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Pandillaje pernicioso: tratamiento legal Mirtha Vsquez Chuquiln (*)

El 23 de mayo de 1998, el gobierno promulga dentro de los Decretos Legislativos denominados Leyes de Seguridad Ciudadana, el Decreto Legislativo N 899 denominado LEY CONTRA EL PANDILLAJE PERNICIOSO, fundndose en la creciente ola delincuencial que en el pas se viva.

A qu ambito estaba dirigida esta Ley; a quin consider el gobierno como blanco de esta represin legal, o ms puntualmente a qu denomina Pandillaje. PANDILLA, no es sino la agrupacin de muchachos que generlamente se reune en la calle con propsitos de exparcimiento, pero que poco a poco van adquiriendo comportamientos subcultutales, organizndose e imponindose reglas de conductas propias.*1+

El trmino Pernicioso en s, ya nos da la idea de situacin daoina sumamente perjudicial ; por ello el Pandillaje Pernicioso es conceptualizado por la presente norma como la agrupacin de adolescentes con propsito de cometer actos que normalmente son delictivos pero que van a ser consideradas Infracciones dada la minora de edad de los sujetos activos.

Jurdicamente hablando, la figura tiene como Sujeto Activo a los menores comprendidos entre los 12 a los 18 aoos de edad. El Sujeto Pasivo es cualquier persona que sea afectada ya sea en su integridad fsica contra su vida, o sufra daoo en sus bienes por obra del grupo de adolescentes. El Elemento Material consiste en ocasionar Lesiones a la integridad fsica o atentar contra la vida de las personas o daoar los bienes pblicos o privados u ocasionar desmanes que alteren el orden interno. Si hablamos de Participacin Criminal: en esta infraccin penal la accin debe ser cometida por un grupo de adolescentes, respondiendo como coautores o cmplices segn la ndole de su colaboracin. El Elemento Material, se da en el hecho de que un grupo de adolescentes acte en concierto para agredir.

Pero hablemos un poco de la aparicin de esta peculiar figura. La ley contra el Pandillaje Pernicioso, a toda luz, nace por la violencia juvenil de la que el pas era testigo. Su inspiracin, nada menos que las denominadas barras bravas , las cuales, bajo pretextos de revanchismo

deportivo protagonizaban una serie de actos delictivos sobre todo contra la vida, el cuerpo , la salud y el patrimonio que afectaban a propios y ajenos; por ello el gobierno cree conveniente dictar este tipo de leyes que representen una manera de agravante para el juzgamiento de actos infractores de la ley penal, considerando que stos son cometidos por grupos organizados y que muchas veces su fin es meramente delictuoso. En resumen la idea es, Reprimir conductas con Penalidades.

No obstante lo que naci como una ley dirigida principalmente a aquellos grupos cuyas motivaciones excesivamente fanticas servan para causar daoos sociales, hoy como Ley de Pandillaje Pernicioso sirve para reprimir a todo grupo que cometa en conjunto actos que infrinjan la ley penal, no importando sus motivaciones.

Anteriormente el Cdigo de Nioos y Adolescentes, en su parte pertinente rega la investigacin y juzgamiento de los menores que cometan infracciones a la Ley Penal, pero el mismo no contemplaba el Pandillaje Pernicioso como figura infractora; hoy s; el citado Decreto Legislativo N 899 de Pandillaje Pernicioso ha sido insertado en el Nuevo Cdigo de Nioos y Adolescentes, como figura sui gneris que crea una infraccin mas para juzgar a menores.

Esta norma obviamente ha sido criticada en repetidas oportunidades y muchos la consideran Inconstitucional. Cabe preguntarnos entonces a qu se deben estas observaciones; en realidad, se tomaron criterios objetivos para su creacin y aplicacin, o es que resulta cierto que la misma obedece a criterios de Poltica que no tuvo ms base que la coyuntura social, y en virtud a lo cual se permiti dictar una ley que a la larga resulta inadecuada y que sobre todo atropella los avances en el tratamiento legal de menores infractores, que se han venido conquistando con el pasar de los aoos.

Empecemos analizando la condicin jurdica que tienen los menores infractores en nuestra legislacin hoy por hoy.

El Cdigo define taxativamente como acto infractor, aquella conducta prevista como contravencin a la Ley penal (Cdigo Penal). As definido el acto infractor, es evidente que nuestra legislacin se ha llegado a adecuar en correspondencia absoluta a la Convencin de los Derechos del Nioo, instrumento jurdico Supremo que rige el tratamiento de menores.

Con esta concepcin se ha considerado al adolescente infractor como una Categora Jurdica, por la cual el mismo pasa a ser Sujeto de derechos establecidos en la doctrina de proteccin

integral, inclusive del debido proceso legal. Esta concentracin rompe la concepcin del adolescente infractor como categora Sociolgica vaga, implcita en el Cdigo de menores antiguo, que trataba al adolescente que haba transgredido una norma social, como un Delincuente, olvidndose de que el mismo es un sujeto que tena el derecho a ser reorientado en su desarrollo integral.

