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Derecho Internacional Privado
Derecho Internacional Privado
PRIVADO
ANDREA PORCELLI
CLASE 1 (03/09/21)
Concepto DIP: diferencia entre publico y privado. El publico importa los estados en privado los
individuos. Pero estos se relacionan. Ambos son nuevos sujetos. Pero ahora los estados son
sujetos de derecho internacional privado y los individuos de derecho internacional publico.
Trasnacionales y multinacionales
3er derecho: derecho comunitario. Uniones económicas entre distintos estados. Se diferencia
cuando se trata del interés comprometido. Interés privado cuando el interés es un sujeto que
actúa en calidad de privado pero es un interés del Estado o de la potestad estatal es derecho
internacional publico.
DIP: CCyC. 2015. Eje individuo. Se tiene que guiar por derechos humanos. Últimos 77 articulos
del código. La parte especial tiene deficiencias. La parte general esta bien estructurada.
No todas las normas están en el código. 2 fuentes: normas de fuente interna y normas de
fuente internacional o convencional.
Vamos a ver las normas que establece el CCyC y las normas del internacional, Montevideo y
algunos convenios. Conferencia especializadas interamericanas obre derecho internacional
privado.
Principio de soberanía del estado. El estado se puede obligar por un estado. Lo tiene que
aceptar, dar consentimiento.
En determinados temas tenemos que ir a otras normas internas. No todo esta en ccyc.
Capitulo 3, parte especial. O tipos de contratos. No los trata a nivel internacional. Sino a nivel
interno.
Multiculturalidad
Código latinoamericano
Art. 2594: normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con varios ordenamientos
jurídicos nacionales.
Noción del dip mas flexible: elementos (cuales son los elementos): relación jurídica
internacional:
DIP: Comprende relaciones jurídicas que tienen en forma ostensible o oculta un elemento
extranjero. Interesa el interés comprometido.
Relación jurídica: relación entre dos partes que nace, extingue o crea derechos y obligaciones,
produce efectos jurídicos.
Es nacional cuando todos los elementos se desarrollan dentro de los límites de un estado
No todo elemento extranjero transforma una relación jurídica en internacional: son elementos
neutros. Siguen siendo nacionales (contrato, arg pero tengo un comercio me viene a comprar
una persona española, la nacionalidad es un elemento neutro porque nuestro código lo dice, la
nacionalidad es un elemento neutro).
Tiene que ser positivamente internacional: tiene que ser internacional para el derecho
argentino.
Elemento extranjero puede estar oculto u ostensible (sociedades que aparentan ser
independiente, pero resulta que esta controlada por la casa matriz que esta en el extranjero,
es internacional. Sede en extranjero, aparenta ser empresa nacional pero no lo es).
El elemento extranjero puede ser personal, real o relativa a los actos jurídicos.
Conflictos en el espacio
Clásicas: tripartita o latina, 3 objetos: nacionalidad, trato o condición jurídica del extranjero,
conflicto de leyes. Pillet: reconocimiento de los derechos adquiridos.
Escuela germánica o unipartita: resolver el conflicto de leyes. Dice que el juez competente lo
dice una ley, es parte del conflicto.
Escuela tripartita moderna: conflicto de jurisdicciones, conflicto de leyes y cooperación Jurica
internacional (sentencias y laudos extranjeros).
CLASE 2 (10/09/21)
ṔLURALISMO METODOLÓGICO
CLASICOS
Territorialista: qplicar a las relaciones juridicas internacionales el mismo qie se aplica a las
relaciones juridicas nacionales
Las relaciones que no tienen derecho extranjero se aplica derecho nacional. A las que tienen
derecho extranjero se le aplica la ley internacional.
Como un contrato.
Metodo de JItta aspecto individual y aspecto universal. Las normas pueden estar en una ley
interna y en una ley comun a los Estados. No en todos. Es una norma general y un criterio
rígido. No tiene en cuenta el caso particular sino que es válido para todos los contratos.
A cada elemento le aplico el derecho más conforme a ese elemento. Más allá que sea nacional
o extranjero. No se aplica un solo derecho sino que depende de la naturaleza propia de la
relación.
MODERNOS
Método sintético judicial: fue elaborado por Warner Goldschmidt. Savigny es inadecuado
porque el derecho es imperfecto y tiene lagunas. Lo piensa el legislador para cubrir las
imperfecciones. Practica el juez cuando se encuentra con lagunas o tiene que corregir algunas
imperfecciones que resolverían el caso de manera injusta. Surgen de la doctrina anglosajona.
ES obligatorio solo para las partes.
Experimental-pragmático: Cook y Lorenzen. Judge made law. Los jueces hacen el derecho.
Todo se reduce al conductivismo judicial. Crean un derecho norteamericano similar a los
derechos internacionales que solo se aplican a los casos internacionales. Es específico al
derecho extranjero. En vez de aplicar el extranjero aplican crean uno similar. Es obligatorio
para todos los casos posteriores. Revolución americana. Cran el conduuctivismo judicial:
buscan la justicia en caso particular o justicia material. Es un CRITERIO FLEXIBLE o
CONDUCTISMO JUDICIAL. La finalidad es la JUSTICIA MATERIAL. Da un gran margen de
discrecionalidad al juez.
Método matemático: la norma es tan perfecta que puede ser aplicada en cualquier país.
Método sociológico de cambio: cada país es distinto y las normas deben ser particulares a cada
nación.
