basilares do atual direito da criana e do adolescente O direito da infncia e juventude, assim como qualquer outro ramo jurdico, contm princpios prprios, verdadeiro alicerces de todo o sistema. Nos dizeres de Jos Cretella Jnior, [...] princpios de uma cincia so as proposies bsicas, fundamentais tpicas que condicionam todas as estruturaes subseqentes. A inobservncia de qualquer um deles importar em uma atuao ilegal.3 Na aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente ou de qualquer outro dispositivo do sistema, a interpretao do comando que exsurge da norma deve-se nortear de maneira a dar a mxima incidncia ao princpio. O mesmo vale para casos de aparente contradio. Neste ponto, como exemplo desta premissa, deve ser sublinhado que, com a edio da Lei n. 12.010, de 3 de agosto de 2009, a qual alterou artigos do Estatuto e que ficou conhecida nos meios de comunicao como a nova lei de adoo, ao que parece, ensejou dois comandos antagnicos que vo requerer do intrprete a realizao de uma manobra para afastar a aparente contradio, o que ser possvel evocando-se um dos princpios presentes no Estatuto. O art. 136 da Lei n 8.069/90 atesta que o Conselheiro Tutelar tem a atribuio de aplicar as medidas de proteo arroladas no art. 101 dos incs. I a VII. Pois bem. O inc. VII do aludido dispositivo abarca a possibilidade de o Conselheiro aplicar a medida do acolhimento institucional , locuo que substitui a palavra abrigo.4 Ocorre, no entanto que, logo mais, no 2 do mesmo art. 101, o Estatuto estabelece que o afastamento de criana ou adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da autoridade judiciria.5 No h dvidas de que o Conselheiro Tutelar, na medida em que ele decide colocar a criana em uma unidade de acolhimento (abrigo), o que lhe deferido pelo inc. VII do art. 101 , est afastando o infante do convvio familiar, o que lhe vedado pelo 2 do mesmo dispositivo. Est-se diante de um aparente conflito, e j comeam a aparecer posies nos dois sentidos: de que s o juiz pode decidir pela colocao em unidade de acolhimento, por que isso no deixa de ser uma forma de afastamento do convvio familiar, e outra de que pode, sim, o conselheiro colocar a criana em instituies tais. Ora, para superarmos este possvel conflito, devemos estar atentos para os princpios que o Estatuto contm. Um deles parece ser bem esclarecedor no sentido de afastar a pretensa contradio: o do melhor interesse para a criana. O sistema de garantias deve proceder da maneira que melhor puder proteger o interesse da criana. Parte-se do pressuposto de que o melhor para ela permanecer junto famlia natural, podendo dela ser afastada apenas no caso da verificao de situao de risco (art. 98 do Estatuto). Esta a regra bsica: a da convivncia familiar. A retirada excepcional e dever ser feita pela autoridade judicial. Ocorre que, considerando o princpio
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CRETELLA JNIOR, Jos. Filosofia do direito administrativo. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p.35.

Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VIII - colocao em famlia substituta; [...] Pargrafo nico. O abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em famlia substituta, no implicando privao de liberdade. 5 2 Sem prejuzo da tomada de medidas emergenciais para proteo de vtimas de violncia ou abuso sexual e das providncias a que alude o art. 130 desta Lei, o afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da autoridade judiciria e importar na deflagrao, a pedido do Ministrio Pblico ou de quem tenha legtimo interesse, de procedimento judicial contencioso, no qual se garanta aos pais ou ao responsvel legal o exerccio do contraditrio e da ampla defesa.

do melhor interesse, a criana ou o adolescente poder ser afastado pelo Conselheiro na medida em que um direito seu estiver sendo violado, de maneira que a espera da deciso judicial poderia ser-lhe prejudicial. Por fim, preciso destacar que o compromisso do Promotor de Justia da Infncia e Juventude para com a proteo dos interesses de crianas e adolescentes, e no para com a dos pais. Alis, muito ao contrrio, deve defend-los a despeito dos anseios parentais, do Estado e da sociedade em caso de conflito. O bem maior, nesse contexto, para ns, o bem-estar dessa faixa etria. 3.1.1. Princpio da prioridade absoluta O verbete prioridade definido pelo dicionrio Aurlio (1997) como qualidade do que est em primeiro lugar, ou do que aparece primeiro; preferncia dada a algum relativamente ao tempo de realizao de seu direito, com preterio do de outros; primazia. O mesmo dicionrio define o verbete absoluto como aquele que no depende de outrem ou de uma coisa; independente; no sujeito a condies; incondicional, superior a todos os outros; nico; seguro, firme (AURLIO, 1997). No se pode definir o princpio da absoluta prioridade do direito da criana e do adolescente seno como a interpretao literal da soma de seus vocbulos, ou seja, a primazia incondicional dos interesses e direitos relativos infncia e juventude. A prioridade se mostra premente porque a criana e o adolescente so sujeitos em estado de desenvolvimento fsico, psquico, emocional e espiritual, e, considerando a fragilidade natural decorrente dessa condio peculiar, carecem de proteo especializada, diferenciada e integral. Ademais, em estado tal, a criana e o adolescente esto dispostos tanto a um maior sofrimento, caso privados das condies bsicas para a sobrevivncia, quanto possibilidade de aproveitar muito melhor os investimentos feitos, sobretudo no campo da educao. Liberati (1991, p. 45) define tal princpio com perfeio:
Por absoluta prioridade, devemos entender que a criana e o adolescente devero estar em primeiro lugar na escala de preocupao dos governantes; devemos entender que, primeiro devem ser atendidas todas as necessidades das crianas e dos adolescentes[...]. Por absoluta prioridade, entende-se que, na rea administrativa, enquanto no existem creches, escolas, postos de sade, atendimento preventivo e emergencial s gestantes, dignas moradias e trabalho, no se deveriam asfaltar ruas, construir praas, sambdromos, monumentos artsticos, etc., porque a vida, a sade, o lar, a preveno de doenas so mais importantes que as obras de concreto que ficam para demonstrar o poder do governante. No campo legislativo, o princpio da prioridade absoluta ao direito da criana e do adolescente disciplinado na prpria Carta Constitucional; vide o art. 227: Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, crueldade e opresso.

No aspecto infraconstitucional, o princpio encontra-se inserto no art. 4 da Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Vejamos:
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. [...].

No bastassem os dispositivos mencionados serem auto-explicativos, quase que gramaticais, o legislador ainda demarcou, no art. 6, alicerces hermenuticos para o intrprete, o que acaba por afastar qualquer hiptese de dvida ou divergncia acerca da primazia do interesse da criana e do adolescente perante todos os outros presentes no sistema jurdico:
Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

Por fim, recordamos que, apesar de a Lei n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso) impor prioridade absoluta ao atendimento dos direitos do idoso (art. 3), se, na situao concreta, o jurista, o operador do direito ou o gestor depararem-se com o conflito entre os interesses do idoso e os da criana ou do adolescente, sero os destes ltimos privilegiados. Isto porque a prioridade conferida ao idoso infraconstitucional. J quanto s crianas e aos adolescentes, a prioridade tem sede constitucional.

Interessante destacar que, como no poderia deixar de ser, o princpio da prioridade absoluta, felizmente, j foi absolutamente absorvido pelos Tribunais Superiores:
PROCESSUAL. AO CIVIL PBLICA. OBRIGAO DE FAZER. INSTALAO DE PROGRAMA SCIOEDUCATIVO DESTINADO A ADOLESCENTE EM REGIME DE SEMI-LIBERDADE NO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO. DIREITO SUBJETIVO ABSOLUTA PRIORIDADE NA EFETIVAO DOS DIREITOS VIDA, EDUCAO, DIGNIDADE, AO RESPEITO, LIBERDADE E CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA, ENTRE OUTROS. INTERESSE TRANSINDIVIDUAL. CARNCIA DA AO. NO OCORRNCIA. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. 1. Controvrsia gravitante em torno da possibilidade jurdica do pedido formulado em ao civil pblica de preceito cominatrio de obrigao de fazer, que objetiva a criao e instalao, no municpio de Ribeiro Preto, de programa scio-educativo destinado a adolescentes em regime de semiliberdade previsto no art. 90, VI, do Estatuto da Criana e do Adolescente. 2. Alegao de que o prazo exguo para o cumprimento da obrigao de fazer caracteriza a impossibilidade jurdica do pedido, em virtude da sujeio dos entes pblicos s Leis de Licitaes e de Responsabilidade Fiscal, no que aludem necessidade de previso oramentria para a criao, expanso ou aperfeioamento de ao governamental que acarrete aumento de despesa. 3. A possibilidade jurdica do pedido, uma das condies da ao, cuja ausncia enseja a extino do processo sem julgamento do mrito, abrange no apenas a previso legal da pretenso do autor, mas, antes, que a mesma no se encontre "vetada" pela ordem jurdica. 4. Causa de pedir consubstanciada na inobservncia, pela FEBEM/SP, da poltica bsica de atendimento dos direitos da criana e do adolescente estabelecida pelo ECA, frustrando a concretizao dos direitos fundamentais garantidos pelo art. 227, caput, da Constituio Federal de 1988, in verbis: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 5.O pleito ministerial no se encontra vedado pelo ordenamento jurdico, constituindo tentativa de assegurar o efetivo respeito ao direito subjetivo do adolescente no municpio de Ribeiro Preto. 6. Consagrado por um lado o dever do Estado, revela-se, pelo outro ngulo, o direito subjetivo do adolescente. Consectariamente, em funo do princpio da inafastabilidade da jurisdio consagrado constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ao que o assegura, sendo certo que todos os adolescentes, nas condies estipuladas pela lei, encartam-se na esfera desse direito e podem exigi-lo em juzo. A homogeneidade e transindividualidade do direito em foco enseja a propositura da ao civil pblica. 7. Ademais, o magistrado no fica adstrito ao prazo, para o cumprimento da obrigao de fazer, indicado pelo Ministrio Pblico, sendo-lhe defeso, contudo, a prolao de sentena que incorra em um dos vcios de julgamento elencados no art. 460, do CPC. 8.Recurso especial desprovido. STJ. HC 97539 / RJ - RIO DE JANEIRO. HABEAS CORPUS. Relator: Min.CARLOS BRITTO. Julgamento: 16.06.2009. rgo Julgador: Primeira Turma.

No podemos deixar de mencionar uma deciso paradigmtica emanada da mais alta Corte deste pas, o STF, que, ao ser chamada para se posicionar com relao ao teor do princpio da prioridade absoluta, alm de reconhec-lo em sua inteireza, ainda admitiu que o Poder Judicirio pode exigir do Poder Executivo a consecuo de polticas pblicas tratadas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Ao julgar uma ao envolvendo o Governo do Tocantins, o Supremo Tribunal Federal (STF) abriu um precedente histrico. Na deciso, o presidente do STF, Gilmar Mendes, deu prevalncia ao princpio constitucional da prioridade absoluta de atendimento a crianas e adolescentes. E determinou que o governo estadual criasse, no prazo de um ano, uma poltica pblica na rea de atendimento a adolescentes infratores, sob pena de multa diria. A deciso abriu uma jurisprudncia indita no Brasil. Pela primeira vez na histria, entendeu-se que o Judicirio pode obrigar o Executivo a cumprir polticas pblicas sociais. Na antiga posio do Supremo, prevaleciam o princpio da separao dos Poderes pelo qual o Judicirio no poderia interferir em assuntos de competncia do Executivo e o da "reserva do possvel", segundo o qual os direitos s poderiam ser garantidos se houvesse recursos pblicos disponveis. So justamente esses os argumentos usados como defesa pelos governos municipais, estaduais e federal em aes que cobram a execuo de polticas pblicas, como no caso do processo julgado pelo Ministro Gilmar Mendes. A ao foi movida pelo Ministrio Pblico de Tocantins contra o governo estadual, exigindo a implantao de um programa de internao e semiliberdade de adolescentes em conflito com a lei em Araguana, municpio de 115 mil habitantes. De acordo com o processo, diante da inexistncia de uma unidade de atendimento especializada no municpio, o Estado estaria abrigando os adolescentes em cadeias comuns, contrariando o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), e encaminhando os meninos para uma unidade a 160km (cento e sessenta quilmetros) de distncia, dificultando o contato deles com a famlia. Aps o Parquet vencer a ao em primeira e segunda instncias, o Governo de Tocantins recorreu ao STF. O presidente do Supremo decidiu manter a deciso de determinar que o governo estadual implemente em Araguana, no mximo em 12 (doze) meses, um programa de atendimento a adolescentes autores de ato infracional, e proibiu o Estado de abrigar os jovens em unidades que no sejam especializadas. Se no cumprir a ordem judicial, o governo ter de pagar multa diria de R$3.000,00 (trs mil reais), por tempo indeterminado.6
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Dada a relevncia da deciso mencionada, passamos a transcrev-la em sua inteireza:

SUSPENSO DE LIMINAR N 235-0/TOCANTINS. RELATORA: MINISTRA PRESIDENTE. REQUERENTE(S): ESTADO DO TOCANTINS. ADVOGADO(A/S): PGE-TO - LUS GONZAGA ASSUNO. REQUERIDO(A/S): TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO TOCANTINS (AGRAVO REGIMENTAL NA SUSPENSO DE LIMINAR N 1848/07 NA AO CIVIL PBLICA N

O Estado de Tocantins alegava, alm da interferncia entre Poderes, que a punio provocaria "leso economia pblica estadual", j que o oramento estadual no previa recursos para essas aes. O Ministro Gilmar Mendes discordou dos argumentos ao ditar: "[...] A alegao de violao separao dos Poderes no justifica a inrcia do Poder Executivo estadual do Tocantins em cumprir seu dever constitucional de garantia dos direitos da criana e do adolescente, com a absoluta prioridade reclamada no texto constitucional. 3.1.2. Princpio da proteo integral A doutrina da proteo integral foi instituda, inicialmente, em 20 de novembro 1959, na Declarao Internacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, formulada pela Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas (ONU).

72658-0/06). INTERESSADO(A/S): MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO TOCANTINS. Trata-se de pedido de suspenso de liminar (fls. 02-22), formulado pelo Estado do Tocantins, contra o acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Tocantins, que indeferiu pedido de suspenso de liminar ajuizado naquele Tribunal de Justia. A deciso impugnada manteve liminar concedida na ao civil pblica n. 2007.0000.2658-0/0, em curso perante o Juizado da Infncia e Juventude da Comarca de Araguana/TO, que determinou o seguinte: [...] Concedo a liminar e determino ao Estado de Tocantins que implante na cidade de Araguana/TO, no prazo de 12 (doze) meses, unidade especializada para cumprimento das medidas scio-educativas de internao e semiliberdade aplicadas a adolescentes infratores, a fim de propiciar o atendimento do disposto nos arts. 94, 120, 2 e 124 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Determino ainda que o requerido se abstenha de manter adolescentes apreendidos, aps o decurso do prazo de doze meses, em outra unidade que no a acima referida. Fixo multa diria no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), a ser paga pelo requerido, em caso de descumprimento ou de atraso no cumprimento da presente deciso, a qual dever ser revertida em favor do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, nos termos dos arts. 213 e 214 da Lei n 8.069/90. (fl. 94) Na ao civil pblica, argumentou-se que o Poder Executivo local, ante a inexistncia de unidade especializada naquela comarca, estaria encaminhando os adolescentes infratores para o municpio de Anans/TO, distante 160 quilmetros daquela localidade, o que dificultaria o contato daqueles com seus familiares (fl.62). Alm disso, os adolescentes infratores estariam alojados em cadeia local, em celas adjacentes de presos adultos, a permitir contato visual e verbal entre eles, em ambiente inspito, fato este que teria sido atestado pelo Conselho Tutelar de Araguana e pelo Diretor do estabelecimento prisional (fl. 65). Argiu-se, ainda, o descumprimento do compromisso firmado entre o Governo do Tocantins e o Ministrio Pblico Estadual, mediante Termo de Ajustamento de Conduta TAC, para que at 15 de janeiro de 2007 houvesse a alocao de recursos para a criao do regime de semiliberdade naquela Comarca, em Palmas e em Gurupi (fl. 62). A ao civil pblica defendeu ser incabvel a alegao do bice da reserva do possvel no presente caso, ante a necessidade de garantia do mnimo necessrio existncia condigna dos adolescentes infratores, conforme informariam precedentes do Tribunal de Justia de So Paulo e do Rio Grande do Sul (fls. 68-71). Por fim, consignou o Ministrio Pblico Estadual que a medida liminar deveria ser concedida, em face das disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 123, art. 185, art. 94, art. 120 e art. 124), bem como em face do que dispe a Constituio Federal (art.1, III; art. 5, III, XXXIX, XLIX; art.37, caput; art. 227, caput e 3, todos da CF/88) e Pactos Internacionais (fls. 71-88). O juzo de primeiro grau concedeu a medida liminar, conforme transcrio acima, ressaltando que as normas contidas no art. 227, caput e 3, da Constituio e reproduzidas no ECA possuem plena eficcia (fls. 90-95). Ademais, a medida liminar consignou, a despeito de os adolescentes no estarem mais internados na Cadeia Pblica de Anans/TO no momento da deciso, que: a inexistncia de unidade especializada em Araguana/TO obrigaria o encaminhamento de adolescentes infratores ao CASE de Palmas/TO, distante 375 quilmetros daquela comarca, em afronta ao princpio da independncia dos Poderes, previsto no art. 2 da Constituio (fls. 08-09). Ademais, inviabilizando o contato familiar e o prprio sucesso do processo scio-educativo. Contra tal deciso, o Estado do Tocantins ajuizou pedido de suspenso de liminar junto Presidncia do Tribunal de Justia do Tocantins (fls. 33-54) que indeferiu o pedido, ante o entendimento de inocorrncia de grave leso ordem e economia pblicas e inexistncia de efeito multiplicador da deciso (fls. 97-100). Contra tal deciso, o Estado do Tocantins interps recurso de Agravo Regimental. O Tribunal Pleno do Tribunal de Justia do Estado do Tocantins negou provimento ao agravo regimental em suspenso de liminar (fls.127-130), pois entendeu inexistente efeito multiplicador e ausentes razes que infirmassem a deciso recorrida. O pedido de suspenso de liminar contra o acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Tocantins baseado em argumentos de leso ordem e economia pblicas do Estado do Tocantins. Enfatiza o requerente que a liminar deferida, para construo de unidade especializada em prazo determinado, importaria em ato de interferncia do Poder Judicirio no mbito de atuao do Poder Executivo, o requerente alega leso economia pblica estadual, por ausncia de previso oramentria, exigidade de prazo para efetivao das medidas, ofensa ao princpio da reserva do possvel e vedao legal e constitucional expressas de ordenao de despesas sem autorizao legal (fls. 08-19). Em complementao, o Estado do Tocantins afirma que a liminar deferida esgotou, por completo, o objeto da ao civil pblica, violando o art. 1, 3, da Lei n. 8.437/92, que veda a concesso de liminar contra atos do poder pblico que esgote, no todo ou em parte, o objeto da ao (fls.19-21). Decido. A base normativa que fundamenta o instituto da suspenso (Leis n 4.348/64, n 8.437/92, n 9.494/97 e art. 297do RI/STF) permite que a Presidncia do Supremo Tribunal Federal, para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, suspenda a execuo de decises concessivas de segurana, de liminar ou de tutela antecipada, proferidas em nica ou ltima instncia, pelos tribunais locais ou federais, quando a discusso travada na origem for de ndole constitucional. Assim, a natureza constitucional da controvrsia que justifica a competncia do Supremo Tribunal Federal para apreciar o pedido de contracautela, conforme a pacificada jurisprudncia desta Corte, destacando-se os seguintes julgados: Rcl 497AgR/RS, Rel. Min. Carlos Velloso, Plenrio, DJ 06.4.2001; SS 2.187-AgR/SC, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 21.10.2003; e SS 2.465/SC, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ 20.10.2004. A ao civil pblica pleiteia condenao do Estado de Tocantins em obrigao de fazer, para implantao de programa de internao e semiliberdade de adolescentes infratores, em unidade especializada, na Comarca de Araguana/TO, no prazo de 12 (doze) meses. Nesse sentido, aponta-se: violao aos direitos dos adolescentes e poltica bsica de atendimento a adolescentes, previstos no art. 227, caput e 3 da Constituio e concretizados nas determinaes do Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 94, art. 120, 2, e art. 124). Por outro lado, a suspenso de liminar aponta:violao ao art. 2, CF/88, consistente em interferncia direta nas atividades do Poder Executivo; ausncia de previso oramentria (art. 163, I; art.165; art. 166, 3 e 4; art. 167, III, todos da CF/88); violao ao princpio da reserva do possvel, exigidade do prazo e possibilidade de efeito multiplicador do presente caso. No h dvida, portanto, de que a matria discutida na origem reveste-se de ndole constitucional. Feitas essas consideraes preliminares, passo anlise do pedido, o que fao apenas e to-somente com base nas diretrizes normativas que disciplinam as medidas de contracautela. Ressalte-se, no obstante, que, na anlise do pedido de suspenso de deciso judicial, no vedado ao Presidente do Supremo Tribunal Federal proferir um juzo mnimo de delibao a respeito das questes jurdicas presentes na

Em 20 de novembro de 1989, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana ratificada pelo Brasil, em 22 de novembro de 1990, por meio do Decreto n. 99.710 reforou a necessidade de proteger a criana e o adolescente integralmente, em todas as suas necessidades. No ordenamento jurdico ptrio, a doutrina da proteo integral j surgiu com status de texto constitucional. O art. 227 da Constituio da Repblica assegurou criana e ao adolescente todo um rol de direitos fundamentais, no se limitando a um ou outro, com absoluta prioridade frente aos demais. A disciplina pormenorizada desta doutrina agasalhada pela Constituio, coube Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), que, j em seu art. 1, faz meno expressa ao fato de tutelar a proteo integral criana e ao adolescente, a qual, nos moldes do seu art. 3, compreende a proteo ao desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social da criana e do adolescente.

ao principal, conforme tem entendido a jurisprudncia desta Corte, da qual se destacam os seguintes julgados: SS 846AgR/DF, Rel. Ministro Seplveda Pertence, DJ 29.05.96; SS n 1.272-AgR/RJ, Rel. Ministro Carlos Velloso, DJ 18.05.2001. No presente caso, discute-se possvel coliso entre (1) o princpio da separao dos Poderes, concretizado pelo direito do Estado do Tocantins definir discricionariamente a formulao de polticas pblicas voltadas a adolescentes infratores e (2) a proteo constitucional dos direitos dos adolescentes infratores e de uma poltica bsica de seu atendimento. Eis o que dispe o art. 227 da Constituio: Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 1 O Estado promover programas de assistncia integral sade da criana e do adolescente, admitida a participao de entidades no governamentais e obedecendo os seguintes preceitos: [...] V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade; [...]. certo que o tema da proteo da criana e do adolescente e, especificamente, dos adolescentes infratores tratado pela Constituio com especial ateno. Como se pode perceber, tanto o caput do art. 227, como seu pargrafo primeiro e incisos possuem comandos normativos voltados para o Estado, conforme destacado acima. Nesse sentido, destaca-se a determinao constitucional de absoluta prioridade na concretizao desses comandos normativos, em razo da alta significao de proteo aos direitos da criana e do adolescente. Tem relevncia, na espcie, a dimenso objetiva do direito fundamental proteo da criana e do adolescente. Segundo esse aspecto objetivo, o Estado est obrigado a criar os pressupostos fticos necessrios ao exerccio efetivo deste direito. Como tenho analisado em estudos doutrinrios, os direitos fundamentais no contm apenas uma proibio de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um postulado de proteo (Schutzgebote). Haveria, assim, para utilizar uma expresso de Canaris, no apenas uma proibio de excesso (bermassverbot), mas tambm uma proibio de proteo insuficiente (Untermassverbot; Claus-Wilhelm Canaris, Grundrechtswirkungen um Verhltnismssigkeitsprinzip in der richterlichen Anwendung und Fortbildung des Privatsrechts. JuS:1989, p. 161). Nessa dimenso objetiva, tambm assume relevo a perspectiva dos direitos organizao e ao procedimento (Recht auf Organization und auf Verfahren), que so aqueles direitos fundamentais que dependem, na sua realizao, de providncias estatais com vistas criao e conformao de rgos e procedimentos indispensveis sua efetivao. Parece lgico, portanto, que a efetividade desse direito fundamental proteo da criana e do adolescente no prescinde da ao estatal positiva no sentido da criao de certas condies fticas, sempre dependentes dos recursos financeiros de que dispe o Estado, e de sistemas de rgos e procedimentos voltados a essa finalidade. De outro modo, estar-se-ia a blindar, por meio de um espao amplo de discricionariedade estatal, situao ftica indiscutivelmente repugnada pela sociedade, caracterizando-se tpica hiptese de proteo insuficiente por parte do Estado, num plano mais geral, e do Judicirio, num plano mais especfico. Por outro lado, alega-se, nesta suspenso de segurana, possvel leso ordem e economia pblicas, diante de determinao judicial para implantao de programa de internao e regime de semiliberdade, em unidade especializada (a ser construda), com prazo determinado de 12 meses. Nesse sentido, o argumento central apontado pelo Estado do Tocantins reside na violao ao princpio da separao de poderes (art. 2, CF/88), formulado em sentido forte, que veda intromisso do Poder Judicirio no mbito de discricionariedade do Poder Executivo estadual. Contudo, nos dias atuais, tal princpio, para ser compreendido de modo constitucionalmente adequado, exige temperamentos e ajustes luz da realidade constitucional brasileira, num crculo em que a teoria da Constituio e a experincia constitucional mutuamente se completam. Nesse sentido, entendo inexistente a ocorrncia de grave leso ordem pblica, por violao ao art. 2 da Constituio. A alegao de violao separao dos Poderes no justifica a inrcia do Poder Executivo estadual do Tocantins, em cumprir seu dever constitucional de garantia dos direitos da criana e do adolescente, com a absoluta prioridade reclamada no texto constitucional (art. 227). Da mesma forma, no vislumbro a ocorrncia de grave leso economia pblica. Cumpre ressaltar que o Estatuto da Criana e do Adolescente, em razo da absoluta prioridade determinada na Constituio, deixa expresso o dever do Poder Executivo dar primazia na consecuo daquelas polticas pblicas, como se apreende do seu art. 4: Art. 4. dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. Pargrafo nico. A garantia de primazia compreende: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo de polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.. No se pode conceber grave leso economia do Estado do Tocantins, diante de determinao constitucional expressa de primazia clara na formulao de polticas sociais nesta rea, bem como na alta prioridade de destinao oramentria respectiva, concretamente delineada pelo ECA. A Constituio indica de forma clara os valores a serem priorizados, corroborada pelo disposto no ECA. As determinaes acima devem ser seriamente consideradas quando da formulao oramentria estadual, pois se tratam de comandos vinculativos. Ressalte-se que no prximo dia 13 de julho comemorar-se-o os 18 (dezoito) anos de promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente, que tem se cristalizado como um importante avano na delimitao das polticas pblicas voltadas criana e ao adolescente. Ademais, a deciso impugnada est em consonncia com a jurisprudncia dessa Corte, a qual firmou entendimento, em casos como o presente, de que se impe ao Estado a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, a efetiva proteo de direitos constitucionalmente assegurados, com alta prioridade, tais como: o direito educao infantil e os direitos da criana e do adolescente. Nesse sentido, destacam-se os seguintes julgados: RE-AgR n 410.715/SP, 2 T. Rel. Min.Celso de Mello, DJ 03.02.2006; RE n 431.773/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 22.10.2004. Do julgamento do RE-AgR n 410.715/SP, 2 T. Rel. Min.Celso de Mello, DJ 03.02.2006, destaca-se o seguinte trecho: [...] A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro

Vrias foram as alteraes trazidas pela doutrina da proteo integral, que como j dito, substituiu a da situao irregular, explicitada no Cdigo de Menores. Contudo, trs dessas mudanas podem ser referidas como os cnones do microssistema institudo pelo Estatuto da Criana e do Adolescente: I - A criana e o adolescente deixam a categoria de mero objeto de interveno do mundo adulto, como se fossem algo do qual se pudesse dispor, e passam a sujeitos de direitos, sendo-lhes conferidas todas as garantias fundamentais inerentes a essa condio (art. 3). II - A defesa dos interesses e direitos deste pblico torna-se prioridade absoluta da Repblica brasileira, o que acaba por repercutir no contedo estabelecido no art. 4 do Estatuto, a saber: [...] a primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; a precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; a preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais; a destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude. III - A criana e o adolescente passam a ser reconhecidos como pessoas em estado de desenvolvimento, devendo a famlia, a sociedade e o Estado respeitarem essa condio peculiar (art. 6). Do confronto entre as doutrinas da proteo integral e da situao irregular, Rodrigues Amin apud Brancher (2007, p.15) apresentam-nos um interessante quadro comparativo, o qual se encontra a seguir transcrito:
pragmatismo governamental. Os Municpios que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2) no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. - Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em descumprimento dos encargos polticojurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. [...]. No h dvida quanto possibilidade jurdica de determinao judicial para o Poder Executivo concretizar polticas pblicas constitucionalmente definidas, como no presente caso, em que o comando constitucional exige, com absoluta prioridade, a proteo dos direitos das crianas e dos adolescentes, claramente definida no Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim tambm j decidiu o Superior Tribunal de Justia (STJ-Resp 630.765/SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 12.09.2005). No presente caso, vislumbra-se possvel proteo insuficiente dos direitos da criana e do adolescente pelo Estado, que deve ser coibida, conforme j destacado. O Poder Judicirio no est a criar polticas pblicas, nem usurpa a iniciativa do Poder Executivo. A deciso impugnada apenas determina o cumprimento de poltica pblica constitucionalmente definida (art. 227, caput, 3) e especificada de maneira clara e concreta no ECA, inclusive quanto forma de execut-la. Nesse sentido a lio de Christian Courtis e Victor Abramovich (ABRAMOVICH, Victor; COURTS, Christian. Los derechos sociales como derechos exigibles.Trotta, 2004. p. 251): Por ello, el Poder Judicial no tiene la tarea de disear polticas pblicas, sino la de confrontar el diseo de polticas asumidas con los estndares jurdicos aplicables y en caso de hallar divergencias reenviar la cuestin a los poderes pertinentes para que ellos reaccionen ajustando su actividad en consecuencia. Cuando las normas constitucionales o legales fijen pautas para el diseo de polticas pblicas y los poderes respectivos no hayan adoptado ninguna medida, corresponder al Poder Judicial reprochar esa omisin y reenviarles la cuestin para que elaboren alguna medida. Esta dimensin de la actuacin judicial puede ser conceptualizada como la participacin en um <<dilogo>> entre los distintos poderes del Estado para la concrecin del programa jurdicopoltico establecido por la constitucin o por los pactos de derechos humanos. (sem grifo no original). Contudo, conforme informao contida nas razes do Estado do Tocantins, este foi intimado da deciso de primeiro grau em 19 de outubro de 2007 (fl. 115). Assim, o prazo de 12 meses se extinguir em 19 de outubro de 2008. A partir desta data, conforme a deciso impugnada, caso o Estado de Tocantins no tenha construdo unidade especializada, ou venha a abrigar adolescentes infratores em outra localidade, que no uma unidade especializada, arcar com multa diria de R$ 3.000,00 (trs mil reais), por prazo indeterminado. Entendo que to-somente neste ponto a deciso impugnada gera grave leso economia pblica, ou seja, apenas quanto fixao de multa por no construo, em 12 meses, de unidade especializada para abrigo dos menores na comarca de Araguana. Para se chegar a essa constatao, basta observar que a fixao de multa em valor elevado e sem limitao mxima constitui nus excessivo ao Poder Pblico e coletividade, pois impe remanejamento financeiro das contas estaduais, em detrimento de outras polticas pblicas estaduais de alta prioridade. Dessa forma, remanesce ntegra a deciso, quanto possibilidade de multa por abrigar adolescentes infratores em cadeias comuns, em detrimento de abrig-los em outras unidades especializadas existentes no Estado. Destaco, contudo, que no se impede a fixao de multa por descumprimento de deciso judicial. O que no se pode perder de vista a possibilidade de vultoso prejuzo coletividade, por multa fixada em deciso liminar baseada em juzo cognitivo sumrio. Portanto, a determinao constitucional de absoluta prioridade na proteo dos direitos da criana e do adolescente (art. 227, CF/88) evidencia tanto a dimenso objetiva de proteo destes direitos fundamentais, quanto a proibio de sua proteo insuficiente pelo Estado de Tocantins, por impossibilitar condies fticas e concretas de implantao de programa de internao e semiliberdade na Comarca de Araguana/TO. No h violao ao princpio da separao dos Poderes quando o Poder Judicirio determina ao Poder Executivo estadual o cumprimento do dever constitucional especfico de proteo adequada dos adolescentes infratores, em unidade especializada, pois a determinao da prpria Constituio, em razo da condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (art. 227, 1, V, CF/88). A proibio da proteo insuficiente exige do Estado a proibio de inrcia e omisso na proteo aos adolescentes infratores, com primazia, com preferencial formulao e execuo de polticas pblicas de valores que a prpria Constituio define como de absoluta prioridade. Essa poltica prioritria e constitucionalmente definida deve ser levada em conta pelas previses oramentrias, como forma de aproximar a atuao administrativa e legislativa (Annherungstheorie) s determinaes constitucionais que concretizam o direito fundamental de proteo da criana e do adolescente. Assim, no vislumbro grave leso ordem e economia pblicas, com exceo da fixao de multa por no construo, em doze meses, de unidade especializada para abrigar adolescentes infratores na Comarca de Araguana/TO. Diante o exposto, defiro parcialmente o pedido de suspenso, to-somente quanto fixao de multa diria por descumprimento da ordem judicial de construo de unidade especializada, em doze meses, na comarca de Araguana/TO. Dessa forma, diante da determinao da Constituio e do Estatuto da Criana e do Adolescente, mantenho os efeitos da deciso impugnada quanto (1) implantao, em doze meses, de programa de internao e semiliberdade de adolescentes infratores, na comarca de Araguana/TO e (2) proibio, sob pena de multa diria, de abrigar adolescentes infratores em outra unidade que no seja uma unidade especializada (nos termos do ECA). Publique-se. Comunique-se com urgncia. Braslia, 8 de julho de 2008. Ministro GILMAR MENDES Presidente.

Aspecto Doutrinrio Carter Fundamento Centralidade Local Competncia Executria Decisrio Institucional Organizao Gesto

Situao Anterior Situao irregular Filantrpico Assistencialista Judicirio Unio e Estados Centralizador Estatal Piramidal hierrquica Monocrtica

Situao Atual Proteo integral Poltica pblica Direito subjetivo Municpio Municpio Participativo Co-Gesto:sociedade civil Rede Democrtica

Em virtude da alterao do paradigma que norteava o ordenamento jurdico no que dizia respeito a esse pblico, foram sendo estatudos diversos princpios que hoje norteiam o direito da criana e do adolescente. O nmero e a denominao desses princpios no so questes unnimes na literatura jurdica. Destarte, considerando sobretudo os focos de atuao do Ministrio Pblico, adotaremos a diviso em cinco princpios, cujo domnio essencial no dia-a-dia do Promotor de Justia o da prioridade absoluta, o da proteo integral tratado neste tpico , o do melhor interesse, o do peculiar estado de pessoa em desenvolvimento e o da municipalizao. O julgado a seguir, emanado do TJMG, emblemtico, e capta de forma precisa o alcance do princpio da doutrina da proteo integral. E mais, d uma lio de como o Poder Judicirio deve postar-se diante da omisso do Poder Executivo quando da consecuo dos direitos de crianas e adolescentes:
CONSTITUCIONAL. OMISSO DO PODER EXECUTIVO NA CONSTRUO DE ABRIGOS PARA CRIANAS E ADOLESCENTES. DETERMINAO DO PODER JUDICIRIO PARA CUMPRIMENTO DE DEVER CONSTITUCIONAL. INOCORRNCIA DE OFENSA AO PRINCPIO DE SEPARAO DE PODERES E CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. A dignidade da pessoa humana, notadamente a da criana e do adolescente, tutelada pela Constituio Federal e pela Lei n. 8.069/90. Assim, dever inafastvel dos Municpios de Carangola, de So Francisco Glria, de Faria Lemos e de Fervedouro empreenderem todos os esforos que efetivem o princpio fundamental de proteo integral criana e ao adolescente, assegurando abrigo, apoio scioeducativo, scio-familiar e assistncia material, moral, mdica e psicolgica, nos termos do art. 227, da CF, e dos arts. 4, 6, 7, 15, 70, 86, 87, 88, 90 da Lei n 8.069/90. O Poder Judicirio, no exerccio de sua alta e importante misso constitucional, deve e pode impor ao Poder Executivo municipal o cumprimento da disposio constitucional que garanta proteo integral criana e ao adolescente, sob pena de compactuar e legitimar com omisses que maculam direitos fundamentais das crianas e adolescentes, o que vedado pelo texto constitucional. O posicionamento adotado no macula o princpio constitucional da separao de poderes. O referido princpio no pode ser empregado para justificar a burla Constituio e para contrariar o interesse pblico. A omisso dos municpios de Carangola, So Francisco do Glria, Faria Lemos e de Fervedouro, para solucionar o grave problema de abandono e desabrigo dos menores em situao de risco, arrasta-se h anos. Falta interesse em resolver o problema. Enquanto nada feito pelo Poder Executivo, a sade, a vida, a dignidade, a integridade e a cidadania das crianas e adolescentes ficam ameaadas e violadas. Tal situao gera angstia, sofrimento, perplexidade, apreenso e revolta nas crianas e adolescentes em situaes de risco e na comunidade local. Maior violao Constituio no h, pois valores constitucionais fundamentais esto sob constante e permanente leso. Ao se admitir que o Poder Judicirio nada pode fazer ante tanto abuso e violao a direitos e garantias fundamentais constitucionais, estar-se- rasgando o texto constitucional, condenando as crianas e adolescentes a situaes degradantes, humilhantes, aflitivas, dolorosas que, muitas vezes, conduzem marginalidade, prostituio, e, s vezes, morte, alm de se atribuir ao Poder Judicirio papel decorativo ou de 'mero capacho' do Executivo. TJMG. Processo n. 1.013305.027113-8/001 (1). Relatora: Ministra MARIA ELZA. Data do Julgamento: 29.11.2007. Data da Publicao: 19.12.2007.

3.1.3 Princpio do melhor interesse Se o princpio da prioridade absoluta impe o atendimento prioritrio aos direitos da criana e do adolescente, o princpio do melhor interesse, como j apontado, consubstancia-se em um princpio de hermenutica, medida que orienta o jurista, o legislador, o operador do direito e o gestor a optarem pela deciso que melhor atenda aos interesses deste pblico. A Histria, importante instrumento no esclarecimento de certos preceitos adotados na contemporaneidade, revela que o nascedouro desse princpio encontra-se intimamente ligado ao instituto do parens patrie, mecanismo utilizado na Inglaterra do sc. XIV, pelo qual era conferida ao rei a prerrogativa de proteo das pessoas incapazes (PEREIRA, 2000, p. 1). Pereira (2002, p.2) aponta dois julgados do Direito Ingls do ano de 1763 os casos Rex versus Delaval e Blissets, ambos apreciados pelo juiz Lord Mansfield como primeiros precedentes da primazia do interesse da criana, nos quais o magistrado utilizou-se de medida semelhante ao de busca e apreenso brasileira, adotando posicionamento que entendia ser mais adequado para a salvaguarda da criana. No campo legislativo, os primeiros documentos que admitiram o princpio do melhor interesse possuem alcance internacional. Em 1959, a Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas (ONU), ao promulgar a Declarao Internacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, declarou que:

A criana gozar de proteo especial e dispor de oportunidades e servios, a serem estabelecidos em lei, por outros meios, de modo que possa desenvolver-se fsica, mental, moral, espiritual e socialmente de forma saudvel e normal, assim como em condies de liberdade e dignidade. Ao promulgar leis com este fim, a considerao fundamental a que se atender ser o interesse superior da criana (segundo princpio).

Nesse mesmo contexto, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana, igualmente aprovada pela Assemblia das Naes Unidas, em 20 de novembro de 1989, expressou, em seu art. 3, que:
Todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por instituies pblicas ou privadas de bem-estar social, tribunais, autoridades administrativas ou rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o maior interesse da criana.

Assim, o princpio do melhor interesse pode ser compreendido como um princpio orientador, que dar sentido aos demais dispositivos do sistema. O julgado a seguir transcrito evidencia como, na prtica, o referido princpio deve ser aplicado face a casos concretos:
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. RECURSO ESPECIAL. AO DE GUARDA DE MENORES AJUIZADA PELO PAI EM FACE DA ME. PREVALNCIA DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA. MELHORES CONDIES. - Ao exerccio da guarda sobrepe-se o princpio do melhor interesse da criana e do adolescente, que no se pode delir, em momento algum, porquanto o instituto da guarda foi concebido, de rigor, para proteger o menor, para coloc-lo a salvo de situao de perigo, tornando perene sua ascenso vida adulta. No h, portanto, tutela de interesses de uma ou de outra parte em processos deste jaez; h, to-somente, a salvaguarda do direito da criana e do adolescente, de ter, para si prestada, assistncia material, moral e educacional, nos termos do art. 33 do ECA. - Devem as partes pensar, de forma comum, no bem-estar dos menores, sem intenes egosticas, caprichosas, ou ainda, de vindita entre si, tudo isso para que possam os filhos usufruir harmonicamente da famlia que possuem, tanto a materna, quanto a paterna, porque toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia, conforme dispe o art.19 do ECA. - A guarda dever ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e, objetivamente, maior aptido para propiciar ao filho afeto no s no universo genitor-filho como tambm no do grupo familiar e social em que est a criana ou o adolescente inserido , sade, segurana e educao. - Melhores condies, para o exerccio da guarda de menor, evidencia, acima de tudo, o atendimento ao melhor interesse da criana, no sentido mais completo alcanvel, sendo que o aparelhamento econmico daquele que se pretende guardio do menor deve estar perfeitamente equilibrado com todos os demais fatores sujeitos prudente ponderao exercida pelo Juiz que analisa o processo. - Aquele que apenas apresenta melhores condies econmicas, sem contudo, ostentar equilbrio emocional tampouco capacidade afetiva para oferecer criana e ao adolescente toda a bagagem necessria para o seu desenvolvimento completo, como amor, carinho, educao, comportamento moral e tico adequado, urbanidade e civilidade, no deve, em absoluto, subsistir testa da criao de seus filhos, sob pena de causar-lhes irrecuperveis prejuzos, com seqelas que certamente sero carregadas para toda a vida adulta. - Se o conjunto probatrio apresentado no processo atesta que a me oferece melhores condies de exercer a guarda, revelando, em sua conduta, plenas condies de promover a educao dos menores, bem assim, de assegurar a efetivao de seus direitos e facultar o desenvolvimento fsico, mental, emocional, moral, espiritual e social dos filhos, em condies de liberdade e de dignidade, deve a relao materno-filial ser assegurada, sem prejuzo da relao paterno-filial, preservada por meio do direito de visitas. - O pai, por conseguinte, dever ser chamado para complementar monetariamente em carter de alimentos, no tocante ao sustento dos filhos, dada sua condio financeira relativamente superior da me, o que no lhe confere, em momento algum, preponderncia quanto guarda dos filhos, somente porque favorecido neste aspecto, peculiaridade comum grande parte dos ex-cnjuges ou ex-companheiros. - Considerado o atendimento ao melhor interesse dos menores, bem assim, manifestada em Juzo a vontade destes, de serem conduzidos e permanecerem na companhia da me, deve ser atribuda a guarda dos filhos genitora, invertendo-se o direito de visitas. - Os laos afetivos, em se tratando de guarda disputada entre pais, em que ambos seguem exercendo o poder familiar, devem ser amplamente assegurados, com tolerncia, ponderao e harmonia, de forma a conquistar, sem rupturas, o corao dos filhos gerados, e, com isso, ampliar ainda mais os vnculos existentes no seio da famlia, esteio da sociedade. Recurso especial julgado, todavia, prejudicado, ante o julgamento do mrito do processo. STJ. Resp n 964836/BA. RECURSO ESPECIAL 2007/0151058-1.Rel.: Ministra NANCY ANDRIGHI. rgo Julgador: TERCEIRA TURMA. Data do Julgamento: 02.04.2009. Data da Publicao/Fonte: DJe: 04.08.2009.

3.1.4. Princpio do peculiar estado de pessoa em desenvolvimento Esse princpio, como estabelece o art. 6 da Lei n. 8.069/90, serve como norte na interpretao dos dispositivos constantes na referida norma, mas tambm como fundamento do investimento prioritrio que famlia, Estado e sociedade devem fazer com relao s crianas e aos adolescentes.7 Na verdade trata-se de um axioma que legitima todos os demais princpios. Contudo, tambm parece que esta premissa tem especial relevncia no sentido de ser um comando ao gestor quando da formulao das polticas pblicas para este pblico em especial. Todos os questionamentos, angstias e descobertas que so possveis s pessoas que esto em desenvolvimento devem ser considerados na construo dos servios pelos tcnicos envolvidos em sua
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Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e os deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

prestao. Servios como o do acolhimento institucional, o das medidas scio-educativas e do tratamento do alcoolismo e da drogadio devem levar em considerao esse estado, sob pena dos servios serem infrutferos. justamente porque o psiquismo de crianas e adolescentes ainda est longe de ter sido concludo que vale mais a pena investir em sua formao do que nas demais faixas etrias, pois a possibilidade de sucesso muito maior. A condio peculiar de pessoa em desenvolvimento tambm implica, primeiramente, o reconhecimento de que a criana e o adolescente no conhecem inteiramente os seus direitos, no tm condies de defend-los e fazlos valer de modo pleno, no sendo ainda capazes, principalmente as crianas, de suprir, por si mesmas, as suas necessidades bsicas. A afirmao da criana e do adolescente como pessoas em condio peculiar de desenvolvimento no pode ser definida apenas a partir do que a criana no sabe, no tem condies e no capaz. Cada fase do desenvolvimento deve ser reconhecida como revestida de singularidade e de completude relativa. Cada etapa , sua maneira, um perodo de plenitude que deve ser compreendida e acatada pelo mundo adulto, ou seja, pela famlia, pela sociedade e pelo Estado. A conseqncia prtica de tudo isto reside no reconhecimento de que as crianas e adolescentes so detentores de todos os direitos que tm os adultos e que sejam aplicveis sua idade e mais direitos especiais, que decorrem precisamente do seu estatuto ontolgico prprio de pessoas em condio peculiar de desenvolvimento. Nesse aspecto, o julgado a seguir versa sobre uma das muitas possibilidades de interpretao propiciada por tal princpio:
RECURSO ESPECIAL. PENAL. CORRUPO DE MENORES. CRIME FORMAL. PRVIA CORRUPO DO ADOLESCENTE EM GRAU CORRESPONDENTE AO ILCITO PRATICADO COM O MAIOR DE 18 ANOS. INEXISTNCIA. CRIAO DE NOVO RISCO AO BEM JURDICO TUTELADO. INTERPRETAO SISTMICA E TELEOLGICA DA NORMA PENAL INCRIMINADORA. TIPICIDADE DA CONDUTA RECONHECIDA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. firme a orientao do Superior Tribunal de Justia no sentido de que o crime tipificado no art. 1 da Lei n 2.252/54 formal, ou seja, a sua caracterizao independe de prova da efetiva e posterior corrupo do menor, sendo suficiente a comprovao da participao do inimputvel em prtica delituosa na companhia de maior de 18 anos. 2. Na hiptese, as instncias ordinrias consignaram que as passagens anteriores do menor pela Vara da Infncia e da Juventude, por atos infracionais praticados mediante violncia ou grave ameaa, aliadas ao seu comportamento no fato descrito na denncia roubo , revelariam a prvia corrupo moral do adolescente, caracterizadora do crime impossvel. 3. Procedimentos judiciais em curso na Vara da Infncia e da Juventude no podem ser considerados como prova de prvia corrupo do menor, por decorrncia lgica de no serem sequer prova de sua participao em ato infracional. 4. Da mesma forma, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que: A remisso no implica reconhecimento de responsabilidade, nem vale como antecedente, ex vi do art. 127 do Estatuto da Criana e do Adolescente (REsp 909.787/RS, Rel. Min. FELIX FISCHER, Quinta Turma, DJ 3/9/07). 5. Tratando-se de criana ou adolescente, no existe pretenso punitiva estatal propriamente, mas apenas pretenso educativa, que, na verdade, dever no s do Estado, mas da famlia, da comunidade e da sociedade em geral, conforme disposto expressamente na legislao de regncia (Lei n 8.069/90, art. 4) e na Constituio Federal (art. 227). 6. nesse contexto que se deve enxergar o efeito primordial das medidas socioeducativas, mesmo que apresentem, eventualmente, caractersticas expiatrias efeito secundrio , pois o indiscutvel e indispensvel carter pedaggico que justifica a aplicao das aludidas medidas, da forma como previstas na legislao especial (Lei n 8.069/90, arts.112-125), que se destinam essencialmente formao e reeducao do adolescente infrator, tambm considerado como pessoa em desenvolvimento (Lei n 8.069/90, art. 6), sujeito proteo integral (Lei n 8.069/90, art. 1) por critrio simplesmente etrio (Lei n 8.069/90, art. 2, caput). 7. O art. 1 da Lei n 2.252/54, que tem como objetivo primrio a proteo do menor, no pode, atualmente, ser interpretado de forma isolada, tendo em vista os supervenientes direitos e garantias menoristas inseridos na Constituio Federal e no Estatuto da Criana e do Adolescente. Afora os direitos j referidos anteriormente, importa registrar que criana e ao adolescente so asseguradas todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento, fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade (Lei n 8.069/90, art. 3). 8. Diante disso, dessume-se que o fim a que se destina a tipificao do delito de corrupo de menores impedir o estmulo tanto do ingresso como da permanncia do menor no universo criminoso. Assim, o bem jurdico tutelado pela citada norma incriminadora no se restringe inocncia moral do menor, mas abrange a formao moral da criana e do adolescente, no que se refere necessidade de absteno da prtica de infraes penais. 9. Por conseguinte, mesmo na hiptese da participao anterior de criana ou adolescente em ato infracional, reconhecida por sentena transitada em julgado, no haveria razo para o afastamento da tipicidade da conduta, porquanto do comportamento do maior de 18 anos advm a criao de novo risco ao bem jurdico tutelado. 10. De fato, a criana e o adolescente esto em plena formao de carter e personalidade e, por essa causa, a repetio de ilcitos age como reforo eventual tendncia infracional anteriormente adquirida. 11. Nesse contexto, considerar inexistente o crime de corrupo de menores pelo simples fato de ter o adolescente ingressado na seara infracional equivale a qualificar como irrecupervel o carter do inimputvel pois no pode ser mais corrompido em virtude da prtica de atos infracionais. Em outras palavras, o mesmo que afirmar que a formao moral do menor, nessa hiptese, encontra-se definitiva e integralmente comprometida. 12. Todavia, tal entendimento, como visto, fere o esprito do Estatuto da Criana e do Adolescente, devendo-se observar que at mesmo a internao, medida socioeducativa privativa de liberdade e de maior gravidade aplicvel ao menor infrator, est sujeita aos princpios da brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (Lei n 8.069/90, art. 121, caput). 13. Recurso especial parcialmente provido para reconhecer a tipicidade da conduta. STJ REsp 1031617/DF. RECURSO ESPECIAL 2008/0033109-7. Relator: Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA. rgo Julgador: QUINTA TURMA. Data do Julgamento: 29.05.2008. Data da Publicao/Fonte: DJe 04/08/2008.

3.1.5. Princpio da municipalizao do atendimento A Constituio Federal, ao mesmo tempo em que ampliou o acesso e o alcance da poltica de assistncia social, instituiu um importante princpio o da descentralizao do atendimento, nos termos estabelecidos no art. 204, inc. I. 8 Densamente conectado ao princpio da descentralizao, sendo essencial ao seu funcionamento, surge o princpio da municipalizao, igualmente previsto pelas redaes da Carta Magna (art. 30 e incisos) e da Lei n. 8.069/90 (art. 88, I). Com a Constituio da Repblica de 1988, o Municpio elevado categoria de ente da Federao, tal qual o foram os Estados e o Distrito Federal, assumindo atribuies, at ento inditas, no ordenamento jurdico brasileiro. Nesse contexto, fixa-se o princpio da municipalizao, em que, diante da complexidade das relaes sociais, o atendimento dos direitos sociais atribui-se ao brao do Estado mais prximo da realidade da populao que, no Brasil atual, o Municpio. Municipalizar significa que os demais entes federativos transferiram atribuies, antes somente suas, aos Municpios, ente mais prximo da realidade das crianas e dos adolescentes cidados. A municipalizao incorpora desde a iniciativa para formular programas direcionados ao atendimento dos direitos da criana e do adolescente at a execuo desses mesmos programas. Nesse ponto, fazemos a mesma ressalva pontuada por Rodrigues Amin (2007, p. 30):
necessrio que ocorra a municipalizao real, ou seja, indispensvel que o poder pblico municipal instale os Conselhos de Direitos e Tutelar, preciso a elaborao e a fiscalizao da lei oramentria e, por meio dela, sejam destinados recursos aos programas de atendimento, preciso que o Municpio se envolva com os problemas da sua populao.

O fato que, infelizmente, tal no vem ocorrendo. As notcias que temos a de que os Municpios, em sua grande maioria, ainda no conseguiram se organizar plenamente neste sentido. Falta aos prefeitos, aos secretrios e aos servidores pblicos a introjeo de tal novo comando. E mais, falta um melhor preparo tcnico para que esse comando se torne realidade. E quanto a isto, parece que os outros entes federativos no vm atuando no sentido de que este princpio se torne uma prtica cotidiana, pois no h o investimento necessrio na qualificao dos gestores municipais. Muito se fala na ingerncia que prefeitos exercem sobre os Conselhos Municipais, isso quando existem. E raros so os Conselhos Municipais que realmente elaboram e deliberam sobre polticas pblicas na rea da infncia e juventude. Com relao a este triste fenmeno, a sociedade civil e o Ministrio Pblico devem fazer uma auto-avaliao j que, ao que parece, ante tal falta de conhecimento e omisso, no se est conseguindo atuar eficazmente no sentido de reverter tal estado, pelo menos no em um prazo que queremos. preciso deixar claro, sobretudo para a sociedade civil, que o Estatuto da Criana e do Adolescente evidencia que a sociedade tambm obrigada juridicamente a diligenciar no sentido de garantir o exerccio de direitos, sobretudo os fundamentais, de crianas e adolescentes, e tal s possvel, sobretudo, mediante a ocupao e o bom trabalho nos Conselhos de Direitos Municipais. Para que sejam alcanados os efeitos almejados, necessrio que a populao, como sociedade civil, efetivamente cumpra o papel que lhe foi destinado no art. 227 da Constituio Federal, assumindo sua parcela de responsabilidade na defesa dos interesses da criana e do adolescente. O julgado trazido baila, a seguir, muito esclarecedor quanto leitura adequada a ser dada ao princpio tratado neste tpico pelo operador do direito.
APELAO CVEL - PEDIDO DE PROVIDNCIA EM FAVOR DE MENOR FORMULADO PELO MINISTRIO PBLICO - INTERNAO EM CLNICA DE RECUPERAO QUMICA - LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO - ARTS. 98, INC. II, 101 E 201, INC. VIII, TODOS DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ART. 129, INC. IX, DA CF/88 - COMPETNCIA CONCORRENTE DOS ENTES FEDERADOS - FORMAO DE LITISCONSRCIO PRESCINDVEL - PRELIMINARES REJEITADAS - MRITO - INTELIGNCIA DOS ARTS. 196 E 227, CAPUT, DA CF/88 E ARTS. 4, 7, 11 e 88, INC. III DO ECA - NECESSIDADE DO TRATAMENTO COMPROVADA - AUSNCIA DE OPOSIO ESPECFICA QUANTO MEDIDA PLEITEADA - ALEGAES GENRICAS QUANTO AOS LIMITES ORAMENTRIOS - COMINAO DE MULTA - POSSIBILIDADE. - Nos termos do art. 201, VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente, compete ao Ministrio Pblico zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e aos adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis.- O sistema de compartilhamento de competncias, tal como estabelecido no art. 23, II, da CF/88, reserva competncia concorrente ao municpio para avaliar as aes e a forma de execuo dos servios pblicos relativos sade, a ele competindo fornecer os meios para realizao de internao de
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Art. 204. As aes governamentais na rea da assistncia social sero realizadas com recursos do oramento da seguridade social, previstos no art. 195, alm de outras fontes, e organizadas com base nas seguintes diretrizes: I - descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a entidades beneficentes e de assistncia social; [...].

adolescente carente, portador de dependncia qumica, ainda que sua atividade deva obedincia s regras gerais previamente estabelecidas pelo Ministrio da Sade. - Comprovada a necessidade de o adolescente, hipossuficiente financeiramente, ser submetido a tratamento toxicolgico adequado, deve-se confirmar a condenao do Municpio de Ub a intern-lo em clnica de recuperao qumica, cumprindo-se, assim, o disposto no art. 196 da Constituio da Repblica e nos arts. 7, 11, e 88, III, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que asseguram ao direito social a sade digna. TJMG. Relator: ARMANDO FREIRE. Data do Julgamento: 01.09.2009. Data da Publicao: 09.10.2009.

4. Peculiaridades da atuao na rea 4.1. Consideraes iniciais O Promotor de Justia com atribuio na rea, atua na seara civil e infracional, no extra e no judicial. Defende direitos individuais, coletivos e difusos, e ainda deve participar das discusses dos Conselhos de Direitos Municipais (CMDCAs), nos termos do que dispe o art.122 e o pargrafo nico da Consolidao dos Atos Normativos da Corregedoria-Geral do Ministrio Pblico de Minas Gerais (ATO CGMP n. 1, de 19 de fevereiro de 2010, que aprova a reviso e a atualizao da Consolidao dos Atos Normativos e Orientadores expedidos pela Corregedoria-Geral do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais) .9 A participao do Promotor de Justia em reunies dos CMDCAs de extrema importncia. Primeiro porque pode ter o condo de fazer com que os Conselheiros de fato compaream, o que, em muitos Municpios j um feito. Segundo, porque poder fomentar discusses pertinentes e levantar as necessidades locais, nos moldes da demanda que se apresenta na Promotoria de Justia, propiciando a discusso das aes que possam realmente sanar as deficincias dos servios pblicos municipais. O Promotor de Justia da infncia e juventude no pode limitar-se a trabalhar de portas fechadas, muito ao contrrio, deve estar em estreita sintonia com as discusses encampadas pela sociedade local, e manter dilogo com o Poder Legislativo e os Conselhos Tutelar e de Direitos, sob pena de as decises judiciais para as quais se dedica no terem aplicabilidade prtica. Ora, do que adianta o Promotor de Justia ajuizar a ao de extino do poder familiar se, depois de extinto, no h unidade de acolhimento ou programa para atender a criana que foi afastada dos pais? Do que adianta ajuizar a representao e diligenciar com o fito de que o adolescente receba a medida socioeducativa de meio aberto se ela no oferecida no Municpio? Nos casos das aes cominatrias, de obrigao de fazer, as mais utilizadas na rea da infncia face j costumeira ausncia de polticas pblicas que universalizem o acesso aos direitos fundamentais por crianas e adolescentes, o sistema de Justia ainda se indaga sobre o que fazer no caso de descumprimento da deciso que antecipa a tutela, o que de ocorrncia freqente nesse Estado. Convenhamos que a lei poderia, pelo menos neste ponto, ser melhor. Como atuar eficazmente sobre a vontade do gestor para que ele saia da situao de inrcia, mesmo ante a existncia de deciso judicial que o compele a agir e criar condies adequadas ao exerccio do direito por parte do infante? Esta uma discusso pertinente que ainda no foi superada, dificultando a resposta pronta e efetiva desejada pelo Parquet quando opta por manejar o instrumento das aes coletivas. Quando alegamos que a lei poderia ser melhor, fazmo-lo com relao ao art. 12 da Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) que disciplina:
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. [...]. 2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento.

Note-se que, muito embora a multa seja devida desde o momento do descumprimento, para ser exigvel preciso que a deciso tenha transitado em julgado. Cabe perguntar qual deciso: a interlocutria, que antecipou a tutela, ou a final?

Art. 122. Recomenda-se a permanente participao dos rgos de execuo com atribuies na defesa dos direitos da infncia e juventude nas reunies ordinrias e extraordinrias dos Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente dos municpios que integram a comarca, sem embargo do exerccio da contnua fiscalizao dos trabalhos de tais conselhos, cobrando-se a efetiva formulao de polticas de atendimento criana e ao adolescente, estabelecendo-se o rol de prioridades a serem enfrentadas no mbito municipal e a elaborao de projetos que viabilizem a adoo de medidas de preveno, proteo especial e socioeducativas, nos moldes previstos nos arts. 101, 129 e 112 (notadamente em seus incisos III e IV) da Lei n. 8.069, de 1990. Pargrafo nico. Orienta-se no sentido da manuteno, em arquivo prprio da Promotoria de Justia, de cpias de todas as atas de reunies dos Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente dos municpios que integram a comarca consignando a presena e a participao do membro ministerial bem como de documentos outros relacionados ao seu funcionamento, para fins de controle e acompanhamento, passando tal acervo a integrar o rol de dados aferveis por ocasio da realizao de correies ordinrias (arts. 204, II, e 227, 7, da Constituio Federal; art. 17, IV, da Lei n. 8.625, de 1993; art. 39, VII, da Lei Complementar Estadual n. 34, de 1994; art. 88, I, da Lei n. 8.069, de 1990).

Nelson Nery e Rosa Nery ao comentarem o referido dispositivo asseveram que [...] a multa devida desde o descumprimento da liminar, mas exigvel somente aps o trnsito em julgado da sentena de procedncia do pedido.10 Tal entendimento tambm vinha sendo adotado at ento pela Jurisprudncia. Em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico de So Paulo, o Tribunal de Justia daquele Estado j tinha encampado deciso neste sentido (j.10.08.1990, Rel. Des. Walter Moraes, v.u., RTJESP n.128/383). Se assim for, haver um lapso temporal enorme entre o descumprimento e a exigibilidade da multa, perodo este que, por ser longo e prorrogvel infinitamente por meio da interposio de recursos, poder colaborar para dissuadir o chefe do Executivo de cumprir o que lhe ordenado na deciso judicial. At porque quando do trnsito em julgado, talvez nem mais esteja ocupando aquele cargo pblico. Ocorre, no entanto, que este entendimento, felizmente, vem sendo alterado, tendo o Superior Tribunal de Justia, em deciso recente, estabelecido que a deciso interlocutria que fixa a multa j ttulo executivo para a execuo definitiva, sendo despiciendo o trnsito em julgado da sentena de procedncia do pedido:
A irresignao recursal consiste em saber da possibilidade de execuo definitiva da multa diria (astreintes) fixada em deciso liminar nos autos de ao popular contra prefeito ajuizada para remoo de placas com smbolo de campanha instaladas em obras pblicas. Segundo observa o Min. Relator, a tutela antecipada efetiva-se via execuo provisria, que agora se processa como definitiva (art. 475-O, do CPC), alm de que a jurisprudncia deste Superior Tribunal, em situaes anlogas, j assentou que a deciso interlocutria que fixa multa diria por descumprimento de obrigao de fazer ttulo executivo hbil para a execuo definitiva. Sendo assim, a execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao fixada em liminar concedida em ao popular pode ser realizada nos prprios autos, conseqentemente no carece de trnsito em julgado da sentena final condenatria. Ademais, quanto questo de desero do REsp por ausncia de pagamento das custas de remessa e retorno, trata-se de recurso interposto por autor popular que goza do benefcio da iseno (art. 5, LXXIII, da CF/88). Nesse contexto, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados: AgRg no Ag n 1.040.411-RS, DJe 19/12/2008; Resp n 1.067.211/RS, DJe 23/10/2008; Resp n 973.647/RS, DJ 29/10/2007; REsp n 689.038-RJ, DJ 03/08/2007; REsp n 869.106/RS, DJ 30/11/2006, e REsp n 885.737/SE, DJ 12/04/2007. REsp n 1.098.028/SP, Rel. Min. LUIZ FUX, julgado em 09/02/2010.

Contudo, outras questes de cunho processual afligem o sucesso das aes coletivas. A multa deve ser imposta ao prefeito, que dever responder com seus prprios recursos, j que o omisso ele, ou ao Municpio, j onerado por ter um gestor omisso? Esta questo, ao que parece, ainda permanece em aberto. Tambm a idia de responsabilizar o gestor penalmente pelo descumprimento da deciso judicial, ao que parece, pelo entendimento jurisprudencial em vigor, tambm no possvel. O entendimento prevalente o de que, ante a existncia da sano civil imposta em razo do descumprimento (astreintes), seria um bis in idem responsabiliz-lo tambm criminalmente.
HABEAS CORPUS. PREFEITO MUNICIPAL. CRIME DE DESOBEDINCIA DE ORDEM JUDICIAL PROFERIDA EM MANDADO DE SEGURANA COM PREVISO DE MULTA DIRIA PELO SEU EVENTUAL DESCUMPRIMENTO.TRANCAMENTO DA AO PENAL. ATIPICIDADE DA CONDUTA. PRECEDENTES DO STJ. ORDEM CONCEDIDA. 1.Consoante firme jurisprudncia desta Corte, para a configurao do delito de desobedincia de ordem judicial indispensvel que inexista a previso de sano de natureza civil, processual civil ou administrativa, salvo quando a norma admitir expressamente a referida cumulao. 2. Se a deciso proferida nos autos do Mandado de Segurana, cujo descumprimento justificou o oferecimento da denncia, previu multa diria pelo seu descumprimento, no h que se falar em crime, merecendo ser trancada a Ao Penal, por atipicidade da conduta. Precedentes do STJ. 3.Parecer do MPU pela denegao da ordem. 4.Ordem concedida, para determinar o trancamento da Ao Penal 1000.6004. 2056, ajuizada contra o paciente. STJ. HABEAS CORPUS n 2007/0244468-6. Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO. rgo Julgador: QUINTA TURMA. Data do Julgamento: 18.12.2007. Data da Publicao/Fonte: DJ 25/02/2008. p. 352.

evidente que tais aes so, e vo ser sempre instrumentos valiosos para que possamos tutelar o direito de crianas e adolescentes. No entanto, devemos convir que essa estratgia no basta. por isso que a atuao do Promotor nos Conselhos imprescindvel a fim de instar os Conselheiros a conhecerem a realidade local, a deliberarem sobre a poltica a ser seguida e a diligenciarem no sentido de garantir os recursos oramentrios suficientes a custear o servio previsto em suas Resolues. No bastasse, outra estratgia de atuao o monitoramento de como os recursos pblicos so gastos, e se em tal operao h respeito ao princpio da prioridade absoluta por parte do gestor local. 4.2. O sistema de garantias dos direitos de crianas e adolescentes Atualmente, o grande desafio deixou de ser a positivao dos direitos fundamentais de crianas e adolescentes. O que se mostra premente hoje o mister de torn-los realidade social com a efetivao de polticas pblicas capazes de universalizar o acesso aos direitos fundamentais.
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NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa Maria de. Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.

