ESPECIAL

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO

Y SOCIEDAD DE GANANCIALES

Francisco Avendaño Arana*

RESUMEN

El autor analiza uno de los temas más debatidos en la prescripción adquisitiva: los bie-
nes adquiridos por usucapión durante el matrimonio. Así, responde a la siguiente inte-
rrogante: en el caso de que un cónyuge posea individualmente el bien, estando casado
bajo el régimen de sociedad de gananciales, ¿adquirirá el bien por prescripción la socie-
dad conyugal o solo el cónyuge poseedor? Y, además, precisa si por el solo hecho de que el
poseedor contraiga matrimonio determina que transmita válidamente el bien a la socie-
dad de gananciales.

bajo el régimen de sociedad de gananciales.

MARCO NORMATIVO
• Código Civil: arts. 302, 311, 899, 950 y 985.
PALABRAS CLAVE: Prescripción / Sociedad de
gananciales / Posesión / Plazos posesorios.
¿Quién adquiere el bien por prescripción: el
cónyuge poseedor o la sociedad conyugal? Si
poseyera la sociedad, no habría discusión por-
que el bien sería adquirido por la sociedad.

Recibido : 12/04/2021 Algunos sostienen que la adquisición por

Aprobado : 15/04/2021
Un tema debatido en la jurisprudencia y la
doctrina nacional es el de los bienes adqui-
ridos por prescripción durante el matrimo-
nio. El supuesto es el de un cónyuge que
posee individualmente el bien, estando casado
prescripción es a título gratuito (porque el
adquirente no le paga suma alguna al anterior
propietario), aplicándose por tanto el inciso 3
del artículo 302 del Código Civil, que esta-
blece que son bienes propios de cada cón-
yuge los que adquiera durante la vigencia del
régimen de sociedad de gananciales a título
gratuito. En consecuencia, el bien adquirido

* Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP) con maestría por la Universidad de Boston. Abo-
gado especializado en Derecho Inmobiliario. Profesor principal en la PUCP. Árbitro de la Cámara de Comercio de
Lima.

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por prescripción sería propio. Otros afirman
que la gratuidad a la que alude el inciso 3
del artículo 302 se refiere a contratos entre
particulares y no a la prescripción, que es
un modo de adquisición originaria (nadie le
transfiere la propiedad al prescribiente). Más
bien, sería aplicable el numeral 1 del artículo
311 del Código Civil, que consagra el prin-
cipio de que todos los bienes se presumen
sociales. En consecuencia, el bien adquirido
por prescripción sería social.
En mi opinión, la discusión está mal enfocada.
La pregunta que deberíamos responder no es
si la prescripción es una adquisición gratuita,
en términos del inciso 3 del artículo 302 del
Código Civil, sino quién es el poseedor del
bien. La razón es muy simple: adquiere por
prescripción el que posee el bien. Indepen-
dientemente de la condición de casado de la
persona, si posee el bien para sí, a título indi-
vidual, debería adquirir el bien para sí (pro-
pio). En cambio, si posee para la sociedad, a
título de cónyuge, el bien debería ser común.
Lo mismo puede ocurrir en la copropiedad.
Un copropietario puede poseer un bien a
título individual o como copropietario. En
el primer caso, el bien lo adquiere por pres-
cripción el copropietario individualmente; en
el segundo, el adquirente es la copropiedad.
El tema de los bienes adquiridos por pres-
cripción adquisitiva durante el matrimonio
nos lleva a otro tema igualmente conflictivo:
¿puede haber prescripción entre los cónyu-
ges? El supuesto es de un cónyuge que posee
para sí el bien conyugal. ¿Puede adquirirlo
por prescripción?
Para la copropiedad hay una norma expresa
que impide la prescripción entre copropieta-
rios. Es el artículo 985 del Código Civil que
dice que ninguno de los copropietarios ni sus
sucesores pueden adquirir por prescripción los
bienes comunes. No hay una norma similar en
el libro de Familia del Código Civil.
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No existe norma expresa que impida la pres-
cripción entre cónyuges y no puede aplicarse
analógicamente la norma de copropiedad,
porque restringe derechos. Si no está prohi-
bido, entonces estaría permitido, máxime si
un cónyuge puede poseer individualmente y
no como cónyuge. Sin embargo, el segundo
párrafo del artículo 314 del Código Civil
señala que si uno de los cónyuges abandona
el hogar, corresponde al otro la administra-
ción de los bienes sociales. Esto significa que
el cónyuge ocuparía el bien, por mandato
legal, como administrador, esto es sin ani-
mus domini (“como propietario” en términos
del artículo 950 del Código Civil), lo cual le
impediría adquirir por prescripción.
Parecería que si no puede haber prescrip-
ción entre copropietarios, con mayor razón
no debería poder haber prescripción entre
cónyuges.
Un tema final, también conflictivo. ¿Qué
ocurre si una persona posee un bien y luego
se casa bajo el régimen de sociedad de ganan-
ciales? Estando casados, y poseyendo ambos
cónyuges el bien, se completa el plazo de
prescripción. ¿Quién adquiere el bien por
prescripción?
Para responder esta pregunta estimo que
hay que determinar si la sociedad conyugal
puede sumar el plazo posesorio del poseedor
anterior (el del cónyuge antes de casarse). Si
no puede sumar el plazo posesorio del posee-
dor anterior, la sociedad habría iniciado un
nuevo plazo y adquiriría por prescripción
recién cuando se cumpla el plazo legal.
La norma aplicable para la suma de pla-
zos posesorios es el artículo 898 del Código
Civil. Según este dispositivo, el poseedor
puede adicionar a su plazo posesorio el de
aquel que le transmitió válidamente el bien.
¿Acaso cuando el poseedor se casa le trans-
mite válidamente el bien a la sociedad?
Parece forzado sostener que sí.