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Derecho de Acceso A La Información de Los Miembros de Las Entidades Locales
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DIPUTACIÓN DE VALLADOLID
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En este sentido se han manifestado, entre otras, las STS de 27 septiembre de 2002
y de 30 de mayo de 2003 al afirmar que, en el desarrollo del artículo 23.2 de la
Constitución, no existe norma que consagre el derecho de los concejales a obtener de
modo indiscriminado copias legitimadas o fotocopias de los documentos que integran
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expedientes completos, a cuyo examen tienen derecho, según lo previsto en los artículos
77 LRBRL, y 14 a 16 del ROF.
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CONCLUSIONES:
▪ El núcleo básico del derecho fundamental de participación política inherente
al cargo de concejal se satisface con el derecho a la información y no
comprende un derecho a obtener copias de la documentación existente en la
Corporación Local.
▪ El derecho a obtener copias deriva de la normativa de régimen local y no es
incondicionado, si bien su indebida denegación, en el caso de que fuera
procedente su concesión, podría incidir en el derecho fundamental de
participación política.
▪ Las condiciones para reclamar ese derecho de obtención de copia son
diferentes según el título normativo que sea invocado (artículo15 ROF)
▪ El derecho de obtención de copias no conlleva que éstas hayan de ser
compulsadas o autenticadas ni se extiende a la expedición de certificaciones.
▪ El excesivo volumen de la documentación cuya copia sea solicitada y la
perturbación que su expedición o entrega pueda causar en el funcionamiento
de la Corporación Local, en razón de los medios de que esta disponga, es un
factor de legítima ponderación en la resolución que haya de dictarse.
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CONCLUSIÓN:
A la vista de lo hasta aquí expuesto, puede afirmarse que, salvo en los supuestos
en los que conforme se ha analizado en el apartado primero el derecho a la obtención de
copias forme parte del contenido del propio derecho a la información (que se limitan a
los de acceso libre del artículo 15 del ROF), el derecho fundamental de participación
política inherente al cargo de concejal se satisface con el derecho a la información y por
lo tanto con el otorgamiento de acceso a los expedientes.
Resulta clarificadora en este sentido la STS de 5 de mayo de 1995 que señala que
el efecto estimatorio del silencio administrativo por transcurso del plazo de cinco días sin
contestar la solicitud de acceso a la información no debe entenderse extendido a la
solicitud de copias de la documentación. Según el pronunciamiento jurisprudencial citado
“queda claro que la autorización presunta por silencio positivo, en relación con la
solicitud presentada por los concejales reclamantes queda circunscrita a la toma de
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Sin embargo, son más los pronunciamientos de los Tribunales que se han
manifestado contrarios a su exigencia. Por todas, la STS de 26 de junio de 1998, al indicar,
invocando otra anterior de 7 de mayo de 1996, que: “Este derecho de los miembros
electivos de las Corporaciones locales a obtener del Alcalde cuantos datos e
informaciones precisen para el desarrollo de su función no exige a los solicitantes
explicación o justificación de la razón por la que se piden……la legislación vigente no
exige que los solicitantes de una información tengan que explicitar o fundamentar la
finalidad de sus peticiones. La razón de la solicitud de una información se debe entender
implícita en el ejercicio de sus funciones por parte de los Concejales, a quienes
corresponde el control y fiscalización de los órganos de gobierno de la Corporación
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(artículo 22 LRBRL) lo que implica que éstos no tengan por qué dar una razón formal de
todas sus actividades de control, más aun cuando no es infrecuente que pueda convenirles
“no decir” para qué quieren la información a fin de no desvelar sus estrategias de
actuación política”.”
Tras la promulgación de la Ley 9/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno, que ha reforzado la posición del
ciudadano común al no estar obligado a motivar en ningún caso su solicitud de acceso a
la información, resulta muy difícil justificar un plus de exigencia en cuanto a la
motivación de la petición por parte de los concejales, sin perjuicio de que la justificación
o motivación, en caso de existir, pueda modular o evitar una denegación basada en otros
motivos como el abuso del derecho o reiteración, o incluso pueda servir de base a la
ponderación que exige la normativa ante la presencia de datos especialmente protegidos,
como luego se verá, al dar respuesta a las siguientes cuestiones planteadas por el
Ayuntamiento.