E nesse ponto, o Estatuto tambm inovador. Pela primeira vez na histria brasileira houve uma declarao de direitos acompanhada do estabelecimento de um sistema de garantias que visa possibilitar a concretiz-los. Como os direitos fundamentais da criana e do adolescente tm seu campo de incidncia amparado pelo status de prioridade absoluta, ele requer uma hermenutica prpria, comprometida com a proteo integral e o melhor interesse da criana. O direito da criana e do adolescente como um sistema de garantia dos direitos fundamentais ampara a proteo integral num sistema lgico, organizado sob a perspectiva de redes com responsabilidades compartilhadas entre famlia, sociedade e Estado. Um dos aspectos fundamentais desse novo sistema foi a criao de duas instituies bsicas: os Conselhos de Direitos e os Conselhos Tutelares. Os Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente so rgos responsveis pelo planejamento, controle, deliberao e monitoramento das polticas pblicas. J os Conselhos Tutelares so rgos compostos por representantes da sociedade civil com a atribuio de agir sempre que os direitos forem ameaados ou violados, pela famlia, pela sociedade, pelo Estado e, at mesmo pelas prprias crianas e adolescentes. Diante de situaes como essas, os Conselhos Tutelares aplicam medidas de proteo s crianas e adolescentes e, tambm, aos pais ou responsveis. Os Conselhos Tutelares so rgos que devem funcionar em todos os municpios brasileiros. J os Conselhos de Direitos, alm de funcionarem nos municpios, tambm devem estar instalados nas esferas estadual e nacional. Em sntese, o sistema de garantias de direitos pretende provocar transformaes estruturais a partir do entrelaamento de quatro dinmicas especficas, que envolvem: a poltica de atendimento; a poltica de proteo; a poltica de promoo e a poltica da Justia. Nesse contexto, cabe ao Ministrio Pblico diligenciar no sentido de catalisar as engrenagens desse mecanismo, provocando a articulao entre os atores sociais envolvidos no sistema. 4.3 Polticas pblicas na rea da infncia e juventude, Conselhos de Direitos e Fundo da Infncia e Juventude (FIA) 4.3.1 Introduo So os ramos da administrao e da poltica que nos trazem o conceito de polticas pblicas: certo tipo de orientao para a tomada de decises em assuntos pblicos, polticos ou coletivos. Embora seja um conceito oriundo dessas duas reas, vem sendo utilizado em outros campos, inclusive pelo jurdico, haja vista que a concretizao dos direitos sociais passa necessariamente pelo entendimento e introjeo de tal conceito. Entende-se por polticas pblicas o conjunto de aes coletivas voltadas para a garantia dos direitos sociais, configurando um compromisso pblico que visa dar conta de determinada demanda, em diversas reas (Guareschi et al. 2004, p. 180). A Lei n. 8.069/90 constituiu-se no fundamento legal e elemento determinante responsabilizao do Estado e da sociedade na implementao de polticas na rea da infncia e juventude. Nos anos de 1990, uma srie de legislaes complementares e normatizaes tambm foram aprovadas visando tanto garantia de direitos quanto como constituio de programas e servios com o escopo de concretiz-los. O Estatuto da Criana e do Adolescente inovou quanto gesto, ao mtodo e ao contedo do tratamento dispensado infncia e aos adolescentes brasileiros ensejando a complexificao das polticas nessa rea, que passam a ser desenvolvidas por organizaes de diferentes naturezas jurdicas que abragem condies de estrutura fsico-financeira e de pessoal dspares, e ainda finalidades que mesclam interesses pblicos e privados de ordem econmica, social e religiosa. evidente que tais disparidades podem acabar dificultando o dilogo, o entendimento e o trabalho conjunto, e atentando contra a andamento mais clere das atividades, que todos sabemos urgente, j que o nosso pblico est em condio de desenvolvimento. Lado outro, possibilita a convivncia, o entendimento e a tolerncia de atores de origens dspares, o que sem dvida colabora para o implemento do princpio republicano e democrtico. Um dos elementos dessa complexificao o fato de que as polticas materializam-se em programas scioassistenciais cujos servios so desenvolvidos por trabalhadores de diferentes nveis de formao e perfis scio-culturais, implicando uma multiplicidade de condies objetivas de trabalho, de relaes organizacionais e de subjetividades. A construo de uma poltica de atendimento requer a integrao de uma rede de organizaes, governamentais e no-governamentais, que colaborem para a produo de diagnsticos, controles,

monitoramentos e avaliaes, com vistas a uma melhoria qualitativa dos servios prestados e ao acesso universal. Alm das diretrizes previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente, nos ltimos anos foram estabelecidas novas estratgias de ao nas Conferncias Municipais, Estaduais e Nacionais dos Direitos da Criana e do Adolescente, amparadas pelos princpios da Doutrina da Proteo Integral. As Conferncias dos Direitos da Criana e do Adolescente so realizadas no interstcio de dois anos com a finalidade de avaliar as aes realizadas e apontar diretrizes de ao para os prximos dois anos, nos nveis municipal, estadual e nacional, com ampla participao da sociedade civil e de representantes do governo. A comunidade encontra nas Conferncias dos Direitos da Criana e do Adolescente um novo espao de participao e de interferncia no sentido dos caminhos desejados para a poltica de atendimento criana e ao adolescente representando uma oportunidade de verdadeira relao do Estado com a sociedade. Ademais disso, o Estatuto da Criana e do Adolescente ainda estabeleceu o princpio da municipalizao dos servios com o fito de aproximar os nveis de deciso e execuo das polticas, de modo que os programas estejam sintonizados com as necessidades das comunidades, permitindo que estas possam fazer o controle das aes, influenciando na consecuo de alternativas mais efetivas de atendimento s crianas e aos adolescentes. 4.3.2. Conselhos de Direitos Para a efetivao de todos esses elementos, foram criados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente os Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente como rgos deliberativos e controladores, nos nveis municipal (CMDCAs), estadual (CEDCA) e nacional (CONANDA), o que promoveu uma enorme alterao nas relaes hierrquicas de gesto da poltica pblica de atendimento vigentes. At ento, as esferas nacional e estaduais detinham o poder de interveno nos nveis inferiores, sedimentando o controle hierarquizado e distante das aes, o que dificultava a participao da comunidade onde as aes seriam realizadas. Agora, a comunidade local est mais do que convidada, mais compelida a participar das aes. Talvez o aspecto que merea ser melhor destacado o relativo ao carter deliberativo das decises dos conselhos. Na medida em que deliberam, editando resolues que veiculem as decises tomadas, vinculam o chefe do Poder Executivo local, que deve, necessariamente, atender aos comandos emitidos por esta instncia, onde a sociedade civil e o Poder Executivo devem estar paritariamente representados. Sobre este tema, foi editada recentemente pelo CONANDA a Resoluo n. 116/2006, que alterou dispositivos das Resolues n.105/2005 e 106/2006, que dispem, ambas, sobre os Parmetros para Criao e Funcionamento dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente. Destaque-se o teor dos 2 e 3 do art. 2:
Art. 2 Na Unio, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios haver um nico Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, composto paritariamente de representantes do governo e da sociedade civil organizada, garantindo-se a participao popular no processo de discusso, deliberao e controle da poltica de atendimento integral dos direitos da criana e do adolescente, que compreende as polticas sociais bsicas e demais polticas necessrias execuo das medidas protetivas e socioeducativas previstas nos arts. 87, 101 e 112, da Lei n 8.069/90. [...]. 2 As decises do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, no mbito de suas atribuies e competncias, vinculam as aes governamentais e da sociedade civil organizada, em respeito aos princpios constitucionais da participao popular e da prioridade absoluta criana e ao adolescente. 3 Em caso de infringncia de alguma de suas deliberaes, o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente representar ao Ministrio Pblico visando adoo de providncias cabveis, bem assim aos demais rgos legitimados no art. 210 da Lei n 8.069/90 para que demandem em Juzo mediante ao mandamental ou ao civil pblica.

Destaque-se que, para vincular o gestor, imprescindvel que se haja expedido a resoluo. Em caso de o prefeito se mostrar arredio a cumpri-la, o Promotor de Justia tem o poder/dever de ajuizar ao civil pblica com vistas a compeli-lo a execut-la. Desse modo, o Promotor de Justia da rea da infncia e juventude deve diligenciar para: a) Aferir se h lei municipal que crie o Conselho Tutelar e o Conselho de Direitos e se est sendo obedecida; b) Examinar, no que diz respeito ao Conselho de Direitos: 1) se a composio respeita a paridade, em que o nmero de representantes do Poder Executivo deve ser igual ao dos representantes da sociedade civil; 2) se a sociedade civil se faz representar no CMDCA por meio de entidades do terceiro setor, privadas, sem que sobre elas haja a ingerncia estatal.11
11

Uma discusso interessante saber se instncias como a OAB, ou Conselhos Regionais como o de Psicologia ou de Assistncia Social poderiam ser representantes da sociedade civil nos Conselhos. Pelo princpio da paridade, no deveriam,

3) se quem elege tais entidades para compor o Conselho a prpria sociedade civil organizada, pois nesta escolha no pode haver nenhum tipo de ingerncia dos representantes governamentais sob pena de se ferir a paridade. Existem ainda outros pontos dos quais a lei municipal deve tratar no que concerne aos CMDCAs: a) A participao de membros do Poder Legislativo como representantes do governo deve ser questionada, uma vez que a idia de governo corresponde estrutura do Poder Executivo e no do Legislativo. Haveria nessa participao, salvo melhor juzo, uma inconstitucionalidade. Mais uma vez, sobre esse aspecto, a Resoluo do CONANDA mencionada esclarecedora:
Art. 11 No devero compor o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, no mbito do seu funcionamento: [...] III - ocupantes de cargo de confiana e/ou funo comissionada do poder pblico, na qualidade de representante de organizao da sociedade civil; Pargrafo nico. Tambm no devero compor o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, na forma do disposto neste artigo, a autoridade judiciria, legislativa e o representante do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, com atuao no mbito do Estatuto da Criana e do Adolescente, ou em exerccio na Comarca, foro regional, Distrital ou Federal.

b) Deve-se estar atento, ainda, ao fato de que alguns Conselhos exigem, para as entidades que postulam a eleio como representantes da sociedade civil, que elas trabalhem necessariamente com crianas ou adolescentes. Dessa maneira, excluir-se-iam da participao entidades de classe como sindicatos e outras que no trabalhem necessariamente com esse pblico. A orientao doutrinria mais moderna a de que no se deve proibir a participao de entidades tais, uma que todos os segmentos sociais esto autorizados a ter projetos para a proteo dos pequenos. A lei municipal deve ainda disciplinar: a) a forma de publicao dos atos deliberativos; b) composio (quais Secretarias se faro representar, por exemplo) e mandato (prazo);12 c) sanes ao Conselheiro faltoso;13 d) impedimentos e cassao do mandato; e) competncia do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente; f) processo de escolha dos Conselheiros dos Direitos no-governamentais; g) requisitos para ser Conselheiro dos direitos no-governamental; h) a forma do procedimento para a aplicao de sano; i) comisses temticas, como respectiva a antidrogas, por exemplo, que, segundo Resoluo promulgada em dezembro de 2009 pelo CEDCA, passa a ser obrigatria em todos os CMDCAs. Tambm, com vistas a orientar os trabalhos do Conselho Municipal, deve ser elaborado um regimento interno pelo prprio Conselho. Como todo ato administrativo, o regimento interno no pode exceder os limites do que j previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente e na lei de criao do Conselho e nas demais normativas de hierarquia superior. Cabe destacar que o princpio-fim estabelecido pelo direito da criana e do adolescente transfigura-se numa estratgia de empoderamento local. Para que isso seja possvel, mais torna-se necessrio: a) criar espaos institucionais adequados para que setores excludos participem da elaborao das polticas pblicas, como audincias pblicas; b) transmitir capacidades para o exerccio da cidadania e da produo, incluindo a disseminao de saberes instrumentais essenciais alm de ferramentas para analisar dinmicas econmicas e polticas recentes, como a realizao de seminrios intersetoriais e qualificaes permanentes. Insta ressaltar a longa extenso do papel do Conselho de Direitos: a) deliberar e acompanhar, monitorar e avaliar as polticas propostas para o municpio; b) conhecer a realidade de seu territrio e elaborar um plano de ao, definindo as prioridades de atuao; c) propor a elaborao de estudos e pesquisas para promover, subsidiar e dar mais efetividade s polticas pblicas;
porque tais estruturas so de regime jurdico pblico e dependem da chancela do Poder Pblico para funcionarem. J os sindicatos, que so instituies privadas, estariam autorizados. 12 Nesse ponto, recomendvel que da composio participem as Secretarias da Administrao, da Sade, da Educao, do Desenvolvimento Social. Seria muito bom que constasse a necessidade da presena dos prprios Secretrios nas reunies e no de representantes de terceiro escalo, com pouca ou nenhuma representatividade. 13 Nesse ponto, alm das sanes da lei local, h que se considerar a possibilidade de ajuizamento da ao de improbidade administrativa ante a afronta do princpio da legalidade e da eficincia da administrao pblica, haja vista que o Conselho um ente da Administrao e os Conselheiros so agentes pblicos, submetendo-se ao regime jurdico pertinente. Devo destacar que, salvo melhor juzo, a propositura da ao de improbidade no de atribuio do Promotor de Justia da Infncia, porquanto o disposto no art. 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente no prev o ajuizamento de demanda dessa natureza por parte dos Promotores de Justia da rea.

d) integrar-se a outros rgos executores de polticas pblicas direcionadas criana e ao adolescente e demais conselhos setoriais; e) propor e acompanhar o reordenamento institucional, buscando o funcionamento em rede das estruturas pblicas governamentais e das organizaes da sociedade; f) acompanhar e participar da elaborao, aprovao e execuo do Plano Plurianual (PPA), da Lei de Diretrizes Oramentrias (LDO) e da Lei Oramentria Anual (LOA), indicando as modificaes necessrias ao alcance dos objetivos das polticas de ateno aos direitos da criana e do adolescente, zelando para que o oramento pblico respeite o princpio constitucional da prioridade absoluta; g) acompanhar e participar do processo de elaborao da legislao municipal relacionada infncia e adolescncia, oferecendo apoio e colaborando com o Poder Legislativo; h) gerir o Fundo da Infncia e da Adolescncia (FIA), definindo a destinao dos recursos por meio de um plano de aplicao e fiscalizando atentamente a respectiva execuo; i) divulgar e promover as polticas e prticas bem-sucedidas; j) difundir junto sociedade local o conceito da Proteo Integral: a criana e o adolescente como sujeitos de direitos, pessoas em situao especial de desenvolvimento e com prioridade absoluta nas polticas e no oramento pblico; k) promover e apoiar campanhas educativas sobre os direitos da infncia e da juventude; l) atuar como instncia de apoio, no plano local, nos casos de denncias ou solicitaes formuladas por qualquer cidado ou instituio, e tambm receber dos rgos competentes, como tambm encaminhar a eles as reivindicaes, denncias e reclamaes; m) fomentar a integrao do Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria e Segurana Pblica na apurao dos casos de denncias e reclamaes formuladas por qualquer pessoa ou entidade que versem sobre ameaa ou violao de direitos da criana e do adolescente; n) registrar as organizaes da sociedade civil sediadas em sua base territorial que prestem atendimento a crianas, adolescentes e suas respectivas famlias, executando os programas a que se refere o art. 90, caput, e, no que couber, as medidas previstas nos arts. 101, 112 e 129 do Estatuto da Criana e do Adolescente; o) fazer o registro dos programas de atendimento a crianas, adolescentes e suas respectivas famlias em execuo na sua base territorial por entidades governamentais e organizaes da sociedade civil; p) recadastrar as entidades e os programas em execuo, certificando-se de sua contnua adequao poltica traada para a promoo dos direitos da criana e do adolescente; q) regulamentar, organizar e coordenar o processo de escolha dos conselheiros tutelares, seguindo as determinaes do Estatuto e da Resoluo n 75/2001 do CONANDA. Esta responsabilidade atribuda somente aos CMDCAs (art. 139 do ECA); r) Instaurar sindicncia a fim de apurar eventual falta grave cometida por conselheiro tutelar no exerccio de suas funes, observando a legislao municipal pertinente aos processos administrativos/disciplinares ou de sindicncia. Contudo, devemos estar atentos para o fato de que os Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente, como instncias inovadoras no quadro jurdico institucional brasileiro, enfrentam diversas dificuldades, contra as quais o Parquet poder intervir com vistas a contribuir para sua superao. Pires (2006) observa que:
- H uma sobreposio no carter deliberativo do CMDCA em relao ao Poder Executivo municipal; da mesma forma que h, tambm, com relao ao carter de formulao de polticas pblicas em relao Cmara Municipal; - No existem critrios claros para a escolha dos conselheiros, sendo esta uma situao que varia para cada municpio; - No existe uma homogeneizao de conhecimento do sistema jurdico relativo criana e ao adolescente por parte dos conselheiros, acarretando uma no implementao do Estatuto da Criana e do Adolescente; - No ao comum dos conselhos realizarem um diagnstico de necessidades e prioridades do municpio, no que se refere situao da criana e do adolescente, de maneira a nortear as aes do CMDCA neste caso, a defesa de interesses pessoais ou classistas se torna constante; - A troca de membros do conselho conforme o Estatuto, muitas vezes acarreta a descontinuidade das aes; da mesma maneira, a sucesso de prefeitos que podem definir novas diretrizes de ao das polticas pblicas para o municpio (PIRES, 2006, p. 7-8).

A superao dos obstculos apontados exige uma efetiva mobilizao da opinio pblica e a participao da sociedade civil na discusso sobre o necessrio papel institucional do Conselho de Direitos e, especialmente, dos Conselheiros, pois sua legitimidade deve estar amparada pelo compromisso para com a consecuo dos direitos da criana e do adolescente. Devemos salientar que o CONANDA promulgou, em 17 de novembro de 2005, a Resoluo n. 106, a qual alterou dispositivos da Resoluo n. 105/2005 e apresenta Recomendaes para a elaborao de leis municipais, estaduais e nacional de criao e funcionamento de Conselhos dos Direitos (anexo). No podemos deixar de cuidar da situao em que, no Municpio, no haja lei que crie o CMDCA. Em caso tal, recomendvel que se informe ao CEDCA sobre a aludida anomalia para que se crie ao menos um nus poltico para o chefe do Executivo local. Tambm orientamos que o Prefeito seja oficiado, com a solicitao de que envie Cmara projeto de lei (na pgina do CAO-IJ existe proposta de minuta de lei, elaborada pelo Promotor de Justia Gustavo Leite, da Promotoria de Justia Regional do Vale do Rio Doce). Se no houver avanos, a convocao de uma audincia pblica para a mobilizao da sociedade pode ser uma sada, assim como a expedio de recomendao, a pactuao de TAC e o ajuizamento da ao pertinente (na mesma pgina mencionada, disponibilizamos modelos).

Por fim, para que os componentes do CMDCA possam, a contento, realizarem suas importantssimas funes, faz-se imprescindvel que o Poder Pblico local dote-o de condies de funcionamento, como uma sede e servidores que possam levar a efeitos suas decises. Mais uma vez, importante trazer a baila dispositivo inserto na Resoluo do CONANDA n. 116/2006:
Art. 4 Cabe administrao pblica, nos diversos nveis do Poder Executivo, fornecer recursos humanos e estrutura tcnica, administrativa e institucional necessrios ao adequado e ininterrupto funcionamento do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, devendo para tanto instituir dotao oramentria especfica que no onere o Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente. 1 A dotao oramentria a que se refere o caput deste artigo dever contemplar os recursos necessrios ao custeio das atividades desempenhadas pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, inclusive despesas com capacitao dos conselheiros; 2 O Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente dever contar com espao fsico adequado ao seu pleno funcionamento, cuja localizao ser amplamente divulgada, e dotado de todos os recursos necessrios ao seu regular funcionamento.

4.3.3. Fundo da Infncia e da Adolescncia (FIA) Para viabilizar o complexo conjunto de aes e responsabilidades dos Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente foi criado, em todos os nveis, o Fundo da Infncia e da Adolescncia (FIA), vinculado aos respectivos conselhos. O FIA um fundo especial, nos termos previstos na Lei n. 4.320, de 17 de maro de 1964:
Art. 71.Constitui fundo especial o produto de receitas especificadas que, por lei, se vinculam realizao de determinados objetivos ou servios, facultada a adoo de normas peculiares de aplicao.

A composio do FIA bastante diversificada e inclui: a) as multas judiciais previstas no art. 213 do Estatuto da Criana e do Adolescente; b) as relativas ao desrespeito ao avenado em Termos de Ajustamento de Conduta propostos pelo Ministrio Pblico; c) a contribuio decorrente da deduo do imposto de renda de pessoas fsicas e jurdicas, conforme o disposto no art. 260, ou dos recursos provenientes de dotao oramentria ou repasse da Unio, estados e municpios. Nesse contexto, o Conselho de Direitos da Criana e do Adolescente que tem a competncia para fixar os critrios de utilizao dos recursos atravs de planos de aplicao, com a ressalva de que os recursos do FIA no se destinam apenas ao financiamento da poltica de atendimento, pois o Poder Pblico deve garantir os recursos para suas polticas pblicas mediante previso oramentria, e as organizaes no-governamentais, mediante seus prprios oramentos e estratgias de mobilizao para a aquisio de recursos. Merece ser destacado que os recursos do Fundo da Infncia e da Adolescncia destinam-se, prioritariamente, ao diagnstico, ao planejamento, ao monitoramento e avaliao das polticas pblicas, possibilitando ao Conselho de Direitos a realizao efetiva de seu papel institucional. Na esfera municipal, recomendvel que o FIA, o Conselho dos Direitos e o Conselho Tutelar sejam criados em lei nica . Depois de criado e regulamentado por Resoluo do CMDCA, o Fundo deve ser inscrito no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ). Como no tem personalidade jurdica prpria, esse CNPJ ser vinculado ao CNPJ do rgo governamental ao qual esteja vinculado ou seja, ao da prefeitura, por exemplo. Os recursos oramentrios destinados criao e/ou adequao de estruturas assim como implementao e/ou ampliao de programas de atendimento a crianas, adolescentes e suas respectivas famlias devem constar, prioritariamente, de dotao prpria dos rgos da administrao pblica encarregados de sua execuo. Nesses casos, no necessria a destinao ao FIA. Os recursos captados pelo Fundo so destinados ao financiamento de aes complementares. equivocada a idia de que todos os programas e servios de atendimento a crianas e adolescentes devam ser custeados com recursos desse fundo especial. Dessa maneira, um programa de tratamento para drogadio, por exemplo (art. 227, 3, inc. VI, da CF/88; art.101, inc.VI do ECA), deve ser custeado com recursos prprios do oramento dos rgos responsveis pelo setor de sade; um programa de apoio e promoo famlia (art. 226, caput, 8, da CF/88; arts. 90, incs. I e II, e 129, inc. I, do ECA), deve ser custeado com dotaes prprias da rea da assistncia social e assim por diante, devendo o oramento prprio de cada rgo da administrao prever recursos privilegiados para a implementao e manuteno das polticas pblicas relacionadas com a proteo infncia e juventude (art. 4, pargrafo nico, alnea d, do ECA). Portanto, os recursos do FIA devem ser aplicados em projetos complementares de promoo, proteo e defesa dos direitos das crianas e adolescentes, auxiliando no processo de incluso de meninos e meninas em situao de risco social e contribuindo para a qualificao da rede de atendimento. Com base em diagnstico acerca da realidade local, o CMDCA deve discutir e decidir as prioridades no atendimento a crianas e adolescentes. Essas prioridades vo compor o Plano de Aplicao, que uma programao da distribuio dos recursos do Fundo ano a ano. Os recursos para execuo dos programas s

podem ser liberados mediante um Plano de Aplicao aprovado pelo Conselho dos Direitos. Por isso a participao da sociedade to importante. Imprescindvel esclarecer que o FIA um fundo especial, cujo numerrio vem do esforo de vrios entes (particulares, Poder Judicirio, Ministrio Pblico) e, portanto, s pode ser destinado ao custeio de projetos especiais, o que significa que o prefeito ou o CMDCA no pode lanar mo dele para o custeio de polticas bsicas que so estabelecidas por meio de servios permanentes, que visam criar condies para os exerccio de direitos fundamentais. Isso porque, considerando que tais servios devem ser perenes na agenda do Municpio devem ter rubricas e previses oramentrias estabelecidas, no podendo depender de um custeio advindo de um fundo cujo valor nele depositado to flutuante. Assim sendo, como j dito, o dinheiro do fundo deve ser utilizado para projetos especiais e temporrios, como se fosse a cereja, e no o bolo, com o qual a municipalidade tem que arcar. Imaginem o Prefeito inaugurando uma escola construda com o dinheiro do Fundo e receber os dividendos polticos por algo que no foi custeado pelo Municpio, mas sim por um Fundo composto sobretudo com dinheiro advindo da iniciativa de particulares, como a renncia fiscal? Destarte, o FIA no se presta remunerao de servidores pblicos, tampouco de Conselheiros Tutelares, construo ou reforma de prdios pblicos. Qualquer cidado pode fazer doao ao FIA, seja contribuinte ou no do Imposto de Renda (IR). A deduo no IR devido de doaes feitas ao Fundo est prevista no art. 260 do ECA e em legislao tributria especfica, que regulamenta a contribuio de pessoas fsicas e jurdicas. Segundo essa legislao, pessoas jurdicas podem destinar ao Fundo at 1% do seu imposto devido, e as pessoas fsicas at 6%. Anualmente, o CMDCA deve informar Receita Federal as doaes recebidas por meio da apresentao da Declarao de Benefcios Fiscais DBF. Por fim, merece ser destacado que o CONANDA (Conselho Nacional dos Direitos de Crianas e Adolescentes) editou a Resoluo n. 137, de 21 de janeiro de 2010, que dispe sobre os parmetros para a criao e o funcionamento dos Fundos Nacional, Estaduais e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente (anexo). Este ato normativo esclarece quais as aes que podero ser custeadas por meio do Fundo. O referido documento esclarece que, alm das proibies, o FIA no pode ser destinado a aes para as quais j existe fundo, e aclara ainda mais os fins para os quais tal soma pode ser destinada. Assim, para a Educao, por exemplo, que tem fundos prprios, o FIA no pode ser utilizado, vedao que apenas esclarece outra j existente. O art. 22 estabelece como um dos legitimados para exercer o controle externo da destinao dos recursos presentes no Fundo do Ministrio Pblico. Anexa, segue proposta de Portaria, formulada pelo Promotor de Justia Jos Aparecido Gomes Rodrigues, da Promotoria Regional da Infncia e Juventude do Norte de Minas, a ser baixada pelos Promotores de Justia, que explicita detalhadamente no que consistiria esse controle. Por fim, preciso destacar o que o ATO CGMP n. 1, de 19.02.2010, estabelece em seu art. 121:
Art. 121. Recomenda-se aos rgos de execuo com atribuies na defesa dos direitos da infncia e juventude que promovam a instaurao de inquritos civis para apurao de responsabilidades relativamente aos municpios que, aps conscientizados e advertidos, no implementaram ou protelaram a implantao dos conselhos e do fundo municipal previstos nos arts. 88, II e IV, e 132, da Lei n. 8.069, de 1990, visando formalizao de termos de ajustamento de conduta ou, em caso de recusa, ao ajuizamento das competentes aes civis pblicas.

4.4. O Conselho Tutelar 4.4.1. Consideraes iniciais O Conselho Tutelar (CT) um rgo inovador no contexto da sociedade brasileira, criado com a misso de zelar pelo cumprimento dos direitos da criana e do adolescente. A implementao desses Conselhos em todos os municpios brasileiros representa uma contribuio direta para que as diretrizes de proteo dos direitos humanos das novas geraes tornem-se realidade e no fiquem restritas somente ao texto da lei. Nesse sentido, a atuao do CT tem o grande potencial de contribuir para a efetivao, no Pas, de mudanas profundas no atendimento infncia e adolescncia. Importante mais uma vez destacar que o Estatuto da Criana e do Adolescente no se contentou em estabelecer um rol de direitos fundamentais titularizados por tal pblico, devendo ser a efetivao de tais direitos prioridade absoluta. Ainda criou um equipamento (o Conselho Tutelar) para zelar pela aplicao do aludido rol. O Conselho Tutelar tem atuao restrita ao mbito municipal, considerando-se a regra de competncia definida pelos arts.138 e 147 do Estatuto. Isso significa que ele vinculado administrativamente Prefeitura sem prejuzo, no entanto, de sua autonomia nas decises. Essa vinculao ao Poder Executivo exige que haja uma relao tica e responsvel entre os Conselhos e toda a administrao municipal, alm da necessidade de cooperao tcnica que envolve as secretarias, departamentos e programas municipais voltados para a criana e o adolescente.

Como um dos operadores da poltica de atendimento, o Conselho Tutelar deve contar com o acompanhamento do CMDCA, da Justia da Infncia e da Juventude, do Ministrio Pblico, das entidades civis que trabalham com a populao infanto-juvenil e, principalmente, com o acompanhamento dos cidados em geral. Todos esses atores devem zelar pelo bom funcionamento do CT e pela correta execuo das suas atribuies legais. O Conselheiros Tutelares, para exercerem suas funes, gozam de autonomia, o que significa que seus membros (que devem atuar segundo um rgo colegiado) tm liberdade para tomar suas prprias decises. No entanto, como no poderia deixar de ser ainda mais em se tratando o Brasil de um Estado de Direito a autonomia dos Conselheiros deve ser concebida como liberdade dentro da lei e da Constituio. A atuao dos Conselheiros passvel de controle (fiscalizao) de modo que se evite o cometimento de abusos e omisses. Tanto internamente, de acordo com o que dispuser seu Regimento Interno, quanto de cunho externo, na forma do disposto na lei municipal especfica. Portanto, essa autonomia deve significar ao com bom senso e com limites. Embora no seja um empregado da Prefeitura, o membro do CT considerado agente pblico para fins de responsabilidade civil, penal e administrativa. Como tal, pode ser chamado a responder por sua ao abusiva e/ou omisso no exerccio dos deveres funcionais, inclusive com base na Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429/92). A autonomia, ressalte-se, diz respeito s decises tomadas em sua funo estrita deteco de estado de risco e aplicao das medidas de proteo pertinentes. No existe, contudo, autonomia administrativa, significando que, neste ponto, apenas e to-somente, fica o Conselheiro Tutelar atrelado s decises da Municipalidade, que devero ser tomadas evidentemente nos termos da lei. Para que os Conselheiros tenham limites e regras claras no exerccio de suas funes, duas providncias so importantes: garantir, na lei que cria o CT, a exigncia da elaborao de um Regimento Interno; e explicitar os pontos bsicos do regime disciplinar dos Conselheiros (definio das faltas disciplinares e dos mecanismos/ procedimentos de apurao e aplicao das respectivas sanes, dentre as quais a perda de mandato do Conselheiro por conduta irregular omissiva ou comissiva). 4.4.2. Instalao A mesma lei municipal que dispe sobre o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente (CMDCA) deve dispor tambm sobre o Conselho Tutelar e o Fundo da Infncia e Adolescncia (a pgina do CAO-IJ, no site do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contm propostas de redao quanto a esta lei local, que poder ser utilizada pelo Promotor de Justia no convencimento do Prefeito). No caso especfico do Conselho Tutelar, o Estatuto, alm de definir os seus conceitos fundamentais, estabelece os preceitos bsicos para a criao, composio e funcionamento do rgo, como tambm define suas atribuies. Tais fundamentos podem ser assim resumidos: a) todo municpio obrigado a ter, no mnimo, um Conselho Tutelar, cuidando para que a lei oramentria contemple os recursos necessrios ao seu funcionamento (arts.132 e 134, do ECA). O recomendvel que, a cada duzentos mil habitantes, haja um CT; b) todo Conselho Tutelar deve ser composto de 5 (cinco) membros (nem mais, nem menos), escolhidos pela comunidade local, atravs do exerccio do voto (art. 132, do ECA); c) o mandato dever ter vigncia de 3 (trs) anos, permitida uma reconduo (art.132, do ECA), que no automtica. Caso algum Conselheiro queira ver-se reconduzido, dever submeter-se a todas as etapas s quais o candidato novato se submete, inclusive a eleio; d) pessoas que tenham relaes de parentesco entre si so impedidas de servir no mesmo CT (art.140, do ECA); e) o processo de escolha dos Conselheiros deve estar estabelecido em lei municipal e ser realizado sob a responsabilidade do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e a fiscalizao do Ministrio Pblico, que deve ser informado de todas as suas etapas;14 f) o candidato a Conselheiro deve ter reconhecida idoneidade moral, idade superior a 21 (vinte e um) anos e residncia no Municpio como requisitos bsicos para a candidatura a membro do Conselho Tutelar (art.133, do ECA). A lei local no pode dispensar tais requisitos, mas poder criar outros, como escolaridade mnima;15
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H casos em que a lei local estabelece como exigncia a realizao de uma prova, com o escopo de que sejam aferidos, por parte dos candidatos, o conhecimento da lngua, a capacidade de interpretao de texto e conceitos do Estatuto da Criana e do Adolescente. Em casos tais, parece ser comum o fato de o Promotor de Justia redigir a aludida prova. Com a devida vnia, no me parece tal prtica ser correta. Ao Ministrio Pblico cabe fiscalizar o processo eleitoral, e no realiz-lo. Assim, a referida prova dever ser redigida pelo prprio CMDCA ou por empresa contratada, nos termos do disposto na Lei n. 8.666/93.

g) autoridade para, alm de aplicar medidas, promover a execuo de suas decises, podendo expedir notificaes e requisitar servios pblicos nas reas de sade, educao, servio social, previdncia, trabalho e segurana, bem como requisitar certides de nascimento e de bito de criana ou adolescente, quando necessrio (art.136, incs. III, VII e VIII, do ECA).16 h) possibilidade de reviso das decises do CT pela autoridade judiciria, a pedido de quem tenha legtimo interesse (art.137, do ECA), incluindo-se no rol o Ministrio Pblico. O Prefeito quem deve encaminhar o projeto de lei de criao do Conselheiro Tutelar e do CMDCA ao Poder Legislativo, devendo-se cuidar para que esses preceitos da Lei Federal sejam inteiramente respeitados. Os membros do Conselho Tutelar devem ser escolhidos mediante voto direto, secreto e facultativo de todos os cidados maiores de 16 (dezesseis) anos residentes no municpio, em processo estabelecido pela lei municipal e conduzido pelo Conselho Municipal dos Direitos, sob fiscalizao do Ministrio Pblico (art. 139, do ECA). A lei municipal pode dispor expressamente que, para cada conselheiro titular, haver no mnimo 01 (um) suplente e que sero considerados eleitos os 05 (cinco) candidatos mais votados, ficando os demais como seus suplentes naturais, pela ordem decrescente de votao. Assim, quanto mais suplentes em potencial, melhor, no havendo razo para que seu nmero seja tambm limitado a cinco. Se todos os candidatos que obtiverem votos forem considerados suplentes na lei municipal pela ordem decrescente do resultado da votao , eles podero ser chamados medida que surgirem as vagas no Conselho. Se houver muitos candidatos (como se espera), dificilmente existiro problemas na composio do CT ao longo do exerccio dos trs anos de mandato. Aps instalado e em funcionamento, caso no sejam preenchidas todas as vagas ou ocorra o afastamento de qualquer de seus membros titulares, independentemente das razes, deve ser feita a imediata convocao do suplente para que seja regularizada a composio do CT. No caso da inexistncia de suplentes, em qualquer tempo, o CMDCA dever realizar o processo de escolha suplementar para o preenchimento das vagas, no podendo operar com vagas desocupadas. Esta a vantagem de se ter muitos suplentes. Em havendo s cinco, como parece ser o padro adotado pelas leis municipais, pode ocorrer vacncia, e a necessidade de se realizar nova eleio, o que sem dvida uma carga de trabalho assombrosa para todos os envolvidos. Contudo, no h como fugir desse mister, sob pena de se incorrer em ilegalidade, o que pode resvalar para o reconhecimento do ato de improbidade administrativa. Deve ficar claro que o mandato do Conselheiro Tutelar de 3 (trs) anos, permitida uma reconduo. So vedadas medidas ou artifcios de qualquer natureza que abreviem ou prorroguem esse perodo, inclusive o famigerado e conhecido mandato-tampo. Mandatos mais curtos ou mais longos no esto de acordo com a Lei Federal. A regulamentao do processo de escolha prerrogativa do CMDCA, obedecidos os limites legais. O Conselho dos Direitos dever fazer essa regulamentao por meio de uma resoluo prvia e especfica ou no prprio edital de abertura do processo, tudo com ampla divulgao. Em caso de resoluo prvia, seus pontos principais devero ser reproduzidos no edital. Ao regulamentar o processo de escolha do CT, o CMDCA precisa considerar o que estabelece a lei municipal, sendo vedado, em razo do princpio da estrita legalidade a ser aplicado a todos os rgos da administrao pblica: a) estabelecer requisitos de candidatura no previstos na lei ou suprimir os que estiverem presentes; b) alterar prazos ou procedimentos eventualmente disciplinados na legislao local, como impor a realizao de prova, quando a lei no a prev; c) No poder ainda, de qualquer modo, contrariar o ECA e a Resoluo n. 75 do CONANDA, limitando-se a estabelecer procedimentos inerentes organizao objetiva do processo democrtico de escolha dos Conselheiros Tutelares. importante que, na omisso da lei municipal, o CMDCA discipline, por meio de resoluo, as situaes e procedimentos para impugnao e eventual cassao dos registros de candidaturas, alm de coordenar o processo de escolha em suas vrias etapas, a partir do que estabelece a lei municipal. Essa regulamentao deve envolver desde a criao da Comisso Organizadora (cuja composio deve ser paritria, com nmero de Conselheiros governamentais e no-governamentais idntico) e definio de suas funes at a divulgao do respectivo calendrio e de todas as fases previstas nele. fundamental que, ao regulamentar esse processo, sejam definidos os requisitos para candidaturas; prazos e procedimentos de impugnao; regras e limites para

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preciso estar atento porque em algumas vezes, a lei local estatui muitas condies para ser candidato ao CT, como ter ensino superior, ter experincia no trato com crianas, etc. No que tal cuidado no seja bem-vindo, muito pelo contrrio. Os Conselheiros, em razo da complexidade da funo que exercem, devem ter boa qualificao. No entanto, deve-se estar atento para a realidade local. J tivemos notcias de eleies desertas em certas cidades menores, justamente porque o pblico local no se encaixava nas exigncias da lei. 16 Com relao ao poder de requisio deve este ser entendido como um comando a ser destinado rede de atendimento local, e no ao Ministrio Pblico ou ao Poder Judicirio, como temos notcia de que alguns Conselhos Tutelares procedem.

as campanhas dos candidatos; locais e procedimentos de votao e apurao; estratgias de divulgao das eleies; cadastramento de eleitores; entre outros aspectos necessrios.17 Para evitar fraudes nas eleies como, por exemplo, a duplicidade de votos, ou que algum que no seja eleitor daquele Municpio, vote , cada municpio deve buscar uma forma de organizao da votao que facilite a participao dos eleitores e garanta a lisura do processo. Uma iniciativa interessante nesse sentido buscar uma parceria com o Tribunal Regional Eleitoral (TRE). A Resoluo n. 19.877/97 do Tribunal Superior Eleitoral (TSE) autoriza o emprstimo de urnas eletrnicas para eleies no-oficiais. Se, por qualquer motivo, no for possvel utilizar as urnas eletrnicas, o CMDCA e a Comisso Organizadora devero definir uma forma eficiente de controle de votao, mediante cadastramento prvio dos eleitores. Para isso, deve-se solicitar previamente ao juiz eleitoral uma cpia da lista geral dos eleitores do municpio ou encontrar outra forma eficiente de cadastr-los. Tal providncia fundamental para evitar fraudes e a duplicidade ou multiplicidade de votos no dia da votao. Os municpios que possuem mais de um Conselho Tutelar devem organizar o processo de escolha de cada um deles, limitando a participao da comunidade rea de abrangncia de cada Conselho por exemplo, para escolha dos membros do CT da regio oeste, votam apenas os cidados que residem nos bairros que pertencem a esta regio (Resoluo CONANDA n. 75). Nos municpios em que forem criados mais de um Conselho, sugere-se que as eleies ocorram simultaneamente, sob pena do CMDCA ter que se limitar a apenas ficar organizando as eleies referidas, o que muito pouco face s suas inmeras e relevantssimas funes. Caso sejam criados novos Conselhos, os respectivos processos de escolha dos Conselheiros devem ser desencadeados juntamente com o processo de renovao dos Conselhos preexistentes. importante que isso seja considerado, j que no existe amparo legal em relao prorrogao ou reduo de mandatos dos integrantes em exerccio, a pretexto de compatibilizar seus processos de renovao com o processo de escolha dos Conselhos criados posteriormente. Aqui, seguem algumas sugestes quanto s etapas que devem ser seguidas para o sucesso do processo de escolha: 1 - Nomeao da comisso organizadora pelo CMDCA; 2 - Elaborao e publicao da resoluo e/ou edital para regulamentao e abertura oficial do processo de escolha; 3 - Inscrio dos candidatos e exame preliminar das candidaturas; 4 - Publicao da relao dos candidatos inscritos e abertura de prazo para impugnaes; 5 - Exame e julgamento dos recursos pela Comisso Organizadora; divulgao das candidaturas deferidas e indeferidas; 6 - Recurso para o CMDCA contra deciso da Comisso Organizadora sobre indeferimento ou impugnao de candidatura; 7 - Publicao das candidaturas definitivas; 8 - Campanha dos candidatos; 9 - Organizao do dia da escolha; 10 - Votao, apurao e proclamao dos nomes dos eleitos (titulares e suplentes); 11 - Nomeao e posse dos conselheiros tutelares. 4.4.3. Funcionamento O Conselho Tutelar deve funcionar em prdio de fcil acesso, localizado na rea de sua competncia, preferencialmente em local j constitudo como referncia de atendimento populao. Os recursos necessrios instalao e ao adequado funcionamento do CT devem constar do oramento municipal (art.134, pargrafo nico, do ECA) e gozar de absoluta prioridade na sua execuo (art. 4, pargrafo nico, alneas c e d, do ECA). O imvel ou local destinado ao Conselho deve oferecer espao fsico e instalaes que permitam o bom desenvolvimento dos servios dos Conselheiros e o acolhimento digno do pblico. recomendvel que esse local contenha, no mnimo: a) sala ou espao reservado para o atendimento dos casos as pessoas no podem ser expostas ao constrangimento de relatar seus problemas pessoais publicamente, em meio a outras pessoas que aguardam atendimento e eventuais curiosos. A inexistncia de sala reservada para o atendimento do pblico representa inaceitvel desrespeito para com a populao que precisa ser atendida pelo CT, expondo crianas, adolescentes e suas famlias a situaes vexatrias, justamente em um momento em que se apresentam fragilizadas e necessitam de apoio e orientao. A intimidade desses cidados deve ser preservada;

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Caso a lei municipal no estabelea os limites para as campanhas dos candidatos, ser adotada a sistemtica presente na lei eleitoral em vigor. Sendo assim, ser vedada, no caso de omisso, a boca de urna, o transporte de eleitores, a distribuio de brindes, etc.

b) sala ou espao reservado para os servios administrativos de rotina e arquivo os servios administrativos tpicos devem contar com espao ou sala especfica, de modo que essas atividades no interfiram nas entrevistas com as pessoas atendidas; c) sala/espao prprio para recepo e espera as pessoas que aguardam atendimento no devem ficar do lado de fora do prdio, na sala de entrevistas e tampouco na sala destinada ao servio administrativo; d) sanitrios dignos para os Conselheiros e para o pblico; e) placa indicativa do CT, de modo a torn-lo visvel para a comunidade e para todos que dele necessitem. Quanto aos equipamentos e material de consumo necessrio que sejam disponibilizados pelo Poder Executivo: a) computador(es) com impressora(s), linha telefnica com possibilidade de ligaes interurbanas (rotineiramente, os Conselheiros tutelares precisam fazer contatos com outras localidades, em busca de parentes e servios de atendimento para crianas e adolescentes em situao de risco), aparelho(s) de telefone(s), fax, livro de registro de ocorrncias, biblioteca com publicaes especializadas, etc.; b) veculo de apoio para o transporte dos Conselheiros no atendimento de denncias que, muitas vezes, ocorrem em bairros e comunidades rurais distantes. Esse um instrumento de trabalho essencial para o desenvolvimento da funo do Conselheiro, pois no se pode exigir que ele gaste do prprio bolso para cumprir suas atribuies; c) armrios, arquivos, mesas e cadeiras suficientes para acomodar os Conselheiros e o pblico, bem como o material de consumo (insumos de escritrio) e os equipamentos. Considerando que a funo desempenhada pelo Conselheiro Tutelar de extrema complexidade e de volume intenso, necessrio que o Conselho disponha de pessoal de apoio necessrio para desempenhar as tarefas mais burocrticas. fundamental que a Prefeitura do Municpio coloque disposio do CT, com exclusividade, servidores para secretariar os Conselheiros e encarregar-se dos servios administrativos de rotina (triagem, correspondncias, arquivo, etc.). Os Conselheiros no podem ocupar-se com servios administrativos do dia-adia, sob o risco de prejudicar o atendimento s denncias de violaes aos direitos de crianas e adolescentes. Tambm importante que seja disponibilizado um motorista para o veculo de apoio. A Prefeitura deve cuidar para que as condies bsicas e indispensveis ao bom funcionamento do CT sejam asseguradas. Essa uma questo de respeito populao e garantia da prestao eficiente de um servio pblico a que tem direito, considerando-se que o CT rgo pblico por excelncia, de existncia obrigatria e permanente em todos os municpios do territrio nacional (art. 131, do ECA). Sobre tal obrigao, no existe divergncia. Agora, a jurisprudncia mineira vem se atualizando e incorporando os preceitos do Estatuto da Criana e do Adolescente, determinando que, em caso de descumprimento desses misteres por parte do municpio, a tutela poder ser buscada do Judicirio:
DIREITO CONSTITUCIONAL. CONSELHO TUTELAR. GARANTIA DECORRENTE DA CONSTITUIO. AUSNCIA DE CONDIES PARA SEU REGULAR FUNCIONAMENTO. IMPOSIO PELO PODER JUDICIRIO. POSSIBILIDADE. A dignidade da pessoa humana, notadamente a da criana e do adolescente, tutelada pela Constituio Federal e pela Lei n. 8.069/90. Assim, dever inafastvel da municipalidade empreender todos os esforos que efetivem o princpio fundamental de proteo integral criana e ao adolescente, assegurando abrigo, apoio scio-educativo, scio-familiar e assistncia material, moral, mdica e psicolgica, nos termos do art. 227, da CF, e arts. 4, 6, 7, 15, 70, 86, 87, 88, 90, da Lei n. 8.069/90. O Poder Judicirio, no exerccio de sua alta e importante misso constitucional, deve e pode impor ao Poder Executivo municipal o cumprimento da disposio constitucional que garanta proteo integral criana e ao adolescente, sob pena de compactuar e legitimar com omisses que maculam direitos fundamentais das crianas e adolescentes, o que vedado pelo texto constitucional. Conforme precedentes do Supremo Tribunal Federal, a atribuio de tal incumbncia ao Poder Judicirio, ainda que em hipteses excepcionais, no configura qualquer desrespeito ao princpio da separao dos poderes, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional. (ADPF45). Smula: DERAM PROVIMENTO. TJMG. Relatora: MARIA ELZA. Data do Julgamento: 02.07.2009. Data da Publicao: 21.07.2009.

Por fim, cabem duas ltimas palavras sobre o funcionamento do CT: Horrio de Funcionamento Em razo do disposto no art. 134, do ECA, a lei municipal deve estabelecer, expressamente, tanto o horrio quanto o local de funcionamento do CT. O CONANDA entende que o funcionamento do CT deve respeitar o horrio comercial durante a semana, assegurando-se um mnimo de oito horas dirias para todo o colegiado e rodzio para o planto, por telefone mvel ou outra forma de localizao do Conselheiro responsvel, durante a noite e final de semana. importante no confundir horrio de funcionamento do CT com sesso plenria de deliberao quanto s medidas a serem aplicadas e outros assuntos constantes da pauta, que na prtica so distintas. No horrio de funcionamento do CT, o rgo ficar aberto populao, tal qual uma repartio pblica. Isso no significa que todos os Conselheiros tutelares obrigatoriamente devero estar presentes na sede do CT simultaneamente, visto que so inmeras as atividades que exigem contato direto destes com a populao.

Embora possa o Regimento Interno do CT prever a permanncia de ao menos 3 (trs) Conselheiros na sede do rgo, certo que estes tambm tero por misso a regular visita s comunidades dos mais longnquos lugares do Municpio e o atendimento de casos em cada local, para o que tambm devero contar com veculo e suporte administrativo necessrios aos deslocamentos. O CT no deve funcionar como um rgo esttico, que apenas aguarda o encaminhamento de denncias. Deve ser atuante e itinerante, com preocupao eminentemente preventiva, aplicando medidas e efetuando encaminhamentos diante da simples ameaa de violao de direitos de crianas e adolescentes (Resoluo n. 75, do CONANDA). SIPIA Sistema de Informao para a Infncia e Adolescncia O SIPIA um mecanismo criado para instrumentalizar o exerccio da funo de Conselheiro, gerando tambm informaes que subsidiaro a adoo de decises governamentais sobre polticas para crianas e adolescentes. Trata-se de um sistema de informtica, j ultimado, que tem como objetivo o registro e o tratamento de informaes sobre a promoo e defesa dos direitos fundamentais previstos no ECA. Por meio dele, possvel produzir conhecimentos especficos sobre as situaes concretas de violaes aos direitos e sobre as respectivas medidas de proteo. A partir do SIPIA, torna-se possvel sistematizar a demanda dos Conselhos Tutelares, inclusive por categoria de violao, consubstanciando-se em um mapeamento das violaes ocorridas naquela localidade. Conhecendo a realidade por meio desses dados, os Conselhos Municipais e Estaduais dos Direitos, bem como o CONANDA, podem traar as diretrizes e prioridades das polticas de ateno populao infanto-juvenil a serem executadas pelo Poder Executivo. Alm de servir como uma ferramenta facilitadora do trabalho dos Conselhos, o SIPIA possibilita a gerao de dados e estatsticas que tornam possvel o mapeamento da real condio em que se encontram crianas e adolescentes em situao de risco pessoal e/ou social. Em cada estado existe um Ncleo de Referncia Estadual do SIPIA, que responsvel pela implementao e manuteno do Sistema. Atualmente esse Ncleo encontra-se na Subsecretaria de Direitos Humanos, vinculada SEDESE (Secretaria de Estado de Desenvolvimento Social). Cabe ao CT reivindicar a instalao do programa no Conselho e utiliz-lo na sua rotina de atendimento. A m notcia a de que o sistema s roda em computadores com determinadas especificaes. Seria interessante que o Promotor de Justia interviesse no sentido de que esse equipamento mais moderno fosse disponibilizado para o Conselho, para em seguida, inst-los a adotar o sistema, que tanto pode auxiliar a comunidade local na elaborao de polticas que atendam realmente as necessidades da regio. 4.4.4. Atribuies Pelo que estabelece o Estatuto da Criana e do Adolescente no que tange s atribuies do Conselheiro Tutelar, sua funo precpua a de, mediante a notcia de desrespeito aos direitos de crianas e adolescentes, detectar a existncia real da situao de risco, e aplicar uma das medidas de proteo arroladas no art. 101 da Lei n. 8.069/90, a que melhor convier para a salvaguarda dos interesses da criana ou do adolescente.18 Deve ficar claro que a atribuio do Conselheiro Tutelar a de aplicar a medida de proteo, e no a de execut-la. Desse modo, no o CT quem executa as medidas socioeducativas em meio aberto, tampouco oferece apoio ou acompanhamento temporrio s famlias. a rede de atendimento local que dever executar a medida aplicada pelo Conselheiro Tutelar. Em caso de resistncia em se oferecer o servio, o Conselheiro Tutelar poder requisit-lo, e no caso tal, o servio no poder ser negado, sob pena do cometimento do crime de desobedincia. O juzo de valor quanto a necessidade ou no da medida do Conselheiro Tutelar. O que si acontecer que, mesmo diante da situao de risco, a rede local no disponha do servio necessrio. Em casos tais, o Conselheiro Tutelar dever elaborar relatrio e envi-lo ao Promotor de Justia para as medidas pertinentes. Caso haja tal comunicao, o representante do Parquet dever provocar o CMDCA, com o fito de que ele delibere sobre tal servio, expedindo resoluo, o que vincular o chefe do Executivo local. Em caso de resistncia, h um conjunto de possibilidades para a atuao do Promotor de Justia: realizao de audincia pblica, com o fito de se mobilizar a opinio pblica; a expedio de Recomendao; a assinatura de TAC; o ajuizamento de ao civil pblica de preceito cominatrio. Sabemos que a resposta do Judicirio no to breve como gostaramos. Assim, o recomendvel exaurir as possibilidades de negociao antes de se ingressar com a ao judicial.
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Situao de risco, nos termos de como tratada no art. 98 do Estatuto da Criana e do Adolescente, a situao de quem est na iminncia de sofrer uma leso a direito seu, ou de quem j sofreu a mencionada leso.

No cotidiano das Promotorias de Justia, notamos que, no raro, com a apreenso de adolescente em virtude do cometimento de ato infracional, ante a dificuldade de se localizar o representante legal do jovem, os Delegados instam os Conselheiros a exercerem tal papel, que no aceito de bom grado. Se examinarmos bem atentamente as atribuies do Conselheiro Tutelar veremos que ele no ostenta essa de representar ou assistir o adolescente, substituindo seus representantes legais. Assim, se o Conselheiro se negase a assim proceder, estar posicionando-se adequadamente. Uma alternativa, a de solicitar a presena do defensor pblico, ou de um advogado dativo em caso de inexistncia de defensor na Comarca, o que ser muito mais proveitoso ao menino/menina, porque tais profissionais ainda podero orientar o adolescente do ponto de vista jurdico, diligenciando no sentido de proteger seus direitos processuais. Outra demanda que as redes tendem a impor ao Conselheiro Tutelar a de, no caso de criana ou adolescente ser surpreendido desacompanhado dos pais, localiz-los. Por exemplo, em festas como Carnaval ou micaretas, nas quais o afluxo de adolescentes muito grande, e no raro, em razo da ingesto de bebida, h a necessidade de os pais serem localizados e a Prefeitura de obrigar o Conselheiro Tutelar a localizar os responsveis pelo adolescente. Em casos tais, o Conselheiro Tutelar dever diligenciar no sentido de aplicar a medida de proteo. No entanto, querer demais que o prprio Conselheiro acompanhe o adolescente ao servio ou localize os pais. Neste ponto, h que se ter uma equipe de apoio, ficando a incumbncia do acompanhamento assim como a localizao dos pais com tal equipe. Suponhamos que a festa seja organizada pela Prefeitura. Em casos tais, a equipe de apoio dever ser composta pelos servidores lotados na Secretaria de Assistncia Social, que , em tese, mais treinada para este tipo de atendimento. No caso de a festa ser organizada por um empresrio particular, deve se condicionar a concesso do alvar (previsto no art. 149, da Lei n. 8.069/90) ao oferecimento, por parte do prprio empresrio, dessa equipe de apoio. Ora, no o particular que est aferindo lucros com a festividade? Dever ele arcar com o nus de facultar a entrada de adolescentes e a disponibilizao de bebidas alcolicas, sem prejuzo das outras sanes. 5. As primeiras atribuies do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude O sistema de garantias dos direitos da criana e do adolescente composto por uma rede horizontal de atores, cada qual com responsabilidades prprias que, como uma engrenagem, deveria atuar em conjunto. O grande desafio do Promotor de Justia, como j dito, o de se inserir nessa rede, ou, quando inexistente, estimular sua formao. Vrias medidas podem ser recomendadas ao Promotor de Justia por ocasio da assuno das competncias da Justia da Infncia e da Juventude. A adoo de simples prticas permitir a integrao do membro do Ministrio Pblico comunidade que o cerca, alm de o permitir aos demais rgos de proteo dos interesses da criana e do adolescente. Desse modo, conferida a posse no cargo, poder o Promotor de Justia: a) comunicar a assuno do cargo, por ofcio ou outro meio documentvel, ao Prefeito do Municpio, aos vereadores, aos membros do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e do Conselho Tutelar, aos rgos policiais, s secretarias de assistncia social, da sade e da educao; b) analisar a legislao municipal relacionada poltica de atendimento infncia e juventude, em especial a que institui e regula o funcionamento do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, do Conselho Tutelar e do Fundo da Infncia e Adolescncia dos Municpios que compem a Comarca; c) analisar as deliberaes do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente a respeito das polticas pblicas do Municpio, verificando se suas resolues foram cumpridas pelo Executivo local; d) promover todas as medidas cabveis diante de eventual incompatibilidade da lei municipal ou deliberao do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente com os preceitos do Estatuto da Criana e do Adolescente e das Constituies Federal e Estadual; e) organizar arquivo e mant-lo atualizado, na sede da Promotoria de Justia, contendo os seguintes documentos: 1) a legislao municipal concernente a sua rea de atuao; 2) as deliberaes e resolues do Conselho Municipal de Direitos relacionadas poltica de atendimento e ao processo de escolha de seus representantes e os do Conselho Tutelar; f) garantir a legalidade e a forma democrtica no procedimento de escolha e eleio dos membros do Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente e do Conselho Tutelar; g) zelar pela representatividade dos conselheiros eleitos, seja para o Conselho Municipal de Direitos da Criana, seja para o Conselho Tutelar; h) como j mencionado, participar, sempre que possvel, das reunies do Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, velando para que as decises tomadas se dem de forma colegiada e nos termos do Regimento Interno; i) zelar pelo respeito autonomia das decises do Conselho Tutelar, colaborando, sempre que possvel e necessrio, para o bom desempenho de suas funes;

j) provocar o Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente para, quando necessrio, expedir de deliberao e resoluo normativa, relativas s polticas pblicas e aos programas a serem implementados, ampliados ou mantidos na rea da infncia e juventude; k) zelar para que, no Plano Oramentrio Plurianual, na Lei de Diretrizes Oramentrias e na Lei Oramentria Anual do Municpio, a rea da infncia e juventude seja contemplada com a preferncia na formulao e execuo das polticas sociais pblicas e com a destinao privilegiada de recursos pblicos, previstas no art. 4 da Lei no 8.069/90; l) dialogar com a Cmara de Vereadores para propor a discusso e promulgao de leis de interesse para a rea, assim como o aperfeioamento das j existentes; m) mapear a rede de atendimento local.19 Quanto ao exerccio das funes jurisdicionais, especialmente as insertas nos incisos do art. 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente, recomenda-se que o Promotor de Justia: a) verifique se a Justia da Infncia e da Juventude competente para conhecer e processar o feito, nos moldes do art. 148 do Estatuto da Criana e do Adolescente, pois existe a possibilidade de conflito no que concerne Vara de Famlia; b) verifique se a Justia da Infncia e da Juventude possui equipe interprofissional prevista no art. 150 do Estatuto; c) cheque se a atuao da equipe interprofissional referida e a do Municpio, mais precisamente aquela inserida no CRAS (Centro de Referncia de Assistncia Social) e CREAS (Centro Especializado em Assistncia Social)

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Para tal mister, sugerimos que o Promotor de Justia oficie Presidncia do CMDCA, ente no qual todos os programas e projetos que se dirijam a crianas e adolescentes devem estar registrados, indagando-lhe sobre os seguintes tpicos, afinal este ente deve conhecer melhor do que qualquer outro a rede de atendimento local: SISTEMA NICO DE ASSISTNCIA SOCIAL - SUAS (neste tpico, sugere-se tambm que se oficie o Secretrio de Desenvolvimento Social). Os CRAS j foram instalados no Municpio? Quantos so e qual a estrutura fsica e humana da qual dispem? O atendimento por parte dessa entidade j foi implantado? Quais os servios e/ou programas esto sendo prestados no CRAS? Os CREAS j foram instalados no Municpio? Quantos so e qual a estrutura fsica e humana da qual dispem? Essa entidade j est atendendo? Quais os servios e/ou programas esto sendo prestados no CREAS? SADE (neste tpico, sugere-se tambm que se oficie o Secretrio de Sade) Quantas so as unidades bsicas de sade (UBS) no Municpio? H CAPS instalado no Municpio? Qual a modalidade? Est implantado o Programa Sade na Famlia - PSF? Qual a equipe de trabalho? (nmero de pessoas e qualificao tcnica) No havendo CAPS, como feito o atendimento ao dependente qumico e portador de sofrimento mental? PROGRAMAS DE ESPORTE, LAZER E CULTURA Quantos e quais programas existem? Nmero e faixa etria das crianas e adolescentes atendidos. EDUCAO (neste tpico, sugere-se tambm que se oficie o Secretrio de Educao) Quantas Escolas existem no municpio, entre municipais e estaduais, e qual o nmero de vagas em cada uma delas, com definio das etapas: Infantil, Fundamental I, Fundamental II e Ensino mdio. A demanda em cada uma das etapas de ensino suprida? O Municpio mantm convnio com o FNDE (Fundo Nacional para o Desenvolvimento da Educao) para obter auxlio no que se refere merenda e transporte escolar? Existe alguma Escola no territrio do Municpio que desenvolva programas especiais, como: PEAS JUVENTUDE, ESCOLA QUE PROTEGE, ESCOLA ABERTA, EDUCAO INCLUSIVA, etc.? MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS O Municpio oferece programa de atendimento s medidas socioeducativas de Prestao de Servios Comunidade - PSC e Liberdade Assistida (LA)? Quem executa? Como se compe a equipe de trabalho? Existe levantamento quanto taxa de reincidncia dos adolescentes que passam por tais programas ? O Municpio recebe do Estado algum repasse financeiro ou treinamento de pessoal para que tais medidas sejam disponibilizadas? No Municpio existe unidade de internao ou Delegacia Especializada? Existe superlotao ? Existe plano de atendimento individualizado aos adolescentes sentenciados? CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA O Municpio dispe de programa de atendimento s famlias? Quem o executa? H abrigo instalado no Municpio? Qual o pblico atendido (gnero/faixa etria)? Qual a instituio responsvel p/ execuo? A entidade conta com equipe multidisciplinar? H um trabalho de orientao e acompanhamento familiar, visando o retorno da criana/adolescente ao lar? OUTRAS MEDIDAS PROTETIVAS Existe no Municpio algum programa de profissionalizao para adolescentes e jovens? O Municpio est inscrito no PETI? Qual o quantitativo de adolescentes atendidos? O Municpio dispe de algum programa de combate explorao e/ou abuso sexual? (Ex.: Sentinela, PAIR) Especificar outros programas e servios existentes destinados ao atendimento de crianas e adolescentes, e de seus respectivos familiares.

no esto sobrepostas, ou, mais comumente, se a equipe do Judicirio est cumprindo as incumbncias da rede de atendimento local;20 d) cuide para que em todos procedimentos conste cpia da certido de nascimento da criana e do adolescente e, se apurada a inexistncia de assento no registro civil, requeira que autoridade judiciria determine que isso ocorra imediatamente (art. 102, 1, do Estatuto da Criana e do Adolescente); e) diligenciar no sentido de verificar os termos da atuao dos Comissrios, se existentes na Comarca, sobretudo com o enfoque de se evitar a sobreposio ou conflito de aes entre a atuao dos Conselheiros Tutelares e o Comissariado.21 6. O Promotor de Justia e a defesa dos direitos individuais da criana e do adolescente 6.1. Medidas de proteo: consideraes pertinentes A Carta de 1988 conferiu ao Ministrio Publico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput). Nessa linha, o Promotor de Justia no se ocupa apenas dos direitos coletivos e difusos mas tambm dos direitos que, apesar de restritos a um indivduo singularmente considerado, no podem ser renunciados por seu titular: os indisponveis. preciso salientar que os direitos da criana e do adolescente so sempre indisponveis indisponibilidade que incorpora tanto as garantias fundamentais, como o direito vida, sade e educao; alm dos direitos patrimoniais, vez que nem mesmo os pais, sem permisso da autoridade judiciria, podem negociar os bens dos filhos menores de 18 (dezoito) anos. Nas palavras de Garrido de Paula (2005):
Todo direito da criana e do adolescente naturalmente indisponvel. Isto porque, na verdade, scio-individual, pertencendo igualmente pessoa e prpria sociedade, que assumiu, notadamente a partir da Constituio de 1988, o dever de promover a proteo integral da infncia e juventude. Representa um misto de interesse individual e social porquanto seu objeto compe-se de um bem individual e de outro bem de toda sociedade, interessada na validao dos direitos da criana e do adolescente para arrimar a construo da cidadania. Assim, o carter marcadamente pblico do direito da criana e do adolescente impe sua defesa tambm pelo Ministrio Pblico, encarregado pela Constituio Federal do zelo aos interesses sociais e individuais indisponveis. Age na defesa do interesse social que se agrega ao interesse individual da criana ou adolescente porque o legislador assim o quis, preocupado com a necessidade de validao dessa categoria de direitos, cujo acesso justia dificultado pela prpria condio peculiar de infante ou jovem.

evidente que as garantias fundamentais da criana e do adolescente direito vida, sade, dignidade, ao respeito, ao acesso cultura, a educao, ao lazer, e a convivncia familiar e comunitria, entre tantos outros estaro sempre sujeitas tutela do Ministrio Pblico, uma vez que constituem direitos socialmente relevantes. No entanto, no podem ser olvidados os demais direitos da criana e do adolescente, na medida em que o art. 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente no limitou a tutela do Parquet a um campo especfico, atribuindolhe a defesa de todos os direitos da criana e do adolescente. A legitimidade conferida ao Ministrio Pblico, nos procedimentos estatutrios, difere da situao de substituto processual, comum nos procedimentos de rito processual civil, pois, conforme descreve Garrido de Paula (2005):
Pugnando pela defesa do interesse social reconhecido pelo legislador o Ministrio Pblico cumpre com a atribuio que lhe foi reservada pelo ordenamento jurdico, no estando substituindo a criana ou adolescente no processo. Encontra-se, de forma autnoma, legitimado para a conduo do processo porque, na forma convencional, dificilmente as lides envolvendo interesses infanto-juvenis chegariam composio pelo Judicirio.
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O Ministrio Pblico deve estar atento ao fato de que a equipe interprofissional disciplinada nos arts. 150 e 151 do Estatuto da Criana e do Adolescente no presta atendimento, no fazendo parte da rede prevista no artigo 136, at porque atender funo tpica do Executivo. O que si acontecer que, na grande maioria das vezes, a equipe do Juzo muito melhor preparada tecnicamente, at porque submetida a concurso pblico, o que no ocorre com tanta freqncia assim no Executivo, cujos cargos em estruturas tais (CRAS e CREAS) so ocupados em razo de indicao do Prefeito, o que acaba por acontecer em virtude de razes polticas e no profissionais, infelizmente. No entanto, tal prtica no pode perdurar. O atendimento de responsabilidade do Municpio, que, em razo do SUAS, recebe custeio para tanto, repassados pela Unio e pelo Estado. Portanto, no pode deixar de proceder ao atendimento eficazmente. bem verdade que o art. 151 atesta que compete equipe interprofissional desenvolver trabalho de aconselhamento, orientao, encaminhamento, preveno e outros. Ocorre, contudo, que tal incumbncia subsidiria do Executivo, e deve ser entendida, dentro do sistema de tripartio de Poderes, como medidas a serem implementadas em um espao de conciliao entre as partes, tpico do Judicirio, ante a iminncia de sentena judicial, tudo no sentido de melhor atender os interesses da criana. Em um caso de processo de extino do poder familiar, que , no atual sistema, excepcional, ante o direito subjetivo que o infante tem convivncia familiar e comunitria, nada obsta que durante seu trmite, a equipe interprofissional oriente ou aconselhe a famlia, encaminhe-a para servios municipais no sentido de se afastar a situao de risco em que se encontra a criana.Mais uma vez devemos lembrar que o Cdigo de Menores que previa a atuao administrativa do Judicirio foi revogado h muito tempo. 21 A ns parece que a figura do Comissrio ainda resqucio do j sepultado no Cdigo de Menores. O Estatuto da Criana e do Adolescente no faz referncia a tal categoria. O art. 151 limita-se a criar a equipe interprofissional. E, ao que parece, equipe interprofissional no Comissariado.