Paulatinamente nuestra legislacin nacional fue garantizando la aplicacin de medidas que por sobre todo prioricen la proteccin de los menores y sobre todo con una justicia especializada que haga viable un adecuado tratamiento.

Sin embargo vemos ahora como las diferentes coyunturas sociales en las que se cometen infracciones por adolescentes, ha comprometido el conjunto de polticas adoptadas para los menores, hecho el cual trae como consecuencia la aplicacin indiscriminada de las medidas socioeducativas como las privativas de libertad, surgiendo paralelamente propuestas que se dirigen a penalizar el tema, que van desde rebajar la edad penal (como en el caso de la afortunadamente derogada Ley de Terrorismo), hasta incrementar el tiempo mximo de permanencia en un Centro de Reeducacin, como ha sucedido con la ley de Pandillaje Pernicioso, la cual se encuentra en plena vigencia; obviamente damos paso atrs en lo que hasta hace poco habamos logrado; hemos retrocedido, desconociendo nuestra actual concepcin del Menor Infractor como Sujeto de Derechos, nuevamente estamos en la cultura de Compasin- Represin, por la cual el menor es tratado como un Delincuente, un incapaz, individualizado de la sociedad, cuyo nico remedio es aislarlo y colocarlo en un lugar donde no haga daoo a la sociedad.

Dnde queda entonces la Poltica de Atencin de los derechos de los nioos y adolescentes, que obliga tratar al autor del acto infractor considerando los principios de los otros instrumentos internacionales a los cuales estamos adheridos como Nacin. El Pandillaje Pernicioso es una norma que se contradice por ejemplo con los principios contenidos en la Convencin de los Derecho del Nioo, de la cual el Per es Estado parte y que por ende tiene carcter vinculante en nuestra legislacin. La Convencin sobre los Derechos del Nioo en su artculo 9 y las Reglas de Beijing, artculo 6, establecen que el nioo o adolescentes no ser apartado del hogar sino es porque, dentro del margen de discrecionalidad de la autoridad, se considere necesario como ltima razn. En el Pandillaje Pernicioso la sancin nica y exclusivamente es el Internamiento, (medida supuestamente de Ultima Ratio) contemplado en los Arts. 194 y 196 del Nuevo cdigo de Nioos y Adolescentes; No da opcin a otro tipo de medida; Contradice por ello instrumentos internacionales que tienen el rango Constitucional. Alcanza dicha figura actualmente hasta los 04 aoos de privacin de libertad, duracin la cual entra en abierta contradiccin con lo dispuesto por el Art. 235 del mismo Cdigo de Nioos y Adolescentes, que seoala que la medida de Internacin No exeder de los Tres aoos; se genera as una suerte de contradiccin y lo que es ms discriminacin en una misma ley que ahora distingue sin criterio alguno entre infractores que pueden tener el mismo grado de

lesividad, a quienes les impone penas diferentes, slo por el hecho de actuar dentro de una poco distinguible Pandilla Perniciosa.

Por ltimo, cabe preguntarnos, cogindo este ltimo criterio: establece acaso la ley, clramente, cmo hay que distinguir una Pandilla Perniciosa de una Banda delictiva, que puede estar compuesta por un Grupo pequeoo de menores, pero que puede no tener caractersticas de Pandilla. En qu debe basarse un juzgador para delimitar estos mbitos; no es suceptible acaso de una mala utilizacin o calificacin de la figura que pueden devenir en excesos. Queda expuesto este riesgo.

S, obviamente es necesario tomar medidas contra la delincuencia, pero no consideramos como la mejor opcin, la creacin de leyes que intenten frenar conductas con penas que desconozcan derechos adquiridos hasta hoy. El Seminario Taller Internacional sobre el Cdigo de Nioos y Adolescentes, llevado a cabo en el aoo 1995, aoo en el cual ni siquiera se avisoraba aparicin de leyes como la de la naturaleza de la que hoy analizamos, concluy en que la Medida de privacin de Libertad o Internamiento de menores, no debe inspirarse en deficiencias Institucionales, como aquellas en que el Estado es responsable y mediante las cuales se debe crear mayores espacios en que se desarrolle el menor o se sienta realizado. La omisin de accin de Instituciones, no podra jams constituir justa causa para la aplicacin ilegal de una medida. De ningn modo se debe crear motivos para justificar la privacin de la Libertad.

Hemos cado tal vez nuevamente en los mtodos de la que ya creamos olvidada Justicia Represiva, por la cual los legisladores no se detienen a pensar en las causas por las cuales se origina el problema proponindo soluciones que tienen la suerte de saco roto. La realidad nos presenta como resultado de esta poltica, Centros de Rehabilitacin ya sin capacidad, repletos de menores (sin considerar el pequeoo tiempo de vigencia de la ley); se aspira as acaso, lograr la finalidad de las Medidas Socio Educativas, como es la Rehabilitacin de los menores?. Concluyeron ya muchos juristas en esta utopa positiva que debe ser eje para crear leyes y sanciones, y que la cito para terminar: La nica prisin ideal es aquella que no existe.

NOTA:

*1+ CHUNGA LAMONJA, Fermn. Derecho de Menores. Editorial EDDILI. 19