CONCLUSIÓN:
Del escrito de solicitud de informe se deduce que todos los concejales, incluidos
aquellos que no tienen ninguna responsabilidad de gobierno (oposición) disponen de un
acceso de consulta electrónico libre y directo a todos los asientos del registro de entrada
y salida del Ayuntamiento, consulta que por tanto no necesita previa autorización ni está
limitada a una puesta a disposición con una periodicidad determinada; pero dicho acceso
no se extiende a la documentación completa que, en su caso, se anexe o complemente
dichos asientos. Ante la petición de varios concejales de obtener una ampliación de la
forma de consulta actual, de manera que puedan tener un acceso genérico y directo a la
totalidad de los documentos de los registros de entrada y salida, el Ayuntamiento plantea
si es posible facilitar el acceso en la forma solicitada.
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(…) 2.- Por lo que respecta a la petición del listado mensual del
registro de entrada de documentos, decir también que se trata de un
supuesto de acceso a la información de los incluidos en el artículo 14
del ROF, y que por tanto, también precisa ser autorizado expresamente
por el Alcalde. Se trata de un supuesto que concretamente ha sido
examinado por la jurisprudencia ( Sentencia del TSJ de Castilla y León
de 4 de noviembre de 2005), por lo que podemos concluir que el acceso
de los miembros corporativos a los documentos del registro de entrada y
salida de documentos debe autorizarse por el Alcalde, puesto que el
examen de los mismos, puede resultar preciso para el desarrollo de su
función, pero ello no conlleva el derecho a obtener fotocopia del mismo,
puesto que el derecho de fotocopia no está amparado por el art. 23 del
CE, ya que se limita a los casos de acceso libre de los concejales a la
documentación (y con limitaciones), y a los que casos que así lo autorice
el Alcalde. Así que el Alcalde en su resolución podrá indicar una fecha,
lugar y hora donde se llevará a cabo la consulta, que deberá efectuarse
con los requisitos del artículo 16 del ROF…”
Tenemos que matizar el informe anterior, en lo que respecta a las
referencias al artículo 37 de la Ley 30/1992, y que la Ley 19/2013 ha
modificado, no distinguiendo su redacción actual entre expedientes en
curso y expedientes terminados, y habiéndose derogado sus apartados 7 y
8, sobre exigencia de individualización documental de la petición de
fotocopias. No obstante lo anterior, entendemos que los criterios
jurisprudenciales siguen estando vigentes y que se resumen en lo
siguiente:
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cuanto a esos datos especialmente protegidos o sensibles, podría suponer un riesgo para
la correcta protección de la información personal de los afectados, ya que, ante solicitudes
de acceso de información que contenga este tipo de datos personales especialmente
protegidos o íntimos será necesario llevar a cabo una previa disociación (por ejemplo,
datos indiciarios de salud, parejas de hecho, consumo de drogas…), cautela que, en
algunos casos resultaría conveniente extender a datos personales excesivos o innecesarios
(dirección, teléfono…). Todo ello sin perjuicio de que, en ocasiones concretas y
suficientemente motivadas, la función de control político que legitima el acceso a la
información podría hacer necesario que el concejal conociera esos datos especialmente
protegidos (por ejemplo, para valorar si los beneficiarios de subvenciones reúnen
efectivamente las condiciones para su obtención); y este es el supuesto en el que la
ponderación de los intereses en juego podría declinar la balanza en favor del acceso a la
información por el concejal.
Los datos que deben figurar en los asientos del registro de entrada y salida
previstos en el artículo 153 del ROF (básicamente número de orden, fecha,
procedencia/destino, extracto del asunto y dependencia responsable) no resultan
problemáticos desde el punto de vista de la protección de datos personales, ya que con
carácter general no serán reveladores de datos especialmente protegidos o íntimos, por lo
que puede entenderse que es conforme a derecho la forma en la que actualmente los
concejales acceden al registro de entrada y salida, mediante autorización de acceso
electrónico directo y permanente a la aplicación informática que les permite la
visualización de todos los asientos, lo que en la práctica equivale a la tradicional puesta
a disposición de listados con una periodicidad determinada o no.