Diante dessa ampla gama de direitos a tutelar, o Estatuto da Criana e do Adolescente, em especial no seu art. 201, criou instrumentos para a ao do Promotor de Justia, conferindo-lhe aes e procedimentos diversificados. Por fim, reiteramos que a defesa do direito individual da criana e do adolescente sempre indisponvel e, por fora do texto constitucional, no pode o membro do Ministrio Pblico recusar-lhe tutela. Sobre tal incumbncia ministerial, a Jurisprudncia no diverge:
CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL - AO CIVIL PBLICA - PRETENSO INDIVIDUALIZADA - MINISTRIO PBLICO - DIREITO INDISPONVEL - LEGITIMIDADE ATIVA PARA SUA PROPOSITURA - TRATAMENTO MDICO E REALIZAO DE EXAMES A MENOR - DIREITO VIDA RESPONSABILIDADE DO MUNICPIO EM SEU FORNECIMENTO - PROCEDNCIA DO PEDIDO MANUTENO - INTELIGNCIA DOS ARTS. 6, 127, 196, 197, 198 E 227, TODOS DA CONSTITUIO DA REPBLICA. O Ministrio Pblico parte legtima para a propositura de Ao Civil Pblica, visando compelir o Ente Estatal ao fornecimento de medicamento a um nico menor, por se constituir em direito indisponvel. O Municpio gestor do Sistema nico de Sade, portanto, no pode furtar-se de suas obrigaes, escorado em querelas administrativas que no elidem sua obrigao constitucional de garantir o direito vida e sade. O direito sade fundamental, conseqente da consagrao da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil e do direito vida, se regendo pelos princpios da universalidade e da igualdade de acesso s aes e servios de atribuio do Poder Pblico, atravs do Sistema nico de Sade - SUS, notadamente, no caso em anlise, em que constitucionalmente se assegura a prioridade absoluta do dever do Estado de garantir criana e ao adolescente, o direito vida, sade e alimentao. Smula: CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. TJMG. Relator: DORIVAL GUIMARES PEREIRA. Data do Julgamento: 11.02.2008. Data da Publicao: 04.03.2008.

Antes de se verificar cada um dos procedimentos previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente, imprescindvel enumerar algumas ressalvas constantes no prprio texto mencionado. O extenso art. 201 da Lei n. 8.069/1990 descreve as funes do Ministrio Pblico na rea da Infncia e Juventude, indicando-lhe tanto atribuies judiciais quanto extrajudiciais e incumbindo-lhe da defesa dos direitos individuais e dos coletivos e difusos. Apesar da riqueza de seus incisos e pargrafos, o art. 201 traz um rol meramente exemplificativo, no exaurindo todas as funes institucionais que podem ser desempenhadas pelo Parquet na defesa dos interesses da infncia e juventude brasileira. Seu 2 estabelece que as atribuies indicadas em seus incisos no excluem outras, desde que compatveis com a finalidade do Ministrio Pblico. Da mesma forma, a atuao do Promotor de Justia no est limitada s medidas e aos procedimentos indicados na lei estatutria, haja vista que o inc. VIII do art. 201 permite-lhe a adoo de qualquer medida, seja ela judicial ou extrajudicial, sempre que se fizer necessrio o respeito [...] aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e aos adolescentes. Por fim, quanto s aes cveis, ressalta-se que a legitimao do Ministrio Pblico no afasta a de terceiros, nas mesmas hipteses, quando decorrentes da legislao civil ou processual civil (art. 201, 1). 6.1.2. Direito convivncia familiar e comunitria Em se encontrando criana ou adolescente em situao de risco, abre-se caminho para aplicao de algumas das medidas de proteo, aquela que se mostrar mais adequada no caso concreto. O Ministrio Pblico no aplica medida de proteo. Esse papel cabe com primazia ao Conselheiro Tutelar. Destarte, se o Promotor de Justia detectar que situao para a aplicao, poder solicit-la ao Conselheiro Tutelar que, em razo de sua autonomia, pode divergir do entendimento ministerial e deixar de aplic-la. Nesse caso, o Parquet poder representar autoridade judicial para que aplique a medida de proteo.22 A regra geral aquela em que a aplicao das medidas de proteo feita pelo Conselheiro Tutelar. Ocorre, contudo, que com as recentes alteraes sofridas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, adotou-se mudana na sistemtica de aplicao da medida de abrigo que, com a aludida alterao encetada pela Lei n. 12.010/09, passou a ser chamada de acolhimento institucional.

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Note-se que, muito embora seja comum, possvel se cogitar sobre a ilegalidade dos chamados pedidos de providncia, que podem ser tidos como resqucio do famigerado Cdigo de Menores, segundo o qual era autorizado ao Juiz de Menores ser chamado ainda que administrativamente para resolver problemas envolvendo tal faixa etria, no se observando o devido processo legal, tampouco a ampla defesa e o contraditrio. Ora, a sistemtica trazida pela Lei n. 8.069/90 totalmente diversa e no prev a possibilidade de remdio tal. Pode-se at cogitar que se trataria de instituto de jurisdio voluntria, disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil. No entanto, este entendimento, data vnia, no merece prosperar. Primeiro porque os procedimentos de jurisdio voluntria so os enumerados taxativamente em lei, segundo Nelson Nery Junior. Segundo, que no existe nada mais litigioso do que a aplicao da medida de acolhimento, sobre a qual os pais devem ter a oportunidade de se manifestar dentro do princpios da ampla defesa, do contraditrio, e do devido processo legal.

Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII - abrigo em entidade; VIII - colocao em famlia substituta. Pargrafo nico. O abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em famlia substituta, no implicando privao de liberdade. VII - acolhimento institucional; (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) VIII - incluso em programa de acolhimento familiar; (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) IX - colocao em famlia substituta. (Includo pela Lei n. 12.010, de 2009) 1 O acolhimento institucional e o acolhimento familiar so medidas provisrias e excepcionais, utilizveis como forma de transio para reintegrao familiar ou, no sendo esta possvel, para colocao em famlia substituta, no implicando privao de liberdade. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2 Sem prejuzo da tomada de medidas emergenciais para proteo de vtimas de violncia ou abuso sexual e das providncias a que alude o art. 130 desta Lei, o afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da autoridade judiciria e importar na deflagrao, a pedido do Ministrio Pblico ou de quem tenha legtimo interesse, de procedimento judicial contencioso, no qual se garanta aos pais ou ao responsvel legal o exerccio do contraditrio e da ampla defesa.(Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 3 Crianas e adolescentes somente podero ser encaminhados s instituies que executam programas de acolhimento institucional, governamentais ou no, por meio de uma Guia de Acolhimento, expedida pela autoridade judiciria, na qual obrigatoriamente constar, dentre outros: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) . I - sua identificao e a qualificao completa de seus pais ou de seu responsvel, se conhecidos; (includo pela Lei n 12.010, de 2009) II - o endereo de residncia dos pais ou do responsvel, com pontos de referncia; (includo pela Lei n 12.010, de 2009) III - os nomes de parentes ou de terceiros interessados em t-los sob sua guarda; (includo pela Lei n 12.010, de 2009) IV - os motivos da retirada ou da no reintegrao ao convvio familiar. (includo pela Lei n 12.010, de 2009) 4 Imediatamente aps o acolhimento da criana ou do adolescente, a entidade responsvel pelo programa de acolhimento institucional ou familiar elaborar um plano individual de atendimento, visando reintegrao familiar, ressalvada a existncia de ordem escrita e fundamentada em contrrio de autoridade judiciria competente, caso em que tambm dever contemplar sua colocao em famlia substituta, observadas as regras e princpios desta Lei. (includo pela Lei n 12.010, de 2009) [...].

preciso deixar claro que a finalidade perquirida com a reforma foi a de tornar a opo pela medida de abrigo mais criteriosa. Essa preocupao j se podia detectar com a edio do plano nacional de promoo, proteo e defesa do direito de crianas e adolescentes convivncia familiar e comunitria pelo CONANDA em 2006. preciso dizer que antes da elaborao do referido Plano, o CONANDA solicitou ao IPEA (Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada) uma pesquisa para se levantar as condies em que se encontravam os abrigos no Brasil. As descobertas foram estarrecedoras e revelaram que a excepcional medida de abrigo estava sendo usada indiscriminadamente, de modo a afrontar o direito subjetivo convivncia familiar e comunitria. Como constou do referido plano:
O Levantamento Nacional de Abrigos para Crianas e Adolescentes da Rede SAC 67 do Ministrio do Desenvolvimento Social realizado pelo IPEA/CONANDA mostrou que a institucionalizao se mantm, ainda nos dias atuais, como caminho utilizado indiscriminadamente e, muitas vezes, considerado o nico possvel para a proteo da infncia e da adolescncia, demonstrando que o princpio da excepcionalidade da medida de abrigo, contemplado de maneira expressa pelo art.101, pargrafo nico, do ECA, no vem sendo respeitado. [...] Contrariando o senso comum que imaginava serem rfos as crianas e adolescentes que vivem nos abrigos, o Levantamento Nacional tambm mostrou que a grande maioria deles (86,7%) tem famlia, sendo que 58,2% mantm vnculos com os familiares. Apenas 5,8% esto impedidos judicialmente desse contato com eles e somente 5% so rfos. Essas crianas e adolescentes vivem, portanto, a paradoxal situao de estar juridicamente vinculados a uma famlia que, na prtica, j h algum tempo, no exerce a responsabilidade de cuidar deles, principalmente por motivos relacionados pobreza. Embora a carncia de recursos materiais, de acordo com o ECA, (art.23, caput), no constitua motivo para a perda ou suspenso do poder familiar, o Levantamento Nacional identificou que as causas que motivaram o abrigamento da expressiva parcela das crianas e adolescentes encontradas nas instituies de abrigos estavam relacionadas pobreza, conseqncia da falha ou inexistncia das polticas complementares de apoio aos que delas necessitam. Entre os principais motivos: a pobreza das famlias (24, 2%), o abandono (18,9%), a violncia domstica (11,7%), a dependncia qumica dos pais ou dos responsveis, incluindo, alcoolismo (11,4%), a vivncia de rua (7,0%) e a orfandade (5,2%). Se de um lado tem havido por parte das autoridades competentes Conselho Tutelar e Judicirio uma aplicao indiscriminada da medida de abrigo, de outro lado, a sada do abrigo permanece sendo um desafio. O Levantamento Nacional apontou que o princpio da brevidade da medida do abrigo, estabelecido pelo art. 101, pargrafo nico, do ECA, tambm no vem sendo cumprido, uma vez que mais da metade das crianas e dos

adolescentes abrigados viviam nas instituies h mais de dois anos, enquanto 32,9% estavam nos abrigos por um perodo entre dois e cinco anos, 13,3%, entre seis e dez anos, e 6,4%, por mais de dez anos. Em relao possibilidade de adoo a situao tambm dramtica, uma vez que dentre as crianas e adolescentes abrigadas nas instituies pesquisadas, apenas 10,7% estavam judicialmente em condies de serem encaminhados para a adoo. Alm disso, apenas metade desses meninos e meninas (54%) abrigados tinha processo judicial. A outra metade, por certo, l estava sem o conhecimento do Judicirio, j que muitas crianas e adolescentes foram encaminhadas aos abrigos pelas prprias famlias (11,1%), pela polcia (5,5%), dentre outras instituies que, judicialmente, no teriam tal prerrogativa.23

Sendo assim, com a aludida alterao, a sistemtica de acolhimento at ento vigente a igualdade entre Conselheiro Tutelar e o Juiz para determinar tal medida foi alterada. A regra a de que o acolhimento seja determinado pelo Juiz, seguido o trmite inserto na lei (com a expedio de guia para que o infante no fique perdido na rede de atendimento e instaurao do processo). Com essa mudana, a chance de se ter crianas e adolescentes em unidades de acolhimento sem acompanhamento pelo sistema de Justia e processo judicial instaurado para que sua situao jurdica seja definida, diminui sensivelmente. No entanto, excepcionalmente restam ainda hipteses em que o Conselheiro Tutelar poder determinar o acolhimento: em caso de violncia ou abuso sexual do qual a criana/adolescente sejam vtimas. 6.1.3. Colocao em famlia substituta e as alteraes trazidas pela Lei n. 12.010/2009 A Lei n. 12.010/2009 trouxe alteraes significativas a diversos artigos da Lei n. 8.069/90, no s com relao adoo, muito embora tenha ficado conhecida como a nova lei de adoo, mas a todo o regramento destinado consecuo do direito convivncia familiar e comunitria. Como j mencionado, a primazia a de que a criana e o adolescente fiquem inseridos em sua famlia de origem, em razo do direito pblico subjetivo convivncia familiar e comunitria estabelecido no Estatuto da Criana e do Adolescente. No caso de a prpria famlia de origem atentar contra os direitos da criana, submetendo-a negligncia ou violncia fsica ou verbal, de modo a coloc-la em situao de risco, famlia dever ser aplicada a medida de proteo estabelecida no inc. IV do art. 101, havendo-se a necessidade de se desenvolver um trabalho adequado para que tais dificuldades sejam superadas. Devemos lembrar que a retirada do infante de sua famlia medida excepcional, de maneira que todas as possibilidades de manuteno da criana em sua famlia de origem devem ser tentadas pelo sistema de garantias. Na grande maioria das vezes, a questo de fundo que acaba por repercutir na submisso da criana a esse estado de falta de cuidados e/ou agresso o alcoolismo/drogadio dos pais. Sendo assim, crucial que sejam eles advertidos de que, em no havendo regresso desse estado, haver a possibilidade da perda do poder familiar. Muitas vezes a rede aposta na reorganizao da famlia para que a criana seja mantida em seu bojo. E tal aposta se mostra em consonncia com o ordenamento jurdico em vigor. O grande desafio o de saber at que ponto deve-se investir, pois, do outro lado temos uma criana que est em situao de desconformidade com relao a seus direitos e que, quanto mais o tempo passa, mais ser difcil inseri-la em uma famlia substituta. Todos sabemos que a demanda por adoo de crianas mais novas. No entanto, muito embora os investimentos possam ser feitos, poucas so as entidades familiares que respondem bem a tais intervenes. Quem dar o balizamento para a avaliao desse prazo a equipe tcnica, seja do Juzo ou do Poder Executivo local. Superada essa fase, e concludo que a criana no poder mais ficar sob os cuidados de sua famlia de origem, a rede dever diligenciar no sentido de que a criana ou o adolescente fique sob os cuidados de algum pertencente famlia extensa ou ampliada, definio inserta no 5 do art. 25 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Tal medida, no entanto, s ter cabimento se contemplar os interesses da criana, que se sobrepujam a todos os demais. Havendo tal colocao na famlia estendida, recomendvel que o Ministrio Pblico diligencie no sentido de que a situao jurdica seja regularizada mediante o ajuizamento da ao de guarda ou de tutela. Caso no haja possibilidade de colocao na famlia extensa, a rede, mais precisamente o Conselheiro Tutelar dever diligenciar no sentido de se detectar a existncia de pessoa que nutra para com a criana vnculo de afinidade, como uma madrinha, por exemplo, tudo no sentido de se evitar que seja encaminhada instituio, o que deve ser encarado como a exceo da exceo. Como j dito anteriormente, a atribuio do Conselheiro Tutelar para a colocao na unidade de acolhimento foi restringida claramente pela alterao encetada pela Lei n. 12.010/2009, que fixa como regra geral que o acolhimento de criana em instituio da alada do Juiz. Poder ser feita pelo Conselheiro Tutelar, apenas no caso de constatao de que a criana ou o adolescente estejam sendo vtimas de violncia ou abuso sexual no ambiente em que estiverem inseridos.
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BRASIL. Ministrio da Justia. Plano Nacional de promoo, proteo e defesa do direito de crianas e adolescentes convivncia familiar e comunitria. Braslia, 2006.

A manuteno de crianas e adolescentes nas unidades de acolhimento, locuo que substituiu a palavra abrigo, usada at o advento da citada lei, dever ser revista semestralmente, no podendo superar o prazo de dois anos. A aludida reviso resulta na necessidade de se reavaliar corriqueiramente as possibilidades existentes para que os infantes sejam o mais rpido possvel desligados da unidade que, sem dvidas, por melhor que seja, nunca substituir o ambiente propiciado por uma famlia. Com relao ao tema adoo, interessante notar que j no pargrafo nico do art. 13, o Estatuto da Criana e do Adolescente se preocupa com o encaminhamento que vai ser dado grvida que pretende dar seu filho adoo, estatuindo para todo o sistema (assistncia social e sade, sobretudo) que, em se detectando tal possibilidade, seja ela encaminhada ao Judicirio. Esse artigo revela a preocupao do legislador com o possvel assdio que a grvida pode sofrer no sentido de oferecer seu filho para aqueles que, de certa forma, querem burlar o cadastro de candidatos da Comarca, previsto no art. 50 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Todos sabemos que no mercado de adoo existe uma gravssima distoro. A procura e a oferta mostram-se absolutamente desencontradas. Existe uma demanda sem fim por bebs mais novinhos, com idade de at no mximo trs anos. As exigncias no param por a. A procura maior por bebs do sexo feminino, brancos, sem doenas e sem irmos. Por outro lado, pululam nas unidades de acolhimento meninos e meninas mais velhos, negros e pardos, com irmos. Tal desencontro de expectativas acaba por gerar uma fila de espera para os candidatos adoo, que no raro passam anos na expectativa de serem brindados com a criana dos sonhos (a beb branca e saudvel sem irmos). Para superar essa espera, detecta-se uma tendncia a se burlar a fila, ou melhor, o cadastro de candidatos adoo da Comarca e, a, surge a possibilidade de a grvida j ser assediada, para que ela, em vez de se encaminhar ao Judicirio, cujo mister o de diligenciar no sentido de que a ordem do cadastro seja respeitada, entregue direto seu beb ao postulante adoo, que pode ou no estar cadastrado. Tal entrega, feita s margens do Poder Judicirio, uma serissima fraude ao cadastro e a todas as garantias que devem estar presentes para os que se candidatam adoo. Ora, todos sabemos da expectativa e ansiedade que assaltam os candidatos adoo, sobretudo no que se refere ao tempo de espera. Permitir que haja burla acaba apenas por reforar esse sentimento e a crena socialmente disseminada de que se submeter a um processo de adoo um calvrio, o que acaba por espantar possveis adotantes que poderiam dar um lar verdadeiro a meninos e meninas acolhidos. Tal fraude acontece porque esse postulante, que conseguiu que a me biolgica lhe entregasse a criana diretamente, talvez at mesmo em troca de vantagens materiais, depois de algum tempo, poder argumentar que mantm laos afetivos com a criana na ao de adoo que propuser, o que, segundo o 3 do art. 28 do Estatuto da Criana e do Adolescente considerado relevante, o que poder ser decisivo para a procedncia da adoo. Assim, h que se ressaltar a pertinncia de os Promotores de Justia expedirem recomendao aos servios pblicos municipais, sobretudo os de sade e de assistncia social, indicando sobre a necessidade de, em se detectando uma grvida que esteja cogitando de entregar seu beb, comunicar o Judicirio da inteno, bem como de alertar para que recorra equipe interprofissional do Juzo. Mesmo depois da alterao legal, tivemos notcias de hospital que, ao saber que a me no desejava levar o beb consigo porque tencionava entreg-lo para adoo, entrou em contato no com o Juzo, mas com pessoa que sabidamente na comunidade tinha a inteno de adotar, e entretanto ainda no se teria cadastrado. Esta acabou por levar o recm-nascido consigo para entrar logo depois com a ao de adoo, no lugar de quem, j cadastrado, justamente esperava ser chamado. Com relao a tais iniciativas, parece-me que o Ministrio Pblico deve ser intransigente na defesa do cadastro, sob pena desse instituto ser transformado em uma pantomima. Em casos como o referido, dever atuar para que a ordem do cadastro seja seguida. A idia de se ajuizar uma ao de busca e apreenso da criana no parece desarrazoada, justamente para o fim de se evitar que o vnculo afetivo no seja constitudo e evitar que o fraudador leve vantagem sobre outros que tiveram pacincia, discernimento e boa-f. Seguir o cadastro a regra, devendo todo sistema cuidar para que ele no seja burlado. Assim, crucial que o cadastro esteja em ordem. Nesse ponto, parece-me oportuno tambm lembrar que, alguns postulantes a adoo disponibilizam-se a visitar unidades de acolhimento. Oficialmente a justificativa a de que pretendem ajud-los, inclusive fazendo doaes materiais. No entanto, em muitas vezes esto procura da criana perfeita, adiantando-se ao sistema. Quando isso acontece, tratam de estabelecer vnculo com a criana, disponibilizando-se para lev-las para casa em ocasio de festas, como o Natal. Mais tarde, sob a alegao da existncia de vnculo, tem argumento para,

na ao de adoo, convencerem o Juiz em detrimento de quem no tem vnculo mas est em posio anterior no cadastro. Desse modo, tambm mostra-se oportuna a expedio de recomendao s unidades de acolhimento para atuarem com cuidado ao deixarem que terceiros estabeleam vnculos com as crianas ali inseridas. Uma possibilidade a de que a entidade proponha ao terceiro que se apresente como voluntrio a assinatura de um documento em que ele reconhea no ter a inteno de propor ao de adoo com relao a nenhuma das crianas ali acolhidas. 6.1.4. Orientao, apoio e encaminhamento temporrios e a incluso em programa oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente O direito convivncia familiar foi alado categoria de direito fundamental por fora da Constituio Federal de 1988, que acolheu a doutrina da proteo integral em detrimento da doutrina da situao irregular at ento em vigor. Sob a tica da doutrina da situao irregular, a institucionalizao era considerada uma soluo permanente para criana ou adolescente que cometesse alguma infrao ou cujos pais fossem ausentes ou, ainda, cuja famlia estivesse em situao de pobreza. Acreditava-se que, encaminhada a uma instituio total e sob a orientao histrica de uma mentalidade higienista, a sociedade estaria protegida e as crianas e adolescentes permaneceriam nessas instituies at o advento da maioridade. Atualmente toda criana ou adolescente tem o direito de ser criado e educado no seio de sua famlia natural (comunidade formada por qualquer um dos pais e seus descendentes) ou em famlia substituta, que abrange tanto a famlia extensa (avs, tios, irmos e primos), quanto as estranhas ao convvio da criana e do adolescente, sejam nacionais ou internacionais. Havendo sido estabelecido esse direito, cabe ao Estado e sociedade diligenciarem no sentido de que tal direito seja concretizado e o primeiro passo a ser dado o de serem criados servios de apoio famlia, no s econmicos, frise-se. Sendo assim, a medida de proteo consistente na orientao, apoio e acompanhamento de suma importncia, porque por meio dela visa-se criar condies para que a criana seja mantida efetivamente em sua famlia de origem, dando-se assim concretude ao direito convivncia familiar. Antes da colocao em unidades de acolhimento ou em famlia substituta, deve-se proceder a toda sorte de investimento na famlia de origem para que ela possa ter condies de criar sua criana. Nesse ponto, parece que o Estado brasileiro falho. Na maioria das vezes, o que se oferece so programas de repasse de verbas, como o Bolsa Famlia. No entanto, necessitamos ir alm. As dificuldades enfrentadas pelas famlias so de toda ordem, no s econmica. O Programa Bolsa Famlia (PBF) um programa de transferncia direta de renda com condicionalidades, que beneficia famlias em situao de pobreza ( renda mensal por pessoa de R$70,00 a R$ 140,00 setenta a cento e quarenta reais) e extrema pobreza (renda mensal por pessoa de at R$ 70,00 setenta reais), de acordo com a Lei n 10.836, de 09 de janeiro de 2004, e o Decreto n. 5.209, de 17 de setembro de 2004. Podem fazer parte do Programa Bolsa Famlia as famlias com renda mensal de at R$ 140 (cento e quarenta reais) por pessoa devidamente cadastradas no Cadastro nico para Programas Sociais (Cadnico). As famlias que possuem renda mensal com valor entre R$70,01 (setenta reais e um centavo) e R$ 140,00 (cento e quarenta reais), s ingressam no Programa se possurem crianas ou adolescentes de 0 a 17 anos. J as famlias com renda mensal de at R$70,00 (setenta reais) por pessoa, podem participar do Bolsa Famlia qualquer que seja a idade dos membros da famlia. Logo, se a famlia se encaixa numa das faixas de renda definidas pelo Programa, deve procurar o setor responsvel pelo Programa Bolsa Famlia no municpio, munido de documentos pessoais (ttulo de eleitor ou CPF), para se registrar no Cadastro nico para Programas Sociais do Governo Federal (Cadnico). Os valores pagos pelo Programa Bolsa Famlia variam de R$22,00 (vinte e dois reais) a R$200,00 (duzentos reais), e de acordo com a renda mensal por pessoa da famlia e com o nmero de crianas e adolescentes de at 15 anos e de jovens de 16 e 17 anos. Ao entrar no Programa, a famlia se compromete a cumprir as condicionalidades do Bolsa Famlia nas reas de sade e educao, que so: manter as crianas e adolescentes em idade escolar freqentando a escola; e cumprir os cuidados bsicos em sade, qual seja, seguir o calendrio de vacinao para as crianas entre 0 e 6 (zero e seis) anos, e a agenda pr e ps-natal para as gestantes e mes em amamentao. evidente e necessrio que outros servios devero ser oferecidos pelo Municpio. A Secretaria responsvel por tal mister a de desenvolvimento social. Deve-se ter em mente que por trs de cada criana e cada adolescente em situao de risco, existe uma famlia em situao de risco. Investir na famlia preveno violao dos direitos de crianas e adolescentes. A - O Sistema nico de Assistncia Social (SUAS)

O Sistema nico da Assistncia Social (SUAS) compreende um sistema no contributivo, descentralizado e participativo, que tem por funo a gesto do contedo especfico da Assistncia Social no campo da proteo social brasileira. Configura-se como o novo reordenamento da Poltica de Assistncia Social na perspectiva de promover maior efetividade de suas aes. No Sistema nico de Assistncia Social, os servios, programas, projetos e benefcios da Assistncia Social so reorganizados por nveis de Proteo Social Bsica e Proteo Social Especial. A Proteo Social Bsica tem como objetivo a preveno, por meio do desenvolvimento de potencialidades, aquisies e o fortalecimento de vnculos familiares e comunitrios (o direito ainda no foi violado) A Proteo Social Especial tem por finalidade proteger de situaes de risco as famlias e indivduos cujos direitos tenham sido violados ou em que j tenha ocorrido o rompimento dos laos familiares e comunitrios. A unidade executora das aes de Proteo Social Bsica o Centro de Referncia da Assistncia Social (CRAS) e a unidade executora das aes de Proteo Social Especial o Centro de Referncia Especializado de Assistncia Social (CREAS). O Centro de Referncia da Assistncia Social - CRAS uma unidade pblica, de referncia local ou regional (pode englobar o atendimento de mais de um Municpio, nos termos do projeto de instalao), que presta servios especializados e continuados a indivduos e famlias com seus direitos violados. So considerados servios de Proteo Social Bsica: a) Programa de ateno integral s famlias - PAIF; b) Programa de incluso produtiva e projetos de enfrentamento da pobreza; c) Centros de convivncia para idosos; d) Servios para crianas de 0 a 6 (zero a seis) anos que visem o fortalecimento dos vnculos familiares, com aes de socializao e de sensibilizao para a defesa dos direitos da criana; e) Servios socioeducativos para crianas e adolescentes na faixa etria de 6 a 14 (seis a catorze) anos, visando sua proteo, socializao e ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios;24 f) Programas de incentivo ao protagonismo juvenil, com fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios; g) Centros de informao e de educao para trabalho direcionado a jovens e adultos. O Centro de Referncia Especializado de Assistncia Social CREAS desenvolve os seguintes servios considerados de proteo social especial: a) Atendimento a crianas e adolescentes vtimas de abuso e explorao sexual e de violncia domstica (violncia fsica, psicolgica, sexual e negligncia); b) Insero de famlias no Programa de Erradicao do Trabalho Infantil PETI; c) Assistncia a crianas e adolescentes em situao de mendicncia ou que estejam sob "medida de proteo" ou "medida pertinente aos pais ou responsveis"; d) Atendimento a crianas e adolescentes em cumprimento de proteo em abrigo ou famlia acolhedora, e aps o cumprimento da medida, quando necessrio, suporte reintegrao familiar. Para que existam CRAS e CREAS no Municpio preciso que este ente federativo se habilite perante o Ministrio de Desenvolvimento Social, o que poder resultar em um convnio, por meio do qual a Unio repassar ao Municpio determinada verba para que os servios pertinentes sejam prestados. Um dos grandes problemas que enfrentamos nessa seara o de que os Prefeitos no realizam concurso pblico para a admisso dos tcnicos (assistente social, psiclogo, etc.), contratando-os por meio da CLT. Isso se traduz em um aspecto dificultador da prestao do servio: primeiro porque na maioria das vezes os profissionais no tm qualificao razovel, o que temerrio, em razo da complexidade que envolve os casos atendidos. Segundo que, a cada troca do chefe do Executivo local toda a equipe mudada, o que interfere seriamente na continuidade dos trabalhos. Casos j nos foram relatados de Municpios em que, depois de oito anos de governo de um partido, o da oposio assumiu. Todas as equipes de atendimento foram trocadas, justamente em razo da ausncia do vnculo estatutrio. Entre a sada das equipes antigas e a contratao das novas passaram-se quatro longos meses. Durante tal perodo nenhum servio da assistncia social foi executado, entre os quais a concesso do Bolsa Famlia e do PETI (Programa de Erradicao do Trabalho Infantil). O Promotor de Justia poderia diligenciar no sentido de garantir que tais equipes fossem admitidas por meio do concurso pblico, lanando mo inicialmente do TAC, e, no caso de descumprimento, de sua execuo. Por mais que a resposta do Judicirio tarde, quando chegar, constituir um enorme passo para se assegurar que tais servios sero prestados com melhor qualidade.

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O vocbulo socioeducativo usado aqui como termo tcnico do servio social, que no tem o mesmo significado da locuo quando empregado pelo direito, sobretudo no Estatuto da Criana e do Adolescente. No servio social, a referida locuo usada para designar aes de promoo social, no se relacionando com a prtica de ato infracional, muito ao contrrio.

 importante destacar que, mesmo que o Municpio opte por no firmar o convnio, ter ele que prestar todos os servios mencionados por meio da Secretaria de Desenvolvimento Social. 6.1.5. Incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento de alcolatras e toxicmanos Atualmente, a drogadio e o alcoolismo mostram-se como dois grandes problemas a serem enfrentados pela rede de atendimento e pelo sistema de garantias, pois o aumento da demanda cresce em ritmo galopante. Na rea da infncia e da juventude, etapas na qual o indivduo se encontra em estado de formao, o problema serissimo, uma vez que, como todos os militantes da rea sabem, o trfico, desde tenra idade, alicia os meninos, desde tenra idade, muitas vezes tornam-se usurios e, em tantas outras, dependentes. No bastasse, em levantamento feito em Belo Horizonte, possvel dizer que mais de 60% (sessenta por cento) dos adolescentes que cometem ato infracional esto envolvidos com o trfico/uso de entorpecentes. A referida medida de proteo deve ser demandada do sistema de sade local. O sistema de sade trabalha com a regra de que o tratamento deve ser ambulatorial. O relato que vimos obtendo dos Promotores de Justia do interior o de que tal tratamento muito pouco efetivo. Primeiro porque no h voluntariedade raros so os adolescentes que se dispem a adimplir a um tratamento ambulatorial por vontade prpria. Segundo, as perspectivas do atendimento se mostram pouco eficazes em relao ao incentivo e presso do mundo exterior vivenciado pelo menino. Muitas vezes os contextos social e familiar em que o adolescente vive contribuem decisivamente para que o vcio permanea. No obstante tais constataes que saltam aos olhos de quem milita na rea, continua-se a manter um sistema pouco efetivo no sentido de se resgatar o menino desse precipcio que a drogadio. A porta de entrada do atendimento pelo sistema de sade faz-se, em tese, a partir do servio bsico de sade, nos termos da Portaria/SNAS n. 224/92, tendo como ingresso as Unidades Bsicas de Sade, que distribuem os pacientes ou pelo menos deveriam de acordo com suas necessidades pelos demais servios Ncleo de Ateno Psicossocial (NAPS), Centro de Ateno Psicossocial (CAPS), hospitais-dia e leitos ou alas de psiquiatria em hospitais gerais. Mais uma vez, vemos que tal fluxo normativamente estabelecido, na prtica, tambm no vem ocorrendo. Casos gravssimos existem, em que o adolescente est extremamente comprometido com o entorpecente, colocando-se a si e a outros em risco, sem que os CAPS, sobretudo, procedam ao devido encaminhamento, at porque no existem hospitais-dia e leitos ou alas de psiquiatria em hospitais gerais. Neste ponto, importante frisarmos que, muito embora a legislao preveja e permita o encaminhamento para os leitos em hospitais, desde que exista laudo mdico com tal indicao, os entes federativos no oferecem vagas suficientes nesses equipamentos, valendo-se do argumento equivocado de que a reforma psiquitrica teve como premissa a extino de servios tais, o que no deixa de ser uma grande falcia, utilizada apenas para que os investimentos pertinentes no sejam feitos. Esse fluxo deve obrigatoriamente ser atendido. Caso as equipes deixem de assim proceder, o Promotor de Justia poder acionar as Coordenadorias de Sade Mental Regionais, que podero agir supletivamente, no sentido de orientar a equipe local, que muitas vezes deixa de agir por falta de preparo e conhecimento do fluxo estabelecido.25 Mesmo que na localidade no exista CAPS I (que o destinado ao pblico infanto-juvenil), o CAPS instalado, seja na modalidade que for, ter obrigatoriamente que prover o servio necessrio a essa faixa etria.26
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A prtica tem-nos mostrado que muitas vezes o encaminhamento devido no feito em razo da falta de leitos em hospitais psiquitricos. 26 A poltica de sade mental est disciplinada em portarias do Ministrio da Sade, e regulamentada pelas Secretarias de Sade de cada Estado. Atualmente, a legislao que se aplica ao tema so as Portarias n 336/GM, de 19.02.2002, n. 189, de 20.03.2002, e n. 245/GM, de 17.02.2005, todas do Ministrio da Sade. O servio de sade mental abrange o atendimento tanto da pessoa que apresenta sofrimento mental, como esquizofrenia, depresso, transtorno bipolar, autismo, como a que se mostra dependente e/ou faz uso prejudicial de lcool e outras drogas. O atendimento de sade mental dever acontecer por meio dos Centros de Ateno Psicossocial CAPS, conforme disciplinado nas portarias supra referidas. Os CAPS adotam a seguinte modalidade, dependendo do nmero populacional de cada municpio: ModalidadesPopulao NecessriaA quem se destinaCAPS IDe 20.000 a 70.000 hab.Pacientes com transtornos mentaisCAPS IIDe 70.000 a 200.000 hab.Pacientes com transtornos mentaisCAPS IIIAcima de 200.000 hab.Pacientes com transtornos mentaisCAPS iAcima de 200.000 hab.Crianas e adolescentes com transtornos mentaisCAPS adAcima de 100.000 hab.Pacientes c/ transtornos decorrentes de lcool e outras drogas A assistncia prestada pelos CAPS envolve: Assistncia prestada pelo CAPS I, com funcionamento no perodo das 08 s 18 horas, em 2 (dois) turnos, durante os cinco dias teis da semana: a) atendimento individual (medicamentoso, psicoterpico, de orientao, entre outros); b) atendimento em grupos (psicoterapia, grupo operativo, atividades de suporte social, entre outras); c) atendimento em oficinas teraputicas executadas por profissional de nvel superior ou nvel mdio; d) visitas domiciliares; e) atendimento famlia;

 preciso destacar que a internao psiquitrica juridicamente possvel, embora mostre-se como medida excepcional. A Lei n. 10.216, que apenas entrou em vigor em 2001, disciplina atualmente as internaes psiquitricas no Brasil, trazendo consigo os paradigmas da chamada Reforma Psiquitrica. A referida norma se fundamenta na concepo de que a internao hospitalar deve ser considerada apenas como mais um dos recursos teraputicos existentes, e no o nico, garantindo-se ao usurio o direito a ter uma assistncia mltipla. Desse modo, nos termos da lei mencionada, a internao para tratamento mental, em qualquer de suas modalidades (voluntria, involuntria e compulsria), s ser indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes; ter como objetivo a reinsero do paciente em seu meio social; e exigir estrutura capaz de oferecer-lhe assistncia integral, tais como servios mdicos, de assistncia social, psicolgicos, ocupacionais, de lazer e outros (arts. 3 e 4), razo pela qual expressa e totalmente proibida a internao de pacientes com transtornos mentais em instituies asilares, as quais no possuam condies de resguardarlhes todos os direitos enunciados na lei. 27
f) atividades comunitrias enfocando a integrao do paciente na comunidade e sua insero familiar e social; g) os pacientes assistidos: - em um turno de 4 horas devero receber uma refeio diria; - em dois turnos (8 horas) recebero duas refeies dirias. Assistncia prestada pelo CAPS II, com funcionamento das 8 s 18 horas, em 2 (dois) turnos, durante os cinco dias teis da semana, podendo comportar um terceiro turno com funcionando at s 21 horas: a) atendimento individual (medicamentoso, psicoterpico, de orientao, entre outros); b) atendimento em grupos (psicoterapia, grupo operativo, atividades de suporte social, entre outras); c) atendimento em oficinas teraputicas executadas por profissional de nvel superior ou nvel mdio; d) visitas domiciliares; e) atendimento famlia; f) atividades comunitrias enfocando a integrao do doente mental na comunidade e sua insero familiar e social; g) os pacientes assistidos: - em um turno (4 horas) recebero uma refeio diria; - em dois turnos (8 horas) recebero duas refeies dirias. Assistncia prestada pelo CAPS III, com funcionamento de servio ambulatorial de ateno contnua, durante 24 horas, diariamente, incluindo feriados e finais de semana: a) atendimento individual (medicamentoso, psicoterpico, de orientao, entre outros); b) atendimento em grupos (psicoterapia, grupo operativo, atividades de suporte social, entre outras); c) atendimento em oficinas teraputicas executadas por profissional de nvel superior ou nvel mdio; d) visitas e atendimentos domiciliares; e) atendimento famlia; f) atividades comunitrias com enfoque na integrao do portador de sofrimento mental na comunidade e sua insero familiar e social; g) acolhimento noturno, nos feriados e finais de semana, com no mximo 5 (cinco) leitos, para eventual repouso e/ou observao; h)os pacientes assistidos: - em um turno (4 horas) recebero uma refeio diria; - em dois turnos (8 horas) recebero duas refeies dirias; - os que permanecerem no servio durante 24 horas contnuas recebero 4 (quatro) refeies dirias; i) a permanncia de um mesmo paciente no acolhimento noturno fica limitada a 7(sete) dias corridos ou a 10 (dez) dias intercalados em um perodo de 30 (trinta) dias. Assistncia prestada pelo CAPS i, com funcionamento no perodo das 8 s 18 horas, em 2 (dois) turnos, durante os cinco dias teis da semana, podendo comportar um terceiro turno funcionando at s 21 horas: a) atendimento individual (medicamentoso, psicoterpico, de orientao, entre outros); b) atendimento em grupos (psicoterapia, grupo operativo, atividades de suporte social, entre outras); c) atendimento em oficinas teraputicas executadas por profissional de nvel superior ou nvel mdio; d) visitas e atendimentos domiciliares; e) atendimento famlia; f) atividades comunitrias enfocando a integrao da criana e do adolescente na famlia, na escola, na comunidade ou quaisquer outras formas de insero social; g) desenvolvimento de aes inter-setoriais, principalmente com as reas de assistncia social, educao e justia; h) com relao s refeies, a norma a mesma aplicada aos demais CAPS. Assistncia prestada pelo CAPS ad, que funcionar das 8 s 18 horas, em 2 (dois) turnos, durante os cinco dias teis da semana, podendo comportar um terceiro turno funcionando at s 21 horas: a) atendimento individual (medicamentoso, psicoterpico, de orientao, entre outros); b) atendimento em grupos (psicoterapia, grupo operativo, atividades de suporte social, entre outras); c) atendimento em oficinas teraputicas executadas por profissional de nvel superior ou nvel mdio; d) visitas e atendimentos domiciliares; e) atendimento famlia; f) atividades comunitrias enfocando a integrao do dependente qumico na comunidade e sua insero familiar e social; g) refeies: o mesmo procedimento; h) atendimento de desintoxicao.
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Art. 6 A internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos. Pargrafo nico. So considerados os seguintes tipos de internao psiquitrica: internao voluntria: aquela que se d com o consentimento do usurio;

Alm do carter excepcional dessa medida, destaque-se que, em qualquer modalidade, a internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos, como o fato de o paciente estar colocando a si ou a outrem em situao de risco, nos termos da exigncia contida no art. 6 da Lei n. 10.216/01. O Estado de Minas Gerais conta hoje com um nico hospital destinado internao psiquitrica de crianas e adolescentes o CEPAE , sendo que o nmero de leitos extremamente diminuto. O que ocorre que o encaminhamento do adolescente, mesmo com laudo emitido nos termos legais, no aceito por falta de vaga, o que sem dvida um despropsito e uma afronta a todos os princpios constantes do Estatuto da Criana e do Adolescente e da Constituio da Repblica. Em casos tais, sugere-se ao Promotor de Justia que ajuze a ao pertinente, pedindo que o adolescente/criana seja internado, nos termos do que estabelece o laudo mdico, em instituio hospitalar pblica e, no caso de ausncia de vaga, que seja internado em hospital particular s expensas do poder pblico. Contudo, a dificuldade, pelo que se v, muito embora seja mais visvel e trgica no que se refere ausncia de vagas para a internao psiquitrica do pblico infanto-juvenil, com relao ao atendimento ambulatorial, a situao no melhor. Em recente conferncia realizada pelo CAO-Sade, no dia 03 de fevereiro de 2010, os conferencistas presentes (Hlio Lauar de Barros, da Associao Brasileira de Psiquiatria; Cludia Guimares Rocha Miranda, referncia tcnica da sade mental da criana e adolescente da Coordenao Estadual de Sade Mental; Luiz Andrade, Presidente do Conselho de Polticas Antidrogas de Minas Gerais; Marta Elizabeth Souza, Coordenadora Estadual de Sade Mental, e Geisa Fernandes Calder, Superintendente de Preveno, Tratamento e Reinsero Social da Subsecretaria de Polticas Antidrogas) reconheceram que o nmero de CAPs instalados absolutamente insuficiente. A Coordenao Estadual da Sade Mental sugeriu como nmero ideal a instalao de: - CAPS 1 : elevar o nmero de 71 existentes para 175; - CAPS 2 : elevar o nmero de 43 existentes para 62; - CAPS 3 : elevar o nmero de 8 existentes para 23; - CAPS i : elevar o nmero de 10 existentes para 55; - CAPS ad: elevar o nmero de 14 para o de 91. Como podemos notar, o deficit no atendimento ambulatorial em sade mental gigantesco. Sugerimos aos Promotores de Justia que, segundo o nmero de habitantes existentes no Municpio componente da Comarca, diligenciem no sentido de que seja instalado o CAPS adequado para garantir o atendimento pertinente.28
internao involuntria: aquela que se d sem o consentimento do usurio e a pedido de terceiro; e, internao compulsria: aquela determinada pela Justia. 28 Conforme exposto no art. 13 da Portaria n 189/2002, de responsabilidade dos Gestores Estaduais, o processo de cadastramento de novas unidades e recadastramento dos CAPS existentes que, em sntese, seguir o seguinte fluxo: 1 - requerimento dos Gestores Municipais Comisso Intergestores Bipartite, por meio do Secretrio de Estado de Sade; 2 - Aprovao do cadastramento pela Comisso Intergestores Bipartite; (em caso de no aprovao, retornar o projeto ao Gestor Municipal para adequao ou arquivamento) 3 - Remessa do processo para a rea Tcnica de Sade Mental e se necessrio, tambm Cmara Tcnica da Comisso Intergestores Tripartite, para o devido parecer. Sendo o parecer favorvel, o processo ser encaminhado ao gestor estadual para efetivar o credenciamento. Frise-se que em razo da especificidade e da complexidade do atendimento em sade mental, que requer um aparato apropriado, sugere-se a associao entre Municpios prximos (Consrcios entre Municpios), a fim de propiciar o atendimento em todas as modalidades de CAPS, de forma regionalizada. O projeto, portanto, dever especificar a rea de abrangncia do servio. Segundo as diretrizes da Portaria 336/GM/2002, tambm do Ministrio da Sade, as equipes tcnicas devem ter a seguinte composio: a) CAPS 1 - 01 mdico com formao em sade mental; 01 enfermeiro; 03 profissionais de nvel superior entre as categorias profissionais de psicologia, assistncia social, terapia ocupacional, pedagogia ou outro profissional necessrio ao projeto teraputico; 04 profissionais de nvel mdio (tcnico e/ou auxiliar de enfermagem, tcnico administrativo, tcnico educacional e arteso). b) CAPS 2 - 01 mdico psiquiatra; 01 enfermeiro com formao em sade mental; 04 profissionais de nvel superior entre as categorias profissionais de psicologia, assistncia social, terapia ocupacional, pedagogia ou outro profissional necessrio ao projeto teraputico; 06 profissionais de nvel mdio (tcnico e/ou auxiliar de enfermagem, tcnico administrativo, tcnico educacional e arteso). c) CAPS 3 - 02 mdicos psiquiatras; 01 enfermeiro com formao em sade mental; 05 profissionais de nvel superior entre as categorias profissionais de psicologia, assistncia social, terapia ocupacional, pedagogia ou outro profissional necessrio ao projeto teraputico; 08 profissionais de nvel mdio (tcnico e/ou auxiliar de enfermagem, tcnico administrativo, tcnico educacional e arteso). d) CAPS i - 01 mdico psiquiatra, ou neurologista ou pediatra com formao em sade mental; 01 enfermeiro; 04 profissionais de nvel superior entre as categorias profissionais de psicologia, assistncia social, enfermeiro, terapia ocupacional, pedagogia, fonaudiologia ou outro profissional necessrio ao projeto teraputico; 05 profissionais de nvel mdio (tcnico e/ou auxiliar de enfermagem, tcnico administrativo, tcnico educacional e arteso). e) CAPS ad - 01 mdico psiquiatra; 01 enfermeiro com formao em sade mental; 01 mdico clnico, responsvel pela triagem, avaliao e acompanhamento das intercorrncias clnicas; 04 profissionais de nvel superior entre as categorias profissionais de psicologia, assistncia social, terapia ocupacional, pedagogia ou outro profissional necessrio ao projeto teraputico; 06 profissionais de nvel mdio (tcnico e/ou auxiliar de enfermagem, tcnico administrativo, tcnico educacional e

Ainda com relao ao presente tema, imprescindvel abordarmos a tormentosa questo das comunidades teraputicas. De incio, importante estabelecer que comunidade teraputica diferente de fazendinha de recuperao. A instituio da comunidade teraputica, em nvel estadual, no ligada ao SUS, mas sim Subsecretaria de Polticas Antidrogas que, dentro da estrutura do Estado, adjunta Secretaria de Esportes e Juventude. O Sistema Pblico de Sade no investe em estruturas tais. Na quase totalidade das vezes, trata-se de uma iniciativa do particular (ONGs, Igrejas, etc.) que, sensibilizado pelos problemas trazidos pelo vcio, oferece tal servio, que surge muito em razo da ineficincia da poltica de sade mental existente. O Estado de Minas Gerais, por meio da Subsecretaria mencionada mantm 28 comunidades teraputicas, na perspectiva de atendimento complementar ao j realizado pelo sistema de sade, de maneira a lhe servir de incremento. Notese ento que, pelo discurso oficial, a comunidade teraputica apenas um complemento das iniciativas implementadas pela sade e outras reas, como a assistncia social. A Subsecretaria Antidrogas alm de manter essas 28 unidades, credencia as particulares que se apresentam regulares, e orienta as que esto fora do padro fixado na Resoluo RDC n. 101, de 30 de maio de 2001, da Agncia Nacional da Vigilncia Sanitria (ANVISA). Outras tantas, cerca de 270 em todo o Estado, geralmente so institudas por particulares, que nem sempre tm conhecimento tcnico na rea e no apresentam o devido enlace com os sistemas de sade e assistncia social. Alguns estudiosos do tema reconhecem que entidades tais, desde que devidamente estruturadas e com uma proposta teraputica clara e bem desenvolvida, possam consubstanciar-se em instrumento favorvel para o abandono do vcio. Ns, Promotores de Justia, devemos estar atentos para a atividade que desenvolvem e se esto em consonncia com a RDC mencionada. Sugere-se, caso exista comunidade teraputica em Municpio componente da Comarca, que se solicite Vigilncia Sanitria inspees corriqueiras. Tambm interessante que o membro do Parquet solicite a proposta teraputica encampada pela entidade para avaliao de sua pertinncia (quanto a este exame, poder ser acionado perito do Central de apoio Tcnico (CEAT). No caso de inadequao da proposta, ou de inexistncia, antes de se pleitear o fechamento da entidade, que bem ou mal presta um servio que muitas vezes o Estado no oferece, mais interessante propor sua adequao aos ditames normativos mediante a provocao da Subsecretaria de Polticas Antidrogas e da Vigilncia Sanitria do que se requerer judicialmente seu fechamento, pelo menos at onde for vivel a adequao. Quem regulamentou a prestao do servio atinente s comunidades teraputicas foi a ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria), de maneira que a orientao para adequao, muito embora possa ser dada pela Subsecretaria de Polticas Antidrogas, de maneira a estabelecer a melhor forma de atendimento, enquanto a fiscalizao relativa adequao do servio deve ser solicitada Vigilncia Sanitria. A comunidade teraputica, para funcionar de forma regular, deve possuir alvar da ANVISA e do municpio, assim como um projeto teraputico e um profissional registrado. Nos moldes como est posta, a comunidade teraputica no pode obstar o direito de ir e vir, devendo diligenciar no sentido de promover a reinsero social do paciente e no a excluso. Internao com impedimento do direito de locomoo s em estabelecimento hospitalar. Em comunidade teraputica, esse direito mantm-se intacto. 6.1.6. Crianas/adolescentes ameaados de morte O Estado de Minas Gerais, muito em funo da cobrana do sistema de proteo, incluindo-se a o Ministrio Pblico e a sociedade civil organizada, oferece um servio de proteo, o PPCAM (Programa de Proteo a Crianas e Adolescentes Ameaados de Morte), sob coordenao da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia e realizado por meio da Secretaria de Estado de Desenvolvimento Social (SEDESE). Em se detectando ameaa de morte destinada a criana e adolescente, o programa deve ser acionado. As portas de entrada so o Poder Judicirio, os Conselhos Tutelares e as Promotorias de Justia, que geralmente so os entes que recebem a notcia de que existe a ameaa e avaliam se ela se mostra verossmil, o que deve bastar para o programa ser acionado. Destaque-se que no necessria prova da ameaa para o encaminhamento ao programa. Bastam indcios, at porque se a ameaa for verdadeira, o tempo gasto para a obteno da prova poder se mostrar prejudicial proteo efetiva do menino/menina.
arteso). Outros elementos que devero ser considerado para a instalao de tais equipamentos de sade: - Os CAPS s podero funcionar em rea fsica especfica e independente de qualquer instituio hospitalar; - O estabelecimento que se habilitar em CAPS III, com funcionamento de 24 horas por dia, dever ser referenciado a um servio de atendimento de urgncia / emergncia geral de sua regio, que dar o suporte de ateno mdica; - Os estabelecimentos devero contar com Servio de Nutrio e Diettica SND, lavanderia e CME Central de Material Esterilizado, dimensionados conforme RDC n 50/02 (norma expedida pela ANVISA), podendo tais servios serem terceirizados, desde que o estabelecimento contratado disponha de Alvar de Funcionamento.

Desse modo, Poder Judicirio, Conselho Tutelar e Promotorias de Justia, na medida que decidirem por acionar o servio, devero remeter informaes bsicas para a identificao da situao de ameaa de morte, procurando identificar os seguintes elementos: a) a qualificao mnima do ameaado; b) o representante legal do ameaado; c) se a pretensa vtima menor de dezoito anos; d) motivos da ameaa; e) local da ameaa; f) quando a ameaa ocorreu; g) necessidade ou no de a proteo se estender a outros membros da famlia; h) impossibilidade da proteo pelos meios convencionais. Observe-se que as solicitaes ao programa devem ser feitas por meio de documento oficial. Enviado o pedido, a aceitao do caso no programa no automtica. Contudo, muito embora no seja automtica, imediatamente a pretensa vtima dever ser retirada do local pelo Programa. Para se avaliar se caso ou no de incluso, primeiro preciso avaliar se a potencial vtima e sua famlia concordam em ser integrados. A proposta, no raro, envolve o abandono do local de residncia e de muitos laos afetivos, o que se consubstancia em ponto de dificuldade para a incluso. Muitos adolescentes se mostram absolutamente refratrios proposta, preferindo conviver com o risco. Esse aspecto merece ser muito bem avaliado, at do enfoque psicolgico porque no raro adolescentes, e at seus familiares, desistem de permanecerem no programa, retornam ao local onde foram ameaados, e divulgam notcias sobre as pessoas com quem tiveram contato e as instituies pelas quais passaram, colocando em cheque toda a segurana da estrutura. Assim, recebendo o Promotor de Justia a notcia de possvel ameaa de morte, ofcio contendo os elementos mencionados poder ser enviado ao Programa por fax. 6.2. Os procedimentos de cunho familiar O direito ao convvio familiar e comunitrio direito pblico subjetivo de crianas e adolescentes, garantia fundamental estabelecida nos textos constitucional (art. 227) e estatutrio (art. 19), in verbis:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes.

A famlia desempenha papel essencial no processo de desenvolvimento da criana e do adolescente. Alm de ser a instituio mais adequada ao atendimento das necessidades de subsistncia. Conforme expe Cintra (2003, p. 100), [...] a famlia o lugar normal e natural de se efetuar a educao, de se aprender o uso adequado da liberdade. onde o ser humano em desenvolvimento se sente protegido e de onde ele lanado para a sociedade e para o universo. Acolhendo tal entendimento, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabeleceu uma srie de artigos principiolgicos, norteadores da atuao do operador jurdico, a seguir arrolados: Preferncia pela famlia natural A preferncia pela famlia natural decorre da leitura do art.19, que confere o carter excepcional famlia substituta, priorizando os laos consangneos, que devero ser mantidos sempre que possvel. Entretanto, a prevalncia da famlia biolgica sob a substituta apenas se prevalecer na medida em que a famlia natural conceder criana ou ao adolescente tratamento benfico e no afrontar nenhum de seus direitos fundamentais. Assim, se se detectar que a famlia natural carece de condies emocionais e afetivas, se o ambiente familiar no for [...] livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes (art. 19), ainda que seja vontade dos pais biolgicos ter com eles seus filhos, a estes dever ser designada famlia substituta. Igualdade entre os filhos A igualdade entre os filhos, por sua vez, foi uma das mais significativas alteraes introduzidas pela Constituio da Repblica de 1988, quando, por seu art. 227, 6, determinou que os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.

Agora, no importa se o filho foi tido fora do casamento ou em razo de adultrio. Todos, independentemente da relao da qual sejam oriundos, tm o mesmo estatuto jurdico. O exerccio do poder familiar Outra novidade introduzida pela Carta Magna o exerccio do poder familiar em igualdade de condies entre o pai e a me, o que no poderia ser diferente ante o princpio da igualdade, tambm constitucionalmente adotado. Consoante se depreende da leitura do 5 do art. 226: Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. O Estatuto da Criana e do Adolescente, da mesma forma, no se manteve omisso, disciplinando no art. 21:
Art. 21. O ptrio-poder ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria competente para a soluo da divergncia.

Apenas a partir de 1962, com a promulgao do Estatuto da Mulher Casada (Lei n 4.121), que brasileira foi conferida a possibilidade de exercer o ptrio-poder na qualidade de colaboradora do marido , condio que perdurou at a publicao da Constituio Federal, em 5 de outubro de 1988, quando se reconheceu a igualdade de direitos e deveres do homem e da mulher. No ordenamento jurdico em vigor, a gerncia da famlia dever comum do homem e da mulher e, conseqentemente, o poder familiar exercido em igualdade de condies pelo pai e pela me. Os deveres decorrentes do poder familiar Atualmente, dentro da nova sistemtica adotada pela Constituio, o poder familiar caracteriza-se por sua indisponibilidade e irrenunciabilidade, ou seja, os pais no podem dele dispor, a ttulo gratuito, menos ainda a ttulo oneroso, podendo desta ltima conduta resultar em crime, nos termos do art. 238 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Outrossim, caracteriza-se como direito imprescritvel, de modo que, enquanto perdurar a menoridade civil dos filhos, o poder familiar se extingue em razo do estatudo na lei: morte, emancipao, maioridade, adoo e deciso judicial em procedimento de perda ou suspenso do poder familiar (art. 1.635 do Cdigo Civil). O poder familiar, apesar de sua denominao, assemelha-se mais a um poder/dever, haja vista que, se de um lado confere o direito de criar o filho e com ele partilhar valores, de outro, impe o dever de lhe oferecer as condies materiais de seu sustento, de sua segurana e de sua educao. Os deveres decorrentes do poder familiar encontram-se descritos na legislao civil (art. 1.634) e estatutria (art. 22), in verbis:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I - dirigir-lhes a criao e educao; II - t-los em sua companhia e guarda; III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. Art. 22. Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.

Nas palavras de Ferreira (2004), o direito dos pais em ter os filhos em sua guarda e companhia no absoluto e resulta do correto exerccio do poder familiar. Assim, os pais devem atender exigncia da lei civil e estatutria, garantindo o pleno, saudvel e normal desenvolvimento de seus filhos, sob pena de serem aplicadas as medidas da Lei, inclusive a perda ou suspenso do poder familiar. Por fim, interessante lembrar, que a destituio ou suspenso do poder familiar no desonera pai e me de, eventualmente, em estando presentes os requisitos, pagar alimentos prole. Gonalves (2002), ao comentar o contedo do poder familiar quanto pessoa dos filhos, argumenta que :
A infrao ao dever de criao configura, em tese, o crime de abandono material (CP, art. 244) e constitui causa de perda do poder familiar (Cdigo Civil, art. 1.638, inc. II). A perda deste no desobriga os pais de sustentar os filhos, sendo-lhes devido alimentos ainda que estejam em poder da me, em condio de mant-los. No fosse assim, o

genitor faltoso seria beneficiado com a exonerao do encargo, que recairia integralmente sobre o outro cnjuge. Ora, a suspenso e perda do poder familiar constituem punio e no prmio ao comportamento faltoso.29

O poder familiar e a escassez de recursos financeiros Diante da realidade social que nos assola, importante compreender que, diante da nova ordem constitucional, a falta de recursos no constitui motivo suficiente para a perda ou mesmo suspenso do poder familiar (art. 23, caput). No existindo outro motivo que por si s autorize a decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em sua famlia de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa em programas oficiais de auxlio (art. 23, pargrafo nico). A incluso do art. 23 no texto do Estatuto da Criana e do Adolescente importou em um grande avano legislativo, medida que se contrape ao art. 2, inc. I, alnea b, do Cdigo de Menores, que considerava em situao irregular a criana ou o adolescente privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo da manifesta impossibilidade de os pais ou o responsvel para prov-la. O Cdigo de Menores, por sua doutrina da situao irregular, na verdade, punia as famlias pobres por sua situao de miserabilidade, imputando-lhes a responsabilidade por essa condio, desincumbindo o Estado do dever de promover a igualdade social. Pela nova ordem social, em especial pelo que determina o pargrafo nico do art. 23, cabe ao Estado suprir as condies materiais quando as falte famlia, incluindo a criana, o adolescente e os demais em programas sociais. Alis, a incluso em programas tais uma das medidas de proteo aplicveis pelo Juiz/Conselheiro Tutelar. A dificuldade encontrada a de o Municpio efetivamente oferecer um servio de tal natureza, e que ele tenha resolutividade no sentido de criar condies de reverso da condio econmico-social na qual se encontra a famlia que, em razo disso, tem poucas condies de cuidar bem de seu pequeno. 6.2.1. Ao de investigao de paternidade A Constituio Federal de 1988 determinou que: Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao (art. 227, 6). Diante da nova ordem constitucional, foi publicada a Lei n. 8.650/1992, que regulou a ao de investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento, compartilhando legitimidade entre o Ministrio Pblico (art. 2, 4) e os demais interessados (art. 2, 5). De acordo com o art. 2 da Lei n 8.650/92 ocorrendo o registro de nascimento de criana apenas com a maternidade estabelecida, dever o oficial remeter ao Juiz a certido integral do registro e o nome e prenome, a profisso, identidade e residncia do suposto pai, a fim de ser averiguada oficiosamente a procedncia da alegao. O Magistrado dever, sempre que possvel, ouvir a me sobre a paternidade alegada e determinar, em qualquer caso, a notificao do suposto pai, independentemente de seu estado civil, para que se manifeste sobre a paternidade que lhe atribuda (art. 2, 1). Caso o suposto genitor confirme expressamente a paternidade, ser lavrado termo de reconhecimento e remetida certido ao oficial do registro para a devida averbao (art. 2, 3). Todavia, se o suposto pai no atender notificao judicial no prazo de trinta dias, ou negar a paternidade, a autoridade judiciria dever remeter os autos ao Ministrio Pblico, para que este intente, havendo elementos suficientes, a ao de investigao de paternidade (art. 2, 4). Na ao de investigao de paternidade interposta pelo Ministrio Pblico, o Promotor de Justia atua como substituto processual, de modo que no impede quem tenha legtimo interesse de intentar investigao visando obter o reconhecimento da paternidade (art. 2, 5). No entanto, caso o Promotor de Justia no tenha interposto a ao de investigao, dever, necessariamente, acompanh-la como custos legis, nos termos do que estabelece o Cdigo de Processo Civil em seu art. 82:
Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I - nas causas em que h interesses de incapazes; II - nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio-poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; [...].

Diante do exposto, seja como fiscal da lei, seja como substituto processual, dever o Membro do Ministrio Pblico certificar-se de que o direito da criana e do adolescente seja fielmente respeitado, salvaguardando-se,
29

GONALVES, Carlos Roberto. Direito de famlia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.

em especial, o atendimento ao art. 7 da Lei n 8.560/1992, que determina que a sentena reconhecedora da paternidade fixar os alimentos provisionais ou definitivos do reconhecido que deles necessite. Saliente-se, outrossim, que os registros de nascimento, anteriores Lei n. 8.560/1992, podero ser retificados por deciso judicial, ouvido o Ministrio Pblico (art. 8). Importante destacar que a Lei n. 9.534, de 10 de dezembro de 1997, deu nova redao Lei n. 6.015/73, que regulamenta o registro pblico, passando o art. 30 a ter os seguintes termos:
Art. 30. No sero cobrados emolumentos pelo registro civil de nascimento e pelo assento de bito, bem como pela primeira certido respectiva. 1 Os reconhecidamente pobres esto isentos de pagamento de emolumentos pelas demais certides extradas pelo cartrio de registro civil. 2 O estado de pobreza ser comprovado por declarao do prprio interessado ou a rogo, tratando-se de analfabeto, neste caso, acompanhada da assinatura de duas testemunhas.

Sendo assim, tanto o registro de nascimento quanto a primeira certido a ser expedida no podero ser cobrados pelo Cartrio. Em caso de descumprimento de tal comando, o Promotor de Justia poder representar o oficial ao Juiz incumbido dos Registros. No havendo sucesso, a representao, desta feita, dever ser firmada perante a Corregedoria-Geral de Justia. No caso de averbao, o que pode ocorrer se houver reconhecimento posterior da paternidade em razo da deciso judicial prolatada na ao de investigao de paternidade, caso a parte, durante o processo, tiver sido beneficiada pela assistncia judiciria em razo da hipossuficincia econmica, a averbao advinda do mandado judicial tambm no poder ser cobrada. Frise-se, no entanto, que tal informao dever estar expressa no mandado de averbao, devendo o Promotor de Justia diligenciar para que o Juiz tome tal cautela. Nesse sentido, o TJMG j se manifestou:
RECLAMAO. EMOLUMENTOS. ISENO. ASSISTNCIA JUDICIRIA. - Estende-se ao beneficirio da assistncia judiciria a iseno do recolhimento dos emolumentos e da Taxa de Fiscalizao Judiciria, devidos em razo dos atos notariais e de registro, decorrentes do cumprimento de mandado e alvar judicial. TJMG. Processo n. 1.0000.06.442601/000 (1) Relator: JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES. Data do Julgamento: 03.09.2007. Data da Publicao: 10.10.2007.

6.2.2. Procedimento de destituio e suspenso do poder familiar O Ministrio Pblico possui atribuio para promover e acompanhar o procedimento de suspenso ou de destituio do poder familiar, consoante a determinao trazida pelos arts. 155 e 201, inc. III, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim, caso o Promotor de Justia no participe da lide como requerente dever, necessariamente, acompanh-la a ttulo de custos legis, certificando-se de que os interesses da criana e do adolescente prevaleam. Antes de se discutir o procedimento, importante destacar a ressalva feita por Venosa (2003, p. 369):
A suspenso ou destituio do ptrio-poder constituem-se menos em um instituto punitivo dos pais e mais um ato em prol dos menores, que ficam afastados da presena nociva.

Na prtica, o exame da pertinncia do ajuizamento da ao referida no tarefa simples. Deve haver nisto preciso, pois no fcil perceber quando as possibilidades da criana ser mantida em sua famlia de origem se esgotaram. O apoio tcnico de equipe interdisciplinar nessa avaliao imprescindvel. Ferreira (2004) aponta a grande dificuldade de descobrir o momento certo para ingressar com a ao de perda ou suspenso do poder familiar, em especial quando certo que, se provido o pedido, ser a criana ou o adolescente destinado a abrigos. Assim, indica-nos que:
Tanto na hiptese de causa social como na de natureza pessoal, o momento adequado para se ingressar com a ao de destituio do poder familiar resulta do confronto de dois direitos bsicos: a) a dos pais em ter os filhos em sua guarda e companhia e b) o direito dos filhos convivncia familiar em ambiente adequado (art. 29 do ECA). Este ltimo direito deve prevalecer em relao aos pais, posto que a ele foi garantida a prioridade absoluta.

De outro lado, o direito ao convvio familiar direito fundamental da criana e do adolescente (art. 19, do ECA) e, pela tica estatutria, o abrigo medida provisria e excepcional, permitidas apenas como forma de transio para a colocao em famlia substituta (art. 101, pargrafo nico, do ECA). Precisamos, no entanto, destacar que, no obstante a notvel alterao dos comandos da lei, ainda hoje a realidade brasileira apresenta srias distores no que tange institucionalizao de crianas. Segundo consta

do Plano Nacional de Promoo, Defesa e Garantia do Direito de Crianas e Adolescentes Convivncia Familiar e Comunitria30:
[...] a institucionalizao se mantm, ainda nos dias atuais, como caminho usado indiscriminadamente e, muitas vezes, considerado o nico possvel para a proteo da infncia e adolescncia, demonstrando que o princpio da excepcionalidade da medida de abrigo no vem sendo respeitado.

No raro que encontremos crianas abrigadas h anos, sem que se diligenciasse no sentido de coloc-las em famlia substituta. Abrigos se tornaram depsitos de crianas, que cresceram sem a oportunidade de viverem acolhidas em uma famlia. Casos h que nem o sistema de Justia conhecia o abrigamento excessivamente prolongado da criana, s vezes por cinco, seis anos. Tal ocorreu por uma falha grave da atuao do Conselho Tutelar/ dirigente do abrigo, que tinha, na sistemtica anterior do Estatuto da Criana e do Adolescente, prazo de 48 horas para informar sobre a institucionalizao ao Ministrio Pblico, justamente para que as medidas judiciais pertinentes fossem tomadas. Para combater essa aberrao que a Lei n. 8.069/90 sofreu algumas alteraes, ensejadas pela promulgao da Lei n. 12.010/2009. O novo diploma trouxe uma sistemtica diferente para o encaminhamento de crianas e adolescentes s unidades de acolhimento (os antigos abrigos, na nomenclatura usada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente anteriormente). A insero em unidades tais agora dever contar com o monitoramento do Juiz e do Promotor da rea. Diante disso, Ferreira (2004) prope como soluo ao abrigo o processo inverso da institucionalizao, qual seja:
a) buscar condies para o retorno da criana ou do adolescente para sua prpria famlia ou famlia estendida, assim compreendida os parentes prximos, dispostos a assumir os seus cuidados, e que mantenha, com eles, relao de afinidade e afetividade; b) ingressar com a destituio do poder familiar, para garantir a colocao da criana em famlia substituta, de preferncia na modalidade de adoo.

Destarte, antes de ajuizar a demanda pertinente, o representante do Parquet dever avaliar as condies de manuteno da criana ou do adolescente em sua famlia de origem, haja vista o seu carter privilegiado conferido pelo art.19 da Lei n 8.069/1990. Outrossim, dever-se- avaliar se h condies de colocao dessa criana ou desse adolescente em famlia substituta, uma vez que o abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel apenas como forma de transio para a colocao em famlia substituta (art. 101, pargrafo nico). Para que ocorra a perda ou a suspenso do poder familiar por meio de deciso judicial, devero ser respeitados os princpios do contraditrio e da ampla defesa, durante todo o procedimento judicial, e a sentena condenatria dever fundar-se em uma das hipteses estabelecidas pelo art. 1.638 do Cdigo Civil, ou no descumprimento injustificado dos deveres e das obrigaes a que alude o art. 22 da Lei n. 8.069/90 (art. 24), in verbis:
Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que: I - castigar imoderadamente o filho; II - deixar o filho em abandono; III - praticar atos contrrios moral e aos bons costumes; IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no art. antecedente. Art. 24. A perda e a suspenso do ptrio poder sero decretadas judicialmente, em procedimento contraditrio, nos casos previstos na legislao civil, bem como na hiptese de descumprimento injustificado dos deveres e obrigaes a que alude o art. 22.

Inicialmente, h de se destacar que a Lei no impe prazo certo e determinado para o ingresso com procedimento para a suspenso ou a destituio do poder familiar, ficando a cargo do impetrante analisar o momento propcio e adequado para tanto. Entretanto, o que se recomenda que a deciso acerca do ingresso, ou no, da ao seja rpida, a fim de resolver o problema e evitar que a criana ou o adolescente fique abrigado por longos perodos. O que no se recomenda o ingresso da ao de verificao de situao de risco, ou de pedido de providncia. Tais procedimentos no fazem mais sentido aps o advento do Estatuto. Em sntese: ou os rgos pblicos em geral aplicam automtica e rapidamente as medidas de proteo, sem se valer da esfera judicial, ou o Ministrio Pblico ingressa com a suspenso ou destituio do poder familiar. A prtica tem mostrado que as aes de verificao de situao de risco ou os pedidos de providncia costumam demorar tempo considervel com os trmites cartorrios para se obter as medidas de proteo que o Estatuto j faculta. Ademais, a verificao da situao de risco pode ser aferida pelo Conselho Tutelar, mas tambm pelo prprio Ministrio Pblico que poder, mediante a instaurao de procedimento administrativo, requisitar informaes para o levantamento da situao na qual se encontra a criana do sistema de sade, educao e de assistncia social (CRAS e CREAS).

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BRASIL. Ministrio da Justia. Plano Nacional de promoo, proteo e defesa do direito de crianas e adolescentes convivncia familiar e comunitria. Braslia, 2006.

O procedimento judicial que almeja a perda ou a suspenso do poder familiar encontra disciplina nos arts. 155 a 163 do Estatuto da Criana e do Adolescente, sendo o impulso inicial conferido ao Ministrio Pblico e quele com legtimo interesse (art. 155). 31 Os requisitos da petio inicial encontram-se enumerados nos incisos do art. 156: I) a indicao da autoridade judiciria a que for dirigida; II) a qualificao do requerente e do requerido (estando dispensado o Ministrio Pblico dessa indicao); III) a exposio sumria do fato e do pedido; e IV) a indicao dos meios de prova e do rol de testemunhas. Uma vez distribuda, dever a petio ser encaminhada para apreciao imediata da autoridade judiciria. O Magistrado, por sua vez, constatando a existncia de grave motivo, dever decretar a suspenso liminar do poder familiar, devendo, para tanto, antes ouvir o Ministrio Pblico. A concesso da suspenso liminar, quando no deferida desde logo, poder ainda ser concedida ao longo do procedimento de modo incidental. De qualquer forma, concedida a liminar, dever a criana ou o adolescente ser confiado a pessoa idnea, a qual firmar termo de responsabilidade (art. 157). Caso a autoridade judiciria defira o processamento do procedimento, ser o requerido citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta escrita, oportunidade em que apresentar documentos, indicar seus meios de provas e apresentar rol de testemunhas (art. 158). A citao ser, preferencialmente, pessoal. Admite-se, no entanto, outras modalidades de citao quando esgotadas as tentativas de citao pessoal (art. 158, pargrafo nico). Caso o requerido no tenha condies de constituir advogado, poder requerer, em cartrio, que lhe seja nomeado defensor dativo, o qual apresentar resposta no prazo de 10 (dez) dias, a contar da intimao do despacho de nomeao (art. 159). No sendo apresentada a defesa pelo requerido, o Magistrado conceder vista ao Ministrio Pblico pelo prazo de cinco dias (exceto se o Parquet tiver iniciado o procedimento), devendo proferir deciso tambm no prazo de 5 (cinco) dias (art. 161, caput). De outro lado, sendo apresentada a resposta, caso o Ministrio Pblico configure no procedimento apenas como fiscal da lei, dever-lhe- ser dada vista dos autos, manifestando-se no prazo de cinco dias e, aps, designada audincia de instruo e julgamento (art. 162, caput). Independentemente da revelia do requerido, sendo apurada a necessidade de estudo social, poder o Juiz solicitar sua realizao equipe interprofissional, alm de realizar a oitiva de eventuais testemunhas (arts. 161, 1 e 162, 1). Na audincia de instruo, o Ministrio Pblico dever fazer-se presente, seja na condio de requerente, seja na de custos legis (art. 162, 2). Aberta a audincia, presentes as partes e o Ministrio Pblico, sero ouvidas as testemunhas, lido o parecer tcnico e, ao final, aberto prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o requerente, o requerido e, quando na qualidade de fiscal da lei, o Ministrio Pblico, apresentar suas alegaes finais (art. 162, 2). Outrossim, sempre que o pedido importar em modificao da guarda, na medida do possvel, dever ser ouvida a criana e o adolescente (art. 161, 2). A deciso dever, preferencialmente, ser proferida na audincia, podendo a autoridade judiciria, excepcionalmente, designar data posterior para sua leitura, respeitado o prazo mximo de 5 dias (art. 162, 2). Contra essa deciso, tendo em vista a sistemtica recursal adotada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, cabvel o recurso de Apelao disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, II). A deciso que decretar a perda ou a suspenso do poder familiar, aps seu trnsito em julgado, ser averbada na margem do registro de nascimento da criana ou do adolescente (art. 163). No obstante, por fim, a destituio do poder familiar configura apenas cessao do direito, pode ocorrer a sua retomada (FERREIRA, 2004), ou seja, a destituio no impede que, cessado o problema que deu causa ao procedimento, os rus requeiram a restituio do poder familiar, pedido que poder ser deferido caso a criana ou o adolescente no tenha sido adotado32.

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So legtimos interessados: a) aqueles que buscam regularizar a situao de criana ou adolescente por meio da tutela ou da adoo, institutos que pressupem a prvia perda ou suspenso do poder familiar; b) os demais parentes da criana e do adolescente, sejam ascendentes, colaterais ou por afinidade; c) o guardio, nos termos do art. 33 do Estatuto; e d) um dos genitores contra o outro. De outro lado, importa destacar que o Conselho Tutelar no tem legitimidade para ingressar com a ao, no entanto, tem o dever de representar as irregularidades ao Ministrio Pblico, o qual impetrar a medida. 32 Art. 48. A adoo irrevogvel. (Estatuto da Criana e do Adolescente).

6.2.3. A nomeao e a remoo do tutor O Ministrio Pblico possui atribuio para a promoo e o acompanhamento do procedimento para a nomeao ou remoo da tutela, conforme determina o art. 201, inc. III, do Estatuto da Criana e do Adolescente e o art. 1.194 do Cdigo de Processo Civil. Assim sendo, tal qual ocorre com o procedimento para suspenso ou perda do poder familiar, na nomeao e na remoo da tutela, caso o Ministrio Pblico no participe da lide como requerente, dever acompanh-la a ttulo de custos legis, certificando-se de que os direitos da criana e do adolescente sejam integralmente respeitados. A tutela forma de colocao da criana ou do adolescente em famlia substituta (art. 28, do ECA) e o seu deferimento pressupe a prvia decretao da perda ou suspenso do poder familiar, implicando, necessariamente, o dever de guarda (art. 36, pargrafo nico). Da leitura da lei civil, sobretudo o teor do contido no Cdigo Civil de 1916, a tutela parece ser destinada apenas criana e ao adolescente rfos herdeiros, diante do grande nmero de dispositivos dedicados administrao de seu patrimnio. Nas palavras de Venosa (2003, p. 400):
A tutela disciplinada pelo Cdigo de 1916 era instituto destinado fundamentalmente proteo e administrao dos bens do menor. Ao disciplinar a tutela, o legislador do Cdigo Civil de 1916 e 2002 teve em mira, primordialmente, o menor com patrimnio. A tutela tambm referida no Estatuto da Criana e do Adolescente para os menores sob seu enfoque, em situao irregular [sic], embora pouca alterao tenha sido feita estrutura do Cdigo. Modernamente, a tutela deve ter uma compreenso mais ampla, fazendo com que o tutor assuma efetivamente as prerrogativas e deveres do poder familiar.

Na verdade, a tutela instituto recomendvel a todas as crianas e tambm aos adolescentes, pobres ou ricos, que, em decorrncia da morte de seus pais ou em razo de deciso judicial, no podem mais retornar ao convvio de sua famlia de origem. De acordo com a legislao civil, a tutela funo personalssima, um mnus pblico. um encargo, a princpio, irrenuncivel [...], tambm um encargo unipessoal (VENOSA, 2003, p. 408-409). Todavia, no obstante o Cdigo Civil no preveja a nomeao de mais de um tutor, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, recomendado que, sempre que possvel, seja indicado para a funo um casal, pois, conforme frisa Venosa (2003, p. 411):
O intuito dessa legislao protetiva integrar a criana e o adolescente na famlia substituta. No existe forma melhor de faz-lo, tal como na guarda e na adoo, do entreg-lo proteo e ao carinho de um casal que lhe d um lar.

Quanto ao carter de funo pblica da tutela, renuncivel apenas nas hipteses previstas taxativamente no art. 1.736 do Cdigo Civil, devero o Juiz de Direito e o Promotor de Justia analisar a situao com muita cautela. Embora indisponvel, no conveniente destinar a tutela a quem no nutra qualquer lao de afeio pela criana ou pelo adolescente. 33 A viso meramente civilista da tutela dever ser superada pelo Ministrio Pblico, que dever comear a se valer desse instrumento jurdico como garantia do direito fundamental convivncia familiar, e no apenas como um meio de gerncia do patrimnio do civilmente incapaz. Quanto ao procedimento para a remoo ou nomeao de tutor, o Estatuto da Criana e do Adolescente determinou que sua disciplina dar-se-ia pela lei processual civil e, no que couber, pelos dispositivos relativos perda e suspenso do poder familiar. O Cdigo de Processo Civil reserva uma seo do seu Livro de Procedimentos Especiais para tratar da matria Da Remoo e Dispensa de Tutor ou Curador , disciplinando o procedimento nos seus arts. 1.187 a 1.198.

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Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela: I - mulheres casadas; II - maiores de sessenta anos; III - aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV - os impossibilitados por enfermidade; V - aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI - aqueles que j exercerem tutela ou curatela; VII - militares em servio (Cdigo Civil).

Para a nomeao, o tutor ser intimado a prestar compromisso, no prazo de cinco dias, a contar da sua nomeao realizada em conformidade com o Cdigo Civil 34 ou da intimao do despacho que mandar cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver indicado (art. 1.187, do CPC). Prestado o compromisso por termo em livro prprio, o tutor, antes de entrar em efetivo exerccio da tutela, no prazo de dez dias, requerer a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao (art. 1.188, CPC), incumbindo ao Parquet a promoo da especializao de hipoteca legal se o tutor ou curador no a tiver requerido no prazo assinalado (art. 1.188, pargrafo nico, do CPC). A especificao da hipoteca legal ser dispensada, no entanto, quando o tutelado no possuir bens ou rendimentos, ou no caso dos existentes constarem de instrumento pblico devidamente registrado. O tutor poder eximir-se do encargo, apresentando escusa, em juzo, no prazo de cinco dias, sob pena de reputar renunciado o direito de aleg-la (art. 1.192). Apresentada escusa, a autoridade judiciria decidir de plano. Caso no seja admitida, exercer o nomeado a tutela at que dispensado por sentena transitada em julgado (art. 1.193). O procedimento para remoo do tutor, por sua vez, dever estar fundamentado em um dos motivos listados nos incisos do art. 1.735 ou pelo caput do art. 1.766 do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 1.735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I - aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens; II - aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou cnjuges tiverem demanda contra o menor; III - os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela; IV - os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes, tenham ou no cumprido pena; V - as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias anteriores; VI - aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. Art. 1.766. Ser destitudo o tutor, quando negligente, prevaricador ou incurso em incapacidade.

Recebida a inicial, a autoridade judiciria determinar a citao do tutor para apresentao de defesa no prazo de cinco dias (art. 1.195, do CPC). Findo o prazo, no sendo contestado o pedido, aplicam-se os efeitos da revelia, presumindo-se aceitos como verdadeiros os fatos alegados, devendo o Juiz decidir a lide em outros cinco dias (art. 1.196 c/c art. 803, do CPC). De modo liminar ou incidental, nas hipteses mais graves, poder o Magistrado suspender do exerccio de suas funes o tutor, nomeando-lhe substituto interinamente (art. 1.197, do CPC). Ao final do procedimento, tendo a autoridade judiciria decidido pela remoo do tutor, dever indicar seu substituto para assumir os deveres de guarda para com a criana ou o adolescente. No obstante, caso nenhuma conduta do tutor enseje sua remoo judicial, os deveres da tutela extinguem-se, conforme prev o Cdigo Civil, pela morte do tutor ou do tutelado, pela maioridade ou emancipao do tutelado (art. 1.763, inc. I), pela adoo do tutelado ou pelo reconhecimento do estado de filiao por terceiro (art. 1.763, inc. II), quando expirar o termo em que era o tutor obrigado a servir (art. 1.764, inc. I), ou quando sobrevier escusa legtima ao exerccio da tutela (art. 1.764, inc. II). Pela legislao civil, quando nomeado, o tutor obrigado a servir, no mnimo, pelo perodo equivalente a dois anos (art. 1.765, Cdigo Civil), podendo, entretanto, esse prazo ser ampliado indeterminadamente sempre que a autoridade judiciria julgar oportuno e conveniente criana e ao adolescente (art. 1.765, pargrafo nico). Cessadas as funes do tutor, em razo do decurso do prazo em que era obrigado a servir, a ele permitido requerer a exonerao do encargo, porm, se no o fizer nos dez dias seguintes expirao do termo, entender-se- reconduzido, salvo dispensado por fora de deciso judicial (art. 1.198, do CPC).

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Art. 1.728. Os filhos menores so postos em tutela: I - com o falecimento dos pais, ou sendo estes julgados ausentes; II em caso de os pais decarem do poder familiar. [...]. Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes consangneos do menor, por esta ordem: I aos ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto; II - aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo grau, os mais velhos aos mais moos; em qualquer dos casos, o juiz escolher entre eles o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor. Art. 1.732. O juiz nomear tutor idneo e residente no domiclio do menor: I - na falta de tutor testamentrio ou legtimo; II quando estes forem excludos ou escusados da tutela; III - quando removidos por no idneos o tutor legtimo e o testamentrio. Art. 1.733. Aos irmos rfos dar-se- um s tutor. [...] Art. 1.734. Os menores abandonados tero tutores nomeados pelo juiz, ou sero recolhidos a estabelecimento pblico para este fim destinado, e, na falta desse estabelecimento, ficam sob a tutela das pessoas que, voluntria e gratuitamente, se encarregarem da sua criao (Cdigo Civil).

O recurso deciso proferida ao final do procedimento para a remoo ou a nomeao do tutor ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, do ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, do ECA). 6.2.4. A especificao da hipoteca legal O Estatuto da Criana e do Adolescente confere ao Ministrio Pblico legitimidade para promover, de ofcio ou por solicitao dos interessados, a especializao e a inscrio de hipoteca legal e a prestao de contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianas e adolescentes nas hipteses do art. 98 (art. 201, inc. IV). A legitimao conferida pelo art. 201 no novidade no ordenamento jurdico brasileiro, uma vez que o Cdigo de Processo Civil, no pargrafo nico de seu art. 1.188, j trazia tal previso. O instituto da hipoteca legal, tambm conhecida como garantia de tutela, impe que o pretenso tutor indique em juzo tantos bens seus quanto bastem para garantir a boa administrao do patrimnio do tutelado e, na sua impossibilidade, preste cauo real ou fidejussria. O Cdigo Civil de 1916 estabelecia um rigor desproporcional a esse instituto, nesse sentido, o Estatuto da Criana e do Adolescente previu, no seu art. 37, duas hipteses de dispensa da hipoteca legal: quando o tutelado no possuir bens ou rendimentos, ou o possuir em valor suficiente to-somente para sua prpria manuteno, e quando os bens existentes constarem de instrumento pblico devidamente registrado. Em consonncia com o disposto no Estatuto da Criana e do Adolescente, o Cdigo Civil em vigor deslocou a hipoteca legal da regra para a exceo, 35 exigindo-a apenas quando o patrimnio da criana e do adolescente constituam elevado valor (art. 1.745, pargrafo nico). Todavia, ainda que seja configurada essa situao, a autoridade judiciria poder dispens-la se o tutor for pessoa reconhecidamente idnea. Todavia, caso esteja configurada a exceo da lei civil, dever, sim, ser prestada a hipoteca legal, cabendo ao membro do Ministrio Pblico promover a sua especializao diante da omisso do tutor. Ajuizada a ao, o tutor ser intimado a prestar compromisso no prazo de cinco dias contados da nomeao ou da intimao do despacho que mandar cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver institudo (art. 1.187, do CPC). Enquanto no for julgada a ao de especializao, a administrao dos bens da criana e do adolescente, e a regncia de sua pessoa, torna-se incumbncia do Ministrio Pblico (art. 1.189, do CPC). Caso no seja garantida a tutela, seja pela omisso do pretenso tutor, seja em razo da sua impossibilidade, a nomeao ficar sem efeito (art. 1.191, do CPC). Da deciso proferida ao final da ao de especificao de hipoteca legal caber Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, do ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, do ECA). 6.2.5. A prestao de contas do tutor e do curador Ao Ministrio Pblico foi conferida legitimidade para a promoo, de ofcio ou por solicitao dos interessados, da ao de prestao de contas por tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianas e adolescentes (art. 201, inc. IV, do ECA). A ao de prestao de contas ajuizada pelo Promotor de Justia contra o tutor a mesma que disciplina o Cdigo de Processo Civil, ao longo de seus arts. 914 a 919. Alm do Ministrio Pblico, a ao de prestao de contas pode ser ajuizada tanto por aquele que tenha o direito de exigir a apresentao das contas, quanto pelo prprio tutor, que detm a obrigao de prest-las (art. 914, do CPC). Recebida a inicial, o tutor ser citado para, no prazo de cinco dias, contestar ou prestar contas. Prestadas as contas, ter o autor cinco dias para se manifestar sobre os clculos (art. 915, do CPC), para, ento, ser designada audincia de instruo (art. 915, 1, do CPC). Contestada a lide, se julgada procedente a ao, ser o tutor condenado a prestar contas no prazo de 48 horas (art. 915, 2, do CPC). Depois de apresentadas as contas, ser designada a audincia de instruo (art. 915, 3, do CPC). As contas devero ser apresentadas sob a forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, alm do respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos pertinentes (art. 917, do CPC).
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Outrossim, de acordo com o art. 2.040 do Cdigo Civil em vigor, o tutor que indicou bens hipoteca legal no procedimento do Cdigo Civil de 1916 poder solicitar seu cancelamento, desde que seja pessoa reconhecidamente idnea.

Havendo saldo credor declarado na sentena, o Ministrio Pblico, ou quem tiver a ajuizado a ao, promover sua cobrana em execuo forada nos termos do que dispe o art. 918 do CPC. 6.2.6. A ao de alimentos em favor da criana ou do adolescente O Estatuto da Criana e do Adolescente atribui legitimidade ao Ministrio Pblico para promover e acompanhar a ao de alimentos em favor de criana ou adolescente (art. 201, inc. III). O direito aos alimentos disciplinado pelo Cdigo Civil, que permite aos parentes, cnjuges e companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao (art. 1.694). Ressalva-se, entretanto, que a legitimidade concedida ao Ministrio Pblico limita-se aos alimentos destinados criana, ao adolescente e ao incapaz, na forma da lei civil, logo, no abarca o pedido do cnjuge ou do companheiro desamparado. Os alimentos devero ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada (art. 1.694, 1, do CC). Sero devidos sempre que, de um lado, aquele que os pretende no possuir bens suficientes e nem puder prover a prpria mantena pelo seu trabalho, e, em posio contrria, aquele de quem se reclamam, puder fornec-los, sem desfalque ao seu sustento (art. 1.695, do CC). Os pais separados devem contribuir para a manuteno de seus filhos na proporo de seus recursos (art. 1.703, do CC). Na falta dos pais, a obrigao alimentar transferida aos avs ou a outro parente em linha reta e, na falta destes, aos irmos (art. 1.697, do CC). Nesse sentido:
ALIMENTOS. AVS. FIXAO. PRESSUPOSTO. COMPROVAO. ATENDIMENTO AO BINMIO NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. ALIMENTOS DEVIDOS PELOS AVOENGOS. - De regra, os alimentos so devidos pelos parentes mais prximos tanto da linha reta quanto da colateral. - Todavia no podendo o pai arcar com os alimentos devidos, a obrigao se transfere aos avs paternos que ostentam possibilidade de prest-los. Exegese da extenso da obrigao de alimentar. Smula: NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A REVISORA. TJMG. Processo n. 1.0480.07.095131-8/001 (1) Relator: BELIZRIO DE LACERDA. Data do Julgamento: 31.03.2009. Data da Publicao: 29.05.2009.

Outrossim, caso o parente mais prximo no possua condies de arcar integralmente com o encargo, sero os demais chamados a concorrer (art. 1.698, do CC), obrigao que, inclusive, transmitida com a sucesso aos herdeiros do devedor (art. 1.700, do CC). A prestao pode ocorrer em espcie, ou seja, com a compra de alimento, a disponibilidade de hospedagem, o pagamento de plano de sade, entre outros meios (art. 1.701, do CC), cabendo ao Magistrado fixar a forma de sua prestao sempre que necessrio (art. 1.701, pargrafo nico, do CC). O interesse prevalente sempre o da criana/adolescente. A Ao de Alimentos processada por rito especial, sumrio e mais clere, cuja disciplina ficou a cargo da Lei n. 5.478/68, com os acrscimos propiciados pela Lei n. 8.971/94 (Lei da Unio Estvel). Recebida a inicial, independentemente de prvia distribuio e de anterior concesso do benefcio de gratuidade, consoante o determinado no art. 1 da Lei n. 5.478/68, a autoridade judiciria despachar a respeito do seu recebimento e fixar, imediatamente, alimentos provisrios a serem pagos pelo devedor/requerido (art. 4 da mesma Lei), que podero ser revistos a qualquer tempo (art. 13, 1, da mesma Lei). Em qualquer hiptese, os alimentos fixados retroagiro data da citao (art. 13, 2, da Lei n 5.478), sendo devidos, at a deciso final, inclusive a do julgamento de Recurso Extraordinrio pelo Supremo Tribunal de Justia (art. 13, 3, da mesma Lei). O recurso cabvel contra a sentena que defere ou indefere o pedido de alimentos ser o de Apelao, recebida apenas no efeito devolutivo (art. 14, caput, da Lei n. 5.478). Neste aspecto, importante ressaltar que a deciso judicial sobre alimentos nunca transita em julgado, sendo permitida a sua reviso diante da modificao da situao financeira dos interessados (art. 15 da mesma Lei). 6.2.7. Ao de execuo de alimentos Se o legislador conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para ingressar com pedido de alimentos em favor da criana e do adolescente, por analogia, conclui-se que essa legitimidade estende-se sua execuo. A execuo da sentena que condena ao pagamento de prestao alimentcia matria disciplinada nos arts. 732 a 735 do Cdigo de Processo Civil e, tendo em vista seu contedo, alguns destaques devem ser feitos:

a) se o devedor for funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente de empresa, ou empregado sujeito legislao do trabalho, existe a possibilidade do desconto em folha de pagamento da importncia referente aos alimentos, consoante o estipulado no artigo 734, do CPC. b) a priso civil admitida pelo texto constitucional (art. 5, inc. LXVII36), e prevista pelos 1, 2 e 3 do art. 733 do Cdigo Processual Civil, in verbis:
Art. 733. Na execuo de sentena ou de deciso, que fixa os alimentos provisionais, o juiz mandar citar o devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento, provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo. 1 Se o devedor no pagar, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 1 (um) a 3 (trs) meses. 2 O cumprimento da pena no exime o devedor do pagamento das prestaes vencidas e vincendas. 3 Paga a prestao alimentcia, o juiz suspender o cumprimento da ordem de priso.

Interessante trazer baila uma peculiar ao de alimentos, ajuizada na Comarca de Joinville, estado de Santa Catarina, que resultou em uma interessante sentena. Nos autos de n 038.02.034445-4, um adolescente rfo, sem qualquer vnculo com sua famlia de origem, domiciliado em abrigo transitrio municipal, s vsperas de completar a maioridade, sem perspectiva de local para morar ou meios que garantissem sua subsistncia, requereu o pagamento de prestao pecuniria a ttulo de alimentos contra o Municpio citado. O Juiz de Direito julgou o pedido procedente, entendendo que o Poder Pblico havia descumprido os deveres que tinha para com aquele adolescente, deixando de lhe garantir o convvio familiar, a integrao com a comunidade e seu desenvolvimento pleno. Condenou a municipalidade ao pagamento de prestao mensal equivalente a 3 (trs) salrios mnimos, at os 21 (vinte e um) anos do adolescente. Apesar de o juzo ad quem ter reformado a sentena, concluindo ser aquele pedido juridicamente impossvel, importante que existam avanos nos entendimentos jurisprudenciais mediante a aplicao de uma interpretao mais consentnea com os princpios trazidos pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, e formuladas estratgias de cobrana de uma resposta mais condizente com as unidades de acolhimento, que at agora, pelo menos em sua maioria, mostraram-se incapazes de oferecer o que se prope criana e ao adolescente. 37 6.3. O procedimento para a apurao de irregularidades em entidades de atendimento O Estatuto da Criana e do Adolescente determina que o procedimento para a apurao de irregularidades em entidade de atendimento criana e ao adolescente, seja governamental ou no, ter incio mediante portaria da autoridade judiciria ou representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar (art. 191). Da leitura do art. 191, depreende-se que, alm de ser permitida ao Juiz a atuao ex officio, so legitimados, em iguais condies, para a propositura do procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento, o Ministrio Pblico e o Conselho Tutelar. Com a mudana promovida pela Constituio da Repblica, buscou-se mudar o paradigma at ento adotado de que as instituies dedicadas ao atendimento limitavam-se ao assistencialismo, doutrinao ou catequizao, para tornarem-se plos de observncia de direitos e, portanto, mecanismos de promoo de cidadania. Com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente, os programas tiveram de sofrer reformulaes, fossem eles governamentais ou no. As entidades de atendimento encontram sua disciplina no Captulo II do Ttulo I da Parte Especial da Lei n. 8.069/90, nos arts. 90 a 97, sendo individualmente responsveis tanto pela manuteno de suas unidades quanto pelo planejamento e pela execuo de seus programas (art. 90, caput). Os programas de proteo ou socioeducativos, sempre destinados a criana e/ou ao adolescente, podero funcionar em regime de: a) orientao e apoio social e familiar; b) apoio socioeducativo em meio aberto; c) colocao familiar; d) unidade de acolhimento; e) liberdade assistida; f) semiliberdade; e g) internao (incs. do art. 90). O funcionamento das entidades est condicionado inscrio de seus programas no Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, ao qual, por sua vez, incumbe a manuteno dos registros e das respectivas alteraes e a comunicao ao Conselho Tutelar e autoridade judiciria cuja circunscrio abrigue o Municpio (art. 190, pargrafo nico). As entidades destinadas aos programas de acolhimento devero orientar-se pelos princpios listados pelo art. 92 do Estatuto. Por sua vez, as entidades que desenvolvem programas de internao devero observar, rigorosamente, as obrigaes que lhe so impostas pelo art. 94 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
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LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. 37 No julgamento da Apelao Cvel n 2005.025707-5, pela 1 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de Santa Catarina, em 30nov.2006.

A fiscalizao das entidades atribuio conjunta do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e do Conselho Tutelar (art. 95), as mesmas trs instituies competentes para o impulso inicial do procedimento judicial para apurao de irregularidade. Uma vez deflagrado o procedimento para apurao de irregularidade independentemente de ser atravs de portaria da autoridade judiciria, por representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar o dirigente da entidade ser citado para, em dez dias, oferecer resposta escrita, juntar documentos e indicar seus meios de prova (art. 192, do ECA). A redao do art. 192 do Estatuto da Criana e do Adolescente ocasionou uma breve discusso doutrinria: o legislador, ao dispor que dever o dirigente oferecer resposta, dispensou que a defesa fosse redigida por advogado habilitado? Os debates ganham fora quando a leitura do art. 192 realizada em concomitncia com a do pargrafo nico do art. 197, que faz expressa referncia manifestao do procurador do requerido, enquanto aquele omite a necessidade de constituir defensor. No obstante as omisses do texto estatutrio, parece simplista a corrente que dispensa a defesa tcnica. No sistema processual brasileiro, salvo poucas e discutveis excees, somente o advogado possui capacidade postulatria. Logo, apenas ele poderia formular teses de defesa em juzo. Outrossim, o advogado , nos termos da Constituio Federal de 1988, indispensvel administrao da justia, sendo a defesa tcnica garantida inclusive aqueles que no podem por ela pagar (art. 206, pargrafo nico, do ECA e art. 5, inc. LXXIV, da CF). Havendo motivos graves, poder o Juiz decretar o afastamento provisrio do dirigente, devendo, para tanto, ouvir antes o representante do Ministrio Pblico (art. 191, pargrafo nico). Independentemente da apresentao da resposta, caso seja necessrio, dever ser designada audincia de instruo e julgamento, oportunidade em que, preferencialmente, sero apresentadas as alegaes finais. Caso as alegaes no sejam proferidas em audincia, reservado ao Ministrio Pblico o prazo de cinco dias, para sua formulao, por meio de pea escrita (art. 193, caput e 1, do ECA). Depois de apresentadas as alegaes ministeriais, a autoridade judiciria dever decidir a lide no prazo de cinco dias (art. 193, 1, do ECA), imputando ao dirigente, sempre que necessrio, uma das medidas listadas pelo art. 97. O recurso deciso proferida ao final do procedimento para apurao de irregularidade em entidade de atendimento ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, do ECA). 6.4. A ao de responsabilizao em razo de infrao administrativa As infraes administrativas so forma de expresso do poder de polcia da Administrao Pblica, caracterizando-se como a interferncia Estatal na esfera privada, medida que restringem direitos individuais em nome da coletividade. A natureza do procedimento de apurao da infrao administrativa desperta divergncias tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. De um lado, h a tese que defende a natureza administrativa do procedimento. Na mo oposta, os que insistem na natureza jurisdicional. No obstante a plausibilidade das duas correntes doutrinrias, considerando que o prprio Estatuto imputou competncia Justia da Infncia e da Juventude para a aplicao de penalidade administrativa nos casos de infrao contra norma de proteo a criana e ao adolescente (art. 148, inc. VI), resta evidenciada a natureza jurisdicional do procedimento. Conforme expe Ramos (2007, p. 633):
A violao de um preceito normativo, caracterizando uma infrao administrativa, faz nascer o direito subjetivo da sociedade de exigir o respeito ordem jurdica vigente. [...] Pela sistemtica do Estatuto, tal pretenso da sociedade deve se exigida judicialmente, por iniciativa do Ministrio Pblico, do Conselho Tutelar, ou atravs de servidores pbicos credenciados para tal, perante a Vara da Infncia e da Juventude. A aplicao da penalidade pressupe a interveno do Poder Judicirio. E essa interveno no meramente administrativa, pois funo do processo judicial compor a lide, resolver os conflitos segundo a ordem jurdica estabelecida.

Assim sendo, antes de ser iniciado o comentrio das questes relativas ao procedimento de apurao de infrao administrativa, necessrio falar brevemente a respeito das infraes administrativas, listando-as e tecendo os comentrios necessrios. 6.4.1. As infraes administrativas contra as normas protetivas Como destacado acima, as infraes administrativas representam uma das formas de manifestao do poder de polcia da Administrao Pblica, caracterizando-se como a interferncia do Poder Pblico na esfera particular, por meio da restrio de direitos individuais, em nome da coletividade. Na definio proposta por Ramos (2007, p. 394):
[...] as infraes administrativas so condutas contrrias a preceitos normativos que estabelecem uma ingerncia do Estado na vida do particular, seja pessoa fsica ou jurdica, com vistas proteo de interesses tutelados pela sociedade, com sanes de cunho administrativo, ou seja, restritivas de direitos, mas no restritivas de liberdade, geralmente importando num pagamento de uma multa pecuniria, suspenso do programa ou da atividade, fechamento de estabelecimento, apreenso do material inadequado ou simples advertncia. [...] Em termos de escolha legislativa, o que representa um mero ilcito administrativo hoje poder vir a ser um ilcito penal amanh e vice-versa. H uma considerao valorativa feita pelo legislador quanto a certos bens jurdicos, tendo como conseqncia a cominao de penas mais leves ou mais graves aos realizadores das condutas potencialmente ofensivas.

Sendo assim, apesar de seus efeitos serem diferentes, no h uma distino explcita entre a sano de natureza penal e a sano de natureza administrativa, medida que ambas decorrem da desobedincia a uma norma de conduta e de controle social. O Estatuto da Criana e do Adolescente optou, como sano da infrao administrativa, a penalidade pecuniria, que foi quantificada em salrio referncia. Contudo, a Lei n 789/1989, em seu art. 5, extinguiu as figuras do salrio mnimo de referncia e do piso nacional de salrios, passando a vigorar apenas o salrio mnimo. A redao do Estatuto da Criana e do Adolescente, no entanto, manteve intacto o termo salrio referncia, situao que encontrou divergncias na doutrina: uma corrente entende pela sua substituio pelo salrio mnimo, a outra defende que essa simples alterao implicaria a modificao da sano, uma vez que acarretaria na elevao do valor das multas, preferindo ento a atualizao do salrio de referncia, adotandose como ndice legal o INPC.38 Outrossim, a doutrina tambm diverge acerca do instituto da prescrio ser aplicvel s infraes administrativas tal qual ocorre na esfera penal ou, se em conformidade com o preconizado pelo direito civil, havendo julgados para ambos os lados. No entanto, independentemente de ter o procedimento natureza jurisdicional ou administrativa, a multa prevista pela legislao estatutria possui evidente natureza administrativa, conquanto revertidas ao Fundo Municipal da Criana e do Adolescente (RAMOS, 2007, p. 412). Destarte, o entendimento do Superior Tribunal de Justia, que defende a aplicao da prescrio qinqenal, parece ser o mais correto:
ADMINISTRATIVO. ECA. INFRAO ADMINISTRATIVA. MULTA. PRAZO PRESCRICIONAL. 1.O prazo prescricional para a cobrana de multa por infrao administrativa tipificada no ECA de cinco anos. 2. recurso especial provido.[...] Merece reparo o reconhecimento de analogia entre a prescrio, como modalidade de extino de punibilidade no mbito penal, com as normas a serem aplicadas no caso de infraes administrativas, enunciadas em captulo especfico no Estatuto da Criana e do Adolescente. A dificuldade existe porque a lei no expressa quanto ao prazo para a cobrana das infraes administrativas. O prprio termo prescrio inadequado para o caso, em que se verifica a perda do direito de a Administrao promover a cobrana do seu crdito. Seria melhor falar-se em decadncia, como lembra Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Inexistindo regra especfica sobre prescrio, nos termos do art. 4 da LICC, dever o operador jurdico valer-se da analogia e dos Princpios Gerais do Direito como tcnica de integrao, j que a imprescritibilidade exceo somente aceita por expressa previso legal ou constitucional e no h no Estatuto da Criana e do Adolescente nenhuma referncia ao prazo prescricional em caso de infraes administrativas. Nas ltimas edies de sua obra, Celso Antnio Bandeira de Mello, revendo o posicionamento que adotara at a 11, quando preconizava a aplicao analgica do Cdigo Civil (como o Tribunal a quo), passou a reconhecer que se deve aplicar o prazo de cinco anos, por ser uma constante nas disposies gerais instituidoras de regras do Direito Pblico nessa matria, a menos que se cuide de comprovada m-f, quando seria de invocar-se a regra do Cdigo Civil, agora estabelecida em dez anos. (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 822.839/SC. Relator: Min. CASTRO MEIRA. Julgado em: 15.08.2006).

E, ainda:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. ECA. MULTA APLICADA EM RAZO DE INFRAO ADMINISTRATIVA. PRAZO PRESCRICIONAL DE CINCO ANOS PARA SUA COBRANA. DECRETO
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Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 50829/RJ. Relatora: Min. Laurita Vaz. Julgado em: 18.02.2003.

N 20.910/32. ART. 114, I, DO CDIGO PENAL. INAPLICABILIDADE. INEXISTNCIA DE OMISSO. 1. Cuida-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Norte em autos de infrao administrativa por violao do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA. Como se constata dos autos, ao apreciar o cabimento da pena de multa aplicada empresa, por descumprimento do estabelecido no ECA, o acrdo, amparado no art. 114 do Cdigo Penal, aplicou o prazo bienal de prescrio e declarou extinto o processo sem resoluo do mrito. 2. Merece acolhida o pedido, porquanto a soluo empregada pelo acrdo recorrido se evidencia em confronto com a exegese adotada por esta Corte, segundo a qual, em se tratando de infrao administrativa do ECA, deve-se observar o lapso prescricional inscrito de 5 anos, nos termos do Decreto 20.910/32. 3. Recurso especial conhecido e provido para o fim de que o Tribunal recorrido, afastada a prescrio, examine o mrito do litgio. (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 855179/RN. Relator: Min. Jos Delgado. Julgado em: 18/09/2007).

6.4.2. O procedimento de apurao de infrao administrativa O Estatuto da Criana e do Adolescente confere legitimidade ao Ministrio Pblico para representar em juzo, visando aplicao de penalidade, por infraes cometidas contra as normas de proteo infncia e juventude, sem prejuzo da promoo da responsabilidade civil e penal do infrator, quando cabvel (art. 201, X). A legitimidade para ingressar com o procedimento para imposio de penalidade administrativa se d concorrentemente entre o Parquet, o Conselho Tutelar e o servidor pblico, efetivo ou voluntrio, credenciado na Justia da Infncia e da Juventude, aqueles, por meio da representao, e este ltimo, por meio da elaborao de auto de infrao (art. 194, do ECA). Iniciado o procedimento, o requerido ser citado de acordo com as hipteses estabelecidas pelos incisos do art. 195 do Estatuto. 39 A contar da citao, o requerido dever apresentar sua defesa no prazo de dez dias (art. 195, caput), sob pena de ser o procedimento imediatamente encaminhado para vista do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, e seguir, para deciso, em igual prazo (art. 196). De outro lado, apresentada a defesa, sempre que necessrio, dever ser designada audincia de instruo e julgamento, ocasio em que sero colhidos depoimentos do requerido e das eventuais testemunhas (art. 197). Na parte final da audincia, dever ser aberto o prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o defensor do requerido e o representante do Ministrio Pblico formularem, sucessivamente, suas alegaes finais de maneira oral (art. 197, pargrafo nico). Ao trmino das alegaes, dever a autoridade judiciria proferir sua deciso, contra a qual cabvel o recurso de Apelao, nos moldes disciplinados pelo Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, do ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, do ECA). 6.4.3. A execuo de multas cominatrias Em regra, compete quele que deu incio ao procedimento em que foi proferida a sentena que determinou a aplicao da multa, a promoo de sua execuo. A Lei n. 8.069/90, ainda que no tenha estabelecido uma verdadeira exceo, estabeleceu uma importante faculdade ao Ministrio Pblico: as multas no recolhidas at trinta dias aps o trnsito em julgado da deciso sero exigidas atravs de execuo promovida pelo Ministrio Pblico, nos mesmos autos, facultada igual iniciativa aos demais legitimados (art. 214, 1). Os valores arrecadados com as multas sero revertidos ao FIA Municipal, nos termos do art. 154 c/c art. 214, do ECA. Caso o fundo, apesar dos mais de vinte anos de vigncia do Estatuto da Criana e do Adolescente, ainda no tenha sido criado no Municpio, devero os valores pecunirios ser depositados em estabelecimento bancrio oficial, em conta poupana ou outra equivalente, at que Lei Municipal o institua e discipline. 6.5 Crimes cometidos contra crianas e adolescentes 6.5.1 Peculiaridades da investigao comum que o Promotor de Justia da Infncia e Juventude, ao receber denncia acerca do cometimento de violncia contra a criana e adolescente, sobretudo nos casos encaminhados pelos servios Disque 100 e Disque Direitos Humanos opte por solicitar a apurao preliminar ao Conselho Tutelar. A atuao do Conselho Tutelar, pelo menos nos termos do estabelecido no Estatuto da Criana e do Adolescente, limita-se apurao da situao de risco e aplicao de medida de proteo. Sendo assim, a abordagem do Conselho Tutelar vai ser a de averiguar se a pretensa vtima est em situao de risco para aplicao ou no da medida de proteo. Legalmente, no cabe a ele a investigao do fato criminoso em si, pelo menos em nosso modesto entendimento. A averiguao empreendida por ele fica limitada aferio da
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O Estatuto fala em intimao, todavia, por ser necessrio um instrumento capaz de chamar o requerido ao plo negativo da lide, dever ser procedida a citao.

existncia da situao de risco, e no do ilcito criminal, o que so esferas de extenso e profundidade diversas. Assim, temos que talvez no baste para a questo criminal, frise-se demandar de tal ente uma averiguao mais apurada, at porque sabemos que eles no so preparados para este mister. At mesmo muitos policiais, mesmo tendo freqentado a academia de polcia, s vezes, tambm no o so. No bastasse a falta de habilitao dos Conselhos para casos tais, temos que o enfrentamento do fenmeno da violncia contra crianas e adolescentes extremamente complexo. Segundo dados aferidos pela CPI da Pedofilia, 70% das violaes so inter-familiares, ocorrem no ambiente familiar. Quem deveria proteger, abusa e ofende. Em estudos implementados pela rea de psiquiatria da Faculdade de Medicina da UFMG, verificou-se que o agressor, sobretudo aquele autor de ofensas sexuais, em 98% dos casos, trata-se de homens que conhecem a criana e tm acesso facilitado a ela, por questes familiares ou domsticas. A investigao disso tudo difcil, pois a violao vem inserida em um contexto de opresso e ameaa, justamente onde deveria se ter acolhimento. Em 60% das vezes, a me sabe, mas se mantm inerte, ou porque teme a violncia contra si, ou porque prefere ficar com o companheiro a delat-lo, ou porque, ainda, tem medo de perder o provedor. Todo o peso deste pacto familiar sinistro suportado pela criana, que, bem ou mal, guarda para com seus agressores um vnculo de afetividade que a fora ao silncio. O relato da criana contaminado, e no existe ningum da famlia disposto a romper com este mecanismo perverso. Tudo isso j est plenamente catalogado na literatura mdica, demonstrando que a apurao de casos tais realmente rdua, carecendo at da interveno de um tcnico para que a averiguao no se constitua outra vez em uma revitimizao do ofendido. Muitas vezes, a entidade familiar prefere conviver com as violaes do que cogitar sua fragmentao em virtude do desvendamento da verdade. Desse modo, no basta que o Conselheiro Tutelar pergunte pretensa vtima se ela foi agredida, e que estenda tal indagao aos outros membros da famlia. por causa dessa complexidade que entendemos que talvez a atuao do Promotor de Justia da Infncia e do Conselho Tutelar no bastem. Outros atores poderiam, quem sabe, ser acionados para atuar, seja a polcia, seja o CREAS (Centro de Referncia Especializado em Assistncia Social, mecanismo do SUAS). Diante de todos estes aspectos, e considerando que a deteco da violncia familiar pressupe, sim, uma abordagem tcnica permeada pelos saberes da assistncia social e da psicologia, j que a criana ou o adolescente reputados como possveis vtimas devem ser ouvidos com toda a cautela para que seu sofrimento no seja recrudescido sugerimos que a averiguao se divida em duas frentes: 1 - Solicitao ao Conselho Tutelar para que entreviste, com muita discrio e cautela se possvel sem levantar suspeitas e tampouco mencionar os termos da denncia , a criana e o seu responsvel, atentandose para o estado de humor infantil e observando se ela ostenta marcas de violncia. A abordagem deve ser feita com o maior cuidado porque o ofensor, caso detecte que est sob vigilncia, poder atuar no sentido de destruir provas, e proceder de forma ainda mais violenta para com a vtima e eventuais testemunhas a fim de que o segredo no venha tona. Sendo assim, recomendvel que o Conselho Tutelar justifique que aquele procedimento de rotina e que aquele agrupamento familiar foi escolhido para uma pesquisa por amostragem sobre as condies das famlias residentes naquela comunidade. interessante que o Conselho Tutelar busque mais informaes na escola, indagando dos educadores da pretensa vtima detalhes do comportamento da criana: se ela mudou de humor, se ela est depressiva ou agressiva, se apresenta dificuldades de aprendizado, se dorme durante a aula, se demonstra comportamento erotizado (se fala sobre sexo ou genitais, demonstra interesse em ver ou tocar o corpo de outras crianas...). Tambm recomendvel que o Conselho busque informaes junto ao sistema de sade. Tudo, insistimos, com a maior discrio. Tudo isso para se verificar se a criana pretensamente apontada como vtima de violncia encontra-se na situao de risco descrita no art. 98 do Estatuto e se ela carece de medida de proteo, a ser aplicada pelo prprio Conselho Tutelar. O Conselho Tutelar deve diligenciar no sentido de detectar se a criana/adolescente est em situao de risco. preciso destacar que a atuao do Conselho no no sentido de investigar um crime, mesmo porque eles no tm qualificao para tanto, e j existe a Polcia para tal mister. Ocorre, contudo, que se a abordagem do Conselho for apropriada, incidentalmente conseguir-se- reunir um conjunto enorme de informaes que podero municiar o Promotor de Justia na anlise quanto s providncias a serem tomadas: necessidade de se requisitar inqurito, ajuizamento de destituio do poder familiar, encaminhamento ao servio especializado de assistncia social do Municpio. A verificao quanto veracidade de notcias como essas, na maioria das vezes, d muito melhor resultado se for feita indiretamente do que diretamente. A requisio direta de um inqurito advertir a famlia das suspeitas existentes e poder contribuir para que o pacto de silncio j existente se intensifique. Desse modo, a partir desta primeira averiguao do Conselho, em havendo indcios, poder-se- requisitar inqurito e encaminhar a criana ao servio social municipal, que obrigado a fornecer atendimento. Se houver CREAS, tanto melhor. Como j dito, o CREAS a unidade de atendimento do SUAS (servio nico de Assistncia Social) destinado a ofertar servios especializados e continuados s famlias e indivduos nas diversas situaes de violao de

direitos. Como unidade de referncia deve promover a integrao de esforos, recursos e meios para enfrentar a disperso dos servios e potencializar aes para os(as) usurios(as). O CREAS oferta acompanhamento tcnico especializado desenvolvido por uma equipe multiprofissional, de modo a potencializar a capacidade de proteo da famlia e favorecer a reparao da situao de violncia vivida. O atendimento prestado no CREAS, ou pelo deslocamento de equipes em territrios e domiclios, e os servios devem funcionar em estreita articulao com o Poder Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Conselhos Tutelares e outras Organizaes de Defesa de Direitos, com os demais servios scio-assistenciais e de outras polticas pblicas, no intuito de estruturar uma rede efetiva de proteo social. Mesmo sendo um servio destinado primeiramente proteo de direitos, durante a prestao do servio e o atendimento do ncleo familiar, mais uma vez muitas informaes podero ser colhidas, o que poder contribuir no sentido de esclarecer ao Promotor de Justia quais outras medidas podero ser tomadas (denncia criminal, destituio do poder familiar, etc.). Por fim, devo ressaltar que, a exemplo do Conselho Tutelar, o CREAS tambm no se destina a verificar a existncia de crime. No entanto, a atuao dos dois entes no presente caso importante porque ambos ouviro a criana de uma forma mais tcnica, mais adequada, atentando para detalhes que dificilmente a Polcia considera e, secundariamente, podero reunir informaes preciosas para que o Promotor de Justia escolha melhor a prxima medida a ser tomada, que poder ser, inclusive, a requisio de inqurito policial. 6.5.2. A ao penal diante dos crimes cometidos contra crianas e adolescentes O Ministrio Pblico , por fora do art. 129, inc. I, da Constituio Federal, o nico titular da ao penal pblica. Dessa forma, funo do Promotor de Justia que atua na Vara da Infncia e Juventude ingressar com a Ao Penal decorrente da prtica dos crimes contra a criana e o adolescente, por ao ou omisso, assim definidos pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 228 a 244). A problemtica da violncia contra a criana e o adolescente, entretanto, parece estar longe de ser solucionada. No incio de 2008, o Ministrio da Justia lanou o Mapa da Violncia dos Municpios Brasileiros 40, documento por meio do qual revelou-se a triste notcia referente ao aumento de 31,1% do nmero de mortes violentas de jovens, no perodo de dez anos (de 1996 a 2006). No ordenamento jurdico brasileiro, bastante comum a criao de tipos penais por meio da legislao extravagante. Nessa linha, a Lei n. 8.069/90 introduziu novos tipos penais, todos ligados por uma mesma caracterstica: a vtima criana ou adolescente. H que se frisar que os crimes indicados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, nos termos de seu art. 225, no importam em prejuzo ao disposto da legislao penal. Nesse aspecto, as ressalvas formuladas por Tavares (2006, p. 219) merecem ser destacadas: a parte final (do Estatuto) que diz: sem prejuzo ao disposto na legislao penal, no quer dizer a superposio de normas e penas, o bis in idem dos criminalistas, pois seria subverso aos princpios de que ningum ser punido mais de uma vez pela mesma infrao. Na realidade, por no prejuzo legislao penal entende-se que permanecem vlidos os tipos penais praticados contra a criana e o adolescente constantes no Cdigo Penal, ou seja, apesar de no constar do rol de crimes estabelecidos pelo Estatuto o abandono de incapaz (art. 133, do CP), a omisso de socorro criana abandonada ou extraviada (art. 135, CP) e os maus-tratos (art. 136, do CP), por exemplo, mesmo que no reiterados pela norma estatutria, permanecem como condutas tpicas. Aplicam-se aos crimes definidos no Estatuto as disposies da Parte Geral do Cdigo Penal, e seu processamento dar-se- nos termos do Cdigo de Processo Penal (art. 226, do ECA), sempre por meio da ao penal pblica incondicionada (art. 227, do ECA). Nesse ponto, um interessante conflito doutrinrio merece ser levantado. O art. 227 do Estatuto da Criana e do Adolescente disps que os tipos penais indicados naquela Lei seriam processados por meio da ao penal pblica; assim, a leitura isolada do dispositivo leva o leitor concluso seguinte: os crimes praticados contra a criana no listados pelo Estatuto sero processados de acordo com a lei que o estabeleceu. Antes da entrada em vigor da Lei n. 12.015/2009, no dia 10 de agosto de 2009, que alterou parcialmente o Cdigo Penal e a Lei n. 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), a ao penal relativa aos crime de estupro (art. 213, do CP), atentado violento ao pudor (art. 214, do CP), assdio sexual (art. 216-A, do CP) e corrupo de menores (art. 217, do CP), praticados contra a criana ou o adolescente, nos termos do que dispunha o artigo. 225 do aludido estatuto repressivo, era a penal privada.41
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O Mapa da Violncia dos Municpios Brasileiros de 2008 encontra-se disponvel, na ntegra, na pgina eletrnica da RITLA Rede de Informao Tecnolgica Latino-Americana. Disponvel em: <http://www.ritla.net/index.php? option=com_content&task=view&id=2314&Itemid=147>. Acesso em: 27out.2008.
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O legislador reservou a ao penal privada aos crimes contra a liberdade sexual por acreditar que o interesse da vtima deveria sobrepor-se ao da coletividade, deixando ao seu encargo a deciso de processar ou no seu agressor. Os defensores deste ponto de vista acreditam que o ofendido, ao levar a questo, contra sua vontade, aos tribunais e ao conhecimento pblico, ficaria to constrangido a ponto de o mal da lei ser maior que o mal do crime (NORONHA apud PIAZZA, 2005, p.

Permitir-se-ia a ao penal pblica apenas nas hipteses estabelecidas pelo 1: I - se a vtima ou seus pais no podem prover s despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; ou, II - se o crime cometido com abuso do ptrio-poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Para a hiptese do inc. I, todavia, haveria necessidade de prvia representao da vtima. Dessa forma, caso a vtima no fosse pobre e o crime no tivesse ocorrido com abuso do poder familiar, ou seu equivalente, ou ainda, apesar de pobre, no tivesse oferecido representao, a lei no admitia que o Promotor de Justia oferecesse a denncia pertinente. A despeito de tais dispositivos, o entendimento era o de que, mesmo que os pais ou responsvel deixassem de exercer o direito representao, a ao seria pblica incondicionada, pois permitir que se deixasse de responsabilizar o autor de crime de natureza sexual contra criana ou adolescente, em virtude de ausncia de representao, seria afrontar os princpios insculpidos na Constituio Federal (art. 227, 4), uma vez que seria facultado sonegar-lhes proteo, dignidade e respeito (PIAZZA, 2005, p. 156).42 Ademais, o art. 5 Estatuto da Criana e do Adolescente imps que: Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais.. Contudo, com a edio da Lei n. 12.015, que entrou em vigor no dia 10 de agosto de 2009, o pargrafo nico do art. 225 passou a estabelecer que a ao penal incondicionada se a vtima for menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel, no caso de crimes tais. Sendo assim, tanto com o atual regramento, quanto com relao ao anterior, a ao penal para os crimes citados, desde que cometidos contra menores de 18 (dezoito) anos, de ao pblica incondicionada. 6.5.3. Crimes contra a criana e o adolescente tipificados na Lei n. 8.069/90 O Estatuto da Criana e do Adolescente reservou o Captulo I, Ttulo VII, de sua Parte Especial (abrangendo os arts. 228 a 244), para descrever os tipos penais praticados contra a criana e o adolescente, cuja transcrio e comentrios seguem individualizados abaixo. a - Falta do registro de atividades na forma do art. 10 do Estatuto:
Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

Objeto jurdico: o direito s informaes sobre o nascimento e o parto. Sujeito ativo: o responsvel pelo servio ou o dirigente da entidade (Maternidade). Sujeito passivo: o neonato, a gestante e a coletividade. Observao: o art. 10 do Estatuto da Criana e do Adolescente, referenciado no tipo penal, impe aos hospitais, maternidades e demais estabelecimentos de ateno sade da gestante, sejam eles pblicos ou particulares, o dever de: [...] I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; [...]; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato; V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me. b - No-identificao do neonato e da parturiente
Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

Objeto jurdico: o bem-estar do neonato e da gestante. Sujeito ativo: o mdico, o enfermeiro ou o dirigente do estabelecimento de ateno sade da gestante. Sujeito passivo: o neonato, a gestante e a coletividade. Observao: 1) a forma de identificao, por determinao do inc. II do art. 10 do Estatuto, dever ser procedida por meio do registro da impresso plantar e digital do recm-nascido e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; e 2) os exames
127). Todavia, temerosa a manuteno desta faculdade vtima que, por medo ou por vergonha, permite quele que cometeu um crime gravssimo que permanea impune, livre e disposto a perpetuar essa conduta vil.
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4 A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente.

obrigatrios so aqueles que visam ao diagnstico e terapia de anormalidades no metabolismo do recmnascido (como, por exemplo, o teste do pezinho). c - Privao da liberdade de criana e adolescente
Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.

Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: o responsvel pelo ato de apreenso irregular e aquele que procede apreenso. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente impedido de ir e vir. Observao: o art. 106 do Estatuto determina que nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. d - Falta de comunicao de aprenso de criana e adolescente
Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Objeto jurdico: o direito liberdade e convivncia familiar. Sujeito ativo: a autoridade policial responsvel pela apreenso. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente impedido de ir e vir. Observao: a comunicao da apreenso autoridade judiciria e famlia do apreendido direito da criana e do adolescente e dever da autoridade policial, nos termos do art. 107 do Estatuto, in verbis: A apreenso de qualquer adolescente e o local onde se encontra recolhido sero incontinenti comunicados autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada.. Um prazo razovel para que essa comunicao seja ultimada o de 24 horas. e - Submisso da criana e do adolescente a vexame ou constrangimento
Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Objeto jurdico: a integridade psquica e moral da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: o detentor de autoridade, guarda ou vigilncia sobre a criana ou o adolescente. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: o Estatuto da Criana e do Adolescente informa que [...] o direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais (art. 17), estabelecendo como dever de todos famlia, sociedade e Estado o zelo pela dignidade da criana e do adolescente, [...] pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor (art. 18). f - Tortura contra criana e adolescente O art. 233 foi revogado pela Lei n. 9.455, de 7 de abril de 1997, que definiu e disciplinou os crimes de tortura, atualmente com os acrscimos da Lei n. 10.741, de 1 de outubro de 2003. A redao original do art. 233 era a seguinte:
Art. 233. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a tortura: Pena - recluso de um a cinco anos. 1 Se resultar leso corporal grave: Pena - recluso de dois a oito anos. 2 Se resultar leso corporal gravssima: Pena - recluso de quatro a doze anos. 3 Se resultar morte: Pena - recluso de quinze a trinta anos.

Pela nova Lei, o crime cometido contra a criana ou o adolescente no se configura mais como tipo penal especfico, mas condio de aumento da pena de um sexto at um tero, nos termos do 4, inc. II, do art. 1, que assim estabelece:
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;

c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. Pena - recluso, de dois a oito anos. 1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal. 2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos. 3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos. 4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero: I - se o crime cometido por agente pblico; II se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; III - se o crime cometido mediante seqestro. [...]

Objeto jurdico: a integridade fsica e psicolgica da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: aquele que submeter a criana ou o adolescente, sob sua guarda, poder ou autoridade, a intenso sofrimento fsico ou mental. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. g - No liberao imediata de criana e adolescente
Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: a autoridade coatora a autoridade policial ou o magistrado que, sem justa causa, deixa de ordenar a imediata liberao da criana ou do adolescente. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: diante da possibilidade de concurso com a Lei n. 4.989/1965 que regula o processo de responsabilidade penal em decorrncia do abuso de autoridade , prevalece o disposto no art. 234 do Estatuto da Criana e do Adolescente, por ser esta norma mais especfica. h - Descumprimento de prazo
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: autoridade responsvel pelo cumprimento de prazo. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: o Estatuto indica uma srie de prazos a serem cumpridos pelas autoridades: 1) a internao provisria tem como prazo mximo e improrrogvel o de 45 dias (art. 108); 2) a medida de internao, em hiptese nenhuma, poder exceder o lapso de trs anos (art. 121, 3); 3) a medida de internao ser compulsoriamente extinta quando o adolescente completar 21 anos (art. 121, 5); 4) a internao em cadeia pblica, no caso de impossibilidade de transferncia imediata para estabelecimento prprio, redundar no prazo de cinco dias, em que o adolescente poder aguardar em repartio policial, em seo isolada dos adultos (art. 185, 2). i - Impedir ou embaraar ao de autoridade judiciria
Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Objeto jurdico: o direito da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que embarace a ao da autoridade judiciria, do Conselheiro Tutelar ou do representante do Ministrio Pblico. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente e a coletividade. j - Subtrao de criana ou adolescente
Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto: Pena - recluso de dois a seis anos, e multa.

Objeto jurdico: o direito convivncia familiar. Sujeito ativo: qualquer pessoa que subtrai criana ou adolescente de quem exera sobre ela poder familiar ou exerccio de guarda. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente.

 Observao: o tipo penal descrito no art. 237 do Estatuto da Criana e do Adolescente guarda semelhanas ao disposto no art. 249 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 249. Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1 O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio-poder, tutela, curatela ou guarda. 2 No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.

No entanto, parte a similitude, os tipos guardam diferenas: o dispositivo estatutrio acresce mais detalhes ao elemento subjetivo: colocao em lar substituto, enquanto o crime do Cdigo Penal se refere ao agente que subtrai a criana ou adolescente para coloc-lo em sua prpria esfera de vigilncia. O tipo do Estatuto da Criana e do Adolescente requer dolo mais especfico. k - Entrega de filho ou pupilo mediante recompensa
Art. 238. Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: Pena - recluso de um a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa.

Objeto jurdico: o direito convivncia familiar. Sujeito ativo: o responsvel legal pela criana e pelo adolescente (genitores, tutores, guardies). Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: o Estatuto da Criana e do Adolescente garante que: Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substitua, [...] (art. 19). l - Envio de criana ou adolescente ao exterior
Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia.

Objeto jurdico: o direito a ser criado no pas de origem. Sujeito ativo: a pessoa que promove o envio da criana ou do adolescente ao exterior. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. m - Utilizao de criana ou adolescente em cena pornogrfica
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. 2 Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: I - no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; II - prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou III - prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento.

Objeto jurdico: a integridade moral da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: o adulto que contracena com a criana ou o adolescente, o diretor ou produtor da pea teatral, do programa de televiso ou filme, tambm o cameraman e o fotgrafo. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observaes: Ao comentar tal tipo penal, Valter Kenji Ishida, leciona que pornografia representao, por quaisquer meios, de cenas ou objetos obscenos destinados a serem apresentados a um pblico e tambm expor prticas sexuais diversas, com o fim de instigar a libido do observador. Sexo explcito aquele onde existe a conjuno carnal ou a prtica de qualquer outro ato libidinosos.43 n - Divulgao de cena pornogrfica envolvendo criana ou adolescente
Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. 1 Nas mesmas penas incorre quem:
43

ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 2010.

I - assegura os meios ou servios para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo; II - assegura, por qualquer meio, o acesso por rede de computadores s fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo. 2 As condutas tipificadas nos incs. I e II do 1 deste artigo so punveis quando o responsvel legal pela prestao do servio, oficialmente notificado, deixa de desabilitar o acesso ao contedo ilcito de que trata o caput deste artigo.