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CONCLUSIONES:
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CONCLUSION:
La cuestión formulada exige pronunciarse sobre dos extremos: por un lado, qué
debe entenderse por solicitudes “excesivas” a los efectos de una posible limitación del
derecho de acceso a la información, o en su caso, de obtención de copias y por otro, si
una obstaculización al correcto funcionamiento de los servicios municipales puede
igualmente ser causa para limitar o denegar determinadas peticiones de información.
En cuanto a la primera cuestión, la Jurisprudencia ha venido entendiendo que la
limitación o denegación del derecho de acceso no puede traer causa en razones meramente
cuantitativas (el hecho de que una misma persona presente un número elevado de
solicitudes), por lo que el término “solicitudes excesivas” debe reconducirse al de
“solicitudes abusivas”, pudiendo entenderse que sería legítima la limitación o denegación
del acceso cuando las solicitudes puedan calificarse de abusivas. La teoría general del
derecho califica de ejercicio abusivo de un derecho todo acto u omisión que, por la
intención de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase
manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho, con daño para tercero.
Se trata por tanto de un concepto jurídico indeterminado y como tal no permite dar una
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respuesta genérica a la cuestión planteada por el Ayuntamiento, sino que será necesario
descender a cada caso concreto para dar una solución.
CONCLUSIÓN:
Las solicitudes que incurran en abuso del derecho, así como las que perturben el
normal funcionamiento de la entidad, pueden ser objeto de limitación o denegación
mediante resolución motivada que acredite dichas circunstancias.
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Como se viene afirmando, la información solicitada por los concejales debe ser la
precisa para el desarrollo de las funciones de control y fiscalización de la actividad
municipal que tienen encomendadas. En este sentido hay que distinguir entre las
solicitudes de acceso a antecedentes, datos o informaciones existentes en poder de los
servicios de la corporación, de aquellas otras en las que se solicita un informe elaborado
sobre una materia concreta, estimándose que una petición de informe no se adapta a los
términos de la ley, por lo que su denegación no vulnera el derecho a la información que,
para el ejercicio de funciones públicas, establecen los apartados 1 y 2 del artículo 23 de
la Constitución, íntimamente relacionados al respeto (STS de 5 de noviembre de 1999).
CONCLUSIÓN:
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A la vista de lo hasta aquí informado puede apreciarse que la regulación legal del
derecho de acceso a la información por parte de los miembros de las corporaciones locales
no ha sufrido prácticamente ninguna modificación respecto de su redacción original, lo
que ha obligado a adaptarlo, por vía de la interpretación, a los importantes cambios
sociales y normativos operados desde entonces.
Y uno de los principales cambios a los que estamos asistiendo es, precisamente,
la implantación de la administración electrónica que posibilita un acceso directo a
archivos y documentos que antes precisaba de una puesta a disposición específica y por
lo tanto, una valoración previa enmarcada dentro de los supuestos que, al no ser de acceso
directo, exigen previa solicitud y consiguiente autorización, con independencia de que el
resultado finalmente fuera el acceso a toda la información solicitada. Incluso la puesta a
disposición de la información respecto de la que los concejales tienen un derecho de
acceso directo, cuando se generaba y archivaba en soporte papel, exigía una intervención
previa de autoridad o funcionario.
La generalización del uso de las nuevas tecnologías por las corporaciones locales
obligan a la apertura de un procedimiento administrativo de acceso a la información por
los concejales distinto a las fórmulas tradicionales de acceso a la documentación en
soporte no electrónico (papel) obrante en los antiguos archivos y registros municipales,
pero en tanto se perfeccionan las herramientas informáticas que deberían posibilitar un
automatismo mayor en el acceso, mediante la implementación de la privacidad desde el
diseño de producción de documentos, será necesario mantener una posición de equilibrio
y proporcionalidad entre el ejercicio del derecho de información y su respuesta municipal.
Y, por último, resulta evidente que el elevado casuismo que ofrece la materia
impide agotar todas las cuestiones que pueden plantearse en la práctica.
Se emite el presente informe sin perjuicio de otro de mejor criterio fundado en
derecho.
En Valladolid,
LA TÉCNICO DEL SERVICIO DE ASESORAMIENTO LOCAL,
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