Objeto jurdico: a integridade moral da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: por fora da Lei n 10.764/2003, ser qualquer pessoa envolvida direta ou indiretamente com a prestao do servio o fotgrafo, o editor, o proprietrio do meio de comunicao, o agenciador, o responsvel pelo provedor da Internet, entre outros. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. o - Manter registro de cena de sexo explcito pornogrfica envolvendo criana e adolescente
Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1 A pena diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros) se de pequena quantidade o material a que se refere o caput deste artigo. 2 No h crime se a posse ou o armazenamento tem a finalidade de comunicar s autoridades competentes a ocorrncia das condutas descritas nos arts. 240, 241, 241-A e 241-C desta Lei, quando a comunicao for feita por: I - agente pblico no exerccio de suas funes; II - membro de entidade, legalmente constituda, que inclua, entre suas finalidades institucionais, o recebimento, o processamento e o encaminhamento de notcia dos crimes referidos neste pargrafo; III - representante legal e funcionrios responsveis de provedor de acesso ou servio prestado por meio de rede de computadores, at o recebimento do material relativo notcia feita autoridade policial, ao Ministrio Pblico ou ao Poder Judicirio. 3 As pessoas referidas no 2 deste artigo devero manter sob sigilo o material ilcito referido.

Objeto jurdico: a integridade moral da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: por fora da Lei n. 10.764/2003, ser qualquer pessoa envolvida direta ou indiretamente com a prestao do servio o fotgrafo, o editor, o proprietrio do meio de comunicao, o agenciador, o responsvel pelo provedor da Internet, entre outros. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: O presente artigo deu um passo adiante no que toca responsabilizao de quem negocia material pornogrfico pela Internet. Com relao a este tipo, dispensa-se a prova da divulgao. Para haver adequao tpica, basta que mantenha o registro em arquivo. p - Simulao de participao de criana em cena de sexo explcito ou pornogrfica
Art. 241-C. Simular a participao de criana ou adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica por meio de adulterao, montagem ou modificao de fotografia, vdeo ou qualquer outra forma de representao visual: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem vende, expe venda, disponibiliza, distribui, publica ou divulga por qualquer meio, adquire, possui ou armazena o material produzido na forma do caput deste artigo.

Objeto jurdico: a dignidade da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa o fotgrafo, o editor, o proprietrio do meio de comunicao, o agenciador, o responsvel pelo provedor da Internet, entre outros. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. q - Assdio criana ou ao adolescente
Art. 241-D. Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicao, criana, com o fim de com ela praticar ato libidinoso: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I - facilita ou induz o acesso criana de material contendo cena de sexo explcito ou pornogrfica com o fim de com ela praticar ato libidinoso; II - pratica as condutas descritas no caput deste artigo com o fim de induzir criana a se exibir de forma pornogrfica ou sexualmente explcita.

Objeto jurdico: a integridade moral e psquica da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. r - Conceito de pornografia e sexo explcito
Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou

simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. (Includo pela Lei n. 11.829, de 2008)

s - Venda de arma, munio ou explosivo

Art. 242. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos.

Objeto jurdico: a integridade fsica e moral da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que vende ou fornece arma ou munio criana ou ao adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. t - Venda de produtos que causem dependncia fsica ou psquica
Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave.

Objeto jurdico: integridade fsica ou psquica da criana ou adolescente. Sujeito ativo: qualquer um que venda ou fornea criana e ao adolescente produtos que possam causar dependncia fsica ou psquica. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Observao: O presente tipo no se confunde com os especificados na Lei n. 11.343, de 23 de agosto de 2006. Naquele, a posse, por si s, da substncia j ilcita, e consta de Portaria. Aqui a posse no ilcita. A venda do produto autorizada como acetona, fogos, thinner, etc. Contudo, a venda a menores de 18 (dezoito) anos proibida porque seu uso para outros fins aos quais no originariamente destinada pode ser danoso criana e ao adolescente. u - Venda de fogos de artifcio a criana e adolescente
Art. 244. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente fogos de estampido ou de artifcio, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

Objeto jurdico: a integridade fsica da criana ou adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que venda ou fornea fogos de artifcio criana ou ao adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. v - Explorao sexual de criana e adolescente
Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2 desta Lei, prostituio ou explorao sexual: Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1 Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. 2 Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

Objeto jurdico: a integridade fsica e psquica da criana ou do adolescente. Sujeito ativo: qualquer um que submete a criana ou o adolescente explorao sexual. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Observao: o dispositivo em tela, no entendimento de Kenji Ishida (2010), foi revogado tacitamente pelo crime de favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao de vulnervel (art. 218-B), institudo pela Lei n. 12.015, de 7 de agosto de 2009, que passou a vigorar em 10 de julho de 2009.
Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1 Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2 As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990.

Objeto jurdico: a probidade do menor de dezoito anos. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente. Tipo objetivo: corromper, neste caso, significa o agente praticar infrao penal com o menor. O tipo prev ainda o verbo facilitar a corrupo, que significa induzir o menor a praticar a infrao, que abrange o crime e a

contraveno. Como meio de corromper ou facilitar a corrupo pode ser utilizada a Internet por meio, por exemplo, das salas de bate-papo. Observao: Esse crime constava do rol dos delitos descritos na Lei n. 2.252/54, onde tambm apresentava esse nomen juris. A Lei n. 12.015, de 7 de agosto de 2009, revogou expressamente esse tipo, e o introduziu no art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente. 6.6. Os remdios constitucionais O Estatuto da Criana e do Adolescente, por meio de seu art. 201, inc. IX, conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para impetrar Mandado de Segurana, Mandado de Injuno e Habeas Corpus, em qualquer juzo, instncia ou tribunal, em defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis afetos criana e ao adolescente. O Ministrio Pblico poder ingressar com quaisquer das trs medidas tanto para defender o direito individual de criana ou adolescente determinados, quanto em razo da defesa dos direitos individuais homogneos ou coletivos de vrias crianas e adolescentes. 6.6.1. Mandado de Segurana A disciplina do Mandado de Segurana foi recentemente alterada pela Lei n. 12.016, de 7 de agosto de 2009, a qual em seu art. 1, autoriza sua concesso para a proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Previsto no ordenamento jurdico brasileiro desde a Carta Poltica de 1934, teve sua abrangncia significativamente ampliada pela Constituio Federal de 1988, que passou a arrol-lo para a tutela no apenas do direito individual (como ocorria nos textos das demais Constituies), mas tambm dos direitos coletivos e difusos. Prev o inc. LXIX do art. 5 da Constituio Federal de 1988, in verbis:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeascorpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Diante dessa nova ordem constitucional, o Ministrio Pblico poder ingressar com o Mandado de Segurana tanto em defesa do direito individual da criana quanto em defesa do direito coletivo dessa categoria. Nesse aspecto h de ser ressalvado que a medida ajuizada em amparo a direito coletivo no configurar o instituto jurdico do Mandado de Segurana Coletivo, isso porque a Constituio Federal previu apenas dois legitimados para sua impetrao: [...] a) o partido poltico com representao no Congresso Nacional; e b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados (art. 5, inc. LXX, da CF). O Estatuto da Criana e do Adolescente expressamente recomenda a utilizao do Mandado de Segurana (ao mandamental) em duas situaes, deflagradas pelos arts. 210, 2, e 212, 2, conforme se observa:
Art. 210. Para as aes cveis fundadas em interesses coletivos ou difusos, consideram-se legitimados concorrentemente: [...] . 2 Contra atos ilegais ou abusivos de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico, que lesem direito lquido e certo previsto nesta Lei, caber ao mandamental, que se reger pelas normas da lei do mandado de segurana. Art. 212. Para defesa dos direitos e interesses protegidos por esta Lei, so admissveis todas as espcies de aes pertinentes. [...] . 2 Contra atos ilegais ou abusivos de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico, que lesem direito lquido e certo previsto nesta Lei, caber ao mandamental, que se reger pelas normas da lei do mandado de segurana.

De fato, de acordo com o estudo de Mazzilli (2003, p. 677), os casos mais observados de utilizao de Mandado de Segurana por membros do Parquet tm sido para buscar efeito suspensivo em recursos ou para atacar atos de autoridade que cerceiam direitos e prerrogativas da funo. Nesse tpico, bom lembrar que a nova lei fixa um rol com hipteses em que a utilizao do presente remdio constitucional no ser possvel:
Art.5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar: I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; III - de deciso judicial transitada em julgado.

Outrossim, tambm possvel impugnar via ao mandamental, por exemplo, a portaria ou o alvar expedidos por autoridade judicial, nas hipteses do art. 149, que violarem direito lquido e certo (MAZZILLI, 2003, p. 678).

Da mesma forma, o Mandado de Segurana o remdio indicado para os casos em que a criana ou o adolescente no consegue matrcula em escola pblica para cursar srie do ensino fundamental. Este obrigatrio e gratuito, constituindo-se em direito pblico subjetivo (art. 54, inc. I, e 1, do ECA). Assim, por ser direito lquido e certo, o Promotor de Justia poder impetrar tal writ para obrigar o Poder Pblico a conceder a vaga para a criana ou o adolescente. Por fim, recorda-se que o prazo para que seja impetrado o Mandado de Segurana de 120 (cento e vinte) dias, a contar da ao ou omisso causadora do dano (art. 23 da Lei n. 12.016/2009), extinguindo-se o direito de requer-lo findo o prazo. 6.6.2. Mandado de injuno A Carta Cidad introduziu no ordenamento jurdico nacional a figura writ of injunction,44 instituto de origens no direito anglo-saxnico, cujas hipteses de concesso encontram-se no inc. LXXI do art. 5. Vejamos:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.

Apesar de seus efeitos serem bastante semelhantes aos da Ao Direita de Inconstitucionalidade por Omisso, algumas expressivas diferenas conferem a essa medida a possibilidade de alcance mais amplo. A ao, por ter natureza de controle concentrado do Supremo Tribunal Federal, apenas pode ser proposta por um dos legitimados do art. 103 da Constituio Federal. O presente writ, de outro lado, direito assegurado a todos, sendo permitida a sua interposio por qualquer um do povo sempre que em razo da falta de norma que o regulamente, encontre-se inviabilizado o exerccio de direitos constitucionais.45 Na realidade, conforme expe Sidou (1998, p. 272), o [...] mandado de injuno no um direito, e sim uma garantia de direitos [...] o novo writ um direito, traduzido na faculdade de agir. Outrossim, conforme ressalva Bastos (1999, p. 243), para a concesso do Mandado de Injuno imprescindvel a pr-existncia do direito subjetivo, restando-lhe to-somente a necessidade de regulamentao. Esse remdio no se presta a criar ou ampliar direitos, uma vez que:
[...] necessria, pois, a existncia de um direito subjetivo concedido em abstrato pela Constituio, cuja fruio est a depender de norma regulamentadora. Diferente a situao quando a Constituio apenas outorga expectativa de direito, e, portanto, a norma regulamentadora faltante se presta a transformar essa mera expectativa de direito em direito subjetivo. Nesse caso, no cabe mandado de injuno e sim ao direta de inconstitucionalidade por omisso (BASTOS, 1999, p.243).

Em um primeiro momento, o Mandado de Injuno apresentou-se como importante instrumento diante de eventuais omisses do Poder Legislativo. O desenrolar histrico ps-1988 demonstrou que as eventuais omisses, na verdade, tornaram-se constantes, especialmente ao se considerar que, apesar de passadas duas dcadas da promulgao do texto constitucional, muito do que ficou a cargo de Lei Complementar ainda no foi disciplinado.46. Contudo, a potencialidade de seus efeitos no concretizou as possibilidades que se almejava em decorrncia do tmido posicionamento do Supremo Tribunal Federal, que optou por apenas cientificar o Poder Legislativo da omisso, deixando a cargo daquele Poder a adoo das medidas necessrias (MAZZILLI, 2003, p. 678). Vejamos o teor da deciso abaixo:
DIREITO CONSTITUCIONAL. MANDADO DE INJUNO. TAXA DE JUROS REAIS: LIMITE DE 12% AO ANO. ARTS. 5, INC. LXXI, E 192, 3, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. Em face do que ficou decidido pelo Supremo Tribunal Federal, ao julgar a ADI no 4, o limite de 12% ao ano, previsto, para os juros reais, pelo 3 do art. 192 da Constituio Federal, depende da aprovao da Lei regulamentadora do Sistema Financeiro Nacional, a que se refere o caput do mesmo dispositivo. 2. Estando caracterizada a mora do Poder Legislativo, defere-se, em parte, o Mandado de Injuno, para se determinar ao Congresso Nacional que elabore tal Lei. 3. O deferimento parcial porque no pode esta Corte impor, em ato prprio, a adoo de tal taxa, nos contratos de interesse dos impetrantes ou de quaisquer outros interessados, que se encontrem na mesma situao. 4. Precedentes. (Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno n 611/SP. Relator: Ministro Sydney Sanches. Julgado em: 21.08.2002).
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Mandado de Injuno.

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. 46 Ainda esto espera de disciplina legislativa, por exemplo, o inc. II do art. 153, que deixou a cargo de Lei Complementar a criao de imposto sobre grandes fortunas, e o inc. I do art. 7, que assegura ao trabalhador urbano e rural a relao de emprego protegida contra despedida arbitrria, nos termos de Lei Complementar. No campo da legislao ordinria, ainda aguardada a criao de Lei que regulamente o aviso prvio proporcional ao tempo de servio (art. 7, inc. XXI), bem como a criao de Lei que discipline o direito de greve no servio pblico (art. 37, inc. VII).

Todavia, felizmente, recentes julgamentos demonstram que a Suprema Corte tem avanado na discusso da questo, tendendo a rever seu posicionamento, conforme se observa do voto proferido pelo ento Ministro Seplveda Pertence no julgamento do Mandado de Injuno n 695/MA:
Mandado de Injuno: ausncia de regulamentao do direito ao aviso prvio proporcional previsto no art. 7, XXI, da Constituio da Repblica. Mora legislativa: critrio objetivo de sua verificao: procedncia, para declarar a mora e comunicar a deciso ao Congresso Nacional para que a supra. (Voto do Relator: Ministro Seplveda Pertence) [...] Ao contrrio do alegado nas informaes, a simples existncia de projeto de lei referente ao tema (v.g., MI 584, Moreira, DJ 22.2.02) no tem condo de, por si, esvaziar o pedido de mandado de injuno. O dispositivo constitucional no regulamentado art. 7, XXI, CF j velho cliente deste Tribunal. [...] O Congresso Nacional parece obstinado na inrcia legislativa a respeito. Seria talvez oportunidade de reexaminar a posio do Supremo quanto natureza e eficcia do mandado de injuno, nos moldes do que se desenha no MI 670 (INF/STF 430), se no fora o pedido inicial. (Voto do Ministro Gilmar Mendes) [...] Senhora Presidente, no caso do direito de greve acho que tem pedido de vista o Ministro Lewandowski -, manifestei-me, juntamente com o Ministro Eros, no sentido de atribuir um tipo de eficcia normativa na deciso; mas, no caso, h um pedido especfico que, certamente, no ser capaz de atender as pretenses do impetrante, uma vez que a Lei s dispor para o futuro, no ter como repercutir sobre sua prpria situao subjetiva. (Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno n 695-4/MA. Relator: Ministro Seplveda Pertence. Julgado em: 01.03.2007).

6.6.3. Habeas Corpus O Habeas Corpus, nos termos da Constituio Federal, ser concedido [...] sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder (inc. LXVII, art. 5). Esse remdio constitucional j se encontra incorporado no ordenamento brasileiro desde longa data, tendo sido institudo, pela primeira vez, no art. 340 do Cdigo de Processo Criminal do Imprio, de 1832. O Habeas Corpus, medida gratuita, um dos poucos instrumentos jurisdicionais que dispensam a capacidade postulatria de seu impetrante, podendo, dessa forma, ser proposto por qualquer um do povo, dispensando, ainda, qualquer formalidade para sua interposio. No h que confundir, no entanto, o Habeas Corpus proposto por qualquer um do povo com o proposto pelo Promotor de Justia no uso das prerrogativas conferidas pela Lei n. 8.069/1990 (art. 201, inc. IX). Quando o Ministrio Pblico interpe qualquer um dos remdios constitucionais em prol da criana e do adolescente, no o faz como cidado, mas sim em nome de todo o Parquet, instituio diretamente legitimada para tanto. A legitimidade concedida ao Ministrio Pblico abarca tanto o habeas corpus preventivo, quando ameaada a liberdade de ir e vir da criana ou do adolescente, quanto o habeas corpus liberatrio, reservado para as hipteses em que o direito a liberdade j se encontra abalado. O Habeas Corpus merece ser interposto em defesa do adolescente privado de liberdade quando no houver flagrante de ato infracional ou ordem judicial escrita e fundamentada (art. 106, do ECA). Da mesma forma, cabe o Habeas Corpus quando, apesar de ultrapassados 45 (quarenta e cinco) dias de internao provisria, no tiver sido proferida sentena no procedimento que apura ato infracional (arts. 108, pargrafo nico, e 183, do ECA). A concesso do Habeas Corpus, contudo, no est restrita imputao de autoria de ato infracional, sendo inumerveis as situaes em que permitida constitui por exemplo, medida cabvel para liberar a criana e o adolescente que, em razo de ato de indisciplina, tenha-o o professor deixado de castigo, na sala de aula, sem poder retornar a casa aps o trmino da jornada letiva. Tambm cabvel o aludido writ no caso de o Juiz da Comarca ter institudo o toque de recolher, como ficou conhecida a medida que probe crianas e adolescentes de se locomoverem em locais pblicos em determinados horrios. Em casos tais, para que todos os menores de dezoito anos sejam protegidos em seu direito fundamental de ir e vir, poder ser impetrado o Habeas Corpus preventivo coletivo no Tribunal de Justia, uma vez que, in casu, a autoridade coatora o Juiz de Direito (existe proposta de tal pea na pgina do CAO-IJ, no site do Ministrio Pblico Mineiro). 7. O Promotor de Justia e a defesa dos direitos coletivos e difusos A Carta de 1988 elencou, entre as atribuies institucionais do Ministrio Pblico, a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III).

Dois anos mais tarde, em 1990, o Estatuto da Criana e do Adolescente tripartiu a legitimidade ad causam para o ingresso com ao cvel pblica fundada em interesse da criana e do adolescente entre o Ministrio Pblico, os entes federativos, os territrios e as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano, de maneira concorrente (art. 210). 7.1. Os direitos transindividuais O renomado jurista Norberto Bobbio desenvolveu, em sua obra A era dos direitos, a teoria jurdica acerca da constitucionalizao dos direitos do homem. De acordo com Bobbio:
Os direitos do homem, por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas. (BOBBIO, 1992, p. 5).

Soma-se a essa idia, de forma a esclarecer a maneira pela qual a evoluo na positivao e a concretizao dos direitos se constri, o conceito elaborado por Foulcault atinente microfsica do poder: o poder no exercido apenas pelo governante de maneira verticalizada, como se fosse um vetor que se desenhasse de cima para baixo. Muito ao contrrio. Existem vrios outros plos que exercem poder, que se organizam de forma reticular, horizontal e, portanto, influenciam decisivamente os negcios da polis. Tal mecanismo recrudescido nos dias atuais em razo da facilidade de comunicao e de expresso desses grupos. Aqui h de se fazer a ressalva proposta por Bonavides (2002) de que a terminologia gerao de direito deveria ser substituda pela expresso dimenso de direito, vez que a expresso gerao designa ordem cronolgica, sugerindo a decadncia do direito invocado na gerao anterior, enquanto o termo dimenso possibilita uma compreenso mais abrangente, de incorporao dos direitos com o avano dimensional:
[...] Fora dirimir, a esta altura, um eventual equvoco de linguagem: o vocbulo dimenso substitui, com vantagem lgica e qualitativa, o termo gerao, caso este ltimo venha a induzir apenas sucesso cronolgica e, portanto, suposta caducidade dos direitos das geraes antecedentes, o que no verdade. Ao contrrio, os direitos da primeira gerao, direitos individuais, os da segunda, direitos sociais, e os da terceira, direitos ao desenvolvimento, ao meio ambiente, paz e fraternidade, permanecem eficazes, so infra-estruturais, formam a pirmide cujo pice o direito democracia; coroamento daquela globalizao poltica para a qual, como no provrbio chins da grande muralha, a humanidade parece caminhar a todo vapor, depois de haver dado o seu primeiro e largo passo. Os direitos da quarta gerao no somente culminam a objetividade dos direitos das duas geraes antecedentes como absorvem sem, todavia, remov-la a subjetividade dos direitos individuais, a saber, os direitos de primeira gerao. E continua dizendo que tais direitos sobrevivem, e no apenas sobrevivem, seno que ficam opulentados em sua dimenso principal, objetiva e axiolgica, podendo, doravante, irradiar-se a todos os direitos da sociedade e do ordenamento jurdico (BONAVIDES, 2002, p. 525).

Nesse diapaso, tendo em vista a coerncia da proposta de Bonavides (2002), a histria do reconhecimento dos direitos fundamentais ser aqui tratada por dimenses, e no geraes - termo criado por Bobbio (1992) e bem recepcionado por quase toda a literatura poltica e jurdica. A idia de direitos fundamentais do homem origina-se a partir do pensamento cristo e da concepo de direitos naturais, estes ltimos, frutos do jusnaturalismo, compreendidos como direitos inerentes natureza humana direitos inatos que cabem ao homem s pelo fato de ser homem , independentemente de estarem positivados (SILVA, 2001, p.176). O jusnaturalismo rompeu com a tradio do direito medieval, sobretudo a partir das idias dos filsofos contratualistas. Alguns historiadores apontam como marco inicial da positivao dos direitos do homem a Constituio Inglesa de 1215, entretanto, a corrente dominante entende que a primeira positivao de direitos fundamentais, verdadeiramente, ocorreu apenas aps a Revoluo Gloriosa na Inglaterra, que, em 1668, instituiu sistema de governo monrquico parlamentar, com a Declarao de Direitos (Bill of Rights). Vrios movimentos revolucionrios se seguiram e foram alcanando status internacional, como, por exemplo, a Revoluo Francesa (1789 a 1799) e a Independncia dos Estados Unidos (1776). No entanto, se de um lado, essas revolues influenciaram o sentimento de valores fundamentais do homem, de outro, por ser um produto do sculo XVIII, possuam cunho nitidamente individualista, subordinando a vida social aos interesses do indivduo, demandando do Estado a finalidade de preservao dos direitos individuais (DALLARI, 1995, p. 215). Nessa linha, intimamente entrelaados tradio liberal, surgem os direitos fundamentais de primeira dimenso, cujo ncleo limita-se aos direitos de liberdade, correspondente aos direitos civis e polticos. Nessa primeira dimenso, conforme expe Bonavides (2002, p. 517), o Estado restringe-se edio da lei, no intervindo ou promovendo diretamente as garantias dela decorrentes. Com a queda do Absolutismo, ascendeu o sistema de produo capitalista e, com ele, observou-se a edificao de uma muralha entre duas classes sociais: de um lado uma pequena elite burguesa, de outro, uma enorme massa de miserveis. Os direitos fundamentais, que at ento tinham sua matriz na liberdade do indivduo, no se mostraram capazes de resolver os problemas recm-surgidos. O singelo conceito de liberdade vigente, no

qual a liberdade era concebida apenas como a restrio imposta ao arbtrio do Estado, mostrava-se, s vezes, como o direito a morrer de fome. Se durante as revolues dos sculos XVII e XVIII, em nome das garantias individuais, lutava-se contra a interveno estatal na esfera dos particulares, agora, era anseio do povo que o Estado interviesse e diminusse as desigualdades socioeconmicas existentes. Dentro desse contexto, surgem os ideais socialistas, cujas origens remontam aos jacobinos da Revoluo Francesa, que reivindicavam direitos para alm daqueles de liberdade, o que acabou por servir de inspirao ao vrios movimentos populares ocorridos ao longo dos sculos XIX e XX. Ao trmino da Segunda Guerra Mundial (1939-1945), que se mostrou devastadora sobretudo para os pases europeus, durante a qual as condies de vida da populao retroagiram situao de barbrie, observou-se o levante da segunda dimenso de direitos fundamentais os direitos sociais, proclamados na declarao das Constituies socialistas e na Constituio de Weimar 47. A declarao desses direitos obrigou o Estado a adotar certas condutas para o cumprimento de atribuies que passam a ser suas. No entanto, infelizmente, a maior parte dessas condutas no foram, naquele momento histrico, concretizadas, o que culminou na qualificao dos direitos sociais como meras diretrizes, remetendoos esfera programtica. Bonavides (2002, p. 518) explica que esses direitos de segunda dimenso:
[...] atravessaram, a seguir, uma crise de observncia e execuo, cujo fim parece estar perto, desde que recentes constituies, inclusive a do Brasil, formularam o preceito da aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais. De tal sorte, os direitos da segunda gerao tendem a tornar-se to justificveis quanto os da primeira; pelo menos esta a regra que j no poder ser descumprida ou ter sua eficcia recusada com aquela facilidade de argumentao arrimada no carter programtico da norma.

H apenas poucas dcadas, ainda, no final do sculo XX, surgiram os direitos de terceira dimenso, sob a bandeira do direito fraternidade que representam os direitos transindividuais o direito solidariedade, ao desenvolvimento, paz, ao meio ambiente equilibrados, entre outros. Os direitos transindividuais (ou metaindividuais) podem ser divididos em trs espcies: os direitos individuais homogneos, os direitos coletivos e os direitos difusos, definidos na legislao brasileira, pela primeira vez, pelo texto do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/1990), nos seguintes termos:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I. interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncia de fato; II. interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III. interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.

Os titulares de interesses individuais homogneos so passveis de determinao. A natureza jurdica desses direitos divisvel, de modo que, mesmo que homogneo, podem ser identificados e tutelados singularmente por seu titular. A possibilidade da tutela coletiva de tais interesses, conferida pelo legislador, tem por escopo apenas facilitar o acesso Justia, evitando-se o ajuizamento de diversas aes judiciais com causa de pedir idntica. Os titulares dos direitos coletivos, por sua vez, so pessoas determinadas ou determinveis, todas pertencentes a uma determinada classe ou categoria. O objeto jurdico do direito coletivo tem natureza jurdica indivisvel, pois, ainda que tenham surgido da soma dos direitos individuais, ficam adstritos a um direito nascido na coletividade. Os direitos difusos, por outro lado, situam-se em uma rbita bastante ampla. Da mesma forma que ocorre nos direitos coletivos, os direitos difusos tm natureza indivisvel, todavia, este alcana um nmero indeterminado e
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A Constituio de Weimar, que instituiu a Repblica Alem em 1919, surgiu como um produto da Primeira Guerra Mundial (1914-1918). Ao sair de uma guerra perdida, que lhe custou ao cabo de quatro anos de combate cerca de dois milhes de mortos e desaparecidos (quase 10% da populao masculina), o povo alemo passou a descrer de todos os valores tradicionais e inclinou-se para solues extremas. A Carta de Weimar exerceu decisiva influncia sobre a evoluo das instituies polticas em todo o Ocidente. O Estado da democracia social, cujas linhas-mestras j haviam sido traadas pela Constituio mexicana de 1917, adquiriu na Alemanha de 1919 uma estrutura mais elaborada, que veio a ser retomada em vrios pases aps o trgico interregno nazi-fascista e a Segunda Guerra Mundial. A democracia social representou efetivamente, at o final do sculo XX, a melhor defesa da dignidade humana, ao complementar os direitos civis e polticos que o sistema comunista negava com os direitos econmicos e sociais, ignorados pelo liberal-capitalismo. De certa forma, os dois grandes pactos internacionais de direitos humanos, votados pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 1966, foram o desfecho do processo de institucionalizao da democracia social, iniciado por aquelas duas Constituies no incio do sculo (COMPARATO, 2006).

indeterminvel de pessoas, ligadas to-somente por uma situao ftica. O Supremo Tribunal Federal, em deciso proferida, em Recurso Extraordinrio, assim os definiu: Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. 3.1. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. (Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 163231/SP. Relator: Min. Maurcio Corra. Julgado em: 26.02.1997). Os direitos de terceira dimenso esto situados para alm do conflito de classes dentro de uma nao, porquanto se inserem no contexto da sociedade globalizada. Nesse quadro, observa-se que determinadas decises de chefes polticos podem provocar conseqncias em todo o globo. Assim, em meio a guerras, mortes, genocdios, etnocdios, pandemias, entre tantas outras atrocidades, surgem os direitos de fraternidade, que, no entender de Bonavides (2002, p. 524), manifestam-se de trs formas: 1. O dever de todo Estado particular de levar em conta, nos seus atos, os interesses de outros Estados (ou de seus sditos); 2. Ajuda recproca (bilateral ou multilateral), de carter financeiro ou de outra natureza para a superao das dificuldades econmicas (inclusive com auxlio tcnico aos pases subdesenvolvidos e estabelecimento de preferncias de comrcio em favor desses pases, a fim de liquidar dficits); 3. Uma coordenao sistemtica de poltica econmica. O constitucionalista ainda advoga a tese da existncia de uma quarta dimenso de direitos fundamentais, decorrentes da globalizao econmica e do crescimento do sistema neoliberal: o direito democracia, o direito informao e o direito ao pluralismo. (BONAVIDES, 2002, p. 524). Assim, mais uma vez utilizando as palavras de Paulo Bonavides (2002, p. 526), os direitos da quarta gerao compendiam o futuro da cidadania e o porvir da liberdade de todos os povos. To somente com eles ser legtima e possvel a globalizao poltica. Outros doutrinadores entendem por classificar como quarta dimenso os direitos relativos manipulao gentica, relacionados biotecnologia e bioengenharia, que envolvem discusses acerca da vida e da morte. H, ainda, quem fale em quinta dimenso, representada pelos direitos advindos da realidade virtual. 7.2. A ao civil pblica A conquista social pelos direitos transindividuais tomou tamanha proporo em nosso ordenamento que, em 1988, foram elevados a nvel constitucional na redao da Carta Cidad. Antes disso, podemos dizer que o primeiro instrumento de tutela dos direitos transindividuais regulamentado no Brasil foi a Ao Popular Lei n 4.717, de 29 de junho de 1965 , ferramenta disposio de todo e qualquer cidado, para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos da Administrao Pblica que fossem lesivos ao patrimnio pblico. Passadas duas dcadas, em 24 de julho de 1985, foi publicada a Lei n. 7.347, que disciplinou a Ao Civil Pblica como instrumento de proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, inc. III, da CF). Mazzilli (1991, p. 36) explica que a denominao de ao civil pblica foi escolhida pelo legislador por guardar paralelo com a ao penal pblica, em suas palavra:
Inicialmente, com ao civil pblica se quis dizer a ao de objeto no penal, proposta pelo Ministrio Pblico. Na verdade, porm, tal expresso, se bem que j incorporada na legislao, doutrina e jurisprudncia, no deixa de padecer de impropriedade. De um lado, toda a ao pblica, enquanto direito pblico subjetivo dirigido contra o Estado; de outro, como no tem o Ministrio Pblico exclusividade na propositura da dita ao civil pblica, podemos hoje considerar que esta ltima compreende no s a ao de objeto no penal proposta por aquela instituio, como a mesma ao, com mesmo objeto, proposta por qualquer dos demais co-legitimados ativos, desde que destinada defesa dos direitos difusos e coletivos (MAZZILLI, 1991, p. 36-37).

Destarte, reconhecida a relevncia instrumental da Ao Civil Pblica, passa-se a discorrer a seu respeito, destacando-se as questes mais importantes e aquelas controvertidas na jurisprudncia e doutrina. 7.2.1 Legitimidade para propositura A Lei das Aes Civis Pblicas, com a nova redao imposta pela Lei n 11.448, de 15 de janeiro de 2007, lista como legitimados o Ministrio Pblico (art. 5, inc. I), a Defensoria Pblica (art. 5, inc. II), os entes federativos (art. 5, inc. III), as pessoas jurdicas de direito pblico da Administrao Pblica indireta (art. 5, inc. IV) e as associaes constitudas h, pelo menos, um ano, que tenham por finalidade institucional a proteo dos direitos coletivos e difusos (art. 5, inc. V).

O Estatuto da Criana e do Adolescente, por sua vez, estabeleceu legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica fundada em interesses coletivos e difusos da criana e do adolescente ao Ministrio Pblico (art. 210, inc. I), aos entes federativos e territrios (art. 210, inc. II) e s associaes constitudas h pelo menos um ano e que inclua entre seus fins institucionais a defesa dos direitos disciplinados pelo Estatuto (art. 210, inc. III). Tanto a legitimidade conferida pela Lei n. 7.347/85 quanto a estatutria so concorrentes, autnomas e disjuntas, ou seja, podem ser propostas isoladamente ou em consrcio de legitimados (BORDALLO, 2007, p. 667). Conflitos jurisprudenciais e doutrinrios, no entanto, so apontados por Bordallo (2007, p. 688-689) ao tratar da legitimidade do Ministrio Pblico na defesa dos direitos individuais homogneo. De acordo com o autor, existem correntes que no reconhecem a Instituio como legitimada a intervir judicialmente pelo direito individual disponvel, ainda que homogneo. Essa corrente pauta sua defesa na natureza divisvel dos direitos individuais homogneos, fato este que permitiria a busca da tutela jurisdicional pelo seu titular.48 Contudo, no h qualquer impedimento legal interveno do Ministrio Pblico na defesa dos direitos individuais homogneos. De fato, a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei n. 8.625/1993), descreve como funo do Parquet a propositura do inqurito civil e da ao civil pblica para a proteo, preveno e reparao dos danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, e a outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos (art. 25, inc. IV, alnea a). A interveno do Parquet em questo que de discute o direito de criana e adolescente, contudo, no causa maiores controvrsias. Primeiro, porque os direitos da criana e do adolescente so sempre indisponveis e, segundo, porque a Lei n 8.069/1990, no art. 210, inciso V, estabeleceu como competncia do Ministrio Pblico a promoo da ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia, o que rechaa de uma vez por todas qualquer possibilidade de divergncia quanto atribuio do Ministrio Pblico para a defesa de qualquer uma das espcies de direitos metaindividuais. Ainda a respeito de legitimidade, a Lei n 8.069/1990 admite, no 1 do art. 210, a figura do consrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida o prprio Estatuto da Criana e do Adolescente. Esta autorizao decorre dos princpios institucionais do Ministrio Pblico da unidade e da indivisibilidade (art. 127, 1, da CF), pois, conforme leciona Nery Jnior apud Milar:
A atribuio interna do Ministrio Pblico, como um todo, federal e estadual, de diviso e distribuio de funes e tarefas, questo administrativa, interna corporis, que no interfere na legitimidade de ser parte esta, sim, conferida indistintamente a ambos por lei (MILAR, 2003, p. 707).

Pela redao do art. 210, 2, do Estatuto, nas aes interpostas por associao, na hiptese de desistncia ou abandono da ao, poder o Ministrio Pblico ou qualquer outro legitimado assumir a sua titularidade (art. 210, inc. III, do ECA). 49 Contudo, questiona-se acerca da possibilidade de desistncia da ao por parte do Ministrio Pblico. Muito embora a Lei n 8.069/1990 tenha se referido apenas associao, o ordenamento jurdico no impede que isso ocorra, ou, conforme dispe Mazzilli apud Milar (2003, p. 708-709):
Tanto a associao como qualquer dos demais co-legitimados neles includo o Ministrio Pblico todos eles agem por legitimao extraordinria, ou seja, substituem processualmente os lesados, fragmentariamente dispersos na coletividade. Afinal, nem a associao, nem o Ministrio Pblico, nem qualquer dos co-legitimados ativos, nenhum deles titular do direito material que defende. Assim, a admitir a desistncia ou abandono da
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As contradies noticiadas pelo autor de fato existem na jurisprudncia, o que se ilustra nas decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia, em Recursos Especiais, cuja ementa segue abaixo transcrita: AO CIVIL PBLICA. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO DE PIS/PASEP E COFINS. MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE ATIVA. PRECEDENTES. I - O Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover ao civil pblica visando obstar a cobrana de tributos, por se tratar de direitos individuais homogneos, identificveis e divisveis, que devem ser postulados por seus prprios titulares. II - Agravo Regimental improvido (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 637744/RS. Relator: Min. Francisco Falco. Julgado em: 09.05.2006). Processual Civil. Recurso Especial. Administrativo. Constitucional. Ao Cautelar Inominada. Legitimatio ad causam do Parquet. Art. 127 da CF/88. Direito sade. 1. O Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. 2. que a Carta de 1988, ao evidenciar a importncia da cidadania no controle dos atos da Administrao, com a eleio dos valores imateriais do art. 37, da CF/1988 como tutelveis judicialmente, coadjuvados por uma srie de instrumentos processuais de defesa dos interesses transindividuais, criou um microssistema de tutela de interesses difusos referentes probidade da administrao pblica, nele encartando-se a Ao Cautelar Inominada, Ao Popular, a Ao Civil Pblica e o Mandado de Segurana Coletivo, como instrumentos concorrentes na defesa desses direitos eclipsados por clusulas ptreas. 3. Deveras, mister concluir que a nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. [...] 10. Recurso Especial provido para reconhecer a legitimidade ativa do Ministrio Pblico Estadual (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 817710/RS. Relator: Min. Luiz Fux. Julgado em: 17.05.2007). 49 As hipteses de abandono da ao esto indicadas do Cdigo de Processo Civil (art. 267, incs. II e III) como causas de extino do processo sem julgamento do mrito, quais sejam: [...] II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias.

associao, no h que negar igual possibilidade aos demais co-legitimados ativos, colocados em idntica situao.

Entretanto, especificamente na questo da criana e do adolescente, com relao possibilidade de desistncia da ao por parte do Ministrio Pblico, h de se questionar se, ao renunciar a ela, no estaria o Promotor de Justia abdicando de uma funo que lhe foi atribuda pelo texto da Carta Magna promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, inc. III). Por fim, de se ressaltar que o Conselho Tutelar no possui legitimidade para ingressar com a Ao Civil Pblica, nem por ordem da letra da lei, nem por analogia. 7.2.2 O inqurito civil O inqurito civil surge, no ordenamento jurdico brasileiro, com a publicao da Lei n. 7.347/1985 Lei da Ao Civil Pblica, que autorizou a sua instaurao pelo Ministrio Pblico, no 1 do seu art. 8.50 Ressalte-se a Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina (Lei Complementar n 197/2000 que disciplina as peculiaridades do inqurito civil autuado pelo Parquet catarinense em seus arts. 84 a 90, in verbis:
Art. 84. O inqurito civil, procedimento investigatrio de natureza inquisitorial, ser instaurado por portaria, em face de representao ou, de ofcio, em decorrncia de qualquer outra notcia que justifique o procedimento. 1 Sempre que necessrio para formar seu convencimento, o membro do Ministrio Pblico poder instaurar procedimento administrativo preparatrio do inqurito civil. 2 As providncias referidas neste art. e no pargrafo anterior sero tomadas no prazo mximo de trinta dias. 3 As diligncias investigatrias, quando devam ser realizadas em outra comarca, podero ser deprecadas a outro rgo de execuo do Ministrio Pblico, obedecida eventual disciplina interna de encaminhamento. Art. 85. A representao para instaurao de inqurito civil, que independe de formalidades especiais, ser dirigida ao rgo do Ministrio Pblico competente e dever conter, sempre que possvel: I - nome, qualificao e endereo do representante e do autor do fato; II - descrio do fato objeto das investigaes; III - indicao dos meios de prova. 1 Do indeferimento da representao de que trata este art. caber recurso ao Conselho Superior do Ministrio Pblico no prazo de dez dias, contado da data em que o representante tomar cincia da deciso. 2 Antes de encaminhar os autos ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, o membro do Ministrio Pblico poder, no prazo de cinco dias, reconsiderar a deciso recorrida. Art. 86. O inqurito civil, quando instaurado, instruir a petio inicial da ao civil pblica. Art. 87. Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil, do procedimento administrativo preparatrio ou das peas de informao, fazendo-o fundamentadamente. 1 Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivados sero remetidos, no prazo de trs dias, sob pena de falta grave, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, competindo-lhe o exame e deliberao acerca da promoo de arquivamento, conforme dispuser o seu Regimento Interno. 2 Deixando o Conselho Superior do Ministrio Pblico de homologar a promoo de arquivamento, comunicar, desde logo, ao Procurador-Geral de Justia para a designao de outro rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao ou prosseguimento das investigaes. Art. 88. Depois de homologada pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico a promoo de arquivamento do inqurito civil, do procedimento administrativo preparatrio ou das peas de informao, o rgo do Ministrio Pblico somente poder proceder a novas investigaes se de outras provas tiver notcia. Art. 89. O rgo do Ministrio Pblico, nos inquritos civis ou nos procedimentos administrativos preparatrios que tenha instaurado, e desde que o fato esteja devidamente esclarecido, poder formalizar, mediante termo nos autos, compromisso do responsvel quanto ao cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, ou das obrigaes necessrias integral reparao do dano, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. Art. 90. O inqurito civil instaurado para apurar violao de direito assegurado nas Constituies Federal e Estadual, ou irregularidade nos servios de relevncia pblica poder ser instrudo atravs de depoimentos colhidos em audincia pblica. 1 Encerrado o inqurito civil, o rgo de execuo do Ministrio Pblico poder fazer recomendaes aos rgos ou entidades referidas no inciso VII do art. 82 desta Lei Complementar, ainda que para maior celeridade e racionalizao dos procedimentos administrativos, requisitando do destinatrio sua divulgao adequada e imediata, bem como resposta por escrito. 2 Alm das providncias previstas no pargrafo anterior, poder o rgo de execuo do Ministrio Pblico emitir relatrios, anuais ou especiais, encaminhando-os s entidades mencionadas no inc. VII do art. 82 desta Lei Complementar, delas requisitando tambm divulgao adequada e imediata.

A natureza jurdica do inqurito civil de procedimento administrativo, comportando-se como um instrumento de investigao colocado disposio do Promotor de Justia para a apurao de leso ou ameaa a direito metaindividual.

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Art. 8 [...] 1 O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua previdncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar , o qual no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis.

Bordallo (2007, p. 658) o conceitua como ferramenta de investigao administrativa prvia que objetiva apurar [...] elementos de convico para que o prprio rgo ministerial possa identificar se ocorre circunstncia que enseje eventual propositura de ao civil pblica ou coletiva. O Estatuto da Criana e do Adolescente faz expressa meno acerca da possibilidade da instaurao do inqurito civil para a apurao de ofensa a direito assegurado a criana e adolescente em seu art. 223, in verbis:
Art. 223. O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer pessoa, organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a dez dias teis.

Sendo assim, o inqurito civil mostra-se como instrumento adequado sempre que o Promotor de Justia precisar colher provas para a propositura da ao civil pblica ou receber notcia de ofensa s garantias da criana e do adolescente e entender necessria sua investigao. Diferentes fontes podero noticiar ao Promotor de Justia a ocorrncia de ameaa ou leso a direito de criana ou de adolescente, faculdade conferida a qualquer pessoa do povo. A Lei n. 8.069/90, entretanto, prev duas situaes em que essa faculdade transforma-se em dever: o servidor pblico (art. 220, do ECA) e os juzos e tribunais no exerccio de suas funes (art. 221). Em regra, o inqurito civil pblico, admitindo-se sua forma sigilosa, por meio de deciso fundamentada, quando necessrio s investigaes ou em respeito intimidade e vida privada.51 Considerando que o inqurito possui natureza de procedimento e no de processo, o seu desenrolar, tal qual ocorre no inqurito penal, dispensa o respeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois, conforme expe Bordallo (2007, p. 659), nele no se encontram partes, no h imputao de sano de qualquer espcie, havendo apenas investigao e investigados. Entretanto, recomenda-se conceder parte investigada a possibilidade de prestar os esclarecimentos necessrios, que podero auxiliar o Promotor de Justia a formar sua convico. Da mesma forma, o inqurito civil no obrigatrio, estando dele dispensado o membro do Ministrio Pblico sempre que j houver suficientes meios probatrios. O prazo mnimo de 10 (dez) dias teis estipulado pelo legislador estatutrio para o atendimento de requisio ministerial de certides, informaes, exames ou percias que nos termos do art. 223 podero ser expedidas contra qualquer pessoa, organismo pblico ou particular o mesmo estabelecido pela Lei da Ao Civil Pblica. O descumprimento da requisio redunda em crime, tipificado no art. 10 da Lei n. 7.347/85. Finalizada a instruo do inqurito civil, dependendo do resultado, o Promotor de Justia poder elaborar e interpor a ao civil pblica, propor e firmar termo de ajustamento de conduta com o acusado (art. 211, do ECA), ou, convencido da inexistncia de fundamento que enseje o ajuizamento da ao civil pblica, promover seu arquivamento (art. 223, 1). O arquivamento do inqurito seguir o trmite imposto pelos 2 a 5 do art. 223, qual seja: 1) o inqurito ou a pea informativa a serem arquivados sero, no prazo de 3 (trs) dias, encaminhados ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, mediante ofcio dirigido ao seu Presidente, que Procurador-Geral de Justia; 2) a promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, nos moldes do estabelecido em seu Regimento Interno; 3a) homologada deciso, seguem o inqurito e as peas para arquivo; e 3b) no havendo homologao, o Conselho designar outro Promotor de Justia para o ajuizamento da ao civil pblica, que no poder se desincumbir de tal mister. 52 7.2.3 O termo de ajustamento de conduta Ao longo do inqurito civil, por vezes o Promotor de Justia consegue detectar o causador da leso ou ameaa ao direito da criana e do adolescente, que pode mostrar-se disposto a adequar sua conduta. Diante dessas condies favorveis, sempre que possvel, o Ministrio Pblico poder propor a assinatura de acordo extrajudicial, pelo qual o acusado compromete-se a adotar as medidas necessrias para a regularizao da situao ftica. O instituto do termo de ajustamento de conduta (TAC) no constava da redao original da Lei n. 7.347/85, tendo sido a ela acrescentado, no seu art. 5, os 4, 5 e 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/1990).53
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Ser obrigatria a instaurao e o processamento do segredo de justia sempre que o interesse pblico exigir e quando disser respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda dos filhos (art. 155, do CPC). 52 At que seja homologada ou rejeitada a promoo de arquivamento, em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, podero as associaes legitimadas apresentar razes escritas ou documentos, que sero juntados aos autos do inqurito ou anexados s peas de informao (art. 223, 3). 53 Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: [...]

No ajustamento de conduta, est preservada a discricionariedade do Ministrio Pblico. O Promotor de Justia no obrigado a propor ou firmar o termo de ajustamento, estando, inclusive, dispensado de fundamentar sua deciso negatria. Ressalva-se que, no termo de ajustamento de conduta, no admitida, em hiptese alguma, a negociao do direito indisponvel. No poder o Ministrio Pblico convencionar com o compromissrio acordo distinto daquele que seria auferido por meio da tutela especfica do direito materialmente ameaado ou lesionado. Para que seja possvel a elaborao do termo de compromisso em atendimento tutela especfica, Bordallo (2007, p. 663) sugere que sejam montados, na Instituio, grupos de assessoramento tcnico, que possam auxiliar o Promotor de Justia na conduo do acordo, evitando-se a manuteno da leso ou a criao de outras. Ainda por fora do art. 211, conferida ao termo de ajustamento de conduta a eficcia de ttulo executivo extrajudicial, enquadrando-se, assim, na hiptese prevista no inc. VIII, do art. 585, do Cdigo de Processo Civil.54 Destarte, por ser ttulo extrajudicial, dever ser condicionado ao pagamento de multa em caso de descumprimento de suas clusulas. Tal multa, por ser meio de coao, dever ser ponderada de acordo com a leso e a capacidade econmica do compromissrio, servindo-se verdadeiramente como um instrumento de represso da conduta lesiva. A execuo da multa seguir o rito estabelecido, no Cdigo de Processo Civil, em seu Livro II Do Processo de Execuo. Por fim, recorda-se que uma vez firmado o termo de ajustamento de conduta, para o arquivamento do inqurito civil, dever o Promotor de Justia atender ao disposto no art. 223 da Lei n. 8.069/90, ou seja, encaminhando as peas, o inqurito e o termo devidamente assinado ao Conselho Superior para homologao. 7.2.4. O processamento da Ao Civil Pblica A Ao Civil Pblica disciplinada pela Lei n. 7.347/85, norma aplicada de maneira subsidiria aos procedimentos jurisdicionais interpostos em defesa dos direitos coletivos, difusos ou individuais homogneos da criana e do adolescente (art. 224, do ECA). Para a instruo da petio inicial o Promotor de Justia ou outro legitimado poder requisitar s autoridades competentes as certides e as informaes que julgar necessrias, que sero fornecidas no prazo de10 (dez) dias teis para o Ministrio Pblico (art. 223, do ECA) e 15 (quinze) dias para os demais (art. 222, do ECA). Como j citado, a recusa ou o retardamento do envio de dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico, constitui o tipo penal indicado n art. 10 da Lei n 7.347/85, in verbis:
Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.

A competncia para o processamento da ao civil pblica fundada em interesse transindividual da criana e do adolescente ser da Justia da Infncia e da Juventude, nos moldes do que determina o art. 148, inc. IV, do Estatuto. A competncia territorial, entretanto, ser determinada pelo local onde ocorrer o dano, (art. 2, da Lei n. 7.347/85). Admite-se a concesso de liminar, com ou sem justificao prvia, (art. 213, 1, do ECA), que comine, inclusive, multa diria em caso de descumprimento (art. 213, 2, do ECA). Devemos destacar mais uma vez o teor de deciso recente do Superior Tribunal de Justia que, revertendo entendimento at ento vigente, estabeleceu:
EXECUO. LIMINAR. ASTREINTES. A irresignao recursal consiste em saber da possibilidade de execuo definitiva da multa diria (astreintes) fixada em deciso liminar nos autos de ao popular contra prefeito ajuizada para remoo de placas com smbolo de campanha instaladas em obras pblicas. Segundo observa o Min. Relator, a tutela antecipada efetiva-se via execuo provisria, que agora se processa como definitiva (art. 475-O do CPC), alm de que a jurisprudncia deste Superior Tribunal, em situaes anlogas, j assentou que a deciso
4 O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. 5 Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. 6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. 54 Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: [...] VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.

interlocutria que fixa multa diria por descumprimento de obrigao de fazer ttulo executivo hbil para a execuo definitiva. Sendo assim, a execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao fixada em liminar concedida em ao popular pode ser realizada nos prprios autos, consequentemente no carece de trnsito em julgado da sentena final condenatria. Ademais, quanto questo de desero do REsp por ausncia de pagamento das custas de remessa e retorno, trata-se de recurso interposto por autor popular que goza do benefcio da iseno (art. 5, LXXIII, da CF/1988). Nesse contexto, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.040.411-RS, DJe 19/12/2008; REsp 1.067.211-RS, DJe 23/10/2008; REsp 973.647-RS, DJ 29/10/2007; REsp 689.038-RJ, DJ 3/8/2007; REsp 869.106-RS, DJ 30/11/2006, e REsp n 885.737-SE, DJ 12/4/2007. REsp 1.098.028-SP, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 09/02/2010.

A sentena que condenar o requerido poder determinar o pagamento de quantia em dinheiro (a ser revertido ao fundo gerido pelo Conselho de Direitos da Criana e do Adolescente de cada municpio art. 214, do ECA), obrigao de fazer ou no fazer (art. 3 da Lei n 7.347/1985), ou ter ainda outros contedos, uma vez que o pedido formulado na ao civil pblica no apenas o condenatrio, podendo ser tambm declaratrio ou desconstitutivo. Suponhamos que o CMDCA edite Resoluo contrria lei, ou que uma empresa estabelea contrato coletivo de trabalho que contenha clusula que afronte as garantias estabelecidas ao adolescente maior de 16 (dezesseis) anos; nestes casos, os pedidos podero ser os de declarao de nulidade e o de desconstituio, respectivamente. Todavia, na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz dever privilegiar a concesso da tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento (art. 213, caput, do ECA). O recurso cabvel contra a sentena proferida na ao civil pblica ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, do ECA), sendo admitida a concesso de efeitos suspensivos ao recurso nos casos em que ficar caracterizada a possibilidade de dano irreversvel parte (art. 215, do ECA). 7.2.5. A execuo da sentena e do termo no cumprido A execuo da deciso proferida em ao civil pblica, assim como a execuo das multas eventualmente cominadas, seguir o rito processual que estabelece o Cdigo de Processo Civil, em seu Livro II Do Processo de Execuo. No entanto, algumas peculiaridades estabelecidas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente carecem ser destacadas. Caso a Administrao Pblica tenha sido condenada, dever o Juiz de Direito remeter as peas autoridade competente, para apurao da responsabilidade civil, administrativa e penal do agente a que se atribua a ao ou omisso (art. 216, do ECA). No caso de se tratar de Prefeito, a anlise quanto ao ajuizamento da ao de improbidade administrativa caber ao Promotor de Justia da Comarca com atribuio na defesa do patrimnio pblico. Para a avaliao quanto ao ajuizamento da ao criminal, as peas de informao devero ser enviadas ao Procurador-Geral de Justia. Se se tratar do Governador, o mesmo vale para os termos civis. Com relao ao enfoque criminal, a matria dever ser enviada ao STJ. O art. 216 da lei estatutria est de acordo com a teoria da responsabilidade objetiva que assegura o direito de regresso, adotada pela Constituio Cidad em seu art. 37, 6:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Os valores recolhidos com multas sero revertidos ao FIA de cada municpio (art. 214, do ECA), tema j tratado em tpico anterior. Caso o municpio ainda no tenha regulamentado tal fundo, mesmo aps os vinte anos de vigncia do Estatuto, o dinheiro ser depositado em estabelecimento bancrio oficial, em conta com correo monetria (art. 214, 2 , do ECA). Decorridos 60 (sessenta) dias do trnsito em julgado da sentena condenatria ou 30 (trinta) dias do norecolhimento de multa, ainda que tenha sido a ao impetrada por outro legitimado, o Ministrio Pblico promover sua execuo (arts. 217, caput, e 214, 1, do ECA), faculdade que se estende aos demais legitimados. 7.3. O direito vida

A vida o maior dos bens, o mais fundamental de todos os direitos, uma vez que o exerccio dos demais direitos carece de sua existncia. O direito vida compreende o direito de nascer, o direito de permanecer vivo e o direito de defender a prpria vida. O ordenamento jurdico brasileiro adjetivou esse direito como inviolvel, ou seja, envolto de proteo absoluta. Consta do art. 5 da Constituio Federal de 1988:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...].

O direito vida, da forma como tratado por nosso sistema jurdico como direito inviolvel e indisponvel , repercute na proibio do aborto (tipo penal dos arts. 124 e 125, do CP), na vedao da pena de morte (art. 5, inc. XLVII, da CF) e na criminalizao da prtica da eutansia (enquadrado no delito do art. 121, 1, do CP), entre outros desdobramentos. Apesar de a legislao civil colocar a salvo os direitos do nascituro, uma discusso constante e sem resposta fcil a seguinte: Qual o momento preciso do comeo da vida humana? O Supremo Tribunal Federal, no julgamento histrico da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3510 ajuizada com pedido de excluso do art. 5 da Lei de Biossegurana (Lei n. 11.105/2005) , na apertada votao de seis Ministros contra cinco, entendeu que as pesquisas cientficas com clulas-tronco embrionrias no violam o direito vida, tampouco a dignidade da pessoa humana. 55 Entretanto, no obstante as discusses filosficas e o direito, ou no, daquele que ainda no nasceu, o Estatuto da Criana e do Adolescente reiterou o direito fundamental vida s crianas e aos adolescentes, conforme se observa na leitura de seu art. 7:
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.

Devemos pontuar, contudo, que o direito de viver distinto do direito de sobreviver. No basta garantir a vida, necessrio que sejam garantidas as condies mnimas a uma vida digna. necessrio que seja garantido criana e ao adolescente o direito de se desenvolver com plenitude, e de se tornar cidado. 7.4. O direito sade De acordo com o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), no incio da dcada de 90, o Brasil ostentava a taxa de mortalidade infantil de 48,3%, ndice que alcanava impressionantes 74,3%, na faixa que avaliava a regio Nordeste de maneira isolada (IBGE, 1996). No entanto, j em 2004, de acordo com o Ministrio da Sade (2006, p. 13), esses ndices despencaram para 22,5%, tendo sido registrado o menor ndice na regio Sul 15,0%, e o maior na regio Nordeste, agora com 33,9%. Contudo, no obstante o significativo avano, se comparado dcada anterior, o Brasil encontra-se na 86 posio da lista de pases ordenada por ndice de mortalidade infantil, ostentando um dos maiores ndices na Amrica do Sul, menor apenas do que os ndices de Peru, Bolvia e Guiana (CIA, 2008). Pases vizinhos, como a Argentina e o Uruguai, apresentam respectivamente taxas de 13,87% e 11,66%, ndices reduzidos, se comparados ao do Brasil, mas muito distante dos invejveis 2,80%, do Japo; 2,75%, da Sucia; e impressionantes 2,30%, de Singapura (CIA, 2008). importante destacar que a taxa de mortalidade infantil apresenta estreita ligao com o nvel de escolaridade da me. A partir de dados coletados entre 1986 e 1995, o IBGE (1996) elaborou o seguinte quadro: Anos de estudo da me Menos de 1 ano De 1 a 3 anos 4 anos (antigo ensino primrio) De 5 a 8 anos (antigo ensino ginasial) De 9 a 11 anos 12 ou mais anos Taxa de mortalidade infantil 93% 70% 42% 38% 28% 9%

Para que ocorra a diminuio da taxa de mortalidade infantil, imprescindvel o investimento na sade. Entretanto, muito embora o painel de indicadores do Ministrio da Sade informe que, entre os anos 2000 e 2005, houve acrscimo em mais de 110% no oramento destinado sade, sabe-se que a estrutura pblica
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Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3510/2005. Relator: Min. Carlos Ayres Britto. Julgada improcedente pelo Tribunal do Pleno em 29.05.2008.

reservada ao atendimento da sade nem de longe atende a todas as necessidades (MINISTRIO DA SADE, 2006, p. 32). Na realidade, apesar do acrscimo de 110% anunciado, o oramento total do Sistema nico de Sade (SUS), computando-se desde a vacina at o transplante de rgos, menor que R$1,00/dia por habitante. Um estudo da Organizao Mundial da Sade, de 2003, apurou que os recursos pblicos per capita, ao ano, no Brasil, variam entre US$125 e US$150, o equivalente a R$268,75 e R$322,50, um dos menores valores do mundo. Pases vizinhos, como Argentina e Uruguai, ostentam US$362,00 e US$304,00. Pases europeus, por sua vez, apresentam como mdia o valor de US$1,4 mil, despontando o Reino Unido e a Alemanha com US$2.506,00 e US$2.081,00, respectivamente. Em 19 de setembro de 1990, com a promulgao da Lei n 8.080, foi institudo o Sistema nico de Sade (SUS), sendo disciplinadas as atribuies que lhe haviam sido conferidas pelo art. 200 da Constituio da Repblica:
Art. 200. Ao Sistema nico de Sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: I - controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias de interesse para a sade e participar da produo de medicamentos, equipamentos, imunobiolgicos, hemoderivados e outros insumos; II - executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; III - ordenar a formao de recursos humanos na rea de sade; IV - participar da formulao da poltica e da execuo das aes de saneamento bsico; V - incrementar em sua rea de atuao o desenvolvimento cientfico e tecnolgico; VI - fiscalizar e inspecionar alimentos, compreendido o controle de seu teor nutricional, bem como bebidas e guas para consumo humano; VII - participar do controle e fiscalizao da produo, transporte, guarda e utilizao de substncias e produtos psicoativos, txicos e radioativos; VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho.

A sade da criana e do adolescente, assim como os demais direitos fundamentais e sociais que lhe foram conferidos, incumbncia comum da sociedade, da famlia e do Estado (art. 227, caput, da CF e art. 4, caput, do ECA). Entretanto, desse trip de responsabilidade, a maior carga encontra-se sobre pilar representado pelo Estado. Esse rigor diferenciado decorre do prprio texto da Constituio Federal que, em seu art. 227, 1, determinoulhe a promoo de programas de assistncia integral sade da criana e do adolescente de acordo com dois preceitos: 1) a aplicao percentual de recursos pblicos destinados sade na assistncia materno-infantil; e 2) a criao de programas de preveno e atendimento especializado para as crianas e os adolescentes deficientes. Realizadas essas ponderaes, passa-se a desfragmentar os campos que abarcam o direito da criana e do adolescente sade, considerando especialmente as disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente. 7.4.1. O nascituro e a gestante O Estatuto da Criana e do Adolescente assegurou gestante o atendimento pr-natal (perodo anterior ao parto a gestao em si) e perinatal (perodo imediatamente antes e aps o parto) custeados pelo Sistema nico de Sade (art. 8). Em 1 de junho de 2000, o Ministrio da Sade regulamentou, por meio da Portaria n 570/2000, o programa de pr-natal e nascimento ofertado pelo SUS. Desde, ento, ficou estabelecido, como direito da gestante e do nascituro, o tratamento pr-natal que contemple os seguintes procedimentos e exames: a) a realizao de, no mnimo, seis consultas de acompanhamento pr-natal, sendo, preferencialmente, uma, no primeiro trimestre; duas, no segundo; e trs, no terceiro trimestre da gestao; b) a realizao de uma consulta no puerprio, at 42 (quarenta e dois) dias aps o nascimento; c) a realizao dos exames laboratoriais de: I) ABO-Rh, na primeira consulta; II) VDRL, um exame na primeira consulta e um na 30 semana da gestao; III) Urina rotina, um exame na primeira consulta e um na 30a semana da gestao; IV) Glicemia de jejum, um exame na primeira consulta e um na 30a semana da gestao; e V) HB/Ht, na primeira consulta; d) a oferta de teste anti-HIV, com um exame na primeira consulta, naqueles municpios com populao acima de 50 mil habitantes; e) a aplicao de vacina antitetnica, em dose imunizante e de reforo; f) a realizao de atividades educativas; g) a classificao de risco gestacional a ser realizada na primeira consulta e nas subseqentes; h) s gestantes classificadas como de risco, o atendimento ou acesso unidade de referncia para atendimento ambulatorial e/ou hospitalar gestao de alto risco. Aps o parto, a me dever ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a acompanhou na fase pr-natal (art. 8, 2, do ECA), devendo o poder pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que dele necessitem (art. 8, 3, do ECA).

No obstante serem esses os direitos resguardados nos textos constitucional e estatutrio, a realidade brasileira cruel para com a gestante e com o nascituro. Ainda elevado o nmero de mortes relacionadas gravidez aqui compreendida como a prpria gestao, o aborto, o parto e o puerprio em regra, evitvel. As causas diretas dessas mortes, distribudas de acordo com a raa/cor da parturiente, ainda conforme dados do Ministrio da Sade (2006, p. 21), revelam os seguintes ndices: Causas Eclmpsia Pr-eclmpsia Hemorragia ps-parto Infeco puerperal Anomalias da contrao uterina Descolamento prematuro da placenta Abortos Branca 13,14% 9,28% 9,02% 8,25% 6,96% 6,19% 7,62% Negra 23,28% 12,07% 6,03% 5,17% 1,72% 9,48% 14,19% Parda 20,64% 3,01% 8,02% 7,21% 3,01% 5,21% 11,04%

Outro grave problema referente s complicaes sociais a gravidez ainda na adolescncia. Em 2003, 22% dos partos ocorridos no Brasil - o que significa, aproximadamente, 668 mil partos foram de meninas com idade entre 10 e 19 anos; destes, 28 mil foram de meninas na faixa etria de 10 a 14 anos (MINISTRIO DA SADE, 2006, p. 19). No que toca a esta faixa de 10 a 14 anos, deve-se atentar para a existncia de crime de estupro de vulnervel, nos termos trazidos pela Lei n. 12.015, que entrou em vigor no dia 10 de agosto de 2009. Em casos tais, a prova da autoria possibilitada pelo exame de DNA do beb concebido em razo da conduta delituosa. A gravidez precoce acarreta problemas tanto para a me quanto para o filho. A adolescente ficar mais sujeita a problemas de crescimento e desenvolvimento, emocionais e comportamentais, educacionais e de aprendizado, alm de complicaes da gravidez e problemas de parto. De acordo com Bueno (2001, p. 06), a adolescente tem maior morbidade e mortalidade por complicaes da gravidez, do parto e do puerprio, sendo a taxa de mortalidade duas vezes maior que entre gestantes adultas. A incidncia de recm-nascidos de mes adolescentes com baixo peso igualmente duas vezes maior que em recm-nascidos de mes adultas, e a taxa de morte neonatal chega ao triplo. dever de todos, portanto, como uma das medidas tendentes a evitar a gravidez precoce, estimular a educao sexual, seja na escola, seja nos lares. 7.4.2. O aleitamento materno O Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu ao beb o direito de ser amamentado, razo pela qual determina que o poder pblico, as instituies e os empregadores devero proporcionar condies adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes presas (art. 9, do ECA). Apesar de reiterar um importante direito do infante, as disposies do art. 9 no so novidades no ordenamento jurdico ptrio. A Consolidao das Leis Trabalhistas j previa me trabalhadora o intervalo para amamentao, nos moldes do art. 396, abaixo transcrito:
Art. 396. Para amamentar o prprio filho, at que este complete 6 (seis) meses de idade, a mulher ter direito, durante a jornada de trabalho, a 2 (dois) descansos especiais, de meia hora cada um. Pargrafo nico - Quando o exigir a sade do filho, o perodo de 6 (seis) meses poder ser dilatado, a critrio da autoridade competente.

Da mesma forma, ao filho recm-nascido da me prisioneira tambm era estendida a garantia de ser amamentado, conforme se observa da leitura do inc. L do art. 5 da Constituio Federal: L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. Os benefcios da amamentao so inquestionveis. O leite materno o melhor alimento e o mais adequado ao beb: I) ele supre todas as suas necessidades nutricionais ao longo dos primeiros seis meses de vida; II) ele no provoca alergia; III) ele confere imunidade, anticorpos e fatores contra possveis infeces; e IV) protege contra o desenvolvimento de doenas agudas e crnicas. Ainda, segundo Machado (2008), os bebs que se alimentam no peito tm cinco vezes menos chance de serem hospitalizados por doenas. Dessa forma, o ato de amamentar, alm de estreitar os laos entre me e filho, favorece seu desenvolvimento sadio e esse tipo de alimentao deve ser-lhe garantido em respeito ao direito fundamental sade. Contudo, muito embora tenham sido desenvolvidas algumas campanhas em prol da amamentao desde a dcada de 80, de acordo com os dados mais recentes do Ministrio da Sade, em 1999, apenas 9,7% das

crianas com at seis meses de idade (idade recomendvel) alimentavam-se exclusivamente de leite materno (Unicef, 2008, p. 20). 7.4.3. Os estabelecimentos mdicos de atendimento parturiente O Estatuto da Criana e do Adolescente disciplinou alguns procedimentos a serem adotados por hospitais, maternidades e demais estabelecimentos de ateno sade da gestante, em seu art. 10, in verbis:
Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; II - identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso plantar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato; V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me.

A manuteno dos registros de atividades e o arquivamento dos pronturios pelo perodo mnimo de 18 (dezoito) anos, nos moldes do que foi determinado no inc. I, apresenta duas convenincias a consulta ao histrico da sade da criana, na eventual necessidade de se apurar doena ou mal, e como fonte de pesquisas mdicas. O descumprimento do estabelecido nesse inc. I importa a conduta tipificada no art. 228 da Lei n. 8.069/1990:
Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena deteno, de dois a seis meses, ou multa.

A identificao do beb e da me, conforme determina o inciso II, evita as trocas acidentais de crianas, e os exames indicados no inc. III vulgo teste do pezinho permitem o diagnstico de doenas congnitas tratveis. A desobedincia ao disposto nos incs. II e III, repercutem no cometimento do crime tipificado no art. 229 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

A declarao formal de nascimento indicada pelo inc. IV documento indispensvel lavratura do Registro Civil no cartrio do domiclio do responsvel pelo registro, nos moldes da Lei dos Registros Pblicos (Lei n 6.015/1973), sendo recomendada a impetrao do remdio constitucional na modalidade de Habeas Data diante da recusa do Hospital ou estabelecimento mdico em fornec-lo. Por fim, a manuteno de alojamento conjunto que permita a permanncia da me e do recm-nascido no novidade na legislao brasileira. A Resoluo n 11/1983, do antigo Instituto Nacional de Assistncia Mdica da Previdncia Social (INAMPS), j previa a obrigatoriedade do alojamento conjunto nas maternidades prprias, conveniadas e contratadas por aquele Instituto em todo territrio nacional. Da mesma forma, a Portaria n 508/1987, do Ministrio da Educao, determinava obrigatrio o alojamento conjunto de me e filho nos hospitais universitrios. Mais tarde, a Lei n. 11.108/05 alterou a Lei n. 8.080/90 incluindo nela o art. 19-J, que assim determina:
Art. 19-J - Os servios de sade do Sistema nico de Sade - SUS, da rede prpria ou conveniada, ficam obrigados a permitir a presena, junto parturiente, de 1 (um) acompanhante durante todo o perodo de trabalho de parto, parto e ps-parto imediato. 1 O acompanhante de que trata o caput deste artigo ser indicado pela parturiente. 2 As aes destinadas a viabilizar o pleno exerccio dos direitos de que trata este artigo constaro do regulamento da lei, a ser elaborado pelo rgo competente do Poder Executivo.

Esse se constitui em um importante direito da criana e da famlia, a que o Promotor de Justia deve estar atento, fiscalizando seu cumprimento. 7.4.4. O teste do pezinho

A Lei n. 8.069/90 obrigou os hospitais e os estabelecimentos mdicos, sejam eles pblicos ou particulares, a procederem a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recmnascido. Esses exames mencionados na lei consistem no conhecido Teste do Pezinho, em virtude do local da puno para a coleta do sangue ser o calcanhar do beb. Algumas gotas do sangue so extradas e absorvidas em um papel especial para anlise de hormnios, substncias qumicas e hemoglobina (MARTON DA SILVA, 2003, p. 64). O exame permite o diagnstico de quinze doenas congnitas fenilcetonria, hipotireoidismo congnito, anemia falciforme e outras hemoglobinopatias, hiperplasia adrenal congnita, fibrose cstica, galactosemia, deficincia de biotinidase, deficincia de glicose-6-fosfato desidrogenase, toxoplasmose congnita, sfilis congnita, citomegalovirose congnita, doena de chagas congnita, rubola congnita, sida congnita e deficincia de mcad em boa parte tratveis, se precocemente diagnosticadas. Contudo, apesar do extenso rol de doenas diagnosticveis, para que haja uma preveno efetiva, necessrio que o exame seja realizado nas primeiras 48 horas de vida do beb. As coletas devero ocorrer sempre antes da alta hospitalar, e, uma semana aps a primeira coleta, dever o beb ser levado Unidade Bsica de Sade mais prxima para a repetio do exame (MARTON DA SILVA, 2003, p. 62). Marton da Silva (2003) apurou que, infelizmente, muito comum que esse segundo exame no seja realizado, ou por desinformao de profissionais da sade e dos pais, ou por simples medo dos pais (de que a criana sinta dor). Esclarece a autora:
Existem pessoas que acreditam ser o Teste do Pezinho o carimbo do p do beb, a impresso plantar e, se o Hospital/Maternidade libera as mes sem realizar a coleta, elas acabam acreditando que seus filhos j fizeram o teste. Temos conhecimento de casos que se confirmaram positivos j no exame realizado em coleta na alta precoce e que a me no procurou a Unidade de Sade para repetio; assim como casos de mes que no coletaram na alta hospitalar e que s procuraram a Unidade de Sade para a primeira coleta quando o beb j constava mais idade, implicando o risco de j haver-se instalado a seqela, retardo mental ou outra complicao. (MARTON DA SILVA, 2003, p. 62).

As crianas portadoras das enfermidades diagnosticveis com o Teste do Pezinho nascem normais e desenvolvem-se normalmente at o quarto ou quinto ms. Todavia, a seqela instala-se antes mesmo de um ms de vida. Sendo assim, a nica maneira de prevenir realizando-se o exame em tempo hbil, para que, em sendo o caso, iniciar-se o tratamento precocemente (MARTON DA SILVA, 2003, p. 63). Por fim, recorda-se que a realizao do exame (ao menos do primeiro) de responsabilidade do mdico, do enfermeiro e do dirigente pelo estabelecimento, que respondero penalmente delito do art. 229 da Lei n 8.069/1990 pela sua no-realizao. Com o fito de tal diagnstico precoce ser realizado a tempo, e assim se garantir a possibilidade de tratamento oportuno, sugere-se que o Promotor se Justia encaminhe recomendao s unidades de sade da Comarca instando-os a proceder ao teste, no tempo e modo aqui consignados. 7.4.5. A sade da criana e do adolescente Seguindo o princpio da prioridade absoluta, nos moldes do que determina o art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente, assegurada sade da criana e do adolescente primazia em relao aos demais setores da sade pblica. Devemos recordar que o pargrafo nico do art. 4 da Lei n. 8.069/90 determinou a incorporao de quatro premissas ao conceito de prioridade: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude. Destarte, a criana e o adolescente devero ser os primeiros a receber socorro mdico em situaes emergenciais, e o poder pblico dever formular programas especficos para o atendimento de sua sade, destinando recursos privilegiados para tanto. A proteo da sade da criana e do adolescente compreende no apenas o atendimento mdico propriamente dito, mas toda a sua extenso, abarcando o atendimento odontolgico, fisioterpico, psicolgico, e, ainda, o fornecimento de medicamentos, prteses e outros recursos relativos a tratamento de sade, situaes especificadas a seguir.

Registre-se, mais uma vez, que a prioridade absoluta da criana e do adolescente decorre da Constituio da Repblica, ao contrrio da assegurada a outros sujeitos de direitos. Assim, caso ocorra conflito entre sujeitos diferentes, tm preferncia aqueles amparados pela norma constitucional. a - O atendimento mdico Em pesquisa realizada pelo Ministrio da Sade (2006, p. 11), apurou-se que a mdia de consultas anuais per capita, no Brasil, de 2,4, nmero que sobe para 3,4, se consideradas apenas as crianas e os adolescentes, e, para 4,0, se analisada apenas a populao com idade superior a 64 (sessenta e quatro) anos. De acordo com o Estatuto da Criana e do Adolescente, est assegurado o atendimento integral sade da criana e do adolescente, por intermdio do Sistema nico de Sade, garantido o acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e recuperao da sade (artigo 11, do ECA). Desse modo, por ser assegurado o atendimento integral sade da criana e do adolescente, o atendimento mdico deve compreender no apenas a sade fsica mas tambm a mental e emocional, motivo pelo qual compreende o acompanhamento psiquitrico ou psicolgico sempre que necessrio. Nesse aspecto, precisamos ressaltar, como j fizemos anteriormente, a necessidade premente de se aperfeioar o sistema atinente sade mental, sobretudo em razo da drogadio que acomete um sem nmero de jovens brasileiros. b - Os medicamentos e os tratamentos de sade A Lei n 11.185/2005 alterou a expresso assegurado o atendimento mdico, prevista anteriormente no caput do art. 11 do Estatuto da Criana e do Adolescente, para assegurado atendimento integral sade. Assim sendo, tanto a Constituio da Repblica quanto o Estatuto da Criana e do Adolescente garantem o direito sade, e no apenas o direito ao atendimento clnico, motivo pelo qual o acesso aos medicamentos tambm se constitui direito fundamental. Garantir o acesso a esse aporte responsabilidade do Estado, conforme se depreende da leitura do 2 do art. 11 da Lei n 8.069/90: incumbe ao poder pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem de medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao.
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. MENOR CARENTE. MEDICAMENTO. FORNECIMENTO. TRANSGRESSO A DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL. IMPOSSIBILIDADE DE EXAME NA VIA ESPECIAL. ART. 535 DO CPC. CUSTEIO DE TRATAMENTO MDICO. BLOQUEIO DE VALORES EM CONTAS PBLICAS. VIABILIDADE. ART. 461, 5, DO CPC. 1. Prevaleceu na jurisprudncia deste Tribunal o entendimento de que o Ministrio Pblico tem legitimidade ativa ad causam para propor ao civil pblica com o objetivo de proteger interesse individual de menor carente, ante o disposto nos arts. 11, 201, V, e 208, VI e VII, da Lei n 8.069, de 13.07.1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Mudana de entendimento da Turma acerca da matria (REsp 688.052/RS, Rel. Min. Humberto Martins, DJU de 17.08.06). 2. Descabe recurso especial para apreciar suposta ofensa a artigo da Constituio da Repblica. 3. No h violao ao art. 535 do CPC quando o tribunal de origem resolve a controvrsia de maneira slida e fundamentada, apenas no adotando a tese do recorrente. 4. O julgador no precisa responder todas as alegaes das partes se j tiver encontrado motivo suficiente para fundamentar a deciso, nem est obrigado a ater-se aos fundamentos por elas indicados. 5. As medidas previstas no 5 do art. 461 do CPC foram antecedidas da expresso tais como, o que denota o carter no exauriente da enumerao. 6. No obstante o seqestro de valores seja medida de natureza excepcional, a efetivao da tutela concedida no caso est relacionada preservao da sade do indivduo, devendo ser privilegiada a proteo do bem maior, que a vida. 7. Recurso especial improvido. REsp n 841871 / RS. RECURSO ESPECIAL 2006/0078359-2. Relator: Ministro CASTRO MEIRA. rgo Julgador: SEGUNDA TURMA. Data do Julgamento: 24.10.2006. Data da Publicao/Fonte: DJ 08.11.2006. p. 179. RECURSO ESPECIAL - FAZENDA PBLICA - FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS - CRIANA - LEITE ESPECIAL COM PRESCRIO MDICA - BLOQUEIO DE VERBAS PBLICAS - CABIMENTO - ART. 461, 5 DO CPC - PRECEDENTES. 1. Preliminarmente, o recurso especial deve ser conhecido pela alnea "a", uma vez que a matria federal restou prequestionada. O mesmo no ocorre com a alnea "c", pois o recorrente no realizou o necessrio cotejo analtico, bem como no apresentou, adequadamente, o dissdio jurisprudencial. 2. A hiptese dos autos cuida da possibilidade de bloqueio de verbas pblicas do Estado do Rio Grande do Sul pelo nocumprimento da obrigao de fornecer medicamentos a criana que necessita de leite especial, por prescrio mdica. 3. A negativa de fornecimento de um medicamento de uso imprescindvel ou, no caso, de leite especial de que a criana necessita, cuja ausncia gera risco vida ou grave risco sade, ato que, per si, viola a Constituio Federal, pois vida e a sade so bens jurdicos constitucionalmente tutelados em primeiro plano. 4. A deciso que determina o fornecimento de medicamento no est sujeita ao mrito administrativo, ou seja, convenincia e oportunidade de execuo de gastos pblicos, mas de verdadeira observncia da legalidade. 5. O bloqueio da conta bancria da Fazenda Pblica possui caractersticas semelhantes ao seqestro e encontra respaldo no art. 461, 5, do CPC, pois trata-se no de norma taxativa, mas exemplificativa, autorizando o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, a determinar as medidas assecuratrias para o cumprimento da tutela especfica. Precedentes da Primeira Seo. Recurso especial conhecido em parte e improvido. Resp n 900487 / RS. RECURSO ESPECIAL 2006/0245696-5. Relator: Ministro HUMBERTO MARTINS. rgo Julgador: SEGUNDA TURMA. Data do Julgamento: 13.02.2007. Data da Publicao/Fonte: DJ 28.02.2007. p. 222

c - A sade bucal

O atendimento sade bucal sempre ficou margem dos demais procedimentos clnicos, j que, at muito pouco tempo, o tratamento pblico dental absurdamente limitava-se extrao de dentes. Hoje, estima-se que mais de 10 milhes de brasileiros no possuam dentes ou dentaduras, fato que resulta em milhares de bitos em decorrncia do cncer de boca e estmago (MINISTRIO DA SADE, 2006, p. 17). O caput do art. 14 do Estatuto da Criana e do Adolescente fez expressa meno necessidade de se promover programas de atendimento odontolgico da populao infanto-juvenil. Dessas campanhas, destaca-se a fluoretao na gua potvel com o objetivo de reduo da incidncia de crie dentria, apontada pelo Ministrio da Sade (2006, p. 17) como responsvel por um impacto na sade bucal coletiva muito maior do que os servios assistenciais, no obstante seu baixssimo custo (custa anual per capita de R$ 0,50 cinqenta centavos de real). d - O direito ao acompanhante O Estatuto da Criana e do Adolescente imps aos estabelecimentos de atendimento sade que proporcionassem condies para a permanncia de um dos pais ou do responsvel durante a internao da criana e do adolescente (art. 12). Na realidade, essa prtica j era rotineira nos hospitais e nas clnicas privadas e, diante dos visveis benefcios detectados em razo da rapidez na recuperao do paciente, foi estabelecido como regra a todos os estabelecimentos de ateno sade da criana e do adolescente, sejam eles pblicos ou privados. Mais tarde, a Lei n. 9.656/1998 Lei dos Planos de Sade determinou, em seu art. 12, inc. II, alnea f , que, quando o plano de sade cobrisse internao, deveria abranger despesas de acompanhante no caso de pacientes com menos de 18 (dezoito) anos. A Lei n. 11.108/05 ainda disciplinou que as condies de permanncia devem ser minimamente decentes. De acordo com Monteiro Filho (2003, p. 68), podem ser consideradas condies hospitalares ideais para a permanncia do acompanhante:
1) poltrona reclinvel ao lado do leito da criana ou cama prpria para acompanhante; 2) todas as refeies dirias; 3) banheiros com banho; 4) armrios individuais; 5) avental ou uniforme apropriado com crach de identificao; 6) reunies semanais com a equipe de sade (pediatra, enfermeira, assistente social e psicloga), para esclarecimentos sobre a rotina do hospital e a enfermidade da criana e do adolescente internado.

O remdio jurdico para pleitear o direito de acompanhar a criana e o adolescente, durante o perodo da internao, quando no permitido pelo estabelecimento mdico, o Mandado de Segurana, sendo legtima sua interposio, pelo Ministrio Pblico, nos moldes do artigo 201, inciso IX, do Estatuto. e - As doenas crnicas Algumas doenas necessitam de tratamento contnuo, por toda a vida do paciente ou por um longo prazo, sendo o caso dos doentes renais, dos transplantados, dos soropositivos, dos diagnosticados com cncer, entre vrios outros. Para essas doenas, importante que seja fornecido o tratamento sem interrupo. Assim, recomenda-se sempre a criao de programas especficos para seu atendimento, com cadastramento de pacientes, agendamento de avaliaes peridicas e compra antecipada dos medicamentos (RODRIGUES AMIN, 2007, p. 41). f - A criana e o adolescente com deficincia criana e ao adolescente com deficincia foi garantido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente atendimento especializado (art. 11, 1, do ECA). Nesse sentido, a Constituio Federal j havia determinado a criao de programas e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos (art. 227, 1, inc. II, da CF). g - Os Programas de Sade da Famlia Uma pesquisa realizada pelo Ministrio da Sade do Brasil, com o auxlio da Universidade de Nova Iorque, demonstrou que, entre 1990 e 2002, programas de sade familiar reduziram mais a mortalidade infantil do que o acesso a hospitais, o aumento do nmero de mdicos e at mesmo a ampliao da gua tratada , o que ficou demonstrado no quadro a seguir (MINISTRIO DA SADE, 2006):

A cada 10% de aumento ... na cobertura do programa de sade da famlia no acesso gua potvel de leitos hospitalares no nmero de mdicos no analfabetismo feminino

... alterou na mortalidade infantil em -4,6% -2,9% -1,4% -0,2% +6,8%

O Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu ao Sistema nico de Sade competncia para promover programas de preveno e educao sanitria voltados para os pais, educadores e estudantes (art.14, do ECA). Assim, diante dos nmeros que ilustram o quadro acima e considerando que o Promotor de Justia, no exerccio de suas funes, poder efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente (art. 201, 5, c, do ECA), dever o Promotor de Justia, sempre que possvel, expedir tais recomendaes com vista criao ou ampliao dos programas voltados conscientizao da famlia no que se refere aos cuidados de sade. 7.4.6. O sistema preventivo e as campanhas de vacinao O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), em pesquisa nacional sobre a demografia e sade, realizada no ano de 1996, elaborou o quadro abaixo com a proporo de mes com carto de vacinao e filhos, estes com idade compreendida entre 12 e 23 meses, que receberam doses de vacina nas regies Nordeste e Sudeste, por tipo de vacina, segundo a situao do domiclio. Crianas de 12 a 23 meses que receberam doses de vacina Mes com carto de vacinao BCG Trplice (3 doses) Plio (3 doses) Sarampo

Regio e situao do domiclio

Total Regies Nordeste Sudeste Domiclio Urbano Rural

78,9% 75,4% 80,0% 79,2% 77,8%

92,6% 84,3% 99,0% 95,1% 84,2%

80,8% 68,7% 85,0% 84,3% 68,0%

80,7% 71,9% 87,0% 84,3% 68,0%

87,2% 60,7% 77,0% 90,2% 76,5%

Ainda pelo estudo referido, constatou-se que, quanto maior o nvel de escolaridade da me, maiores so as chances de a criana ter recebido corretamente todas as suas vacinas. Anos de estudo da me Menos de 1 ano De 1 a 3 anos 4 anos (antigo ensino primrio) De 5 a 8 anos (antigo ensino ginasial) De 9 a 11 anos 12 ou mais anos Crianas com idade entre 12 e 23 meses e com vacinao completa 46,9 % 64,8% 75,6% 79,8% 79,8% 82,3 %

O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou como obrigatria a vacinao das crianas nos casos recomendados pelas autoridades sanitrias (art.14, pargrafo nico, do ECA), incumbindo sua promoo ao Sistema nico de Sade (art. 14, caput, do ECA). Na hiptese de no serem promovidas as campanhas de vacinao ou diante da notcia de inexistncia da prpria vacina nos postos de sade, poder o Promotor de Justia interpor Ao Civil Pblica e Mandado de Segurana, nos moldes do que lhe faculta o art. 201, nos incs.V e IX, respectivamente. 7.5. O direito liberdade Como j tivemos oportunidade de destacar, apenas muito recentemente a criana e o adolescente foram reconhecidos como sujeitos de direitos. Ainda que algumas garantias fundamentais estejam positivadas h dcadas, somente em meados do sc. XX que foram estendidos os direitos fundamentais criana e ao adolescente. No Brasil, essa mudana paradigmtica ocorreu com a promulgao da Constituio Federal em 1988, e do Estatuto da Criana e do Adolescente em 1990. Esses dois diplomas legais retiraram a criana e o adolescente da condio de menor em situao irregular e os elevaram categoria de sujeitos de direitos.

Hoje, a criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis (art. 15, do ECA). O termo liberdade pode apresentar inmeros conceitos. De acordo com o dicionrio Aurlio (1997), liberdade pode ser definida como:
1. Faculdade de cada um se decidir ou agir segundo a prpria determinao. 2. Poder de agir, no seio de uma sociedade organizada, segundo a prpria determinao, dentro dos limites impostos por normas definidas. 3. Faculdade de praticar tudo quanto no proibido por lei. 4. Supresso ou ausncia de toda a opresso considerada anormal, ilegtima, imoral. 5. Estado ou condio de homem livre. 6. Independncia, autonomia. 7. Facilidade, desembarao. 8. Permisso, licena.

No obstante as definies lingsticas, seu significado vai muito alm dessa simples definio. Na seara legislativa, o Estatuto da Criana e do Adolescente disciplinou a questo em seu art. 16:
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos: I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalvadas as restries legais; II - opinio e expresso; III - crena e culto religioso; IV - brincar, praticar esportes e divertir-se; V - participar da vida familiar e comunitria, sem discriminao; VI - participar da vida poltica, na forma da lei; VII - buscar refgio, auxlio e orientao.

Assim, considerando a abrangncia da terminologia e as vrias faces desse direito, passamos a examin-lo em tpicos. 7.5.1 O direito de ir e vir A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inc. XV, determinou ser [...] livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Logicamente a amplitude da liberdade de ir e vir do texto constitucional no a mesma a ser concedida criana e ao adolescente, o que obviamente decorre da condio peculiar que ostentam a de pessoas em desenvolvimento (art. 6, do ECA). Conforme leciona Rodrigues Amin (2007, p. 43), a liberdade de locomoo do adolescente e, ainda mais, da criana, permite-lhes ir apenas aonde possam desenvolver sua personalidade e garantir a plenitude de sua formao, sendo, portanto, restrita. Nas palavras da autora, [...] trata-se de uma liberdade que se autoconvm ou que autocontida pelos princpios e pelas finalidades desse direito (RODRIGUES AMIN, 2007, p. 43). Ciente dessa condio peculiar, o legislador, no inc. I do art. 16, ao mesmo tempo em que confere o direito liberdade de ir, vir e estar nos logradouros pblicos e nos espaos comunitrios, ressalvou as restries legais. As restries encontram-se taxativamente elencadas no prprio Estatuto: a) o acesso a diverses e espetculos pblicos dever obedecer classificao indicativa e faixa etria a que se destina (art. 75, do ECA); b) as crianas menores de dez anos de idade somente podero ingressar em locais de diverses e espetculos acompanhadas de seus pais ou responsvel (art. 175, pargrafo nico, do ECA); c) no permitida a entrada ou permanncia de crianas e adolescentes em estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca, apostas ou congneres (art. 80, do ECA); d) a criana no poder viajar para fora da comarca onde reside desacompanhada dos pais, ou do responsvel ou sem expressa autorizao judicial (art. 83, do ECA); e) tanto a criana quanto o adolescente no podero viajar ao exterior sem autorizao judicial, exceto se estiverem na companhia de ambos os genitores, ou na companhia de um deles com autorizao escrita do outro (art. 84, do ECA); e f) nos casos de apreenso por flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (art. 106, do ECA). Sabe-se que, por vezes, comum a expedio de portarias proibindo o trnsito e a permanncia de crianas e adolescentes nas ruas depois de determinado horrio. Por mais que se entenda o fim a que se destinam tais atos, discorda-se do mtodo utilizado. Nesses casos so os pais ou o responsvel quem tem o dever de vigilncia e educao sobre os filhos, e no o Estado por meio do Juiz de Direito. A- O toque de recolher

Ultimamente, em algumas Comarcas do Estado de Minas Gerais, Portarias Judiciais tm sido baixadas com o escopo de proibir o trnsito e a permanncia de crianas e adolescentes em logradouros pblicos, o que vem sendo adequadamente chamado pelos meios de comunicao de toque de recolher. Os atos normativos referidos estabelecem restries presena de crianas e adolescentes em espaos pblicos com o intuito de proteg-los da violncia e da exposio s drogas, bebidas alcolicas, e outros perigos. No entanto, embora a inteno possa ser reputada como positiva, tal medida mostra-se abertamente inconstitucional e ineficaz, consubstanciando-se em um flagrante atentado aos direitos fundamentais deste pblico. As vedaes contidas nas portarias no tem eficcia. Ao limitarem a presena de infantes em determinados locais pblicos no se elimina a exposio violncia ou ao uso de drogas e bebidas alcolicas. Muitas vezes a exposio a tais mazelas ocorre em ambientes domsticos. A ineficcia consiste, ainda, no fato de que a punio a proibio de estar em determinados lugares acaba por ser aplicada queles a quem se objetiva proteger, quando, com efeito, deveria ser endereada aos adultos propiciadores da violncia, do uso de drogas e de bebidas alcolicas. Neste mesmo sentido, o CONANDA, em sua 175 Assemblia Ordinria, aprovou parecer contrrio ao toque de recolher, destacando o seguinte argumento, que merece ser aqui reiterado em razo de sua pertinncia:
No se verifica o mesmo empenho das autoridades envolvidas na decretao da medida aludida em suscitar a responsabilidade da Famlia, do Estado e da Sociedade em garantir os direitos da criana e do adolescente, conforme dispe o ECA. Inclusive, a prpria legislao brasileira j prev a responsabilizao de pais que no cumprem seus deveres, assim como dos agentes pblicos e da prpria sociedade em geral. No mesmo sentido, por que as autoridades envolvidas no Toque de Recolher no buscam punir os comerciantes que fornecem bebidas alcolicas para crianas e adolescentes ou que franqueiam a entrada de adolescentes em casas noturnas ou de jogos, ou qualquer adulto que explore crianas e adolescentes?

Por outro lado, ainda que se considere a possibilidade de adolescentes cometerem atos infracionais, a generalizao encampada pelo juiz que decreta a proibio mediante a imposio do toque de recolher, ao considerar que todos os adolescentes de uma cidade possam cometer atos tais, proibindo que qualquer um deles esteja em local pblico, reveste-se de um pr-julgamento que no leva em conta as garantias da ampla defesa e do contraditrio. A proibio veiculada por tais portarias ainda repercute no enfraquecimento e desprestgio do j to fragilizado poder familiar. Aos pais cabe a imposio da disciplina aos filhos, e no ao Estado, cujo dever zelar pela responsabilizao dos pais omissos no que toca a este mister, e no substitu-los mediante proibies veiculadas por meio de portarias. No bastassem tais incongruncias, no exame da constitucionalidade, as mencionadas portarias no se saem melhor. Muito ao contrrio. Ao proibirem a liberdade de locomoo e o direito fundamental de ir e vir, os atos normativos que impem o chamado toque de recolher colidem flagrantemente com o teor dos arts. 5 e 227 da Constituio da Repblica. O direito liberdade violado pelo toque de recolher est previsto, tambm, na Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) em seus arts. 4, 15 e 16, que estabelecem ser dever da famlia, da comunidade e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, o direito liberdade e convivncia familiar e comunitria de crianas e adolescentes, compreendendo-se como liberdade o direito de ir, vir e estar em logradouros pblicos e espaos comunitrios. Por outro lado, o art. 149 do ECA ainda estabelece, em rol taxatixo, os nicos casos em que a autoridade judiciria poder fazer uso da portaria.
Art. 149. Compete autoridade judiciria disciplinar, atravs de portaria, ou autorizar, mediante alvar: I - a entrada e permanncia de criana ou adolescente, desacompanhado dos pais ou responsvel, em: a) estdio, ginsio e campo desportivo; b) bailes ou promoes danantes; c) boate ou congneres; d) casa que explore comercialmente diverses eletrnicas; e) estdios cinematogrficos, de teatro, rdio e televiso. II - a participao de criana e adolescente em: a) espetculos pblicos e seus ensaios; b) certames de beleza. 1 Para os fins do disposto neste artigo, a autoridade judiciria levar em conta, dentre outros fatores: a) os princpios desta Lei; b) as peculiaridades locais; c) a existncia de instalaes adequadas; d) o tipo de freqncia habitual ao local;

e) a adequao do ambiente a eventual participao ou freqncia de crianas e adolescentes; f) a natureza do espetculo. 2 As medidas adotadas na conformidade deste artigo devero ser fundamentadas, caso a caso, vedadas as determinaes de carter geral.

O art. citado prev apenas restries de entrada e permanncia em certos locais e estabelecimentos, limitaes que devem ser fundamentadas, caso a caso, de forma individualizada, restando vedadas determinaes de carter geral, como o toque de recolher. Nesse sentido, a autoridade judiciria no pode mais expedir portarias sem limites ou restries, sujeita apenas ao seu prudente arbtrio, como previsto antigamente no Cdigo de Menores. A expedio de portarias judiciais est claramente restrita s hipteses elencadas no art. 149 do ECA. Tambm outro aspecto que est a merecer destaque o de que a apreenso de crianas e adolescentes s pode ocorrer, como preconizado nos arts. 106 e 230 do ECA, em casos de flagrante de ato infracional ou mediante ordem escrita e fundamentada de autoridade competente, ou melhor dizendo, ordem lcita, individualizada e fundamentada, caso a caso, no podendo ser genrica, como o toque de recolher. Ademais, devem ser garantidos os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, antes de se proceder a qualquer tipo de restrio liberdade como estabelecem as portarias que veiculam o toque de recolher. Apenas para realar ainda mais a impropriedade jurdica de portarias tais, preciso estar atento ao disposto no art. 5, inc. II, da Constituio Federal, que dispe:
Art.5 [...] [...] II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.

Logo, somente a lei poderia impor uma restrio ao direito fundamental de ir e vir. As portarias judiciais no podem cercear a liberdade fora dos casos previstos em lei. Ao baixar portaria que embaraa decisivamente o exerccio do direito de ir e vir de adolescentes, sem a existncia anterior da prtica de ato infracional que justificasse o cerceamento, viola-se a tripartio de Poderes. Destarte, verificadas a impertinncia, bem como a inconstitucionalidade e a ilegalidade dos referidos atos normativos, orienta-se s Promotorias de Justia da Infncia e Juventude do Estado que combatam a utilizao dessas portarias judiciais com a adoo das seguintes medidas: 1 - impetrao de habeas corpus, preventivo ou repressivo, sempre que infante ou adolescente sofrer ou sentirse ameaado de restrio no seu direito de ir e vir, nos termos do art. 201, inc. IX, do ECA, e art. 654 do CPP; 2 - o ajuizamento de ao civil pblica anulatria de ato administrativo de efeitos concretos, valendo-se dos fundamentos do controle difuso de constitucionalidade; 3 - a utilizao do recurso de apelao cabvel contra portarias judiciais nos termos do art. 149 do ECA; 4 - representao administrativa na Corregedoria-Geral de Justia. 7.5.2. A autorizao para viajar O Estatuto da Criana e do Adolescente probe que a criana realize viagem que implique deslocamento para fora da comarca onde reside desacompanhada de seus pais ou responsvel (art. 83, caput). Ao adolescente, tal deslocamento permitido. Havendo necessidade, devero os pais ou o responsvel pela criana solicitar autorizao judicial, estando, no entanto, dispensados de faz-lo quando: 1) tratar-se de comarca contgua da residncia da criana ou includa na mesma regio metropolitana (art. 83, 1, a, do ECA); 2) quando a criana estiver acompanhada de ascendente ou colateral maior, at o terceiro grau, estando o parentesco comprovado documentalmente (art. 83, 1, b, do ECA); ou 3) a criana estiver acompanhada de pessoa maior, expressamente autorizada pelo pai, me ou responsvel (art. 83, 1, b, do ECA). A autorizao, quando necessria, poder abranger mais de uma viagem, durante o perodo mximo de dois anos (art. 83, 2, do ECA). Nas viagens ao exterior, todavia, necessria a autorizao judicial para a criana e para o adolescente, sendo dispensada apenas quando esses estiverem acompanhados de ambos os pais ou responsvel (art. 84, inc. I, do ECA), ou viajarem na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro mediante documento com firma reconhecida (art. 84, inc. II, do ECA). 7.5.3. O direito expresso Conforme determina o art. 5, inc. IX, da Carta de 1988, no Brasil livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena.

A criana e o adolescente sujeitos de todos os direitos fundamentais sob a nova tica constitucional podem livremente ter sua prpria opinio e express-la. O Estatuto da Criana e do Adolescente prev determinadas situaes em que obrigatria ou recomendvel a oitiva da criana e do adolescente, situaes que decorrem do direito opinio e expresso, por exemplo: a) para a colocao da criana ou do adolescente em famlia substituta, sempre que possvel, devero estes ser previamente ouvidos, e a sua opinio devidamente considerada (art. 28, 1, do ECA); b) no procedimento de destituio de guarda, obrigatria, sempre que possvel e razovel, a oitiva da criana ou adolescente (art. 161, 2, do ECA); c) para a adoo do maior de doze anos de idade necessrio o seu consentimento (art. 45, 2, do ECA); d) assegurado ao adolescente privado de sua liberdade ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente (art. 111, inc. V, do ECA); e e) ao adolescente privado de liberdade conferido o direito de entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico (art. 124, inc. I, do ECA); peticionar diretamente a qualquer autoridade (art. 124, inc. II, do ECA); corresponder-se com seus familiares e amigos (art. 124, inc. VIII, do ECA). Normalmente, inmeras reunies so realizadas com deliberaes importantes sem, entretanto, que os principais interessados se faam presentes. preciso que o Promotor de Justia estimule o protagonismo infanto-juvenil, incluindo os menores de 18 (dezoito) anos nas discusses afetas aos direitos desta faixa etria. 7.5.4. O direito crena e religio A Constituio Federal em vigor reputa como inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, assegurando o livre exerccio dos cultos religiosos e garantindo a proteo aos locais de culto e a suas liturgias (art. 5, inc. VI). O direito crena e ao culto religioso decorre do direito liberdade de opinio e de expresso, porquanto a crena apresenta uma dimenso interior, embutida no ntimo de cada um. O direito ao culto permite a exteriorizao da crena. Silva (2003, p. 84) aponta a estreita conexo entre a liberdade de crena da criana ou do adolescente e de suas famlias. Ningum poder impor culto ou crena criana e ao adolescente, contudo, podero os pais, pelo uso do poder familiar, orientar seus filhos, seja para uma determinada crena, seja para o atesmo (uma vez que a liberdade de crena abarca a liberdade de no crer). No entanto, no obstante a crena dos pais e as prerrogativas do poder familiar, nem mesmo a famlia poder intervir na crena da criana e do adolescente, sendo-lhes permitido optar por f diversa da dos pais. Nesse mesmo diapaso, o ensino religioso, muito embora constitua disciplina lecionada nos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental, a freqncia dever ser facultativa (art. 210, 1, da CF). A Lei n. 8.069/1990, alm de determinar livres a crena e o culto religioso, impe s entidades que desenvolvem programas de internao a obrigao de proporcionarem a assistncia religiosa aos adolescentes internos (art. 94, inc. XII, do ECA). No obstante, destaca-se que a assistncia religiosa um direito do adolescente internado, no sendo, portanto, obrigatria (art. 124, inc. XIV, do ECA). Sabe-se, por fim, que o direito a uma crena religiosa no pode sobrepor-se ao direito vida e sade de qualquer criana ou adolescente, ainda que seus pais ou responsveis assim entendam. 7.6 O direito ao respeito e dignidade O conceito de respeito est intimamente ligado noo de dignidade e de tolerncia. Todo homem merecedor de respeito, garantia que decorre do mero fato de ser uma pessoa humana, tal como ocorre com os outros direitos fundamentais. Rodrigues Amin (2007, p. 45), citando trecho do Referencial Curricular Nacional para a Educao Infantil, do Ministrio da Educao, conceitua o respeito como o [...] tratamento atencioso que se deve manter nas relaes com as pessoas respeitveis, seja pela idade, por sua condio social, pela ascendncia ou grau de hierarquia em que se acham colocadas. O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 17, informa que o direito ao respeito significa a [...] inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. O direito ao respeito abarca tambm o direito de se desenvolver como criana e adolescente, sem pular etapas ter respeitado o direito de brincar. Atualmente, encontramos pais to preocupados com o futuro dos filhos que os inserem em um sem nmero de atividades a ponto de faz-los parecer mini-executivos, sem espao ou tempo para o desenvolvimento das habilidades infantis.

No entanto, o tempo e o espao de ser criana devem ser respeitados, conforme apontava o educador Joo Beauclair (2006), em uma entrevista a respeito da importncia do brincar:
A utilizao do ldico nas atividades para o desenvolvimento infantil essencial: ao brincar, a criana amplia as possibilidades de ir alm do seu prprio ser, consegue interagir consigo mesmo e com os outros, percebe que h regras para o convvio social, forma sua personalidade, enfim, vivencia sua insero no mundo com suas complexas possibilidades. No espao-tempo do brincar, h a relao de apropriao e inveno, h a formatao do nosso jeito de ser, estar e agir no mundo.

O amadurecimento precoce prejudicial criana, ao adolescente e a toda a sociedade, conquanto, parece que suas causas so cada vez mais incidentes o consumismo exagerado, os trajes de adultos, os programas televisivos com elevada carga ertica, o acesso indiscriminado informao por meio da Internet, a educao voltada competitividade, os hormnios ingeridos com a alimentao, enfim, muitos so os responsveis por esse processo de transformao precoce da infncia que, no raro, tero seus efeitos sentidos adiante. O zelo pelo respeito e pela dignidade da criana e do adolescente responsabilidade de todos famlia, Estado e sociedade , que devem p-los a salvo de qualquer tratamento cruel, violento ou desumano (art. 18, do ECA). Vale lembrar, por fim, que o adolescente a quem se atribua a prtica de ato infracional tambm titular do direito ao respeito e dignidade, direitos que devem ser rigorosamente observados tanto na apurao do ato infracional quanto no eventual cumprimento de medida socioeducativa. 7.7 O direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer A educao, nos termos do art. 205 da Constituio Federal, [...] direito de todos e dever do Estado e da famlia e que dever ser [...] promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, almejando o [...] pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. A Carta de 1988 lista, ao longo dos incisos do seu art. 206, princpios orientadores do sistema educacional ptrio:
Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I - igualdade de condies para o acesso e a permanncia na escola; II - liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber; III - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies pblicas e privadas de ensino; IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais; V - valorizao dos profissionais da educao escolar, garantidos, na forma da lei, planos de carreira, com ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos, aos das redes pblicas; VI - gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei; VII - garantia de padro de qualidade; VIII - piso salarial profissional nacional para os profissionais da educao escolar pblica, nos termos de lei federal.

No Brasil, o sistema de ensino organizado em regime de colaborao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios (art. 211, caput, da CF/88). Contudo, os Municpios, nos termos normativos, devero atuar prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil (art.211, 2, da CF/88), enquanto os Estados e o Distrito Federal atuaro prioritariamente no ensino fundamental e mdio (art. 211, 3, da CF/88). As diretrizes e bases da educao brasileira encontram-se regulamentadas na Lei n. 9.394, de 20 de dezembro de 1996 (LDB), a qual determina que a educao dever abranger os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais (art. 1, da LDB). Apesar da letra da Lei, o Brasil ostenta uma elevada taxa de analfabetismo. De acordo com a Unesco, estima-se que 13,6 milhes de adultos brasileiros sejam analfabetos, valores que, se reduzidos populao jovem (idade compreendida entre 15 e 24 anos) representam mais de um milho de analfabetos. Se a alfabetizao de todos os cidados requisito fundamental para a construo de uma sociedade mais justa, mais livre de violncia e corrupo, proporcionar educao pblica de qualidade tambm o . Todavia, no obstante o atual ordenamento constitucional, a educao pblica brasileira encontra-se beira de um colapso. E a pssima remunerao dos professores e o quase ausente investimento na qualificao desses importantssimos profissionais, que trabalham nas mais adversas situaes, apenas acabam por piorar o quadro. Os resultados mais recentes do Sistema de Avaliao da Educao Bsica mostram que o desempenho em matemtica de 51,6% dos alunos do quarto ano do ensino fundamental era crtico ou muito crtico e, em Lngua Portuguesa, essa proporo alcanou tristes 55,4% (UNESCO).

Os resultados foram ainda mais graves na avaliao das ltimas sries do ensino fundamental e do ensino mdio. No Programa Internacional de Avaliao dos Alunos (PISA) o Brasil se viu ocupando as ltimas posies tanto na avaliao de 2000 quanto na de 2003 (UNESCO). 56 Ainda que nos ltimos anos tenha o Brasil progredido, em especial no quesito da universalizao do ensino fundamental obrigatrio, ainda so muitas as deficincias do sistema de ensino. As notas alcanadas no PISA refletem a baixa qualidade do sistema de ensino brasileiro, que no tem demonstrado ser capaz de transmitir conhecimento, desenvolver senso crtico e capacitar cidados. Importante destacar que, por incrvel que parea, a grande maioria das escolas pblicas no dispem de projeto pedaggico, ausncia absurda que talvez explique um pouco a baixa qualidade do aprendizado, fato que no se contesta, haja visto os resultados dos levantamentos. Fomentar a elaborao de projeto tal, com a discusso dos aspectos tericos e das necessidades da comunidade, de forma democrtica, envolvendo os alunos e suas famlias uma possibilidade auspiciosa para se buscar o necessrio incremento de qualidade. Outra frente que precisa de investimento a questo da violncia que, nos dias atuais, abate-se sobre os estabelecimentos escolares de forma contundente. As notcias de bulliyng so comuns nos noticirios. Nesse ponto, importante ressaltar que muitos estabelecimentos escolares no tm regimento interno que discipline as condutas vedadas, os procedimentos de apurao e as sanes a serem aplicadas. E mais. Muitos educadores no tm claro para si a distino entre ato de indisciplina e ato infracional, clamando pela interveno do sistema de Justia quando a questo eminentemente educativa, para a qual um educador, mais do que um Juiz ou Promotor, deveria estar qualificado para lidar. A discusso sobre os termos de um regimento, com toda a comunidade escolar (direo, professores, alunos e pais), poderia ser interessante no sentido de tratar nesse ambiente questes como lei, bem comum, responsabilidade, valores como respeito, tica e dignidade, limites, etc. Haveria, inclusive, da maneira como o tema fosse tratado, a possibilidade da pactuao de novos comportamentos. Notem que ambos os instrumentos podem consubstanciar-se em meios teis para que essas duas relevantssimas questes fossem mais devidamente cuidadas pelo prprio estabelecimento de ensino. Para que haja avanos, de extrema pertinncia a participao dos pais nesses dois processos, que podem ser desencadeados pelos Promotores de Justia. Nesse ponto, sugerimos que as escolas da Comarca sejam mapeadas o envio de um mero ofcio para o Secretrio Municipal de Educao bastaria para, seguidamente, estabelecer contato com as direes para que tais propostas sejam feitas. evidente que o dilogo corts, no sentido de situar o Ministrio Pblico como parceiro nessa construo, a melhor sada. Propor o debate e a elaborao do projeto pedaggico e do regimento interno com todos os atores envolvidos, inclusive estipulando-se cronograma e agenda, que poderia envolver atividades pedaggicas como concurso de cartas, redao, teatro, debates, etc., seria uma boa iniciativa. Entretanto sabemos que, s vezes, tais contatos no so to amistosos. Em casos tais, superadas as possibilidades do convencimento, o Promotor de Justia poder lanar mo dos instrumentos ao seu alcance (recomendao, TAC, ao civil pblica, audincia pblica etc.). 7.7.1 O direito igualdade A igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola direito fundamental expressamente indicado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 53, inc. I). Em virtude dessa igualdade de condies, o adolescente que esteja cumprindo medida socioeducativa na modalidade de internao tambm dever ter acesso ao contedo programtico especfico para sua escolaridade (art. 124, inc. XI, do ECA). De igual modo, o infante com deficincia dever ser atendido, preferencialmente, pela rede regular de ensino (art. 54, inc. III, do ECA), sendo-lhe, todavia, garantida educao especial adaptada s suas necessidades (art. 58, da LDB) no sentido de complement-la. Contudo, apesar da igualdade formal, sabe-se que as desigualdades materiais nem sempre permitem o gozo dessa garantia. A criana e o adolescente em situao de vulnerabilidade, muitas vezes precisam colaborar com o oramento domstico, sendo retirados das escolas e lanados ao universo do trabalho infantil, mecanismo esse extremamente cruel. Alm de ser compelido a uma atividade para a qual no est fsica e psicologicamente preparado, estar condenado a sempre ter ocupaes insuficientemente remuneradas,
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O PISA um programa internacional de avaliao comparada, cuja principal finalidade produzir indicadores sobre a efetividade dos sistemas educacionais, avaliando o desempenho de alunos na faixa dos 15 anos (idade em que se pressupe o trmino da escolaridade bsica obrigatria na maioria dos pases). O programa desenvolvido e coordenado internacionalmente pela Organizao para Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE), no Brasil, a coordenao regional ficou a cargo do INEP - Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais.

justamente em razo de sua baixa graduao escolar. No devemos nos enganar, o trabalho infantil cedo ou tarde prevalece sobre os estudos. Mais cedo ou mais tarde, a escolha recair sobre o trabalho. A garantia de igualdade de condies engloba tambm a questo da qualidade do ensino, mesmo que uma escola obtenha maior xito em seu processo pedaggico do que outras, inadmissvel o abismo que se formou entre escolas pblicas e privadas nas ltimas dcadas. A falta de investimentos em condies materiais notria, nem sempre h material didtico, no h recursos tecnolgicos, a estrutura fsica no recebe reparos, no h material adequado para a limpeza e, muitas vezes, faltam professores bem qualificados e remunerados. Tudo isso faz com que o Ministrio Pblico seja constantemente acionado para obrigar entes pblicos a cumprir o dever de proporcionar uma educao de qualidade. Com a recente reincluso das disciplinas de filosofia e sociologia na grade de disciplinas obrigatrias do currculo do ensino mdio que haviam sido excludas com a reforma educacional promovida pela ditadura militar, em 1971 passou a ser divulgado um problema corrente na rede pblica de ensino: a falta de professores qualificados. Dilvo Ristoff, Diretor da Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Ensino Superior (CAPES), confessou temer que a ausncia de professores capacitados para lecionar essas duas disciplinas inviabilize o cumprimento da Lei n. 11.684/ 2008, que alterou o art. 36 da LDB. De acordo com estudos realizados pela CAPES, o Brasil tem, hoje, aproximadamente 31 mil profissionais atuando como professores de filosofia e 20 mil de sociologia, no entanto, apenas 23% possuem formao especfica em filosofia e somente 12% so licenciados em sociologia. Muito embora a questo tenha-se direcionado s disciplinas de filosofia e sociologia, a falta de professores realidade em todas as disciplinas. J em 2004, o Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas (INEP) havia divulgado que faltavam professores na sala de aula. Os dados apontavam para o fato de que, naquela poca, seriam necessrios 254 mil professores para suprir as turmas do segundo ciclo do ensino fundamental. Considerando tambm o ensino mdio, o dficit alcanava alarmantes 771 mil professores na rede pblica (SAYAD, 2005). 7.7.2. As condies e a permanncia O Estatuto da Criana e do Adolescente, ao prever o direito educao, no determinou apenas a oferta de vagas, mas imps, expressamente, que fossem asseguradas as condies da permanncia da criana na escola (art. 53, inc. I). No ensino fundamental, eventuais dificuldades para a permanncia na escola devem ser suplementadas pelo fornecimento de material didtico, transporte, alimentao e assistncia sade (art. 54, inc. VII). Antes mesmo de o Estatuto ser promulgado, a Constituio da Repblica j havia determinado, no inc. VII do seu art. 208, o atendimento ao educando, no ensino fundamental, atravs de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia sade. Dessa forma, deve-se estar atento para os fatores que podem assegurar a permanncia da criana e do adolescente nos bancos escolares, devendo o Estado garantir todos os bens e servios necessrios para tal. So condies inegveis de permanncia: A- O material didtico e escolar Vrios so os dispositivos legais que determinam que haja fornecimento do material didtico e escolar por meio de programas suplementares aos estudantes do ensino fundamental: art. 208, inc. VII, da Constituio Federal; art. 54, inc. VII, do Estatuto da Criana e do Adolescente; e o art. 4, inc. VIII, da Lei de Diretrizes e Base da Educao. Atualmente, o programa de fornecimento de livro Programa Nacional do Livro Didtico encontra-se disciplinado na Resoluo n. 03, de 14 de janeiro de 2008, do Ministrio da Educao:
Art. 1 Prover as escolas de ensino fundamental pblico, regular e especial, das redes federal, estaduais, municipais e do Distrito Federal, bem como as escolas privadas de educao especial, nas categorias comunitria e filantrpica, mantidas por sindicato laboral ou patronal, associao, organizao no governamental, nacional ou internacional, APAE e Associao Pestalozzi, definidas no Censo Escolar, que prestem atendimento aos alunos com necessidades educacionais especiais, com o fornecimento de: I - livros didticos de qualidade, abrangendo os componentes curriculares de Alfabetizao Lingstica e Alfabetizao Matemtica, Lngua Portuguesa, Matemtica, Cincias, Histria, Geografia, Lngua Estrangeira e dicionrio da Lngua Portuguesa; II - obras pedaggicas complementares aos livros didticos e materiais didticos adequados aos alunos do ensino fundamental, abrangendo as reas do conhecimento de Cincias da Natureza e Matemtica, Cincias Humanas e Linguagem e Cdigos.

Destarte, o Ministrio da Educao distribui tanto os livros didticos que abranjam os componentes curriculares, quanto obras complementares e material didtico adequado aos estudantes do ensino fundamental pblico independentemente de pertencer a escola rede federal, estadual ou municipal e aos de escolas privadas de educao especial, desde que pertenam categoria de entidade comunitria ou filantrpica. O atendimento destina-se s nove sries do ensino fundamental, e sua execuo ocorre na forma do art. 5 da Resoluo:
I - distribuio anual, de forma integral, de livros consumveis ao alunado do 1 e 2 anos do ensino fundamental; IIdistribuio trienal, de forma integral, de livros no consumveis ao alunado do 2 ao 9 ano do ensino fundamental; III - complementao anual, de forma parcial, ao alunado do 2 ao 9 ano do ensino fundamental, de livros no consumveis para cobrir eventuais acrscimos de matrcula; e IV - reposio anual, de forma parcial, ao alunado do 2 ao 9 ano do ensino fundamental, de livros no-consumveis para substituir aqueles porventura danificados ou no devolvidos ao final do perodo letivo.

Os livros relativos educao de ensino mdio, por sua vez, apesar de no previstos expressamente na Lei, desde 2004, em razo da Portaria do Ministrio da Educao n 2.922/2003 que instituiu o Programa Nacional do Livro do Ensino Mdio , so distribudos aos estudantes de escolas das redes pblicas estaduais, municipais e do Distrito Federal. Outrossim, pela Portaria supracitada, no apenas os livros didticos devem ser distribudos, mas tambm outros suprimentos didticos de qualidade, para uso dos alunos e dos professores. Contudo, diante da situao de miserabilidade na qual muitas crianas e jovens se encontram, o fornecimento de livros didticos no suficiente. Se a famlia no tiver condies econmicas de arcar com seu custeio, a lei prev o fornecimento do material didtico e escolar, ou seja, itens como cadernos, lpis, borrachas, canetas, entre outros. B - O transporte escolar Assim como ocorre com o fornecimento do material didtico e escolar, alguns dispositivos legais determinam que seja garantido o transporte escolar aos estudantes do ensino fundamental, tudo com vistas a garantir a freqncia dos alunos s aulas: art. 208, inc. VII, da Constituio Federal; art. 54, inc.VII, do Estatuto da Criana e do Adolescente; e o art. 4, inc. VIII, da Lei de Diretrizes e Base da Educao. As dificuldades provenientes da necessidade de percorrer longos trajetos a p ou em meios de transporte perigosos e irregulares (como em carretas abertas e em caambas de caminho) so responsveis por generosa fatia dos percentuais de desistncia escolar. Em 21 de junho de 1994, com a publicao da Portaria Ministerial n. 955, foi criado o Programa Nacional de Transporte Escolar no mbito do Ministrio da Educao para garantir a assistncia financeira aos municpios e s organizaes no-governamentais para a aquisio de veculos novos, destinados, exclusivamente, ao transporte dos estudantes matriculados nas escolas da rede pblica estadual e municipal, de ensino fundamental e da educao especial, com verba do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE). Por meio da Lei n. 10.880, de 9 de junho de 2004, foi institudo o Programa Nacional de Apoio ao Transporte do Escolar (PNATE), com o objetivo de oferecer transporte aos alunos do ensino fundamental pblico, residentes em rea rural. Em 19 de abril de 2006, por meio da Resoluo n 21/2006, do Ministrio da Educao, considerando a necessidade de facilitar, por meio do transporte dirio, o acesso e a permanncia dos alunos com necessidades educacionais especiais, foram aprovados os critrios e parmetros de apoio financeiro suplementar a projetos educacionais pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao, visando aquisio de veculos automotores, de transporte coletivo (zero quilmetro) destinados ao transporte dirio de alunos da educao especial. Ainda, com relao ao transporte escolar, destaca-se que a criana e o adolescente com necessidades especiais de locomoo tero direito ao transporte adaptado s suas necessidades, condio essa nem sempre observada. O Promotor de Justia deve estar atento, tambm, questo da segurana no transporte escolar. A Lei n. 9.503/97, que instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro, prev que: a) os veculos devem possuir autorizao para transporte de escolares, emitida pelo rgo de trnsito do Estado, afixada na parte interna do veculo, em local visvel; b) os limites de lotao dos veculos devem ser respeitados e que todos os ocupantes tenham cintos de segurana a sua disposio; c) os veculos devem ser submetidos inspeo, no Municpio, no mnimo, semestralmente; e

d) os motoristas devem: 1) ser aprovados em Curso Especializado; 2) ter idade superior a vinte e um anos; 3) possuir Carteira Nacional de Habilitao de categoria D; e 4) no ter cometido nenhuma infrao grave ou gravssima, ou ser reincidente em infraes mdias, durante os doze ltimos meses. Por fim, vale a lembrana de que o transporte escolar no deve servir de transporte pblico para a populao, sendo vedadas as caronas, de modo que apenas os estudantes sejam conduzidos por esses veculos. C - A merenda escolar A concesso da merenda escolar um direito que se encontra disciplinado em vrios dispositivos: art. 208, inc. VII, da Constituio Federal; art. 54, inc. VII, do Estatuto da Criana e do Adolescente; e art. 4, inc. VIII, da Lei de Diretrizes e Base da Educao. Muitas vezes a merenda um dos mais importantes motivos a fomentar, por parte do estudante e de sua famlia, a freqncia escola. A renda familiar da maior parte dos estudantes do ensino pblico muita baixa, situao econmica que implica a reduzida qualidade (e, por vezes, quantidade) dos alimentos por eles ingeridos no ambiente domstico. Diante do triste quadro, muito importante que, ao menos na escola, a criana e o adolescente recebam alimentao adequada, saudvel e nutritiva. A Lei n. 8.913, de 12 de julho de 1994, estabelece a municipalizao da merenda escolar, seguindo-se a lgica estatutria que determinou a municipalizao do atendimento das polticas sociais referentes criana e ao adolescente (art. 88, inc. I, do ECA). Com relao ao auxlio do custeio da merenda pelo municpio, o FNDE (Fundo Nacional para o Desenvolvimento da Educao) tambm mantm programa, segundo o qual, o repasse de dinheiro feito para que o prprio municpio adquira na comunidade os produtos a serem utilizados, diretamente do produtor local, e com isso, prepare ele prprio a merenda. D - O uniforme escolar Apesar de a Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Lei de Diretrizes e Bases da Educao no tratarem expressamente acerca do uniforme escolar, como fizeram com o material didtico, fato que, se a escola obrigar o uso do uniforme, dever o poder pblico fornec-lo ao estudante carente. Caso contrrio, poder constituir-se um bice freqncia do aluno escola. Quanto escolha do uniforme escolar, de acordo com a Lei n. 8.907/94, devero ser considerados determinados critrios, como a condio econmica dos estudantes e de suas famlias e o clima da localidade em que a escola se encontra instalada, sendo-lhe permitida a inscrio, no tecido, do nome do estabelecimento. No se permite, no entanto, que os uniformes das escolas pblicas sejam utilizados como meio de divulgao de poltica partidria, ainda que subliminar, tampouco da administrao pblica em vigor. E- A escola pblica prxima residncia O Estatuto da Criana e do Adolescente determina em seu art. 53, inc. V, que dever ser garantido o acesso escola pblica prxima residncia da criana e do adolescente. A determinao estatutria importante porque evita transtornos e gastos com o deslocamento casa/escola. Contudo, sua eficcia est condicionada ao bom desempenho por parte do poder pblico em fornecer o nmero de vagas adequado demanda local, fato que, muitas vezes, no observado. Interessante que o TJMG vem dando guarida ao direito aludido:
APELAO CVEL - AO CIVIL PBLICA - MINISTRIO PBLICO - MATRCULA DE MENOR EM LOCAL MAIS PRXIMO SUA RESIDNCIA - ESTATUTO DA CRIANA E ADOLESCENTE - ART. 53, INC.V SENTENA MANTIDA. O direito educao assegurado pelos arts. 205 e 208 da Constituio Federal. O art. 53, V, do ECA, Lei 8.069/90, assegura que a criana e o adolescente tm direito escola pblica em lugar prximo sua residncia. Em respeito legislao vigente, mantm-se a sentena que julga procedente o pedido. TJMG. Relator: MAURO SOARES DE FREITAS. Data do Julgamento: 28.02.2008. Data da Publicao: 28.03.2008.

7.7.3. O ensino fundamental obrigatrio O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou ao Estado o dever de assegurar criana e ao adolescente vaga no ensino fundamental, obrigatrio e gratuito (art. 54, inc. I, do ECA), determinando-lhe como direito pblico subjetivo (art. 54, 1, do ECA). Diante dessas prerrogativas, ao poder pblico imposta a obrigao de garantir vagas em nmero suficiente para todos, por todo o perodo letivo, cumprindo a carga horria mnima e o contedo programtico exigidos por lei.

Se, de um lado, a Administrao Pblica ficou incumbida de garantir o acesso aos bancos escolares, de outro, os pais ou o responsvel pela criana e pelo adolescente devero providenciar sua matrcula, sob pena de caracterizao do crime de abandono intelectual, nos termos do art. 246 57 do Cdigo Penal. O ensino fundamental ser presencial, permitida a modalidade de ensino a distncia apenas como complementao da aprendizagem ou em situaes emergenciais, como a educao de jovens e adultos (art. 32, 4, da LDB). Por fim, em obedincia determinao do art. 32, 5, da LDB, o currculo do ensino fundamental incluir, obrigatoriamente, contedo que trate dos direitos das crianas e dos adolescentes, tendo como diretriz o Estatuto da Criana e do Adolescente, o qual dever ser impresso e distribudo na qualidade de material didtico. 7.7.4 O ensino mdio e a extenso de sua obrigatoriedade Ao contrrio do ensino fundamental obrigatrio e gratuito por lei , ao ensino mdio o constituinte e o legislador estatutrio garantiram apenas a sua progressiva extenso de obrigatoriedade e gratuidade (art. 208, inc. II, da CF, e art. 54, inc. II, do ECA). Desse modo, considerando tais dispositivos, o poder pblico no estaria vinculado ao fornecimento de vagas relativas ao ensino mdio em nmero suficiente ao atendimento de todos que por ela pleiteassem. No obstante tal primeira inferncia, Rodrigues Amim (2007, p. 51-52) apresenta uma interessante teoria contrria leitura precipitada da norma, aduzindo que, quando a educao emergiu categoria de direito fundamental, passou a compor o conjunto de direitos que [...] asseguram a sobrevivncia e a formao digna do ser humano, sendo, portanto, um direito universal. Dessa forma, segundo a autora, a Constituio Federal apenas priorizou o ensino fundamental, direcionando-lhe o foco da Administrao Pblica, sentido que no se confunde com a obrigao de o Estado de garantir o acesso a todos, at mesmo porque o ensino mdio compe etapa da educao bsica. Nessa linha, por ser a educao direito fundamental e no apenas a educao restrita ao ensino fundamental , dever, sim, o Estado garantir o acesso ao ensino mdio a todos que a ele acorrerem (RODRIGUES AMIN, 2007, p. 52). O ensino mdio tem suas diretrizes bsicas traadas no art. 35 da Lei n. 9.394/1996, em que determina sua durao mnima de trs anos e o condiciona s seguintes finalidades: a) a consolidao e o aprofundamento dos conhecimentos adquiridos no ensino fundamental, possibilitando o prosseguimento de estudos (inc. I); b) a preparao bsica para o trabalho e a cidadania do educando, para continuar aprendendo, de modo a ser capaz de se adaptar com flexibilidade a novas condies de ocupao ou aperfeioamento posteriores (inc. II); c) o aprimoramento do educando como pessoa humana, incluindo a formao tica e o desenvolvimento da autonomia intelectual e do pensamento crtico (inc. III); e d) a compreenso dos fundamentos cientfico-tecnolgicos dos processos produtivos, relacionando a teoria com a prtica, no ensino de cada disciplina (inc. IV). O currculo do ensino mdio tambm tratado na Lei de Diretrizes e Bases da Educao, mais precisamente nos incisos e pargrafos do art. 36:
Art. 36. O currculo do ensino mdio observar o disposto na Seo I deste Captulo e as seguintes diretrizes: I - destacar a educao tecnolgica bsica, a compreenso do significado da cincia, das letras e das artes; o processo histrico de transformao da sociedade e da cultura; a lngua portuguesa como instrumento de comunicao, acesso ao conhecimento e exerccio da cidadania; II - adotar metodologias de ensino e de avaliao que estimulem a iniciativa dos estudantes; III - ser includa uma lngua estrangeira moderna, como disciplina obrigatria, escolhida pela comunidade escolar, e uma segunda, em carter optativo, dentro das disponibilidades da instituio; IV - sero includas a Filosofia e a Sociologia como disciplinas obrigatrias em todas as sries do ensino mdio.

O contedo, a metodologia de ensino e as formas de avaliao sero organizados de modo que concludo o ensino mdio, o estudante domine os princpios cientficos e tecnolgicos que presidem a produo moderna e conhea as formas contemporneas de linguagem (art. 36, 1, da LDB). Por fim, o diploma expedido em razo da concluso do ensino mdio ter equivalncia legal e habilitar o estudante ao prosseguimento dos estudos em nvel superior (art. 36, 3, da LDB). 7.7.5. A educao tecnolgica e profissionalizante Um dos investimentos na educao propiciada no pas tem sido feito no sentido de se preparar o adolescente para sua futura vida profissional. Assim, sendo certo o escasso mercado de trabalho para aquele que no
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Art. 46 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

possui qualificao, foi aprovada a Lei n. 11.741/2008, que, ao acrescentar LDB os arts. 36-A, 36-B, 36-C e 36-D, integrou o ensino profissional e tcnico ao ensino mdio. Pela nova Lei, o ensino mdio, desde que atenda formao geral do estudante, poder tambm prepar-lo para o exerccio das profisses tcnicas (art. 36-A, da LDB), e a preparao necessria habilitao profissional poder ser desenvolvida tanto no prprio estabelecimento de ensino mdio quanto em cooperao com instituies especializadas em educao profissional (pargrafo nico, art. 36-A, da LDB). A educao tcnica de nvel mdio poder ser articulada concomitantemente com o ensino mdio (art. 36-B, inc. I, da LDB) ou ser a ele subseqente, em cursos destinados a estudantes que o tiverem concludo (art. 36-B, inc. II, da LDB). Contudo, no obstante a forma como venham a ser desenvolvidos, os programas dos cursos devero observar as diretrizes curriculares nacionais estabelecidas pelo Conselho Nacional de Educao (art. 36-B, pargrafo nico, inc. I, da LDB) e as normas complementares dos respectivos sistemas de ensino (art. 36B, pargrafo nico, inc. II, da LDB). A educao profissionalizante tcnica de nvel mdio, por sua vez, ser desenvolvida de maneira integrada queles que j tenham concludo o ensino fundamental (art. 36-C, inc. I, da LDB) ou concomitante aos que j ingressaram no ensino mdio ou j o estejam cursando (art. 36-C, inc. II, da LDB). Os diplomas dos cursos de educao profissional ou tcnica de nvel mdio, quando devidamente registrados, sero vlidos em todo o territrio nacional, habilitando o estudante, inclusive, a prosseguir seus estudos em nvel superior (art. 36-D, da LDB). 7.7.6. A educao infantil A educao infantil corresponde primeira etapa da educao bsica, que se destina aos processos pedaggicos capazes de garantir o desenvolvimento pleno da criana com idade inferior a cinco anos, o que incorpora os aspectos fsico, psicolgico, intelectual e social (art. 29, da LDB). Ressalva-se, inicialmente, que, apesar de o texto da Lei de Diretrizes e Bases da Educao informar que a educao infantil destina-se s crianas com idade inferior a seis anos, a Emenda Constitucional n 53, de 19 de dezembro de 2006, alterou a idade mxima de atendimento para cinco anos, uma vez que o ingresso ao ensino fundamental, hoje com durao de nove anos, pode ter incio aos cinco anos. Na primeira infncia, so formadas as sinapses nervosas pontes que enviam as informaes recebidas de um neurnio ao outro , situao que permite que o crebro se organize. Assim sendo, durante esse perodo a criana est apta a desenvolver habilidades e captar conhecimentos, estabelecendo, inclusive, as bases de sua personalidade. Em pesquisa patrocinada pela Universidade Cornell (Estados Unidos), o psiclogo Ulric Neisser percebeu que a mdia do QI (quociente intelectual) das crianas americanas havia subido mais de 20 (vinte) pontos nos ltimos 50 (cinqenta) anos. O pesquisador atribuiu o progresso aos estmulos na primeira infncia, vez que mudanas sociais, como a admisso da mulher no mercado de trabalho, resultaram no ingresso das crianas nas escolas e creches mais precocemente, onde teriam recebido estmulo necessrio ao seu melhor desenvolvimento. A educao infantil ser oferecida em creches para as crianas, com idade de at trs anos de idade (art. 30, inc. I, da LDB); e em pr-escolas, para as crianas com quatro e cinco anos (art. 30, inc. II, da LDB c/c art.1, da EC n. 53/2006). No obstante os benefcios promovidos pela educao infantil no desenvolvimento da criana, a sua concluso no constitui requisito para o acesso ao ensino fundamental (art. 31, da LDB), tal como ocorre com o ensino fundamental em relao ao ensino mdio. Isso por dois motivos: primeiro, por ser o ensino fundamental obrigatrio, motivo pelo qual no se podem criar obstculos sua matrcula e ao seu acompanhamento; e, segundo, porque o poder pblico nem sempre tem-se mostrado capaz de oferecer o nmero de vagas suficiente para o atendimento de todas as crianas. Contudo, nesse aspecto, j vemos julgados pertinentes garantia de tal direito:
APELAO CVEL. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. FORNECIMENTO DE VAGA EM CRECHE. DIREITO EDUCAO. SEPARAO DOS PODERES. ALEGAO DE INGERNCIA AFASTADA. VERBA HONORRIA. ISENO DO ESTADO OU MUNICPIO. CONFUSO ENTRE CREDOR E DEVEDOR. MUNICPIO. CABIMENTO. Nos termos do inc. IV do art. 54 do Estatuto da Criana e do Adolescente, bem como inc. IV do art. 208 da Constituio Federal, dever do poder pblico assegurar atendimento em creche ou prescola, porquanto se trata de direito fundamental social inerente a qualquer criana. A administrao pblica, que prima pelo princpio da publicidade dos atos administrativos, no pode se escudar na alegada discricionariedade para afastar do Poder Judicirio a anlise dos fatos que envolvem eventual violao de direitos. TJRS. Apelao Cvel n. 70034118786. rgo Julgador: Oitava Cmara Cvel.

Desse modo, o fato de o ensino infantil no ser obrigatrio no significa que o Poder Pblico pode escusar-se de oferecer esse servio. A no obrigatoriedade atinge apenas a famlia, que, por lei, no compelida a

matricular a criana na creche ou pr-escola. Contudo, em caso de procura pela famlia, o Poder Pblico deve obrigatoriamente conceder o servio. De acordo com tabela desenvolvida pela Unicef (2008, p. 37), em 2006, apenas 15,5% das crianas com idade no superior a trs anos, e 76% daquelas com idade entre quatro e seis anos, no Brasil, tinham acesso educao infantil: Regies Centro-Oeste Nordeste Norte Sudeste Sul Brasil Crianas matriculadas em creches ou pr-escola Idade entre 0 a 3 anos Idade entre 4 a 6 anos 11,5% 67,0% 13,3% 80,4% 8,0% 64,2% 19,2% 80,9% 18,3% 66,4% 15,5% 76,0%

Contudo, apesar de o direito educao ainda no ser garantido a todas as crianas, de 2001 a 2006, o ndice de crianas com acesso educao em pr-escolas (para as com idade entre quatro e seis anos) elevou-se de 65,6% para 76%, ou seja, no curto intervalo de cinco anos ultrapassou-se a marca de mais de dez pontos percentuais. O papel do Promotor de Justia para a proteo desse direito passa por exigir do poder pblico a oferta de vagas em centros de educao infantil (creches), conforme determina o art. 54, inc. IV, do Estatuto. Outra demanda bastante comum ocorre em funo do fechamento das creches nos meses de frias escolares. Sabe-se que os pais no deixam de trabalhar entre os meses de dezembro e fevereiro, nem em julho. Destarte, por entender que a formao educacional da criana contnua, dever do poder pblico manter as creches abertas nesses perodos, at mesmo para no inviabilizar o trabalho dos pais ou responsveis. 7.7.7 O ensino noturno ao adolescente trabalhador A Constituio Federal de 1988 previu como dever do Estado oferecer vagas de ensino noturno regular, adequado s condies do educando (art. 208, inc. VI), permitindo, assim, que o adolescente trabalhador no abandonasse a escola. O Estatuto da Criana e do Adolescente limitou-se a repetir os termos da Carta Magna, em seu art. 54, inc. VI:
Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente: [...] ; VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do adolescente trabalhador.

Podero freqentar a grade noturna, em princpio, os estudantes que tenham alcanado a idade mnima para o trabalho, qual seja, 16 (dezesseis) anos, nos moldes do inc. XXXIII do art. 7 da Constituio da Repblica. No entanto, ao adolescente maior de 14 (catorze) anos de idade, que tiver firmado contrato de aprendizagem, tambm dever ser permitido cursar o ensino noturno, recorrendo-se tutela jurisdicional, quando lhe for negada matrcula (RODRIGUES AMIN, 2007, p. 53). Ainda h autores que defendem a possibilidade de matricular aquele que ainda no completou dezesseis anos em curso noturno quando a idade do adolescente for muito elevada com relao srie em que se encontra. Para esses autores, tal situao configurar-se-ia, de certa forma, constrangimento ao adolescente (idem, ibidem). Apesar de se concluir que a prioridade seja para o ensino regular diurno, entende-se que, nesses casos, quando a diferena entre a idade do adolescente e a mdia de idade geral da turma bastante elevada, deve-se facultar a ele a opo de cursar a educao de jovens e adultos, tudo com vistas a se superar possvel constrangimento que o faa abandonar a escola. No obstante o texto da lei, o ensino noturno matria controvertida na doutrina jurdica e, principalmente, na literatura da pedagogia. Castilho e Castro (2006), em matria publicada na Revista Educao, denunciam que [...] os alunos do ensino mdio noturno vivem diante de uma mentira: a garantia legal da mesma qualidade do curso diurno. Segundo os autores, as condies nas quais o ensino noturno oferecido hoje, tornam impossvel o cumprimento da carga horria exigida por lei, importando em perda de contedo e qualidade da educao. Confirmando o ponto de vista, Rose Neubauer, Secretria da Educao do Estado de So Paulo, entre os anos de 1995 e 2002, confessa que o rendimento dos alunos do perodo noturno muito menor se comparado com o do diurno, declarando ainda que [...] os alunos da mesma srie do noturno tm no mnimo um ano de evaso de contedo em relao ao diurno (CASTRO; CASTILHO, 2006). Esse quadro de excluso estampa os nmeros da Fuvest, Fundao que organiza o vestibular da USP e outras entidades de ensino superior: Apenas 398 (3,5%) dos 11.402 alunos matriculados em 2004 estudaram

exclusivamente noite quase quatro vezes menos que o percentual de inscries (12,4%) de oriundos do noturno em relao ao total (idem, ibidem). Essa disparidade no nmero de inscritos revela a falta de perspectiva dos estudantes do perodo noturno, alm da baixa confiana nos seus prprios potenciais, haja vista que, apesar de representarem 43% dos alunos do ensino mdio pblico no Brasil, nem sequer se arriscam a entrar em uma universidade como a Universidade de So Paulo USP (idem, ibidem). De outro lado, os defensores da educao noturna colocam-na como um mal necessrio, pois a realidade social brasileira impe a meninos e meninas que se lancem no mercado de trabalho e cumpram longas jornadas por baixos salrios. Em verdade, a maior parte desses adolescentes trabalha por necessidade e no por desejo prprio. Dessa forma, por ser meio de sobrevivncia, a no-oferta de educao noturna importaria, necessariamente, na elevao dos nmeros da evaso escolar e na diminuio, ainda mais acentuada, de oportunidades. O mais importante, portanto, que o Promotor de Justia diligencie no sentido de garantir o ensino na modalidade mais adequada ao caso. 7.7.8 O processo educacional Bem disse o filsofo Immanuel Kant::
por isso que se mandam as crianas escola: no tanto para que aprendam alguma coisa, mas para que se habituem a estar calmas e sentadas e a cumprir escrupulosamente o que se lhes ordena, de modo que depois no pensem mesmo que tem de pr em prtica as suas idias.

J no sc. XVIII, o famoso pensador alemo apontava a necessidade de que a instituio escola fosse revista. Contudo, ainda hoje, por incrvel que parea, tal necessidade permanece. Nos termos da Lei de Diretrizes e Bases (Lei n. 9.437/96), [...] a educao abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais (art. 1, da LDB). O Estatuto da Criana e do Adolescente, por sua vez, determinou que, no processo educacional, [...] respeitarse-o os valores culturais, artsticos e histricos prprios do contexto social da criana e do adolescente, garantindo-se a estes a liberdade da criao e o acesso s fontes de cultura (art. 58, do ECA). Nessa linha, pela leitura conjunta dos dois dispositivos mencionados, o processo educacional no poder ser mecnico, automtico, no relacionado com a realidade que cerca a criana e o adolescente. Deve-lhes ser garantida uma educao livre e plena, em que a criana e o adolescente sintam-se estimulados a criar, questionar e pensar por si prprios. De outro lado, o que se observa, a cada dia, o gritante desinteresse do estudante pela escola, e uma distncia enorme entre o estabelecimento educacional e a famlia. possvel cogitar que a escola vem sendo renegada porque, em geral, seus profissionais no so devidamente valorizados, qualificados e apoiados por seus empregadores. O antigo mtodo de memorizao no tem espao em uma sociedade com meios de comunicao to velozes. A criana e o adolescente de hoje pertencem era Google, j nasceram com acesso ao computador e Internet, so mais geis que a criana de outrora. As propostas pedaggicas deveriam pensar nesse novo perfil que se apresenta, e no reproduzir mtodos de anos atrs. De outro lado, no h como negar a posio que o Brasil vem conferindo ao magistrio. Os salrios irrisrios, a precariedade das escolas pblicas, a total insegurana, entre tantas outras razes levam o professor para longe das salas de aula - dados do Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais (INEP) apontam o deficit de 771 mil professores na rede pblica (SAYAD, 2005). Por fim, ainda quanto ao processo pedaggico, por disposio do pargrafo nico do art. 53 do Estatuto da Criana e do Adolescente, direito dos pais ou do responsvel ter cincia dos processos pedaggicos, alm de participar das propostas educacionais, visando qualidade do ensino a que seus filhos esto submetidos. Nesse ponto, seria interessante que o Promotor de Justia estimulasse a participao dos pais no processo pedaggico, e que a escola se abrisse mais participao da comunidade, inserindo-se mais efetivamente na rede de proteo. Quem sabe uma palestra ou uma audincia pblica no seriam um bom comeo? 7.7.9 O direito cultura, ao esporte e ao lazer Entre os vrios deveres da famlia, da sociedade e do Estado para com a criana e o adolescente, a Constituio Federal de 1988 determinou-lhes ainda a obrigao de assegurar o acesso cultura e ao lazer. O

Estatuto da Criana e o Adolescente determinou como atribuio dos Municpios, com apoio dos Estados e da Unio, o estmulo e a destinao de recursos para programaes culturais, esportivas e de lazer voltadas para a infncia e juventude. Nunca demais lembrar que a criana e o adolescente caracterizam-se como pessoas em desenvolvimento e, em razo dessa condio peculiar, recursos como a arte, a educao e a cultura servem de alimento a sua personalidade e fortalecem as bases do seu processo de formao. Hoje em dia, tanto o esporte quanto a cultura devem ser pensados seriamente como alternativas de incluso social e como estratgia para conquistar os meninos e meninas que o trfico de entorpecentes arregimenta. Uma idia que deve ficar clara para todos os atores do sistema de proteo, bem como para a rede de atendimento, a de que o trfico, alm de remunerar bem pelos servios prestados (o menino com a ocupao de aviozinho consegue renda muito maior do que qualquer das bolsas propiciadas pelo governo), oferece criana ou ao adolescente um lugar, um posto, uma importncia dentro de um sistema, criminoso, mas ainda assim sistema. Bem ou mal um projeto para a vida, muitas vezes vazia, que gera um sentimento de pertena. Na maioria das vezes, a rede de proteo no consegue fazer com que esse menino experimente essa sensao e ele no permanece nos espaos onde se deseja que ele fique, como na escola. A cultura, sobretudo nas modalidades de dana e msica, assim como o esporte devem ser usados estrategicamente para esse resgate. A atividade esportiva, em especial, reveste-se de grande importncia na sociedade brasileira, por atuar como eficaz instrumento de incluso social. No que diz respeito ao acesso da criana e do adolescente ao lazer, no se pode perder de vista que a atividade dever ser adequada sua faixa etria, devendo o contedo respeitar a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. Dessa forma, o Estatuto da Criana e do Adolescente tratou de disciplinar a questo no Ttulo III da parte geral, intitulado Da Preveno, que conta com os seguintes dispositivos:
Art. 74. O poder pblico, atravs do rgo competente, regular as diverses e espetculos pblicos, informando sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao se mostre inadequada. Pargrafo nico. Os responsveis pelas diverses e espetculos pblicos devero afixar, em lugar visvel e de fcil acesso, entrada do local de exibio, informao destacada sobre a natureza do espetculo e a faixa etria especificada no certificado de classificao.

O rgo competente a que se refere o art. 74 o Ministrio da Justia, que hoje disciplina a questo por meio do Manual da Nova Classificao Indicativa, aprovado pela Portaria n. 8, de 6 de julho de 2006, que se encontra disponvel na pgina eletrnica do Ministrio da Justia. 58 Todavia, nem todas as espcies de diverses pblicas so classificadas diretamente pelo Ministrio da Justia. A classificao indicativa ocorrer de modo direto nas diverses pblicas indicadas no art. 3 da Portaria n 1.100/2006: [...] I - cinema, vdeo, DVD e congneres; II - jogos eletrnicos e de interpretao (RPG). De outro lado, no esto sujeitas anlise prvia de contedo pelo Ministrio da Justia, as diverses pblicas exibidas ou realizadas ao vivo, tais como: [...] I - espetculos circenses; II - espetculos teatrais; III - shows musicais; IV - outras exibies ou apresentaes pblicas ou abertas ao pblico (art. 4 da Portaria n 1.100/2006). Nesse caso, comum a prtica de as Portarias serem expedidas pelos Juzes da Infncia e Juventude de cada Comarca. Ainda sobre o tema, dispe o art. 75 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 75. Toda criana ou adolescente ter acesso s diverses e espetculos pblicos classificados como adequados sua faixa etria. Pargrafo nico. As crianas menores de dez anos somente podero ingressar e permanecer nos locais de apresentao ou exibio quando acompanhadas dos pais ou responsvel.

O teor do pargrafo nico do artigo supracitado tem causado divergncias de interpretao. Ainda que acompanhada de seus pais, a criana menor de dez anos poder assistir apenas ao espetculo prprio sua idade. No tem sentido o entendimento de que, na companhia dos pais, em razo do poder familiar, estaria dispensado o rigor da classificao indicativa do Ministrio da Justia. A ningum, nem aos pais, facultada a possibilidade de submeter crianas e adolescentes a contedos impertinentes. Lembremos que esto eles em fase de desenvolvimento e cuidados devem ser tomados. O poder familiar no absoluto, no sendo permitido aos pais ou aos responsveis pela criana e pelo adolescente exp-los a contedo que, apesar de inofensivo na sua opinio, foi avaliado pelo poder pblico como imprprio para determinada faixa etria.

58

Disponvel em: < http://www.mj.gov.br/classificacao>. Acesso em: 04ago.2008.

O texto estatutrio ao permitir a presena da criana com idade inferior a dez anos em locais de apresentao ou exibio de espetculos, se acompanhada dos pais, na realidade proibiu que, mesmo sendo livre a classificao do evento, ela entre ou permanea desacompanhada no local.
Art. 76. As emissoras de rdio e televiso somente exibiro, no horrio recomendado para o pblico infanto-juvenil, programas com finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas. Pargrafo nico. Nenhum espetculo ser apresentado ou anunciado sem aviso de sua classificao, antes de sua transmisso, apresentao ou exibio.

O horrio de exibio igualmente disciplinado pelo Ministrio da Justia, que lista a classificao indicativa de obras audiovisuais destinadas televiso e congneres por meio da Portaria n. 1.220, de 11 de julho de 2007, cujo texto, na ntegra, encontra-se disponvel na pgina eletrnica do Ministrio da Justia. 59 O anncio de programa sem a indicao dos limites de idade que se recomenda importa na infrao administrativa indicada no art. 253; j, a exibio de programa em horrio considerado inadequado pelo Ministrio de Justia, acarreta a infrao administrativa do art. 254, ambos do Estatuto da Criana e do Adolescente. Outro dispositivo do Estatuto acerca sobre preveno:
Art. 77. Os proprietrios, diretores, gerentes e funcionrios de empresas que explorem a venda ou aluguel de fitas de programao em vdeo cuidaro para que no haja venda ou locao em desacordo com a classificao atribuda pelo rgo competente. Pargrafo nico. As fitas a que alude este artigo devero exibir, no invlucro, informao sobre a natureza da obra e a faixa etria a que se destinam.

A venda ou a locao de fita VHS ou DVD para a criana ou o adolescente em desacordo com a classificao etria que lhe foi atribuda, importa no cometimento da infrao administrativa prevista no art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Ainda preventivamente dispem os arts. 78 e 79 do ECA acerca de material com contedo imprprio:
Art. 78. As revistas e publicaes contendo material imprprio ou inadequado a crianas e adolescentes devero ser comercializadas em embalagem lacrada, com a advertncia de seu contedo. Pargrafo nico. As editoras cuidaro para que as capas que contenham mensagens pornogrficas ou obscenas sejam protegidas com embalagem opaca.

A desobedincia s determinaes do caput e do pargrafo nico do art. 78 implica a infrao administrativa descrita no art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente. A imposio de lacrar o material imprprio no se confunde com censura, medida que, se devidamente embalada, podero as revistas e as demais publicaes ser normalmente comercializadas a quem possua idade para tanto.
Art. 79. As revistas e publicaes destinadas ao pblico infanto-juvenil no podero conter ilustraes, fotografias, legendas, crnicas ou anncios de bebidas alcolicas, tabaco, armas e munies, e devero respeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia.

Assim, como ocorre com a desobedincia ao artigo anterior, a inobservncia das determinaes do art. 79 publicar ilustrao, fotografia, legenda, crnica ou anncios em material destinado ao pblico infanto-juvenil, com contedo imprprio repercute na infrao administrativa indicada pelo art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente. E finaliza o Estatuto, quanto preveno, no lazer:
Art. 80. Os responsveis por estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere ou por casas de jogos, assim entendidas as que realizem apostas, ainda que eventualmente, cuidaro para que no seja permitida a entrada e a permanncia de crianas e adolescentes no local, afixando aviso para orientao do pblico.

A entrada ou permanncia da criana e do adolescente nos estabelecimentos indicados pelo art. 80, independentemente se acompanhadas ou no de seus pais, enseja a infrao administrativa descrita no art. 258 do Estatuto. Verifica-se, portanto, a importncia do trabalho do Promotor de Justia na fiscalizao das opes de cultura e lazer que so oferecidas s crianas e aos adolescentes nas Comarcas, de modo que estejam eles livres de qualquer contedo contrrio sua formao. 7. 8. O direito profissionalizao

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Disponvel em: < http://www.mj.gov.br/classificacao>. Acesso em: 19nov.2008.

O trabalho infanto-juvenil constitui uma antiga e arraigada realidade brasileira, uma vez que nossa sociedade sempre o concebeu como uma soluo e no como o problema como ele realmente se evidencia. A alterao dessa concepo tem-se mostrado muito lenta e tem sido combatida pelas modernas inovaes legislativas. Constata-se, portanto, que encontramo-nos em um contexto em que as normas de proteo do trabalho infantil j fazem parte do direito posto. Falta, porm, o empenho no efetivo cumprimento dessas normas. H que se ter sempre em mente que o adolescente um ser em pleno desenvolvimento fsico, emocional, cognitivo e sociocultural, de forma que o trabalho no deve prejudicar o seu regular crescimento, razo pela qual se exige que at certo limite de idade no se afaste da escola e do lar, onde, se espera, receber as orientaes necessrias sua formao e futura integrao na sociedade. O trabalho prematuro ou em condies imprprias acarreta leses irreparveis e reflexos danosos, segundo inmeros estudos tm mostrado. A regulamentao do trabalho eventualmente exercido por crianas e por adolescentes visa, portanto, a assegurar a plena fruio de direitos outros que lhes so essenciais, tais como a sade, o lazer, a convivncia familiar e comunitria, e a educao. Os principais fundamentos da proteo do trabalho da criana e do adolescente so: a) de ordem cultural: o adolescente deve poder estudar, qualificar-se, ter pleno acesso ao descanso e ao lazer; pesquisas mostram que a entrada prematura no mercado de trabalho enseja o abandono dos estudos, implicando um cidado com pouca formao; b) de ordem moral: o menor deve ser proibido de trabalhar em locais que prejudiquem sua moralidade; c) de ordem fisiolgica: o menor no deve trabalhar em local insalubre, penoso, perigoso, ou noite, para que possa se desenvolver da melhor maneira possvel; d) de ordem de segurana: o menor deve ser resguardado com normas de proteo, para que se evitem acidentes de trabalho, justamente em razo de sua pouca experincia de vida. A regra geral contida no art. 7, inc. XXXIII, da Constituio da Repblica, a de que o trabalho proibido para os menores de dezesseis anos. Na condio de aprendiz, o trabalho poder ser iniciado pelos maiores de catorze anos. O trabalho noturno, perigoso ou insalubre vedado aos menores de dezoito anos. No obstante o ingresso no mercado de trabalho aos dezesseis anos, o Estatuto da Criana e do Adolescente garante ao adolescente o direito profissionalizao e proteo do seu trabalho, devendo ser respeitada sua condio peculiar de pessoa em formao e observada sua capacitao profissional adequada ao mercado de trabalho (art. 69, do ECA). A atividade para a qual se dedicar o menor de dezoito anos sempre dever sempre se afigurar como uma forma de qualificao. Buscando materializar esse direito, o Estatuto previu duas figuras: a aprendizagem e a formao tcnicoprofissional (art. 62, do ECA). A aprendizagem encontra disciplina na Consolidao das Leis Trabalhistas, que lhe determina a assinatura de contrato de aprendizagem (contrato de trabalho especial), a respectiva anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e freqncia do aprendiz escola caso no tenha concludo o ensino fundamental, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica (art. 428, 1, da CLT). J a educao tcnicoprofissional, por sua vez, aquela indicada no art. 39 da Lei de Diretrizes e Base da Educao e se prope a cumprir os objetivos da educao nacional, integrando-se aos diferentes nveis e modalidades de educao e s dimenses do trabalho, da cincia e da tecnologia. Quanto formao tcnico-profissional, o Estatuto da Criana e do Adolescente previu os seguintes princpios: [...] I - garantia de acesso e freqncia obrigatria ao ensino regular; II - atividade compatvel com o desenvolvimento do adolescente; III - horrio especial para o exerccio das atividades (art. 63, do ECA). Ao trabalho do aprendiz, por sua vez, so assegurados os direitos trabalhistas e previdencirios (art. 65, do ECA). No entanto, tanto na figura da aprendizagem quanto na da formao tcnico-profissional, o trabalho educativo e a atividade laboral devero obedecer s exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando, de modo que prevaleam sobre o aspecto produtivo (art. 68, 1, do ECA). O contrato de aprendizagem disciplinado nos arts. 424 a 433 da CLT, com as modificaes da Lei n. 10.097/2000. A remunerao que o adolescente receber pelo trabalho efetuado ou pela participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura, de modo algum, o seu carter educativo (art. 68, 2, do ECA). As disposies concernentes ao trabalho do adolescente encontram disciplina na Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), nos arts. 402 a 441, sob o ttulo Da proteo ao trabalho do menor, devendo seus dispositivos, contudo, ser interpretados luz da Constituio Federal e do Estatuto da Criana e do Adolescente. Algumas disposies da CLT merecem destaque. O art. 405, em seu 31, considera prejudicial moralidade do adolescente o trabalho:

a) prestado de qualquer modo, em teatros de revista, cinemas, boates, cassinos, cabars, dancings e estabelecimentos anlogos; b) em empresas circenses, em funes de acrobata, saltimbanco, ginasta e outras semelhantes; c) de produo, composio, entrega ou venda de escritos, impressos, cartazes, desenhos, gravuras, pinturas, emblemas, imagens e quaisquer outros objetos que possam, a juzo da autoridade competente, prejudicar sua formao moral; d) consistente na venda, a varejo, de bebidas alcolicas.

As atividades indicadas nas alneas c e d no podero ser executadas pelo adolescente, enquanto as das alneas a e b so admitidas se autorizadas pelo juiz da Vara da Infncia e da Juventude (art. 406, da CLT). O empregador, cuja empresa ou cujo estabelecimento contratar adolescente, ser obrigado a conceder-lhe o tempo que for necessrio para a freqncia s aulas (art. 427, da CLT). O empregado adolescente que ainda estudar, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares (art. 136, 2, da CLT). Sabe-se que a realidade financeira das famlias brasileiras, por vezes, faz com que crianas e adolescentes se lancem ao mercado de trabalho. Entretanto, o trabalho precoce, por meio das longas jornadas de trabalho e das pssimas condies, gera diversos problemas de sade e o aumento dos ndices de mortalidade, alm de criar um ciclo vicioso para a famlia carente. Deve-se tomar cuidado extremo quando se trata da profissionalizao de adolescentes. Normalmente, aqueles que discursam muito acerca do trabalho como sada para os problemas da infncia e da juventude, so os mesmos que mantm seus filhos em boas escolas e universidades at que, j adultos, possam ingressar no mercado econmico qualificados. O trabalho nessa faixa etria contribui drasticamente para a evaso escolar, de modo que tal trabalhador ficar condenado para sempre a ocupar postos mais humildes em razo da falta de graduao. preciso se estar atento para tal mecanismo. Devemos ainda salientar que no existe a menor pertinncia jurdica nos alvars que, s vezes, so expedidos por Juzes de Direito nos quais se autoriza o trabalho de adolescentes mais jovens do que as faixas etrias estipuladas em lei. Trata-se de aviltamento s garantias que devem ser asseguradas a esta pessoa que se encontra em situao de desenvolvimento. Se a questo financeira, que a famlia do menino seja dignamente remunerada e empregada, mas no ele. Destaque-se que em 12 de junho de 2008, dia mundial de combate ao trabalho infantil, foi promulgado o Decreto n. 6.481, o qual regulamenta os arts. 3, alnea d, e 4 da Conveno n 182 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) que trata da proibio das piores formas de trabalho infantil e ao imediata para sua eliminao. O aludido ato normativo lista as atividades que em razo de sua periculosidade e insalubridade so proibidas para todos os menores de dezoito anos (o Decreto pode ser encontrado no stio da Presidncia da Repblica).60 Por fim, devemos destacar que a questo da erradicao do trabalho infantil tem certa interface com a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho. A fiscalizao no sentido de responsabilizar o empregador que afronta a lei do Ministrio do Trabalho, que pode aplicar multas. Detectada tal anomalia, o Ministrio Pblico do Trabalho ser informado para que tome as providncias no sentido de responsabilizar o empregador e fazer com que ele cesse a atividade ilegal. Deve-se ressaltar que esses dois entes atuam de modo a responsabilizar o empregador que descumpre as proibies atinentes contratao de menores de idade. A questo relativa proteo do adolescente ou da criana compete ao sistema de garantias, a entendido o Conselho Tutelar, o CMDCA, o Promotor de Justia e o Juizado da Infncia. No raro, aquele adolescente empregado com afronta legislao est em situao de risco, e, portanto, a ele devem ser aplicadas as medidas de proteo atinentes. Pelo que sabemos, o Ministrio do Trabalho, ao detectar situaes de trabalho ilegais, que envolvam crianas e adolescentes, costuma informar o Promotor de Justia e o Juiz de Direito de tal constatao, justamente para que a situao de risco possa ser verificada e a medida de proteo aplicada. Nesse ponto, importante frisar que a criana e o adolescente que trabalham indevidamente podem ter problemas de sade, e, portanto, devem ser encaminhados a este servio. 8. O Promotor de Justia e o ato infracional O ordenamento constitucional brasileiro, pelo art. 228 da Carta Magna, determina que a criana e o adolescente so penalmente inimputveis, estando sujeitos, entretanto, s normas da legislao especial, qual seja, a Lei n. 8.069/1990, que instituiu o Estatuto da Criana e do Adolescente.
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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Decreto/D6481.htm.>

O legislador conferiu tratamento diferenciado do imposto ao adulto por entender que o adolescente pessoa ainda em desenvolvimento; um ser humano em veloz processo de formao. A questo da inimputabilidade no se limita capacidade de discernimento do adolescente, ainda que muitos defensores da diminuio da menoridade penal tendam a fixar a a defesa de seu ponto de vista. Ao contrrio, o tratamento diferenciado fruto da evoluo histrica dos direitos humanos. Aos que, infelizmente, acompanham a corrente pr-menoridade, recomenda-se a leitura do trecho abaixo transcrito, fragmento da nota pblica redigida pelo Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente (CONANDA), em solidariedade famlia do menino Joo Hlio, brutalmente assassinado, aos seis anos de idade, na capital do Rio de Janeiro:
No h dados que comprovem que o rebaixamento da idade penal reduz os ndices de criminalidade juvenil. Ao contrrio, o ingresso antecipado no falido sistema penal brasileiro expe os adolescentes a mecanismos reprodutores da violncia, como o aumento das chances de reincidncia, uma vez que as taxas nas penitencirias ultrapassam 60% enquanto no sistema scio-educativo situam-se abaixo de 20%; A maioria dos delitos que leva os adolescentes internao no envolve crimes contra a pessoa e, assim sendo, utilizar o critrio da faixa etria penalizaria o infrator com 16 anos ou menos, que compulsoriamente iria para o sistema penal, independente da gravidade do ato; A reduo da idade penal no resolve o problema da utilizao de crianas e adolescentes no crime organizado. Se reduzida a idade penal, estes sero recrutados cada vez mais cedo; incorreta a afirmao de que a maioria dos pases adota idade penal inferior a 18 anos. Pesquisa realizada pela ONU (Crime Trends) aponta que em apenas 17% das 57 legislaes estudadas a idade penal inferior a 18 anos; Por outro lado, errnea a idia de que o problema da violncia juvenil em nosso pas mais grave, uma vez que a participao de adolescentes na criminalidade de 10% do total de infratores (pesquisa do ILANUD). No Brasil, o que se destaca a grande proporo de adolescentes assassinados (entre os primeiros lugares no ranking mundial), bem como o nmero elevado de jovens que crescem em contextos violentos. 61

Nessa linha, em razo da etapa da vida em que o adolescente se encontra, so maiores as suas chances de redeno. Destarte, mostrando-se inegvel a falncia do crcere, especialmente se considerado o sistema prisional brasileiro, o legislador optou por responsabilizar o adolescente em vez de apenas puni-lo, opo que demanda a aplicao de medidas de carter pedaggico. Do campo terico, o ato infracional definido pelo texto estatutrio conforme a [...] conduta descrita como crime ou contraveno penal (art. 103), ou seja, o ato que se encontra tipificado na legislao penal. Isso, entretanto, no empresta carter penal medida. O procedimento para apurao de ato infracional e para aplicao de medida socioeducativa, da mesma forma, possui natureza diversa dos procedimentos criminais em respeito condio peculiar do adolescente, j que eles deveriam se alicerar em um processo pedaggico. O membro do Ministrio Pblico, quando provocado por questes do universo do ato infracional, dever ao longo de todo o procedimento zelar pelo respeito aos direitos e s garantias individuais do adolescente, especialmente aquelas arroladas no texto constitucional. No obstante as garantias processuais conferidas ao adulto em especial aquelas do art. 5 da Constituio Federal serem sempre extensveis ao adolescente, o constituinte optou por refor-las, impondo nos incs. IV e V do 3 do art. 227 outras duas exclusivas, in verbis:
Art. 227. [...] 3 [...]. IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica; V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade.

Ademais, no campo da legislao infraconstitucional, as garantias individuais (arts. 106 a 109) e processuais (arts. 110 e 111) do adolescente a quem se atribui a autoria de ato infracional so objeto da Lei n. 8.069/90, e sua observao dever ser to rigorosa quanto aquelas constitucionalmente relacionadas. Defendendo que os direitos e as garantias ao adolescente podem partir do Estatuto interpretado de acordo com a Constituio, Rosa (2007) aponta que podem ser observadas as seguintes modificaes procedimentais:
a) direito de defesa tcnica, com tempo e meios adequados, inclusive na remisso; b) direito presuno de inocncia e liberdade como regra, com excepcionalidade da internao provisria; c) direito de recorrer em liberdade; d) direito a um Juiz natural e competente; e) direito ampla defesa, com intimao para todos os atos processuais, inclusive precatria; f) direito ao silncio e de no se incriminar; g) vedao da reformatio in pejus; h)
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Para se realizar uma leitura completa da nota, vide a pgina eletrnica do CONANDA. Disponvel em: <www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sedh/noticias/ultimas_noticias/ not160207)>. Acesso em: 06 jun.2008.

vedao do uso de provas ilcitas, salvo em benefcio da defesa; i) direito publicidade do processo em relao ao eventual autor do ato infracional; j) direito de jurisdicionalizao da Execuo da medida socioeducativa; l) direito de estar presente nos atos processuais e se confrontar com as testemunhas e informantes; m) prescrio da medida socioeducativa; n) direito de solicitar a presena de seus pais e defensores a qualquer tempo; o) direito de no ficar internado provisoriamente por mais de quarenta e cinco dias; p) impetrar habeas corpus e mandado de segurana; q) no-utilizao de provas produzidas fora do princpio do contraditrio; r) assistncia mdica, social, psicolgica e afetiva; e s) anlise das condies da ao infracional em deciso fundamentada. (ROSA, Alexandre Morais da, 2007, p. 163-168)

8.1. Primeiras consideraes Recebida a notcia da prtica de ato infracional, o Promotor de Justia, antes de qualquer outra medida, dever observar se: a) a Justia da Infncia e da Juventude competente para a anlise e o processamento do feito (art. 147, 1, do ECA); b) se a conduta praticada se equipara a um tipo penal (art. 103, do ECA); c) se a autoria est sendo imputada a adolescente com idade compreendida entre 12 (doze) anos completos e 18 (dezoito) incompletos (art. 2, do ECA). Caso a atribuio, por algum motivo, da apurao dos fatos ventilados na notcia no pertena Justia da Infncia de Juventude, dever o Promotor encaminh-la a quem de fato seja pertinente. De outro lado, caso a conduta descrita no configure a prtica de ato equiparado ao fato tpico e antijurdico, ou seja, no caracterize infrao penal, dever proceder ao seu arquivamento, nos moldes do que disciplina o art. 181 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Por fim, se a conduta estiver sendo atribuda criana (at doze anos incompletos), dever enviar a questo ao Conselho Tutelar (art. 136, I, do ECA), ou, em sua falta, autoridade judiciria competente (art. 262, do ECA), que adotar dentre as medidas protetivas do art. 101 a mais aconselhvel ao caso concreto. 8.2. A apresentao do adolescente A notcia do cometimento de ato infracional pode ser recepcionada pelo representante do Ministrio Pblico de formas distintas. O Estatuto da Criana e do Adolescente prev trs situaes em que o adolescente, a quem se atribua a autoria do ato infracional, deva comparecer presena do Promotor de Justia, quais sejam: a) o adolescente, apreendido em flagrante de ato infracional, liberado diante da presena de seus pais ou responsvel, aps a assinatura de termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico (art.174, do ECA); b) o adolescente, apreendido em flagrante de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa, no liberado (art.173, do ECA), sendo imediatamente encaminhado ao representante do Ministrio Pblico juntamente com cpia do auto de apreenso ou do boletim de ocorrncia (art. 175, do ECA);62 c) no ocorre o flagrante do ato infracional, mas informada a sua prtica. Aps a adoo das medidas que lhe competem, a autoridade policial remeter o relatrio das investigaes e os demais documentos ao representante do Ministrio Pblico (art. 179, do ECA), o qual expedir notificao para apresentao do adolescente. 63 Recebido o adolescente por qualquer uma das trs modalidades acima descritas, o membro do Ministrio Pblico proceder oitiva informal do adolescente, de seus pais ou responsveis, da vtima e das testemunhas (art. 179, do ECA). Caso o adolescente encontre-se provisoriamente internado, o Promotor de Justia dever analisar a possibilidade de liberao, manifestando expressamente a sua opinio, zelando, ainda, pela celeridade de todo o procedimento. Nessa primeira oitiva, dever o Promotor de Justia informar ao adolescente e a seus pais ou a seu responsvel a natureza do procedimento, o ato infracional que imputado quele, seus direitos e suas garantias. Aps, conforme determina o art. 180, o Promotor de Justia dever, em cada caso, optar por: [...] I - promover o arquivamento dos autos; II - conceder a remisso; ou III - representar autoridade judiciria para aplicao de medida scio-educativa, opes que sero pormenorizadas nos tpicos a seguir. 8. 3. O arquivamento da notcia de ato infracional Em analogia ao que determinado autoridade judiciria pelo art. 189, nas hipteses de estar provada a inexistncia do fato, de no haver prova da existncia deste, do fato no se constituir em ato infracional, de no
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No sendo possvel o encaminhamento imediato do adolescente ao representante do Ministrio Pblico, dever a autoridade policial faz-lo no prazo mximo de 24 horas (art. 175, 1). 63 Caso o adolescente no se apresente, sero notificados seus pais para apresent-lo, podendo ser requisitado o auxlio das polcias civil e militar se necessrio (art. 179, pargrafo nico).

existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional, ou, ainda, em outras situaes em que o Promotor de Justia julgar cabvel, dever ser determinado o arquivamento dos autos. Optando pelo arquivamento, o Promotor de Justia dever faz-lo por meio do termo de arquivamento documento composto por relatrio dos fatos apurados e pelos motivos de fato e de direito que consubstanciaram sua deciso (art. 181, caput, do ECA). Aps, devero ser remetidos os autos conclusos autoridade judiciria competente, no caso o Magistrado vinculado Justia da Infncia e Juventude, o qual apreciar o pedido de homologao do arquivamento (art. 181, caput, do ECA). Homologado o arquivamento, sero os autos arquivados (art. 181, 1, do ECA). Contudo, caso a autoridade judiciria discorde do pedido, despachar expondo as razes da negativa e remeter os autos ao ProcuradorGeral de Justia (art. 181, 2, do ECA). O Procurador-Geral de Justia, por sua vez, poder oferecer pessoalmente a representao, designar outro membro do Ministrio Pblico para tanto, ou, ainda, ratificar o arquivamento, deciso que, em face da soberania do Ministrio Pblico, ser imposta autoridade judiciria, que no poder recusar nova homologao (art. 181, 2, do ECA). A deciso que homologa o arquivamento, independentemente, se por requerimento do Promotor de Justia, se por confirmao do Procurador-Geral de Justia, tem natureza jurdica de sentena declaratria, haja vista que seu julgamento confirma o ato administrativo ministerial. 8.4. A remisso ministerial Ao inserir a possibilidade de o Ministrio Pblico extinguir o procedimento para apurao de ato infracional, a Lei n. 8.069/90 almejou sanar os efeitos negativos que o procedimento judicial pudesse acarretar ao adolescente, e evitar sua estigmatizao. 64 A remisso ministerial, estabelecida nos arts. 126, 201, I, e 180, II, distingue-se da remisso judicial (art. 188, do ECA) por ser conferida antes mesmo de iniciada, motivo pelo qual exige homologao da autoridade judiciria, tal como ocorre com o arquivamento (art. 181, do ECA). No entanto, independentemente da modalidade, a remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou a comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes (art. 127, do ECA). Igualmente, da mesma forma que ocorre com a deciso pelo arquivamento dos autos, a autoridade judiciria poder discordar da remisso, oportunidade em que remeter os autos, junto de despacho fundamentado, ao Procurador-Geral de Justia (art. 181, 2). O Procurador-Geral de Justia, de igual modo, poder oferecer a representao, designar outro membro do Ministrio Pblico que o faa, ou, ainda, ratificar a remisso, deciso que se sobrepe vontade do Juiz, a que fica obrigado a homologar (art. 181, 2, do ECA). Uma questo, entretanto, controversa na doutrina e na jurisprudncia: muito embora o art. 127 autorize o Parquet a conceder a remisso mediante cumprimento de uma das medidas previstas no Estatuto, questiona-se se o legislador, equivocadamente, no lhe teria conferido o poder decisrio exclusivo do Poder Judicirio (MORAES; RAMOS, 2007, p. 770). 65 A discusso era tamanha que ensejou a publicao da Smula n 108, do Superior Tribunal de Justia: A aplicao de medidas socioeducativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva do juiz.. Contudo, no obstante a vigncia da smula acima citada, no so raras as decises em que o prprio Superior Tribunal de Justia decide de forma contrria, entendendo no haver constrangimento ilegal na remisso cumulada com medida socioeducativa oferecida pelo Ministrio Pblico. 66 Ademais, tendo em vista que o Estatuto da Criana e do Adolescente imps, em seu art. 181, a necessidade da homologao judicial da remisso ministerial, [...] implicitamente afirma que ser o Juiz de Direito quem, homologando a transao efetuada, estar aplicando a medida socioeducativa ajustada entre as partes (SARAIVA apud MORAES; RAMOS, 2007, p. 771).

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Desde que as circunstncias e as conseqncias do fato, o contexto social e a personalidade do adolescente assim indiquem (art. 126, caput). 65 Com exceo das medidas scio-educativas nas modalidades de colocao em regime de semiliberdade e a internao (art. 127). 66 Vide as decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia nos seguintes recursos: Recurso em Habeas Corpus n 11.099/RJ, da Sexta Turma, publicado no Dirio de Justia de 18 fev.2002; Recurso Especial n 226159/SP, da Sexta Turma, publicado no Dirio de Justia de 21ago.2000. Ainda, no Supremo Tribunal de Justia, a deciso proferida no Recurso Extraordinrio n 229382, publicada no Dirio de Justia do dia 31out.2002.

O TJMG abriga decises em ambos os sentidos. Vejamos:

APELAO CRIMINAL - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL ANLOGO AO PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO - REMISSO COMO FORMA DE EXCLUSO DO PROCESSO CUMULAO COM MEDIDA SOCIOEDUCATIVA - IMPOSSIBILIDADE - RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. Sendo da competncia exclusiva do Juiz a aplicao de medidas socioeducativas ao adolescente pela prtica de ato infracional, invivel a cumulao destas com a remisso proposta pelo Ministrio Pblico, visto que a imposio das referidas medidas exige respeito ao devido processo legal, para que sejam garantidos os princpios da ampla defesa e do contraditrio. TJMG. Processo n. 1.0024.07.351428-3/002 (1). Relatora: MRCIA MILANEZ. Data do Julgamento: 05.05.2009. Data da Publicao: 29.05.2009. ECA - REMISSO PR-PROCESSUAL - SUA CONCESSO PELO MINISTRIO PBLICO COMO FORMA DE EXCLUSO DO PROCESSO - CUMULAO DA REMISSO COM APLICAO CONDICIONADA DE MEDIDA SCIOEDUCATIVA - VIABILIDADE - ART.127 DO ECA - AUSNCIA DE CONFLITO DESTE COM O ART.5, INC. LIV, DA CF/88 - INOCORRNCIA DE OFENSA AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DO DEVIDO PROCESSO LEGAL - INEXISTNCIA DE INCONSTITUCIONALIDADE - CONSEQENTE LEGALIDADE E OPORTUNIDADE DA CUMULAO. Nada impede a cumulao da remisso pr-processual (ECA, art.126) com a aplicao condicionada de medida socioeducativa (ECA, art.127), excetuadas as que impliquem privao de liberdade do menor ou adolescente, cabendo ao Ministrio Pblico conceder a primeira, e, ao Judicirio, homolog-la e aplicar a segunda, -esta de sua competncia exclusiva. TJMG. Processo n.1.0035.05.051155-5/001 (1).Relator: HYPARCO IMMESI. Data do Julgamento: 05.07.2007.Data da Publicao: 24.07.2007.

Assim, semelhana da deciso que homologa o arquivamento, a homologao da remisso materializada por meio de sentena declaratria confirmativa do ato administrativo executado pelo Ministrio Pblico. Contudo, independentemente das controvrsias doutrinrias e jurisprudenciais, importante ter em mente que a remisso ministerial, quando condicionada ao cumprimento de medida socioeducativa, fica caracterizada como uma proposta, de modo que a concordncia do adolescente configura-se como elemento indissocivel para sua concretizao. No entanto, de outro lado, a recusa acarreta no conseqente [...] incio do procedimento contencioso com a representao dirigida ao rgo judicial (GARRIDO DE PAULA, 2003, p. 550). Caso haja o condicionamento da remisso ao cumprimento de medida socioeducativa, o adolescente dever, necessariamente, estar acompanhado de advogado, devendo-lhe ser este nomeado, caso no tenha constitudo defensor. O procedimento, portanto, de explicitao ao adolescente e aos seus pais ou responsveis deve ser o mais claro possvel e, ao contrrio de forar a aceitao da proposta de remisso, cabe ao Promotor de Justia apontar as conseqncias do ato a ser perpetrado. O ltimo aspecto para o qual se quer chamar a ateno o carter facultativo da medida socioeducativa. Diferentemente da pena, o art. 112 do Estatuto dispe que a autoridade poder aplicar as medidas. Assim, por vezes, o processo de passagem por uma delegacia de polcia, somado s orientaes familiares, j so fatos mais do que suficientes para levar o adolescente a refletir sobre sua conduta, sem necessitar cumprir uma medida socioeducativa. 8. 5. A representao autoridade judiciria Caso o Promotor de Justia entenda que as circunstncias e o contexto do ato infracional no permitam o arquivamento da notcia ou a concesso da remisso ao adolescente, ou ainda, se o adolescente no aceitou a proposta de remisso cumulada com a medida socioeducativa em meio aberto, dever oferecer [...] representao autoridade judiciria, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida socioeducativa que se afigurar mais adequada (art. 182, caput, do ECA). Conforme leciona Garrido de Paula (2003, p. 553):
Se do sistema processual penal deflui o princpio da obrigatoriedade de propositura da ao penal, o Estatuto da Criana e do Adolescente, ao instituir a remisso como forma de excluso do processo, expressamente adotou o princpio da oportunidade, conferindo ao titular da ao a deciso de invocar ou no a tutela jurisdicional. A deciso nasce do confronto dos interesses sociais e individuais tutelados (interessa sociedade defender-se de atos infracionais, ainda que praticados por adolescentes, mas tambm lhe interessa proteger integralmente o adolescente, ainda que infrator).

A representao, portanto, a pea processual inaugural do procedimento para aplicao de medida socioeducativa, ou seja, [...] o instrumento inicial de invocao da tutela jurisdicional (GARRIDO DE PAULA, 2003, p.553). O 1 do art. 182 faculta ao membro do Ministrio Pblico a apresentao da representao sob a forma de pea escrita ou sua deduo oral em sesso instalada pela autoridade judiciria, impondo-lhe, ainda, dois requisitos formais: 1) a breve exposio dos fatos; e 2) a classificao do ato infracional. Alm dos requisitos formais da Lei n. 8.069/90, devero estar presentes as condies da ao, quais sejam: a legitimidade ad causam, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido.

A legitimidade para a propositura de procedimento objetivando a aplicao de medida socioeducativa exclusiva do Ministrio Pblico (arts. 182 e 201, II, do ECA), de modo que no h que se falar em procedimento privado para apurao de ato infracional ou para aplicao de medida socioeducativa. Contudo, importante destacar que, em razo do disposto no art. 206 do ECA: A criana ou o adolescente, seus pais ou responsvel, e qualquer pessoa que tenha legtimo interesse na soluo da lide podero intervir nos procedimentos de que trata esta Lei, atravs de advogado, o qual ser intimado para todos os atos, pessoalmente ou por publicao oficial, respeitado o segredo de justia, o entendimento de ser o promotor de Justia o nico legitimado no unnime. Com base no artigo supracitado, algumas das vtimas contratam advogados e intervm no procedimento para aplicao de medida socioeducativa na qualidade de assistentes do Ministrio Pblico. No obstante, independentemente da corrente adotada pelo Promotor de Justia, caso o particular intervenha como interessado, dever faz-lo na mera condio de assistente, nunca como titular da representao, esta indiscutivelmente privativa do Ministrio Pblico. Outrossim, diante das disposies da Seo V do Captulo III do Livro Especial da Lei n. 8.069/90 Da apurao de ato infracional atribudo a adolescente conclui-se no ser admissvel a instaurao de procedimento pela autoridade judiciria ex officio, sendo indispensvel que o representante do Parquet nico legitimado oferea a representao para que o procedimento se instaure. O interesse de agir, diante das disposies do 2 do art. 182 [...] a representao independe de prova prconstituda da autoria e materialidade , merece um olhar cauteloso do Promotor de Justia. Se, no processo penal, o [...] interesse de agir repousa nos elementos de convico colhidos em fase anterior ao processo, de sorte a conferir idoneidade ao pedido, impedindo que o cidado sofra os constrangimentos inerentes ao processo (GARRIDO DE PAULA, 2003, p. 556), por que no procedimento destinado ao adolescente no lhe seria conferida a mesma precauo? Os constrangimentos decorrentes do processo judicial atingem ainda com mais intensidade o adolescente, desse modo, sendo certa a extenso de todas as garantias constitucionais ao adolescente, dever o membro do Ministrio Pblico ter a precauo de utilizar com muita moderao a prerrogativa do pargrafo segundo. A possibilidade jurdica do pedido na esfera estatutria, por sua vez, impede que o membro do Ministrio Pblico formule pedido contrrio pretenso teleolgica do Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim, juridicamente impossvel o pedido de aplicao de medida socioeducativa a criana a quem se atribua a autoria de ato infracional, vez que a lei lhe reservou apenas as medidas de proteo; da mesma forma, no cabvel o pedido de aplicao de medida socioeducativa em face da conduta que no se configure como ato infracional (GARRIDO DE PAULA, 2003, p. 555-556). Caso o adolescente esteja provisoriamente internado nas hipteses do art.175 , optando pela representao, o Promotor de Justia e o Juiz devero concluir todo o procedimento no prazo mximo e improrrogvel de quarenta e cinco dias (art. 183). Recorda-se que o prazo de quarenta e cinco dias a que fazem meno os arts. 108 e 183, no ser dilatado em hiptese alguma, devendo ser rigorosamente observado, sob pena de caracterizao do delito tipificado no art. 235 do Estatuto.
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Ainda quanto ao adolescente previamente internado, dever o membro do Ministrio Pblico zelar para que a internao se d em instituio adequada (art. 123, do ECA), promovendo eventuais medidas necessrias para sua remoo. Atualmente, existe o Provimento n. 161, firmado pela Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, que disciplina a forma pela qual o Juiz de Direito responsvel pela fixao da medida socioeducativa de semiliberdade ou de internao deve proceder no sentido de solicitar vaga no sistema. Passamos a transcrever os artigos pertinentes, sugerindo que o Promotor de Justia requeira no autos ao Juiz que atue nos termos do disposto no referido ato normativo, se possvel citando-os na petio.
Art. 326. Proferida a deciso que aplicar a medida de internao, provisria ou definitiva, o Juiz de Direito determinar a expedio de carta de guia, dirigida entidade governamental ou no governamental em que a internao deva ser cumprida. Pargrafo nico. A carta de guia conter, necessariamente, a requisio de internao e transcrio da deciso judicial que determinou a medida, bem como outras informaes influentes na urgncia da liberao da vaga para a internao. Art. 327. O adolescente sujeito a internao em estabelecimento educacional dever permanecer na mesma localidade ou naquela mais prxima do domiclio de seus pais ou responsvel. (Caput do art. 327 com redao determinada pelo Provimento n. 167, de 2 de julho de 2007). 1 Na Comarca de Belo Horizonte o adolescente sujeito a internao dever ser encaminhado ao Centro de Internao Provisria - CEIP. ( 1 com redao determinada pelo Provimento n. 167, de 2 de julho de 2007).

 2 Em se tratando de adolescente de outras Comarcas, sendo indispensvel o seu encaminhamento ao CEIP, a providncia dever ser antecedida de consulta administrao daquele Centro de Internao e s efetivada aps resposta favorvel. ( 2 com redao determinada pelo Provimento n. 167, de 2 de julho de 2007). Art. 328. Decretada a internao do adolescente, a ser cumprida em estabelecimento administrado pelo Estado de Minas Gerais, o Juiz de Direito da Comarca de origem far expedir a carta de guia, a ser encaminhada Superintendncia de Atendimento Medidas Scio-Educativas - SAME, da Secretaria de Estado de Defesa Social - SEDS, para a liberao da vaga, contendo: I - cpia da sentena; II - certido de nascimento; III - relatrio psicossocial; IV - certido de antecedentes; V - histrico escolar; e VI - outros documentos que o Juiz de Direito entender necessrios. (Caput do art. 328 com redao determinada pelo Provimento n. 167, de 2 de julho de 2007) Art. 329. A carta de guia ser expedida em duas vias, devendo ser encaminhada a segunda via ao Juiz de Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca responsvel pela internao, que determinar a autuao, iniciando o procedimento para o cumprimento da medida scioeducativa do adolescente. Art. 330. O Juiz de Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca responsvel pela internao, alm da observncia do art. 124, da Lei Federal n. 8.069, de 1990, deve zelar por: I - manter separadamente os adolescentes, por idade e tipo do ato infracionaI; Il - visitar e inspecionar a entidade; e III - manter cadastro individual atualizado de cada adolescente no Centro de Integrao do Adolescente.

Devemos destacar que o art. 328 merece um pequeno reparo. Hoje a execuo das medidas socioeducativas de semiliberdade e internao cabe SUASE (Subsecretaria de Atendimento a Medidas Socioeducativas), e no mais SAME. A opo pela representao autoridade judiciria impe ao Promotor de Justia o dever de se atentar para a regularidade processual, pela observao das garantias individuais e processuais, e garantir o respeito ao contraditrio e ampla defesa. Por fim, como j do conhecimento de todos os que militam na rea, h um grave dficit com relao ao nmero de vagas de internao em Minas Gerais. Sendo assim, com o objetivo de provocar o CEDCA a deliberar efetivamente sobre este assunto, sugere-se que todas as vezes em que a vaga de internao no for liberada, oficie-se ao CEDCA, no sentido de informar o ocorrido Presidncia. 67 8. 6. As audincias de apresentao e em continuao A ordem de citao dever ser expedida ao adolescente e aos seus pais ou ao seu responsvel, oportunidade em que sero notificados a comparecer primeira audincia (audincia de apresentao) e lhes ser dada cincia dos termos da representao (art. 184, 1, do ECA). Caso os pais ou responsveis pelo adolescente no sejam localizados, dever o Juiz designar-lhe curador especial (art. 184, 2, do ECA); no entanto, caso o adolescente no tenha sido localizado, dever o Juiz expedir mandado de busca e apreenso, suspendendo o procedimento at sua localizao (art. 184, 3, do ECA). Cabe ao membro do Ministrio Pblico o zelo pela cientificao do adolescente e de seus pais ou seu responsvel, pela nomeao do curador especial sempre que necessrio, atentando-se ainda para a necessidade de ser nomeado advogado ao adolescente que no tiver defensor constitudo (art. 186, 3, do ECA). Caso o adolescente, apesar de devidamente notificado, no comparecer audincia de apresentao, ser determinada nova data para a realizao da audincia, alm de sua conduo coercitiva (art. 187, do ECA). Na hiptese de o adolescente encontrar-se preventivamente internado e seus pais no tenham sido localizados, proceder-se- a apresentao daquele, sem prejuzo da notificao dos pais (art.184, 4, do ECA). Dessa forma, presentes o adolescente e seus pais ou responsveis, ou, nas hipteses dos pargrafos 2 e 4, apenas o adolescente, acompanhado do curador especial que lhe foi designado, ter lugar a audincia de apresentao. Aberta a audincia, caso o adolescente se encontre preventivamente internado, dever o Juiz, primeiramente, decidir acerca da manuteno da internao (artigo 184, caput, do ECA), observando sempre o perodo mximo de quarenta e cinco dias estabelecido no art. 108. A primeira audincia a oportunidade para a oitiva do adolescente e de seus pais, bem como para solicitar a opinio de profissional qualificado sempre que necessrio (art. 186, caput, do ECA). Ao final da audincia, o Magistrado poder, de acordo com o caso concreto, ouvido o representante do Ministrio Pblico, decidir pela concesso da remisso judicial (art. 186, 1 do ECA), ou optar pelo prosseguimento do feito, designando audincia de continuao (art. 186, 2, do ECA).
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Endereo do CEDCA: Rua Guajajaras, n 40, 23 andar, Centro, Belo Horizonte/MG, CEP.: 30180-100.

Havendo designao de nova audincia, dever ser nomeado defensor ao adolescente sem advogado constitudo, ao qual ser conferido o prazo de trs dias a contar da audincia para a apresentao de defesa prvia e rol de testemunhas (art. 186, 2 e 3, do ECA). A segunda audincia a oportunidade para serem ouvidas as testemunhas arroladas na representao e na defesa prvia, bem como para a juntada do relatrio formulado pela equipe interprofissional (art. 186, 4, do ECA). Aps a instruo probatria, executadas todas as diligncias necessrias, ser aberto o prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o membro do Ministrio Pblico e o defensor do adolescente, sucessivamente, apresentarem suas alegaes finais oralmente e, ao final, ser proferida a deciso da autoridade judiciria (art.186, 4, do ECA). Por ocasio das alegaes finais, dever o Promotor de Justia analisar integralmente as provas trazidas aos autos, destacar a questo dos antecedentes infracionais e avaliar as condies sociais e psicolgicas do adolescente. Ao final de sua exposio, verificando a necessidade de cominao de medida socioeducativa, o Promotor de Justia dever indicar a que lhe parece mais adequada e os motivos para tanto, pleiteando medida privativa de liberdade apenas nas hipteses admitidas pelo Estatuto (art. 122, do ECA). Lembramos que a remisso pode ser concedida como forma de extino ou suspenso do processo mesmo aps a realizao da audincia de continuao, possibilidade que se estende at que a sentena seja prolatada (art. 188, do ECA). 8. 7. A aplicao de medida socioeducativa Ao final da audincia de continuao, ser proferida deciso pela autoridade judiciria (art. 186, 4, do ECA). Apurada a necessidade de responsabilizao do adolescente em virtude da comprovao da prtica de ato infracional, de acordo com as circunstncias e a gravidade da infrao, poder ser aplicada qualquer uma das medidas socioeducativas, isoladas ou cumuladas s medidas de proteo, estas ltimas limitadas aos incisos I a VI. As medidas socioeducativas so, necessariamente, aquelas indicadas nos incs. do art. 112, no se admitindo a cominao de medida diversa das ali estabelecidas.
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.

Com relao s medidas de proteo, por sua vez, ainda que indicadas nos incs. do art. 101, admite-se a aplicao de modalidade diversa da consignada no texto estatutrio, haja vista que seu rol meramente exemplificativo.
Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial.

Entretanto, por determinao expressa contida no inc. VII do art. 112, no poder o Juiz cominar as medidas protetivas de acolhimento institucional (art. 101, inc. VII) e colocao em famlia substituta (art.101, inc.VIII, do ECA). Ademais, quando forem cominadas as medidas socioeducativas nas modalidades de internao ou regime de semiliberdade, o adolescente e seu defensor devero ser intimados da sentena e de seus efeitos (art. 190, I, do ECA). Para as demais medidas, a intimao recair unicamente na pessoa do defensor (art. 109, 1, do ECA). No obstante essas questes, vedada a aplicao de qualquer medida em sentena em quatro hipteses: [...] I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato ato infracional; IV - no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional (art.189, do ECA).

Conforme determina o pargrafo nico do art. 189, caso o adolescente encontre-se provisoriamente internado, sendo proferida sentena que reconhea uma das quatro hipteses acima transcritas, dever ser imediatamente posto em liberdade. Quanto s entidades de cumprimento das medidas privativas de liberdade, recomenda-se que o Promotor de Justia, periodicamente, visite suas instalaes, apurando as condies de segurana e higiene e a existncia de eventuais irregularidades. Durante a execuo da medida, o Ministrio Pblico fica incumbido de zelar para que sejam garantidos ao adolescente todos os direitos a ele assegurados por lei. Quando cominada medida de semiliberdade, o Promotor de Justia dever atentar para o cumprimento do que determina o art. 119. Fixada a medida de internao, por sua vez, dever zelar para que seja realizada a avaliao semestral constante do art. 121, 2, bem como seja observado o prazo mximo de internao de trs anos (art. 121, 3, do ECA) e o limite etrio obrigatrio para liberao de 21 anos (art. 121, 5, do ECA). interessante, por fim, que sejam estimuladas as medidas em meio aberto, de responsabilidade do Municpio, que podem surtir melhores efeitos tanto como forma de evitar a internao, como meio de passagem da internao para a liberdade. 8. 8. O recurso O Estatuto da Criana e do Adolescente, nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, adotou o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil (art. 198), impondo-lhe as seguintes modificaes:
I - os recursos sero interpostos independentemente de preparo; II - em todos os recursos, salvo o de agravo de instrumento e de embargos de declarao, o prazo para interpor e para responder ser sempre de dez dias; III - os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor; IV - o agravado ser intimado para, no prazo de cinco dias, oferecer resposta e indicar as peas a serem trasladadas; V - ser de quarenta e oito horas o prazo para a extrao, a conferncia e o conserto do traslado; VI - a apelao ser recebida em seu efeito devolutivo. Ser tambm conferido efeito suspensivo quando interposta contra sentena que deferir a adoo por estrangeiro e, a juzo da autoridade judiciria, sempre que houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao; VII - antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, no caso de apelao, ou do instrumento, no caso de agravo, a autoridade judiciria proferir despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no prazo de cinco dias; VIII - mantida a deciso apelada ou agravada, o escrivo remeter os autos ou o instrumento superior instncia dentro de vinte e quatro horas, independentemente de novo pedido do recorrente; se a reformar, a remessa dos autos depender de pedido expresso da parte interessada ou do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, contados da intimao.

Sendo assim, contra a sentena proferida no procedimento para a aplicao de medida socioeducativa, dever o Promotor de Justia optar pelo recurso de Apelao nos moldes do que disciplina a legislao adjetiva. Frise-se, novamente, a questo da nomenclatura do recurso de Apelao. O recurso cabvel o de Apelao Cvel, ou simplesmente Apelao, mas nunca ser Apelao Criminal, pois tal no figura no texto do Cdigo de Processo Civil. 9. O Promotor de Justia como fiscal da lei O Estatuto da Criana e do Adolescente aponta a necessidade de o Ministrio Publico ser ouvido em diversas oportunidades. Caso no se proceda oitiva indicada, poder caracterizar-se a nulidade de todo o processo. Assim, diante da importncia das manifestaes do Promotor de Justia, nos processos e procedimentos afetos aos interesses da criana e do adolescente, o nono captulo deste Manual destina-se atuao do Ministrio Pblico na modalidade de fiscal da lei. Antes de tratarmos diretamente das situaes previstas na Lei n. 8.069/90, necessrio discorrer acerca de algumas peculiaridades das atribuies tpicas das atividades na modalidade de custos legis. 9.1. Peculiaridades da atuao na qualidade de custos legis Do latim, custos legis significa o guardio da lei. Apesar de as origens histricas do Ministrio Pblico estarem diretamente ligadas com o poder do Estado de acusar, ou seja, de promover a ao penal, aps a Revoluo Francesa (1789), nasceu um Parquet delineando a diviso dos Poderes do Estado: [...] no momento em que os reis deixam de realizar justia pessoalmente, delegando tal funo aos magistrados, surge a necessidade de um rgo fiscalizador da atuao dos juzes, o Ministrio Pblico (MAIA NETO, 2008). O sistema processual civil brasileiro prev as duas formas de atuao do Ministrio Pblico: 1) como parte, tanto no plo ativo quanto no plo passivo; e 2) como fiscal da lei nos demais casos (arts. 81 a 84, do CPC).

Dal Pozzo (2003, p. 688-689) aponta que a figura de um guardio da ordem legal surge no Brasil como herana do direito francs, todavia, ainda hoje no existe um conceito cientfico para a terminologia custos legis. Ao citar Pontes de Miranda, o autor afirma que [...] a expresso fiscal da lei apenas evita o trabalho mental de se precisar qual figura, e devemos risc-la de toda a exposio cientfica. Apesar de algumas teses da doutrina processualista, a dicotomia parte e custos legis existe. Quando atua como parte, o Parquet assume os mesmos nus e recebe as mesmas prerrogativas conferidas s partes, constituindose vrtice da relao processual triangular. De outro lado, ao atuar como fiscal da lei, o representante do Ministrio Pblico perde estas caractersticas. A - A obrigatoriedade da interveno De acordo com o Cdigo de Processo Civil, quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte interessada dever promover-lhe intimao, sob pena de nulidade do processo (art. 84, do CPC). O Estatuto da Criana e do Adolescente, no mesmo sentido, determinou que nos processos que tratem de interesse da criana e do adolescente, quando no for parte, o Ministrio Pblico atuar como fiscal da lei, sendo sua presena obrigatria, sob pena de ser reconhecida a nulidade de todo o processo (art. 202, do ECA). Vrios motivos levaram o legislador a conferir tamanha importncia interveno ministerial na modalidade de custos legis. Dal Pozo (2003, p. 686-687), a respeito da matria, entende que a imprescindibilidade da atuao do Parquet ocorrer sempre porque:
1 Quando a parte litigante se apresente de tal maneira inferiorizada que, sem a participao do Ministrio Pblico, no estaria assegurada a igualdade das partes no processo [...]; 2 Quando a condio pessoal da parte torna seu direito indisponvel ou disponvel de forma limitada; 3 Quando est em jogo um bem da vida (independentemente da qualidade de seu titular), seja material, seja imaterial, que fundamental para a sobrevivncia da sociedade, o que, normalmente, se pode aferir pela nota da indisponibilidade absoluta ou relativa que o atinge; 4 Quando o bem da vida tem por titulares uma poro significativa dos membros da sociedade (como os interesses difusos ou coletivos).

Diante de tudo isso, a atuao ministerial nos procedimentos atinentes infncia e juventude evidente. Uma vez que seu representante poder e dever influenciar na deciso da lide, no deve ser subestimada sua atuao a ttulo de custos legis. B - A intimao O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou em seu art. 203 que a intimao do Ministrio Pblico, necessariamente, dar-se- de modo pessoal. Tal regra j encontrava igual disciplina no Cdigo de Processo Civil, conforme se vislumbra da leitura do 2 do art. 236, in verbis: [...] A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso ser feita pessoalmente.. A mesma lgica foi adotada na Lei Orgnica do Ministrio Pblico (Lei n. 8625/93), que confirma tal necessidade. Apenas por meio da intimao pessoal est garantida a regularidade do processo, haja vista que somente assim h certeza absoluta do conhecimento das decises judiciais. Desse modo, no h que se falar em intimao por Dirio Oficial, devendo o cartrio judicial remeter os autos ao Ministrio Pblico para tomar cincia de cada deciso. C - A falta da interveno Conforme exposto anteriormente, a falta de interveno do Ministrio Pblico, quando a lei consider-la obrigatria, culminar na nulidade do feito, o que ser declarado de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer interessado (art. 204 do ECA, e arts. 84 e 246 do CPC). Indica expressamente o art. 246 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 246. nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir. Pargrafo nico. Se o processo tiver corrido, sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado.

Trata-se, portanto, de causa de nulidade absoluta, ou seja, o vcio insanvel, de modo que, por contrariar o interesse pblico, no admitida sua convalidao. A autoridade judiciria dever, assim que constat-la, declar-la de ofcio, independentemente de provocao das partes. Estas, por sua vez, podero aleg-la a qualquer tempo, no havendo oportunidade para alegao da precluso. Contudo, assim como ocorre no processo civil, a declarao de nulidade no poder beneficiar a parte que lhe deu causa (art. 243, do CPC).

Muito embora a lei tenha expressamente declarado que a no-interveno do Parquet torna o feito nulo, no h como olvidar que parte da doutrina pretende conferir-lhe efeitos apenas de nulidade relativa. Tesheiner (2004) defende que, antes de declarar tal nulidade, deveria o Juiz remeter os autos ao Ministrio Pblico, que, por sua vez, decidiria se houve ou no prejuzo dos interesses para o qual foi chamado a defender. Dessa maneira, o Ministrio Pblico poderia optar pelo no-pronunciamento da nulidade. De acordo com o autor, caberia ao Ministrio Pblico, e no ao Poder Judicirio, decidir acerca da existncia de interesse pblico ou de prejuzo decorrente de sua prpria interveno, citando o seguinte parecer (MACHADO; TESHEINER, 2004):
Temos-nos convencido de que o melhor posicionamento o que sustenta a viabilidade da sanabilidade do vcio pela ratificao manifestada pelo Ministrio Pblico de primeiro ou de segundo grau na hiptese deste considerar ausente o prejuzo para o incapaz. Ora, se a funo de assistncia visa ao prevalecimento do interesse do autor ou ru hipossuficiente e a sentena proferida atende integralmente a esse interesse, ainda que para tal no haja contribudo o Parquet, no h motivo que justifique a anulao. Muito mais relevante para o Estado e a sociedade o reconhecimento do interesse do incapaz, que indisponvel, do que a estrita observncia do meio para se chegar a esse fim. A anulao neste caso, e a bem da verdade, s teria o condo de prejudicar o assistido. Por tais motivos que entendemos aplicvel interveno da curadoria de incapazes a regra contida no 2 do art. 249 do Cdigo de Processo Civil e o princpio da instrumentalidade nele consagrado, uma vez que em tais situaes o sucesso da parte sinnimo do sucesso da defesa espontnea do incapaz e, conseqentemente, do interesse que o inc. I do art. 82 quis resguardar. Pelo contrrio, se na causa houver sucumbncia parcial do hipossuficiente, caber ao rgo do Parquet analisar com cuidado todas as nuanas do processo para, ento, concluir se mais vantajoso pedir a anulao (percebida a possibilidade de melhor sorte na demanda com o retrocesso e a atividade ministerial coadjuvante) ou ratificar todos os atos do incapaz (se percebida a adequao da sentena aos fatos provados com eficincia nos autos).

Dessa forma, ciente de que sua atuao capaz de orientar a deciso da autoridade judiciria, espera-se que o Promotor de Justia da Infncia e da Juventude prime por sua interveno em todos os atos processuais, cumprindo suas atribuies constitucionais e estatutrias, e no apenas os requisitos formais da lei. D - A forma de atuao O Estatuto da Criana e do Adolescente, assim como o Cdigo de Processo Civil cujas previses lhe so aplicadas subsidiariamente (art. 152, do ECA) , prevem algumas condies atuao do Ministrio Pblico na modalidade de fiscal da lei. Determina o art. 83 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 83. Intervindo como fiscal da lei, o Ministrio Pblico: I - ter vista dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo; II - poder juntar documentos e certides, produzir prova em audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade.

No mesmo sentido, a Lei n. 8.069/90, ao prever a interveno obrigatria do Parquet nos procedimentos afetos infncia e juventude em que no for parte, facultou-lhe vista dos autos depois das partes, permitindo-lhe, ainda, juntar documentos e requerer diligncias (art. 202, do ECA). As manifestaes do representante do Ministrio Pblico devero ser, necessariamente, sempre fundamentadas, conforme determina o texto constitucional (art. 129, inc. VIII, da CF) e estatutrio (art. 205, do ECA). 9.2. As previses estatutrias Realizadas as ponderaes imprescindveis a respeito da atuao do Promotor de Justia na modalidade de fiscal da Lei, passa-se a identificar as ocasies em que o legislador estatutrio previu expressamente a atuao nessa modalidade. Antes, no entanto, recorda-se da determinao do art. 202: Nos processos e procedimentos em que no for parte, atuar obrigatoriamente o Ministrio Pblico na defesa dos direitos e interesses de que cuida esta Lei. 9.2.1 Nos procedimentos de cunho familiar a) Para a perda ou suspenso do poder familiar: A autoridade judiciria dever ouvir o representante do Ministrio Pblico antes de decretar a suspenso do poder familiar, independentemente dessa suspenso ser liminar ou incidental (art. 157, do ECA). Ainda quanto ao procedimento para a perda ou suspenso do poder familiar, aps o prazo contestatrio, tendo ou no o requerido apresentado defesa, a autoridade judiciria conferir vista dos autos ao Parquet pelo prazo de cinco dias (arts. 161 e 162, do ECA). b) Na concesso ou revogao da guarda: para a revogao ou concesso do pedido de guarda, dever ser ouvido o Ministrio Pblico (art. 35, do ECA).

c) Na adoo: tanto o deferimento da inscrio de criana ou adolescente, em condies de serem adotados em listas de adoo, quanto o deferimento da inscrio de interessados em adotar ocorrero aps a manifestao do Ministrio Pblico (art. 50, 1, do ECA). 9.2.2. Nas medidas socioeducativas a) para modificar, prorrogar ou revogar medida de liberdade assistida, devero ser ouvidos o orientador, o defensor do adolescente e o Ministrio Pblico (art. 118, 2, do ECA). b) em qualquer uma das hipteses de desinternao, dever ser ouvido o Ministrio Pblico (art. 121, 6, do ECA). 9.2.3. No afastamento provisrio dirigente de entidade de atendimento Para decretar o afastamento provisrio do dirigente de entidade de atendimento criana e ao adolescente, a autoridade judiciria dever ouvir o Ministrio Pblico (art. 191, pargrafo nico, do ECA). 9.2.4 Nos procedimentos no disciplinados pela Lei n 8.069/90 Caso seja apurada a necessidade de, em nome da garantia do direito da criana e do adolescente, ser intentada medida judicial no correspondente a procedimento previsto pelo Estatuto da Criana e do Adolescente ou em outra lei que lhe seja aplicada subsidiariamente, facultado autoridade judiciria investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias necessrias, devendo antes, para tanto, ouvir o Ministrio Pblico (art. 153, ECA). 9.2.5. Nas infraes administrativas As aes de responsabilidade pelo cometimento de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao adolescente, quando interpostas por outro legitimado que no o Parquet (Conselho Tutelar ou servidor cadastrado art. 194, do ECA), decorrido o prazo para a defesa, dever ser conferida vista dos autos ao Ministrio Pblico para manifestao (art. 196, do ECA). 9.2.6. Na apurao de irregularidade em entidade de atendimento Assim como ocorre com o procedimento que apura infrao administrativa, quando o procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento no tiver sido proposto pelo Ministrio Pblico, mas sim por outro legitimado (Conselho Tutelar ou por meio de portaria de autoridade judiciria art. 191, do ECA), dever ser conferido o prazo de cinco dias, a contar da audincia, para o representante do Parquet apresentar suas alegaes (art. 193, 1, do ECA). 10. O Promotor de Justia e os procedimentos no jurisdicionais A esfera extrajudicial de atuao de extrema importncia, uma vez que, por meio dela, o Ministrio Pblico obtm solues preventivas, rpidas e, muitas vezes, na dimenso consensual, seja a outra parte o Estado ou o particular. O Estatuto da Criana e do Adolescente, ciente dessa importncia, enumerou como atribuio do Ministrio Pblico o zelo [...] pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis (art. 201, inc. VIII, do ECA). Desse modo, para defender e garantir o interesse da criana e do adolescente, o Promotor de Justia no est restrito ao universo dos processos judiciais e aos gabinetes dos Juzes, na medida em que a lei lhe autorizou a atividade administrativa para a consecuo de seus fins institucionais. Cabe ao Promotor de Justia desconstruir esse sentimento que enlaa a tutela do direito provocao do Poder Judicirio, superando-se a cultura judicialista hoje enraizada no sentimento do operador jurdico. Sabemos que nem sempre a prestao jurisdicional representa a efetiva proteo do direito em especial quando a sua efetivao ocorre apenas aps o trnsito em julgado da deciso final, o que pode atravessar dcadas de contnua espera. A atuao extrajudicial atribuio constitucional e estatutria do Ministrio Pblico, e seu exerccio em nada fere o direito constitucional de livre acesso Justia previsto pelo art. 5, inc. XXXV, da Constituio Federal. Para o bom desempenho das funes indicadas no seu art. 201, inc. VIII, o Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu ao Parquet algumas faculdades e prerrogativas. Com a permisso do 5 do art. 201, o representante do Ministrio Pblico poder: a) reduzir a termo as declaraes do reclamante, instaurando o competente procedimento, sob sua presidncia (alnea a); b) entender-se diretamente com a pessoa ou autoridade reclamada, em dia, local e horrio previamente notificados ou acertados (alnea b);

c) efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente, fixando prazo razovel para sua perfeita adequao (alnea c). Sem a previso dessas trs faculdades, o Promotor de Justia ver-se-ia atado ao Judicirio, no conseguindo desenvolver suas funes extrajudiciais e, em conseqncia, no garantiria a efetiva tutela do direito da criana e do adolescente para alm dos pleitos jurisdicionais. O termo de declarao poder instruir o procedimento administrativo ou mesmo servir como meio probante em via judicial. Da mesma forma, caso seja apurada a inverdade da notcia e a m-f de seu informante, sua assinatura ao final do termo tambm meio de prova para a promoo da ao penal pelos crimes de denunciao caluniosa (art. 339, do CP) e de comunicao falsa de crime ou de contraveno (art. 340, do CP). Da mesma maneira, a expedio de recomendaes que visem melhoria dos servios afetos criana e ao adolescente confere ao Promotor de Justia a liberdade para sanar irregularidades sem, necessariamente, valer-se da via jurisdicional. O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou ainda que, no exerccio de suas atribuies, o representante do Ministrio Pblico ter livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente (art. 201, 3, do ECA), podendo requisitar fora policial para tanto (art. 201, inc. XII, do ECA). 10.2. Os procedimentos administrativos e as sindicncias Diariamente, notcias de desrespeito aos direitos da criana e do adolescente chegam ao conhecimento do Promotor de Justia. Para a apurao destas denncias, o legislador criou a figura do procedimento administrativo instrumento que permite, inclusive, a produo das provas necessrias ao pleito pela tutela jurisdicional. Na instruo do procedimento administrativo, a Carta Constitucional permitiu que o Ministrio Pblico expedisse notificaes requisitando informaes e documentos (art. 129, inc. VI, da CF). O Estatuto da Criana e do Adolescente foi alm, na medida em que listou diversas prerrogativas na instruo do procedimento administrativo, o que se observa pela leitura do art. 201, inc. VI:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: [...] VI - instaurar procedimentos administrativos e, para instru-los: a) expedir notificaes para colher depoimentos ou esclarecimentos e, em caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva, inclusive pela polcia civil ou militar; b) requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades municipais, estaduais e federais, da administrao direta ou indireta, bem como promover inspees e diligncias investigatrias; c) requisitar informaes e documentos a particulares e instituies privadas.

A soluo dos conflitos de interesse, quando resolvidos no bojo do procedimento administrativo, apresenta incontveis benefcios com relao aos processos jurisdicionais dada de modo mais clere, pode decorrer do consenso e, principalmente, no eleva a sobrecarga do Poder Judicirio. 10.3. A fiscalizao s entidades de atendimento Compete ao Ministrio Pblico, por previso do art. 201, inc. XI, do Estatuto da Criana e do Adolescente, inspecionar as entidades pblicas ou particulares de atendimento e os programas de que trata o prprio Estatuto, adotando as medidas administrativas ou judiciais necessrias remoo de irregularidades que venham a ser verificadas. Considerando o histrico das entidades de atendimento criana e ao adolescente no Brasil, permeado de irregularidades, abusos e desrespeito, o Promotor de Justia da Infncia e da Juventude dever fiscaliz-las de modo rigoroso. Para a reflexo sobre nosso papel em relao a tal mister, lembremo-nos do ocorrido em 1999, no Complexo dos Imigrantes em So Paulo, ocasio na qual ocorreu a maior rebelio da histria da FEBEM. Um dos internos foi decapitado pelos colegas. Naquela poca, o ento presidente do Sindicato dos Monitores da FEBEM, Antnio Gilberto da Silva, em entrevista, contou as condies oferecidas pela instituio aos meninos:
Fisicamente, aquilo parece Auschwitz. um campo de concentrao. Parece o inferno. parede desabando, banheiro entupido, menino tomando banho com gua suja at a canela. No Complexo Imigrantes, so trs chuveiros para cada ala de 400 adolescentes. Quando terminam, esto piores do que quando comearam. Fica resduo de sabo no corpo, d micose. As doenas de pele passam de um para o outro, porque a roupa de cama lavada, no mximo, uma vez por semana. As roupas com que eles dormem so as mesmas com que jogam bola e jantam. [...] A comida um arroz duro, com um feijo duro e um ovo duro e sem sal. [...] No tem atividade nenhuma. Tem algumas horas de escola e futebol, quando tem bola. Mas vigora um esquema de revezamento para uso da quadra. Tirando isso, eles ficam sentados no cho do ptio (OYAMA, 1999).

Naquela oportunidade, ao ser questionado se a FEBEM era capaz de recuperar aqueles adolescentes, o sindicalista confessou que a grande maioria deles, ao trmino da medida, estava muito mais violenta do que quando da entrada na instituio. Vemos que, apesar das disposies estatutrias, o poder pblico no foi capaz de modificar suas estruturas de atendimento criana e ao adolescente. O Promotor de Justia ter acesso livre a qualquer das instituies de atendimento, independentemente de dia ou horrio, considerando que o art. 201, 3, do texto estatutrio conferiu-lhe livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente. Caso o dirigente ou funcionrio da entidade tente impedir o acesso do representante do Parquet, este poder requisitar auxlio de fora policial (art. 201, inc. XII, do ECA) e aquele responder pelo tipo penal indicado no art. 236 do Estatuto.
Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

A fiscalizao compreende inmeros aspectos: a)Dever estudar a documentao e os registros da entidade, observando se esto em dia. b) Dever apurar: 1) se a estrutura da entidade adequada s suas propostas; 2) se os alimentos oferecidos aos internos e abrigados so suficientes em quantidade e valor nutricional; 3) se os procedimentos de higiene so satisfatrios; e 4) se h profissionais qualificados, em nmero suficiente para o atendimento de todos os internos e abrigados. c) Dever analisar se as entidades que desenvolvem programas de abrigo encontram-se em harmonia com os princpios ditados pelo art. 92 do Estatuto da Criana e do Adolescente. 68 d) Dever analisar se as entidades que desenvolvem programas de internao esto cumprindo as obrigaes que lhe so impostas no art. 94 do Estatuto da Criana e do Adolescente. 69 Para a formalizao da fiscalizao, Bordallo (2007, p. 384) recomenda que seja instaurado um procedimento administrativo para cada instituio, onde sero emitidos relatrios de fiscalizao. Por meio desta formalizao, ser possvel acompanhar a execuo de eventual recomendao, uma vez que todo o histrico da entidade estar devidamente registrado.

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Art. 92. As entidades que desenvolvam programas de abrigo devero adotar os seguintes princpios: I - preservao dos vnculos familiares; II - integrao em famlia substituta, quando esgotados os recursos de manuteno na famlia de origem; III - atendimento personalizado e em pequenos grupos; IV - desenvolvimento de atividades em regime de co-educao; V - no desmembramento de grupos de irmos; VI - evitar, sempre que possvel, a transferncia para outras entidades de crianas e adolescentes abrigados; VII - participao na vida da comunidade local; VIII - preparao gradativa para o desligamento; IX - participao de pessoas da comunidade no processo educativo. 69 Art. 94. As entidades que desenvolvem programas de internao tm as seguintes obrigaes, entre outras: I - observar os direitos e garantias de que so titulares os adolescentes; II - no restringir nenhum direito que no tenha sido objeto de restrio na deciso de internao; III - oferecer atendimento personalizado, em pequenas unidades e grupos reduzidos; IV - preservar a identidade e oferecer ambiente de respeito e dignidade ao adolescente; V - diligenciar no sentido do restabelecimento e da preservao dos vnculos familiares; VI - comunicar autoridade judiciria, periodicamente, os casos em que se mostre invivel ou impossvel o reatamento dos vnculos familiares; VII - oferecer instalaes fsicas em condies adequadas de habitabilidade, higiene, salubridade e segurana e os objetos necessrios higiene pessoal; VIII - oferecer vesturio e alimentao suficientes e adequados faixa etria dos adolescentes atendidos; IX - oferecer cuidados mdicos, psicolgicos, odontolgicos e farmacuticos; X - propiciar escolarizao e profissionalizao; XI - propiciar atividades culturais, esportivas e de lazer; XII - propiciar assistncia religiosa queles que desejarem, de acordo com suas crenas; XIII - proceder a estudo social e pessoal de cada caso; XIV - reavaliar periodicamente cada caso, com intervalo mximo de seis meses, dando cincia dos resultados autoridade competente; XV - informar, periodicamente, o adolescente internado sobre sua situao processual; XVI - comunicar s autoridades competentes todos os casos de adolescentes portadores de molstias infecto-contagiosas; XVII - fornecer comprovante de depsito dos pertences dos adolescentes; XVIII - manter programas destinados ao apoio e acompanhamento de egressos; XIX - providenciar os documentos necessrios ao exerccio da cidadania queles que no os tiverem; XX - manter arquivo de anotaes onde constem data e circunstncias do atendimento, nome do adolescente, seus pais ou responsvel, parentes, endereos, sexo, idade, acompanhamento da sua formao, relao de seus pertences e demais dados que possibilitem sua identificao e a individualizao do atendimento. 1 Aplicam-se, no que couber, as obrigaes constantes deste art. s entidades que mantm programa de abrigo. 2 No cumprimento das obrigaes a que alude este artigo as entidades utilizaro preferencialmente os recursos da comunidade.

Durante a fiscalizao, importante que o Promotor de Justia tenha contato direto com as crianas e os adolescentes, conversando privativamente com cada um deles, aproveitando para questionar-lhes acerca do funcionamento da casa e de eventuais irregularidades ocultas. Ao final da fiscalizao, caso sejam apurados problemas passveis de regularizao, o Promotor de Justia expedir recomendaes direo da instituio, conferindo-lhes prazo para regularizar a situao. De outro lado, caso os problemas apurados sejam demasiadamente graves, no sanveis, ou, ainda, caso no tenham sido acatadas as recomendaes no prazo indicado, dever o representante do Ministrio Pblico iniciar procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento, cuja disciplina objeto dos arts. 191 a 193 do Estatuto. 11. Consideraes finais Como j sabemos, a atuao na rea da infncia quem sabe seja a mais complexa de todas as atribudas ao Ministrio Pblico brasileiro. No bastasse a extenso, que abarca temas como sade e educao, o sistema de garantias de direitos ainda est em fase de formao. Por mais que se alegue que evolumos, a evoluo ficou restrita norma. As prticas sociais so perversas, e o despreparo dos gestores, aviltante. Tal evidncia se escancara aos nossos olhos quando no temos para onde encaminhar o adolescente em surto ou quando visitamos uma unidade de acolhimento e as crianas fazem fila para receber um afago do visitante. Esse cenrio est por clamar a presena do Promotor de Justia na aludida construo, seja convencendo, sensibilizando, mobilizando e, o que mais natural para ns, responsabilizando o omisso. O fato que a defesa da criana e do adolescente deve ser prioridade absoluta no s para as famlias, para a sociedade e para o Estado. Deve s-lo tambm e, sobretudo, para ns, Ministrio Pblico. De que adianta demandar tal proceder dos outros se ns mesmos no o fazemos? Enquanto isso, a dvida para com a infncia e juventude ainda est para ser saldada. Enquanto no cumprirmos a Constituio da Repblica e priorizarmos o que deve ser priorizado, a criana desamparada de hoje poder ser o criminoso de amanh, quando, ento, nossa chance de atuar preventivamente j restar superada. 12. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nlson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992. BORDALLO, Galdino Augusto Coelho. Ao Civil Pblica. In: MACIEL, Ktia R. F. L. A. (Coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e prticos. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. BORDALLO, Galdino Augusto Coelho et al. Ministrio Pblico. In: MACIEL, Ktia R. F. L. A. (Coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e prticos. 2. ed. Rio de janeiro: Lumen Juris, 2007. BRASIL. Ministrio da Justia. Plano nacional de promoo, proteo e defesa do direito de crianas e adolescentes convivncia familiar e comunitria. Braslia, 2006. BRASIL: pesquisa nacional sobre demografia e sade, 1996. Rio de Janeiro: BENFAM, 1997. 182 p. CINTRA, Maria do Rosrio Leite. Art. 19. In: CURY, Munir (Coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. 6.ed. So Paulo: Malheiros, 2003. CRETELLA JNIOR, Jos. Filosofia do direito administrativo. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. CONSELHO MUNICIPAL DOS DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE E CONSELHO TUTELAR: orientaes para criao e funcionamento / Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Braslia: Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente - CONANDA, 2007. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 19.ed. So Paulo: Saraiva, 1995. DISSINGER, Marisa Rocha Teixeira (Coord. et al). Manual de atuao funcional dos promotores de justia do estado de So Paulo. So Paulo: APMP, 1999. FERREIRA, Luiz Antonio Miguel. O promotor de justia frente institucionalizao de criana e adolescente em entidade de abrigo e a destituio do poder familiar. Dez. 2004. Pgina eletrnica do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (MPSP). Disponvel em: <www.mp.sp.gov.br/pls/portal/url/ITEM/1995EF1CFA30715CE040A8C027014290>. Acesso em: 16 jun.2008. FOLHA Online. Faltam professores de filosofia e sociologia, diz diretor da Capes. Folha de So Paulo Online, So Paulo, 27 jul. 2008. Agncia Brasil. Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/folha/educacao/ult305u426739.shtml>. Acesso em: 30 jul.2008.

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paritria por meio de organizaes representativas, segundo leis federal, estaduais, municipais e do Distrito Federal. Do ponto de vista de sua natureza jurdica, o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente um colegiado, ou seja, compe-se de forma paritria por agentes pblicos, e seus atos so emanados de deciso coletiva e no de agente singular. Para a compreenso mais exata dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente necessrio destacar do sistema normativo alguns princpios bsicos e instrumentos constitutivos para a sua concepo: Legalidade - O Conselho dos Direitos s poder ser criado mediante lei especfica. O Conselho dos Direitos tem a prerrogativa legal para tomar deciso, dentro da sua rea de competncia, na formulao, deliberao e controle da poltica dos direitos humanos da criana e do adolescente. Publicidade - todas as normas e atos estabelecidos pelos Conselhos para produzirem efeitos e validade devem ser de conhecimento pblico sob pena de se tornarem invlidos, ressalvados os casos de sigilo para proteo do interesse superior da criana e do adolescente. Participao - a participao dar-se- pela escolha dos organismos da sociedade civil e exercida por meio do voto e do usufruto da representatividade. Para participar dos Conselhos de forma adequada necessrio buscar o aprendizado e o conhecimento da realidade, com efetiva postura tcnica, tica e poltica para a tomada de decises em beneficio da criana e do adolescente. Autonomia - significa a inexistncia de subordinao hierrquica dos Conselhos aos poderes Executivo, Judicirio e Legislativo para definir questes que lhe so afetas, tornando-se suas deliberaes vontade expressa do Estado, o que significa dizer que os mesmos possuem autonomia poltica, vinculando-se ao poder pblico apenas no mbito administrativo. Paridade - significa igualdade quantitativa. A representao governamental deve ser em nmero correspondente representao das organizaes da sociedade civil. Das principais funes e atribuies Considerando que a funo precpua dos Conselhos a deliberao e controle relativos s aes pblicas (governamentais e da sociedade civil) de promoo dos direitos humanos da criana e do adolescente, com eficincia, eficcia e proatividade, imprescindvel: a) acompanhar, monitorar e avaliar as polticas no seu mbito; b) divulgar e promover as polticas e prticas bem-sucedidas; c) difundir junto sociedade local a concepo de criana e adolescente como sujeitos de direitos e pessoas em situao especial de desenvolvimento, e o paradigma da proteo integral como prioridade absoluta; d) conhecer a realidade de seu territrio e elaborar o seu plano de ao; e) definir prioridades de enfrentamento dos problemas mais urgentes; f) propor e acompanhar o reordenamento institucional, buscando o funcionamento articulado em rede das estruturas pblicas governamentais e das organizaes da sociedade; g) promover e apoiar campanhas educativas sobre os direitos da criana e do adolescente; h) propor a elaborao de estudos e pesquisas com vistas a promover, subsidiar e dar mais efetividade s polticas; i) participar e acompanhar a elaborao, aprovao e execuo do PPA (Plano Plurianual), LDO (Lei de Diretrizes Oramentria) e LOA (Lei Oramentria Anual) locais e suas execues, indicando modificaes necessrias consecuo dos objetivos da poltica dos direitos da criana e do adolescente; j) gerir o Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente no sentido de definir a utilizao dos respectivos recursos por meio de plano de aplicao. Vale destacar que no compete ao Conselho a execuo ou ordenao dos recursos do Fundo, cabendo ao rgo pblico ao qual se vincula a ordenao e execuo administrativas desses recursos; k) acompanhar e oferecer subsdios na elaborao legislativa local relacionada garantia dos direitos da criana e do adolescente; l)fomentar a integrao do Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria e Segurana Pblica na apurao dos casos de denncias e reclamaes formuladas por qualquer pessoa ou entidade que versem sobre ameaa ou violao de direitos da criana e do adolescente; m) atuar como instncia de apoio no nvel local nos casos de peties, denncias e reclamaes formuladas por qualquer pessoa ou entidade, participando de audincias ou ainda promovendo denncias pblicas quando ocorrer ameaa ou violao de direitos da criana e do adolescente, acolhendo-as e dando encaminhamento aos rgos competentes; n) integrar-se com outros rgos executores de polticas pblicas direcionadas criana e ao adolescente e demais Conselhos setoriais. Cabe ainda ao Conselho Municipal e Distrital dos Direitos da Criana e do Adolescente: o) registrar as organizaes da sociedade civil sediadas em sua base territorial que prestem atendimento a crianas, adolescentes e suas respectivas famlias, executando os programas a que se refere o art.90, caput, e, no que couber, as medidas previstas nos arts. 101, 112 e 129, todos da Lei n 8.069/90; p) inscrever os programas de atendimento a crianas, adolescentes e suas respectivas famlias em execuo na sua base territorial por entidades governamentais e organizaes da sociedade civil;

q) recadastrar as entidades e os programas em execuo, certificando-se de sua contnua adequao poltica traada para a promoo dos direitos da criana e do adolescente; r) regulamentar, organizar e coordenar o processo de escolha dos conselheiros tutelares, seguindo as determinaes da Lei n 8.069/90 e da Resoluo n 75/2001 do CONANDA; s) instaurar sindicncia para apurar eventual falta grave cometida por conselheiro tutelar no exerccio de sua funes, observando a legislao municipal pertinente ao processo de sindicncia ou administrativo/disciplinar, de acordo com a Resoluo n 75/2001 do CONANDA. Da criao e composio dos Conselhos Os Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, como rgos pblicos que so, s podem ser criados mediante mensagem do poder executivo encaminhando ao poder legislativo projeto de lei de sua iniciativa exclusiva. Em decorrncia disso, cabe ainda ao executivo a regulamentao da lei baixando, inclusive, resolues, deliberando sobre a formulao de polticas pblicas, controlando as aes governamentais e da sociedade civil organizada e potencializando estrategicamente as polticas pblicas. A mobilizao da sociedade civil organizada poder ser de grande valor diante da ausncia de iniciativa do poder executivo para provocar o Ministrio Pblico local, a quem cabe observar a eventual falta de norma que inviabilize o exerccio do direito e da cidadania previstos originalmente no art. 227 da Constituio Federal com amparo no art. 212 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que estabelece a defesa dos interesses e direitos protegidos sob sua proteo, admitidas todas as espcies de aes pertinentes. Para a constituio do Conselho dos Direitos, a escolha para a representao da sociedade civil dever ser coordenada pelo frum das entidades da sociedade civil, que responder por todo o processo. No caso de escolha da primeira representao da sociedade civil o processo dar-se- em at 60 (sessenta) dias aps o Poder Executivo sancionar a lei de criao do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, conforme procedimentos estabelecidos no art. 8 da Resoluo n 105/2005 do CONANDA. O processo de escolha da representao da sociedade civil no Conselho dos Direitos deve ser executado sem a interferncia do poder pblico, em assemblia prpria, com a escolha direta das organizaes que atuam junto poltica da criana e do adolescente, a exemplo das entidades de atendimento direto, de estudo e pesquisa, de seguimentos de classe ou ainda que se enquadrem na situao de promoo, defesa e garantia dos direitos humanos da criana e do adolescente. Dessa forma, a participao da sociedade civil organizada nos Conselhos dos Direitos deve atender o princpio adotado no inc. II do art. 204 da Constituio Federal, que estabelece a participao popular por meio de organizaes representativas. Do funcionamento efetivo dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente A garantia de condies dignas de estruturao e funcionamento do Conselho pressuposto fundamental para a construo do seu papel poltico-institucional. O funcionamento dos Conselhos depende visceralmente do apoio de uma estrutura organizacional pblica e administrativa, correspondente a uma secretaria executiva dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, alm do apoio institucional necessrio ao seu regular funcionamento. As leis de criao dos Conselhos devem prever sua definio e estrutura organizacional no mbito do rgo de sua vinculao administrativa, considerando suas necessidades e as adequaes realidade local do respectivo poder pblico. O trabalho dos Conselhos dos Direitos estrutura-se em comisses temticas paritrias. Estas se encarregam de preparar e analisar as matrias que sero apreciadas na plenria. Face sua natureza apenas auxiliar, no substitui as reunies plenrias, que o foro onde devero ser tomadas todas as decises. Da relao dos Conselhos dos Direitos entre si e com as demais instncias relacionadas s polticas voltadas para a infncia e a adolescncia Para falarmos sobre a relao entre os Conselhos dos Direitos e as demais instncias, faz-se mister o conhecimento dos princpios constitucionais da descentralizao poltico-administrativa e da municipalizao, bem como da posio destes no Sistema de Garantia dos Direitos. Do ponto de vista constitucional, os Conselhos dos Direitos no so meramente rgos consultivos e integrativos, possuindo natureza interventiva na gesto do poder pblico. Por isso devero ter como diretriz, consoante o que prev o art. 88 da Lei n 8069/90, os princpios da descentralizao poltico-administrativa e da municipalizao do atendimento dos direitos de crianas e adolescentes. Entende-se como descentralizao o exerccio de funes administrativas objetivando descongestionar a administrao pblica, compreendendo a repartio de encargos entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, a fim de aproxim-la do cidado. J a municipalizao significa fortalecer os poderes locais, trazendo para a esfera do Municpio determinadas decises polticas e a execuo de programas e aes antes centralizados no mbito federal. Os Conselhos dos Direitos de Crianas e Adolescentes so rgos responsveis pelo acompanhamento, avaliao, controle e deliberao relativos s aes pblicas de promoo e defesa desenvolvidas pelo Sistema

de Garantia de Direitos. Os Conselhos so rgos controladores do funcionamento do sistema de garantia de direitos, no sentido de que todas as crianas e adolescentes sejam reconhecidos(as) e respeitados(as) enquanto sujeitos de direitos e deveres e pessoas em condies especiais de desenvolvimento, e sejam colocadas salvo de ameaas e violaes a quaisquer dos seus direitos, garantindo-se, inclusive, a apurao e reparao em situaes de violao. importante esclarecer, tambm, que no existe entre os Conselhos dos Direitos sobreposio hierrquica, cabendo-lhes, sim, atuar em harmonia e colaborao nos seus diferentes nveis. Disso resulta que no compete ao CONANDA ou mesmos aos Conselhos Estaduais e Distrital dos Direitos resolver problemas poltico-administrativos dos Conselhos Municipais, mas apoiar e orientar o encaminhamento e soluo dos mesmos e controlar o desempenho da poltica de atendimento de direitos, podendo, inclusive, promover a correo de eventuais omisses, negligncias e violaes a direitos de crianas e adolescentes, acionando mecanismos judiciais, administrativos e polticos. Outrossim, preciso avanar no relacionamento institucional com outras instncias afetas poltica de direitos humanos da criana e do adolescente, a exemplo dos conselhos setoriais, como forma de estimular a ampliao da participao e do controle social, bem como do aperfeioamento dos mecanismos de formulao, execuo e atendimento da poltica de direitos infanto-juvenis. Da conduta tica, do perfil e da qualificao dos Conselheiros(as) dos Direitos O art. 89 do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe sobre a funo dos membros dos Conselhos dos Direitos, considerando-a de interesse pblico relevante e no remunerada. A funo de conselheiro dos direitos assegura prerrogativas como a presuno de idoneidade moral. Assim, o conselheiro deve ter compromisso com os seguintes princpios ticos: 1. reconhecimento da liberdade, igualdade e dignidade humana como valores supremos de uma sociedade pluralista, justa, democrtica e solidria; 2. defesa intransigente dos direitos humanos como universais, indivisveis e interdependentes, e recusa do arbtrio e do autoritarismo; 3. reconhecimento da democracia enquanto socializao da participao poltica e da riqueza socialmente produzida; 4. empenho na eliminao de todas as formas de preconceito e discriminao, incentivando a promoo do respeito diversidade; 5. compromisso com o constante processo de formao dos membros do Conselho; 6. ter disponibilidade tanto pessoal quanto institucional para o exerccio dessa funo de relevncia pblica e estar em exerccio de funo ou cargo que disponha de condies legais para tomada de deciso, bem como ter acesso a informaes referentes aos rgos pblicos ou organizaes da sociedade civil que representa; Das questes relativas ao Regimento Interno dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente O Regimento Interno compe-se de normas de organizao e funcionamento interno dos Conselhos, no gerando direitos e vantagens em favor dos Conselheiros e obrigaes para terceiros. O regimento interno deve ser elaborado e aprovado pelo prprio Conselho. Como todo ato administrativo, o regimento interno no pode exceder os limites do que j previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente e na lei de criao do Conselho e demais normativas de hierarquia superior. As disposies do art. 14 da Resoluo n 105/2005 do CONANDA visam garantir o funcionamento democrtico dos Conselhos, os princpios da colegialidade e representatividade, evitando o arbtrio e prevendo, dentre outros, os seguintes itens: a) a estrutura funcional mnima, composta por plenrio, presidncia, comisses e secretaria, com a definio de suas respectivas atribuies. Cabe a cada Conselho definir sua forma de funcionalidade observando a realidade do Municpio respectivo; b) a forma de escolha dos membros da presidncia do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, assegurando a alternncia entre representantes do governo e da sociedade civil organizada; c) a forma de substituio dos membros da presidncia, na falta ou impedimento dos mesmos; d) a forma de convocao das reunies ordinrias e extraordinrias do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, com comunicao aos integrantes do rgo, titulares e suplentes, de modo que se garanta a presena de todos os seus membros e a participao da populao em geral; e) a forma de incluso das matrias em pauta de discusso e deliberaes, com a obrigatoriedade de sua prvia comunicao aos Conselheiros; f) a possibilidade de discusso de temas que no tenham sido previamente includos em pauta; g) o quorum mnimo necessrio instalao das sesses ordinrias e extraordinrias do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente; h) as situaes em que o quorum qualificado deve ser exigido, discriminando o referido quorum exigido para tomada de decises; i) a criao de comisses e grupos de trabalho, a serem compostos de forma paritria;

j) a forma como ocorrer a discusso das matrias colocadas em pauta; k) a forma como se dar a participao na assemblia ordinria de conselheiros, titulares e suplentes, bem como dos convidados e demais pessoas que se fizerem presentes; l) a garantia de publicidade das assemblias ordinrias, salvo os casos expressos de sigilo obrigatrio. As reunies possuem carter pblico e devem permitir o acesso de qualquer pessoa interessada, ressalvados os casos especficos em que haja necessidade de sigilo para proteo do interesse superior da criana e do adolescente; m) a forma como sero efetuadas as deliberaes e votaes das matrias, com a previso de soluo em caso de empate; n) a forma como ser deflagrado e conduzido o procedimento administrativo visando excluir organizao da sociedade civil ou seu representante, quando da reiterao de faltas injustificadas e/ou prtica de ato incompatvel com a funo, observada a legislao especfica; o) a forma como ser deflagrada a substituio do representante do rgo pblico, quando necessria. Do conhecimento da realidade local Este um ponto de extrema importncia a ser tratado neste documento, pois a partir do detalhado conhecimento da realidade local que o Conselho pode verificar quais so as reais necessidades relativas poltica a ser desenvolvida em favor da criana e do adolescente, conforme dispe o princpio da proteo integral. no mbito municipal que ocorre o atendimento mais prximo dos direitos da criana e do adolescente, e, portanto, a partir da que se pode conhecer e verificar as demandas existentes, apurando-se as deficincias na rede de garantia dos direitos infanto-juvenis. Mas no cabe somente aos Municpios realizar a poltica de atendimento dos direitos. Apesar de ser um ente fundamental nesta rede, cabe tambm aos Estados, ao Distrito Federal e Unio a articulao permanente no sentido de tornar possveis as aes propostas. Do conhecimento da situao local podem decorrer distintos processos, pelo que se recomenda: a) a criao de um sistema integrado de atendimento dos direitos, a ser operado tanto pelo poder pblico como pelas organizaes da sociedade civil, tendo em vista que a responsabilidade pela promoo e defesa dos direitos das crianas e adolescentes cabe famlia, sociedade e ao Estado (Constituio Federal, art. 227); b) o recadastramento das entidades e dos programas em execuo; c) a identificao dos problemas que afligem a populao infanto-juvenil local e das possveis solues e encaminhamentos; d) levantamento junto ao Poder Legislativo dos projetos de lei afetos aos direitos da criana e do adolescente; e) a participao e o acompanhamento dos processos oramentrios; f) consultas sociedade mediante, inclusive, audincias pblicas; g) a realizao de estudos e pesquisas; h) consulta aos mdulos do SIPIA e aos demais bancos de dados existentes; i) o acompanhamento da elaborao e execuo das peas que compem o oramento destinado aos planos e programas das polticas sociais bsicas, bem como do funcionamento dos Conselhos dos Direitos e Tutelares, indicando modificaes necessrias melhoria da eficincia destes; e j) a formao de um sistema integrado de atendimento dos direitos, a ser operado tanto pelo poder pblico como pelas organizaes da sociedade civil, tendo em vista que a responsabilidade pela promoo e defesa dos direitos das crianas e adolescentes cabe famlia, sociedade e ao Estado (art. 227, da CF/88). Todos esses mecanismos visam conhecer a realidade local, suas especificidades tnicas, sociais, econmicas, culturais, bem como os valores dominantes, com vistas elaborao do planejamento estratgico das aes de enfrentamento dos problemas e construo, de maneira articulada, do Sistema de Garantia dos Direitos. Do planejamento das aes dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente A realizao sistemtica do planejamento das aes dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente uma forma de se atingir o pleno atendimento das demandas apuradas no curto, mdio e longo prazos, tornando indispensvel sua contribuio na qualidade do resultado esperado de suas atribuies e no cumprimento de sua misso, tornando-se, assim, ferramenta efetiva de formulao e controle da poltica local de atendimento dos direitos, promovendo inclusive correes necessrias. Para tanto, necessrio o apoio dos setores de planejamento e finanas dos rgos aos quais o Conselho esteja vinculado administrativamente, bem como de tcnicos e profissionais a serem envolvidos para, a partir da anlise do quadro de problemas a serem enfrentados, definir focos de atuao, objetivos, metas, resultados e impactos esperados e formas de monitoramento. Dentre as principais questes a serem enfrentadas no planejamento do Conselho, destacamos, alm dos temas especficos e outros oriundos da sua realidade local, a importncia da abordagem de temas referentes ao Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente, sua integrao institucional, atividades de formao; acompanhamento e monitoramento dos programas e projetos, e ainda o oramento especfico direcionado criana e ao adolescente. Das questes oramentrias da poltica de atendimento dos direitos da criana e do adolescente e do acompanhamento pelos Conselhos dos Direitos

O acompanhamento oramentrio para definio e execuo das aes e programas da poltica de atendimento dos direitos da criana e do adolescente uma das atribuies prioritrias dos Conselhos dos Direitos. At junho de cada ano deve-se implementar a elaborao do plano de ao anual contendo as estratgias, aes de governo e programas de atendimento a serem implementados, mantidos e/ou suprimidos pelo ente federado ao qual o Conselho estiver vinculado administrativamente, que dever ser encaminhado para incluso, no momento oportuno, nas propostas do PPA (Plano Plurianual), LDO (Lei de Diretrizes Oramentria) e LOA (Lei Oramentria Anual) elaborados pelo Executivo e aprovados pelo Poder Legislativo. Cabe ainda administrao pblica local, por intermdio do rgo de planejamento e sob estrito acompanhamento dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, incorporar as metas definidas no plano de ao anual e na previso oramentria dos diversos rgos e setores responsveis por sua posterior execuo, que devero ser includas na Proposta de Lei Oramentria Anual, observado o carter prioritrio e preferencial, conforme o que dispe o art. 227, caput, da Constituio Federal combinado com o art. 4, pargrafo nico, alneas c e d, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Aps o encaminhamento da proposio de lei oramentria ao Poder Legislativo, o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente dever solicitar presidncia da Casa a relao das Emendas apresentadas relativas s proposies afetas poltica da criana e do adolescente. Para melhor garantir a efetivao da proposta encaminhada, dever ser criada, no mbito do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, uma comisso permanente responsvel pelo acompanhamento do processo de elaborao da proposio, no mbito do Executivo, e de discusso e votao pelo Legislativo das diversas emendas ao projeto de Lei Oramentria, LDO e PPA. Essa Comisso ficar, tambm, encarregada de acompanhar a execuo oramentria e de apresentar ao Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, em conjunto com os rgos pblicos encarregados do planejamento e finanas do ente federado a que estiver vinculado, relatrio peridico que permita avaliar, continuamente, a efetiva implementao da poltica de atendimento dos diretos da criana e do adolescente e o cumprimento do disposto no art. 227, caput, da Constituio Federal combinado com art. 4, pargrafo nico, alneas c e d, do Estatuto da Criana e do Adolescente. O Conselho dos Direitos poder tambm articular aes junto ao Conselho Tutelar no sentido de dar cumprimento ao art. 136, inc. IX, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que atribui ao Conselho Tutelar o assessoramento do Poder Executivo local na elaborao da proposta oramentria para planos e programas de atendimento dos direitos da criana e do adolescente. O denominado Oramento Criana e Adolescente, considerado um importante instrumento para a garantia de atendimento da prioridade absoluta, um [...] conjunto de atividades e projetos previstos em oramentos pblicos que se destinam, exclusiva ou prioritariamente, a criana e adolescentes (IPEA). Este instrumento tem a finalidade de identificar todas as aes governamentais presentes nas leis oramentrias destinadas criana e ao adolescente, evidenciando, portanto, o grau de prioridade dado ao segmento. O Oramento Criana e Adolescente permite sociedade um monitoramento mais eficaz do fluxo de recursos, contribuindo assim para a avaliao da gesto dos programas e dos seus resultados, alm de demonstrar eventuais superposies ou omisses. importante que se esclarea que o Oramento Criana e Adolescente no um oramento paralelo aos oramentos pblicos (que so nicos). Trata-se de uma pea por meio da qual se pode evidenciar e especificar qual o montante de recursos referente s aes destinadas exclusiva ou prioritariamente criana e ao adolescente. O PPA um dos principais instrumentos de consulta para a elaborao do Oramento Criana e Adolescente. O Oramento Criana e Adolescente pode ser organizado por meio de uma ampla participao de membros do Poder Executivo, Frum Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, Conselho Tutelar e de outras organizaes, mobilizados e articulados pelo Conselho Municipal. 13. 2 RESOLUO CONANDA n. 137, de 21 de janeiro de 2010 Dispe sobre os parmetros para a criao e o funcionamento dos Fundos Nacional, Estaduais e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente e d outras providncias. O Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente CONANDA, no uso de suas atribuies, estabelecidas na Lei n 8.242, de 12 de outubro de 1991, e no Decreto n 5.089, de 20 de maio de 2004, cumprindo o estabelecido nos artigos 227, caput e 7, e 204 da Constituio Federal e nos arts. 4, alnea d; 88, incs. II e IV; 260, caput e 2, 3 e 4, e 261, pargrafo nico, do Estatuto da Criana e do Adolescente, institudo pela Lei Federal n 8.069, de 13 de julho de 1990, e art. 2, pargrafo nico, I, do Decreto n 5.089 de 2004, RESOLVE: CAPTULO I Seo I

Das Regras e Princpios Gerais Art. 1 Ficam estabelecidos os parmetros para a criao e o funcionamento dos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente em todo o territrio nacional. Pargrafo nico. Para efeitos desta Resoluo, entende-se por parmetros os referenciais que devem nortear a criao e o funcionamento dos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente, em obedincia s regras e princpios estabelecidos pela Constituio Federal, Lei n 8.069, de 1990, e legislao pertinente. Art. 2 Os Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente devem ser vinculados aos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente do respectivo ente federado, rgos formuladores, deliberativos e controladores das aes de implementao da poltica dos direitos da criana e do adolescente, responsveis por gerir os fundos, fixar critrios de utilizao e o plano de aplicao dos seus recursos, conforme o disposto no 2 do art. 260 da Lei n 8.069, de 1990. Art. 3 Na Unio, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios deve haver um nico e respectivo Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, conforme estabelece o art. 88, inc. IV, da Lei n 8.069, de 1990. Art. 4 A manuteno dos Fundos Nacional, Estaduais, Distrital e Municipais vinculados aos respectivos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente diretriz da poltica de atendimento, prevista no inc. IV do art. 88, da lei n 8.069, de 1990. Pargrafo nico. Os Fundos Nacional, Estaduais, Distrital e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente devem ser constitudos em fundos especiais, criados e mantidos por lei, com recursos do Poder Pblico e de outras fontes. Art. 5 Conforme estabelecem a Constituio Federal e legislao especfica, os Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente devero ser criados por leis propostas pelo Poder Executivo e aprovadas pelo Poder Legislativo das respectivas esferas de governo federal, estadual, distrital e municipal. 1 O Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente dever ser institudo pela mesma Lei que criar o Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, ressalvados os casos em que, criado o Conselho, ainda no tenha sido institudo o Fundo. 2 A Lei que instituir o Fundo dever explicitar suas fontes de receitas, seus objetivos e finalidades, e determinar sua vinculao ao Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, fixando prazo limite para a sua regulamentao pelo respectivo Poder Executivo local. Art. 6 Caber ao Poder Executivo, em acordo com o respectivo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, providenciar a regulamentao do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, observandose o disposto no 2 do art. 4, detalhando o seu funcionamento por meio de Decreto ou meio legal equivalente, em conformidade com a legislao vigente e em ateno aos parmetros propostos por esta Resoluo. Art. 7 O Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente no deve possuir personalidade jurdica prpria e deve utilizar o mesmo nmero base de inscrio no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica (CNPJ) do rgo ou da Secretaria qual for vinculado por lei, conforme dispe o art. 2 da presente Resoluo. 1 Para garantir seu status oramentrio, administrativo e contbil diferenciado do rgo ao qual se encontrar vinculado, o CNPJ do Fundo dever possuir um nmero de controle prprio. 2 O Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente deve constituir unidade oramentria prpria e ser parte integrante do oramento pblico. 3 Devem ser aplicadas execuo oramentria do Fundo as mesmas normas gerais que regem a execuo oramentria da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. 4 Os Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, em seus respectivos nveis federados, devero assegurar que estejam contempladas no ciclo oramentrio as demais condies e exigncias para alocao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, para o financiamento ou co-financiamento dos programas de atendimento, executados por entidades pblicas e privadas. Art. 8 O Poder Executivo deve designar os servidores pblicos que atuaro como gestor e/ou ordenador de despesas do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, autoridade de cujos atos resultar emisso de empenho, autorizao de pagamento, suprimento ou dispndio de recursos do Fundo. 1 O rgo responsvel pela poltica de promoo, de proteo, de defesa e de atendimento dos direitos das crianas e dos adolescentes ao qual o Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente for vinculado deve ficar responsvel pela abertura, em estabelecimento oficial de crdito, de contas especficas destinadas movimentao das receitas e despesas do Fundo.

 2 Os recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente devem ter um registro prprio, de modo que a disponibilidade de caixa, receita e despesa, fique identificada de forma individualizada e transparente. 3 A destinao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, em qualquer caso, depender de prvia deliberao plenria do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, devendo a resoluo ou ato administrativo equivalente que a materializar ser anexada documentao respectiva, para fins de controle de legalidade e prestao de contas. 4 As providncias administrativas necessrias liberao dos recursos, aps a deliberao do Conselho, devero observar o princpio constitucional da prioridade absoluta criana e ao adolescente, sem prejuzo do efetivo e integral respeito s normas e princpios relativos administrao dos recursos pblicos. Seo II Das atribuies dos Conselhos de Direitos em relao aos Fundos da Criana e do Adolescente Art. 9 Cabe ao Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, em relao aos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente, sem prejuzo das demais atribuies: I - elaborar e deliberar sobre a poltica de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente no seu mbito de ao; II - promover a realizao peridica de diagnsticos relativos situao da infncia e da adolescncia bem como do Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente no mbito de sua competncia; III - elaborar planos de ao anuais ou plurianuais, contendo os programas a serem implementados no mbito da poltica de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente, e as respectivas metas, considerando os resultados dos diagnsticos realizados e observando os prazos legais do ciclo oramentrio; IV - elaborar anualmente o plano de aplicao dos recursos do Fundo, considerando as metas estabelecidas para o perodo, em conformidade com o plano de ao; V - elaborar editais fixando os procedimentos e critrios para a aprovao de projetos a serem financiados com recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, em consonncia com o estabelecido no plano de aplicao e obedincia aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade; VI - publicizar os projetos selecionados com base nos editais a serem financiados pelo Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente; VII - monitorar e avaliar a aplicao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, por intermdio de balancetes trimestrais, relatrio financeiro e o balano anual do fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, sem prejuzo de outras formas, garantindo a devida publicizao dessas informaes, em sintonia com o disposto em legislao especfica; VIII - monitorar e fiscalizar os programas, projetos e aes financiadas com os recursos do Fundo, segundo critrios e meios definidos pelos prprios Conselhos, bem como solicitar aos responsveis, a qualquer tempo, as informaes necessrias ao acompanhamento e avaliao das atividades apoiadas pelo Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente; IX - desenvolver atividades relacionadas ampliao da captao de recursos para o Fundo; e X - mobilizar a sociedade para participar no processo de elaborao e implementao da poltica de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente, bem como na fiscalizao da aplicao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente. Pargrafo nico. Para o desempenho de suas atribuies, o Poder Executivo dever garantir ao Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente o suficiente e necessrio suporte organizacional, estrutura fsica, recursos humanos e financeiros. Seo III Das Fontes de Receitas e Normas para as Contribuies aos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente Art. 10. Os Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente devem ter como receitas: I - recursos pblicos que lhes forem destinados, consignados no Oramento da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive mediante transferncias do tipo fundo a fundo entre essas esferas de governo, desde que previsto na legislao especfica; II - doaes de pessoas fsicas e jurdicas, sejam elas de bens materiais, imveis ou recursos financeiros; III - destinaes de receitas dedutveis do Imposto de Renda, com incentivos fiscais, nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente e demais legislaes pertinentes; IV - contribuies de governos estrangeiros e de organismos internacionais multilaterais; V - o resultado de aplicaes no mercado financeiro, observada a legislao pertinente; e VI - recursos provenientes de multas, concursos de prognsticos, dentre outros que lhe forem destinados. Art. 11. Os recursos consignados no oramento da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios devem compor o oramento dos respectivos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente, de forma a garantir a execuo dos planos de ao elaborados pelos Conselhos dos Direitos.

Art. 12. A definio quanto utilizao dos recursos dos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente, em conformidade com o disposto no art. 7, deve competir nica e exclusivamente aos Conselhos dos Direitos. 1 Dentre as prioridades do plano de ao aprovado pelo Conselho de Direitos, deve ser facultado ao doador /destinador indicar, aquela ou aquelas de sua preferncia para a aplicao dos recursos doados/destinados. 2 As indicaes previstas acima podero ser objeto de termo de compromisso elaborado pelo Conselho dos Direitos para formalizao entre o destinador e o Conselho de Direitos. Art. 13. Deve ser facultado ao Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente chancelar projetos mediante edital especfico. 1 Chancela deve ser entendida como a autorizao para captao de recursos aos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente destinados a projetos aprovados pelos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, segundo as condies dispostas no art. 9 desta Resoluo. 2 A captao de recursos ao Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, referida no pargrafo anterior, dever ser realizada pela instituio proponente para o financiamento do respectivo projeto. 3 Os Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente devero fixar percentual de reteno dos recursos captados, em cada chancela, de no mnimo 20% (vinte por cento) ao Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente. 4 O tempo de durao entre a aprovao do projeto e a captao dos recursos no dever ser superior a 2 (dois) anos. 5 Decorrido o tempo estabelecido no pargrafo anterior, havendo interesse da instituio proponente, o projeto poder ser submetido a um novo processo de chancela. 6 A chancela do projeto no deve obrigar seu financiamento pelo Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, caso no tenha sido captado valor suficiente. Art. 14. O nome do doador ao Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente s poder ser divulgado mediante sua autorizao expressa, respeitado o que dispe o Cdigo Tributrio Nacional. Seo IV Das Condies de Aplicao dos Recursos do Fundo Art. 15. A aplicao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, deliberada pelo Conselho de Direitos, dever ser destinada para o financiamento de aes governamentais e no- governamentais relativas a: I - desenvolvimento de programas e servios complementares ou inovadores, por tempo determinado, no excedendo a 3 (trs) anos, da poltica de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente; II - acolhimento, sob a forma de guarda, de criana e de adolescente, rfo ou abandonado, na forma do disposto no art. 227, 3, VI, da Constituio Federal e do art. 260, 2, da Lei n 8.069, de 1990, observadas as diretrizes do Plano Nacional de Promoo, Proteo e Defesa do Direito de Crianas e Adolescentes Convivncia Familiar e Comunitria; III - programas e projetos de pesquisa, de estudos, elaborao de diagnsticos, sistemas de informaes, monitoramento e avaliao das polticas pblicas de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente; IV - programas e projetos de capacitao e formao profissional continuada dos operadores do Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente; V - desenvolvimento de programas e projetos de comunicao, campanhas educativas, publicaes, divulgao das aes de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente; e VI - aes de fortalecimento do Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente, com nfase na mobilizao social e na articulao para a defesa dos direitos da criana e do adolescente. Art. 16. Deve ser vedada a utilizao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente para despesas que no se identifiquem diretamente com a realizao de seus objetivos ou servios determinados pela lei que o instituiu, exceto em situaes emergenciais ou de calamidade pblica previstas em lei. Esses casos excepcionais devem ser aprovados pelo plenrio do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente. Pargrafo nico. Alm das condies estabelecidas no caput, deve ser vedada ainda a utilizao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente para: I - a transferncia sem a deliberao do respectivo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente; II - pagamento, manuteno e funcionamento do Conselho Tutelar [1]; III - manuteno e funcionamento dos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente;

IV - o financiamento das polticas pblicas sociais bsicas, em carter continuado, e que disponham de fundo especfico, nos termos definidos pela legislao pertinente; e V - investimentos em aquisio, construo, reforma, manuteno e/ou aluguel de imveis pblicos e/ou privados, ainda que de uso exclusivo da poltica da infncia e da adolescncia. Art. 17. Nos processos de seleo de projetos nos quais as entidades e os rgos pblicos ou privados representados nos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente figurem como beneficirios dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, os mesmos no devem participar da comisso de avaliao e devero abster-se do direito de voto. Art. 18. O financiamento de projetos pelos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente deve estar condicionado previso oramentria e disponibilidade financeira dos recursos. Art. 19. Desde que amparada em legislao especfica e condicionado existncia e ao funcionamento efetivo do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, em conformidade com o disposto na Lei n 8.069 de 1990, art. 261, pargrafo nico, poder ser admitida a transferncia de recursos entre os Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente dos entes federados de que trata esta Resoluo. Art. 20. O saldo financeiro positivo apurado no balano do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente deve ser transferido para o exerccio subseqente, a crdito do mesmo fundo, conforme determina o art. 73 da Lei n 4.320 de 1964. Seo V Das Atribuies do Gestor do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente Art. 21. O Gestor do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, nomeado pelo Poder Executivo conforme dispe o art. 6, caput, desta Resoluo, deve ser responsvel pelos seguintes procedimentos, dentre outros inerentes ao cargo: I - coordenar a execuo do Plano Anual de Aplicao dos recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, elaborado e aprovado pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente; II - executar e acompanhar o ingresso de receitas e o pagamento das despesas do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente; III - emitir empenhos, cheques e ordens de pagamento das despesas do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente; IV - fornecer o comprovante de doao/destinao ao contribuinte, contendo a identificao do rgo do Poder Executivo, endereo e nmero de inscrio no CNPJ no cabealho e, no corpo, o nmero de ordem, nome completo do doador/destinador, CPF/CNPJ, endereo, identidade, valor efetivamente recebido, local e data, devidamente firmado em conjunto com o Presidente do Conselho, para dar a quitao da operao; V - encaminhar Secretaria da Receita Federal a Declarao de Benefcios Fiscais (DBF), por intermdio da Internet, at o ltimo dia til do ms de maro, em relao ao ano calendrio anterior; VI - comunicar obrigatoriamente aos contribuintes, at o ltimo dia til do ms de maro a efetiva apresentao da Declarao de Benefcios Fiscais (DBF), da qual conste, obrigatoriamente o nome ou razo social, CPF do contribuinte ou CNPJ, data e valor destinado; VII - apresentar, trimestralmente ou quando solicitada pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, a anlise e avaliao da situao econmico-financeira do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente, atravs de balancetes e relatrios de gesto; VIII - manter arquivados, pelo prazo previsto em lei, os documentos comprobatrios da movimentao das receitas e despesas do Fundo, para fins de acompanhamento e fiscalizao; e IX - observar, quando do desempenho de suas atribuies, o princpio da prioridade absoluta criana e ao adolescente, conforme disposto no art. 4, caput e pargrafo nico, alnea b, da Lei n 8.069, de 1990, e art. 227, caput, da Constituio Federal. Pargrafo nico. Dever ser emitido um comprovante para cada doador, mediante a apresentao de documento que comprove o depsito bancrio em favor do Fundo, ou de documentao de propriedade, hbil e idnea, em se tratando de doao de bens. CAPTULO II Do Controle e da Fiscalizao Art. 22. Os recursos do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente utilizados para o financiamento, total ou parcial, de projetos desenvolvidos por entidades governamentais ou no governamentais devem estar sujeitos prestao de contas de gesto aos rgos de controle interno do Poder Executivo e aos Conselhos de Direitos, bem como ao controle externo por parte do Poder Legislativo, do Tribunal de Contas e do Ministrio Pblico. Pargrafo nico. O Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, diante de indcios de irregularidades, ilegalidades ou improbidades em relao ao Fundo ou suas dotaes nas leis oramentrias, dos quais tenha cincia, deve apresentar representao junto ao Ministrio Pblico para as medidas cabveis.

Art. 23. Os Conselhos Nacional, Estaduais, Distrital e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente devem utilizar os meios ao seu alcance para divulgar amplamente: I - as aes prioritrias das polticas de promoo, proteo, defesa e atendimento dos direitos da criana e do adolescente; II - os prazos e os requisitos para a apresentao de projetos a serem beneficiados com recursos dos Fundos Nacional, Estaduais, Distrital e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente; III - a relao dos projetos aprovados em cada edital, o valor dos recursos previstos e a execuo oramentria efetivada para implementao dos mesmos; IV - o total das receitas previstas no oramento do Fundo para cada exerccio; e V - os mecanismos de monitoramento, de avaliao e de fiscalizao dos resultados dos projetos beneficiados com recursos dos Fundos Nacional, Estaduais, Distrital e Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente. Art. 24. Nos materiais de divulgao das aes, projetos e programas que tenham recebido financiamento do Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente deve ser obrigatria a referncia ao Conselho e ao Fundo como fonte pblica de financiamento. Das Disposies Finais Art. 25. A celebrao de convnios com os recursos do Fundo para a execuo de projetos ou a realizao de eventos deve se sujeitar s exigncias da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, e legislao que regulamenta a formalizao de convnios no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Art. 26. Esta Resoluo entrar em vigor na data de sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Carmen Silveira de Oliveira Presidente 13.3 PROPOSTA DE PORTARIA QUE REGULAMENTA A FISCALIZAO DA DESTINAO DOS RECURSOS DO FIA PELO MINISTRIO PBLICO PORTARIA_______/__________ Estabelece normas para fiscalizao, pelo Ministrio Pblico, da aplicao dos recursos do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente dos municpios integrantes da Comarca de [...]. O Promotor de Justia da Infncia e Juventude da Comarca de [...], no uso de suas atribuies legais, em especial o disposto nos artigos 129 e 227, da Constituio Federal e art. 260, 4, do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/1990), resolve: Art. 1 O Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, como gestor do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, prestar contas ao Ministrio Pblico sobre a arrecadao e aplicao dos recursos a ele destinados. Art. 2 A prestao de contas a que se refere o artigo anterior observar o procedimento estabelecido na presente portaria, sem prejuzo do cumprimento das normas legais concernentes ao controle, prestao e tomada de contas do municpio (Lei n 4.320/64, art. 74) e daquelas fixadas por outros rgos de fiscalizao externa, notadamente o Tribunal de Contas do Estado. Art. 3 Para o cumprimento do disposto nesta portaria, o Conselho remeter ao Ministrio Pblico, mensalmente, um balancete resumido, atravs do preenchimento dos relatrios anexos, do qual constar a discriminao dos valores depositados em favor do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente (anexo I - Demonstrativo de receitas), bem assim a relao das retiradas autorizadas e executadas no perodo (anexo II - Demonstrativo de aplicao dos recursos), acompanhadas de cpias dos cheques ou outro documento representativo do saque; 1 Todos os depsitos efetuados no perodo sero identificados individualmente, inclusive quanto sua origem e, no caso de doao efetuada por pessoa fsica ou jurdica, a ttulo do benefcio fiscal institudo pelo art. 260, da Lei n 8.069/90, com a redao introduzida pela Lei n 8.242/91, dever haver a indicao precisa do nome e do CPF ou CNPJ do depositante; 2 Acompanhar o expediente referido o extrato bancrio do perodo, cujo saldo dever conciliar-se com os valores expressos no balancete do ms e apontados no formulrio prprio (anexo III - Conciliao bancria); 3 Existindo mais de uma conta bancria do fundo, o procedimento acima ser observado em relao a cada uma delas. 4 No havendo movimentao de recursos do fundo no perodo (depsitos ou retiradas), o Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente comunicar a ocorrncia ao Ministrio Pblico, mediante simples ofcio, o que bastar ao cumprimento do disposto nesta Portaria.

Art. 4 No caso de doao de outros bens mveis ou imveis, o Conselho remeter ao Ministrio Pblico, junto com o balancete mensal concernente s doaes efetuadas em dinheiro, cpia do documento de doao, laudo de avaliao e ata da reunio que deliberar sobre a sua destinao; 1 Se for alienado, cpia do procedimento ser remetida ao Ministrio Pblico, acompanhado do comprovante do depsito bancrio do valor apurado; 2 No caso do pargrafo anterior, ao ser deliberado sobre a alienao de bem de natureza diversa de dinheiro recebido em doao pelo fundo, o Ministrio Pblico ser comunicado para acompanhar o processo respectivo. Art. 5 Ao final de cada exerccio financeiro, cpia da prestao de contas a que se refere o art. 82, da Lei n 4.320/64 ser remetida ao Ministrio Pblico, acompanhada dos balanos de que tratam os artigo 101 e seguintes, da mesma Lei. Pargrafo nico. Os documentos referidos no caput sero remetidos ao Ministrio Pblico at 30 (trinta) dias depois de expirado prazo estabelecido para sua remessa ao Tribunal de Contas. Art. 6 Anualmente, no prazo improrrogvel de 10 (dez) dias aps a entrega Receita Federal, o Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente encaminhar ao Ministrio Pblico cpia da Declarao de Benefcios Fiscais (DBF) elaborada na forma determinada pela IN SRF n 789/2007, da qual conste o protocolo de entrega. Art. 7 As atas das reunies do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, ordinrias ou extraordinrias, que contenham deliberao acerca da aplicao de recursos do Fundo da Infncia e Adolescncia acompanharo, necessariamente, o balancete do ms em que se realizou. Art. 8 As entidades subvencionadas com recursos do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, independentemente de sua natureza jurdica (pblica ou privada), prestaro contas da aplicao dos recursos ao Ministrio Pblico, sem prejuzo das obrigaes legais a elas impostas por outros instrumentos normativos. Art. 9 Para cumprimento do disposto no artigo anterior, a entidade dever remeter ao Ministrio Pblico relatrio trimestral dando conta dos recursos recebidos no perodo, as atividades desenvolvidas, nmero atualizado de crianas e adolescentes atendidos e cpia das atas das reunies de diretoria ou assemblias realizadas. Art. 10. Havendo necessidade, a critrio do Promotor de Justia, inclusive nas hipteses de denncias de desvios ou funcionamento inadequado da instituio, sero requisitadas s entidades informaes complementares detalhadas sobre a aplicao dos recursos recebidos, inclusive a apresentao da documentao contbil respectiva. 1 O Ministrio Pblico poder, ainda, determinar a realizao de visitas peridicas s entidades subvencionadas com recursos do Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, atravs dos Oficiais e Analistas que integram o quadro de Apoio da Promotoria ou Coordenadoria respectiva, a fim de verificar a regularidade do funcionamento e o cumprimento das disposies contidas no Estatuto da Criana e do Adolescente e demais instrumentos legais editados a respeito, inclusive no mbito das legislaes municipais e das normativas oriundas dos Conselhos de Direitos. 2 No caso das fundaes, os instrumentos de controle efetuados pela Promotoria Especializada podero, a critrio do Promotor de Justia e em deciso que ser comunicada aos interessados, ser utilizados para a fiscalizao de que trata esta portaria. Art. 11. O Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente remeter Promotoria de Justia, at o dia 31 de janeiro de cada ano, relao atualizada das entidades e programas de atendimento a crianas e adolescentes regularmente registrados no municpio, com os seguintes dados: I) nome da instituio; II) data da criao ou instituio e do registro no Conselho; III) natureza jurdica; IV) nome dos integrantes da diretoria; V) endereo e telefone da entidade; VI) cpia do Estatuto; VII) relao de bens imveis eventualmente pertencentes instituio. Pargrafo nico. Os novos registros e excluses efetuados durante o ano sero comunicados ao Ministrio Pblico mensalmente, cabendo ao servio de apoio da Promotoria manter atualizado o arquivo respectivo, a fim de possibilitar as consultas necessrias. Art. 12. Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. Publique-se e cumpra-se. Remeta-se cpia aos Presidentes dos Conselhos Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente, ao MM. Juiz de Direito e aos senhores Prefeitos e Presidentes das Cmaras Municipais dos municpios que integram esta Comarca. Local, data.

Promotor(a) de Justia