Método unilateral: 1966 Francescakis. Normas internacionalmente imperativas o normas de
aplicación necesarias. Se dio cuenta que a veces los juecen no aplicaban el meodo Savigny sino
que aplicaban el derecho francés. El legislador mandaba a aplicar directamente su derecho.
Sucedía cuando estaba comprometido el orden económico, social o político. Las normas
desplazan al derecho extranjero en temas de derecho público. Son normas aduaneras, fiscales,
etc. Se las llama normas policia.
LEGISLACIÓN ARGENTINA
Fuente interna.
Artículo 2595: Primero se aplica Savigny pero puede que la solución sea incongruente o
irracional. Ahí el juez tiene que aplicar otra solucion. Tiene que combianr las normas. Aplica el
sintetico judicial. Solo se hace si se combinan varias condiciones.
CONDICIONES:
Vínculos poco relevantes de la relación jurídica con el derecho desdignado como competente.
Estrechamente conectado con otro previsible. Se sabe que derecho debería aplicarse.
Fuente internacional.
COnvención de VIena
Acuerdo de Mercosur
PLURALISMO NORMATIVO
NORMA DIRECTA
NORMA INDIRECTA
Consecuencia juridica: me indica el derehco que va a resolver el caso. "se rige por el derecho
de su domicilio"
3) Falso monismo: monismo con jerarquía del derecho interno, prevalece sobre el
tratado.
4) Teoría de la coordinación: primero está la constitución, luego las leyes nacionales y los
tratados internacionales están en la misma jerarquía. Ley posterior deroga la ley anterior.
EEUU y Brasil. Por eso en el Mercosur no hay armonía legislativa. Una ley puede derogar un
tratado. Hay asimetrías legislativas.
ARG: modernamente.
No todos los tratados tienen igual jerarquía. Comienzan las teorías monistas que separan
algunos tratados.
Constitución 1853
Art 31: la constitución, las leyes nacionales y los tratados son ley suprema.
INC 22:
1 parte: principio general: Todos los tratados son superior a las leyes. Tienen jerarquía
supralegal e infraconstitucional.
2 parte algunos tratados sobre derecho9s humanos: saca algunos tratados de derechos
humanos gozan de jerarquía constitucional. No derogan a la constitución. Son
complementarias. Bloque federal de constitucionalidad.
3 parte demás tratados sobre derechos humanos: los demás tratados tienen jerarquía
constitucional si son aprobados por la mayoría calificada 2/ voto afirmativo de los miembros
de cada cámara. Sino son superiores a las leyes pero no a la constitución.
INC 24: tratados sobre integración. Delegación de competencia. Cede la constitución a favor de
determinados organismos algunos poderes.
Si hay desacuerdo entre la carta de la ONU y un tratado prevalece el tratado. No los que son
de derechos humanos.
• Tratamiento procesal (el derecho extranjero se toma como derecho mio, se aplica)
Hecho (a pedido de parte, el derecho no es tan bueno como el mio, pero las partes
quieren que se aplique ese, lo tienen que pedir) o derecho (de oficio, el juez investiga y el
derecho extranjero es igual al mio o es tan bueno lo alico).
TEORÍA DEL USO JURIDICO: sentencia probable del juez extranjero- Werner Goldsmith.
Tiene que aplicarlo con si lo aplicase el juez extranjero, imitar la sentencia que aplicaría el juez
extranjero. Trato respetuoso al derecho extranjero. El derecho extranjero es un hecho notorio
(derecho procesal es determinados hechos pueden ser conocidos o no pero son de fácil
conocimiento). Tiene que copiar como se fue aplicando a lo largo del tiempo. No lo
nacionaliza. No aplica solo la ley, va a la jurisprudencia y a la doctrina.
TRATAMIENTO PROCESAL
HECHO: si lo definió como un hecho el juez no está obligado a aplicarlo sino que la parte debe
pedir y probar el texto, el sentido y la vigencia del derecho extranjero. El juez se desobliga y la
parte se tiene que hacer cargo.
DE OFICIO: el juez está obligado a aplicar el derecho extranjero. Deber de investigación. Aun
cuando la parte no lo pida. Si la parte no se lo prueba el juez igual lo tiene que aplicar. Savigny.
INTERMEDIO: el principio es de oficio salvo que sea demasiado dificultoso entonces le pide a la
parte que colabore. Alemania.
Inc a: el juez establece e contenido del derecho extranjero. Se interpreta que esta obligado a
investigar. De oficio. Como lo harían los jueces de ese estado. Si el derecho extranjero tiene
lagunas aplica el derecho nacional.
Inc b: covigencia. Puede ser que al aplicar el derecho extranjero en ese estado nos
encontremos con varios derechos.
Sucesiva es que hay un nuevo derecho que deroga al anterior. Cual se aplica el que estaba
vigente cuando se firmó el contrato o el de ahora. Lo dice el derecho.
Puede ser simultanea territorial: leyes que rigen de forma simultánea en distintos lugares. Se
aplica el que tiene mayor conexión con el caso.
Simultanea material: según la religión es distinto el derecho que se aplica. Se aplica el que
tiene mayor conexión con el caso.
Inc c: es de medios.
Art 377 cpcyc: carga de la prueba está en la parte salvo que el juez conozca el derecho. Es una
intermedia.
CIDIP II: convenio sobre normas generales de dip que teoría adopa? y convenio sobre prueba e
información del derecho extranjero. Que medios de prueba enumera?
Convenio de 1980
Mercosur
TEORIAS
CONDICIONES
EFECTOS
CLASE 4 (24/09/21)
FRAUDE A LA LEY EN LA LEGISLACIÓN ARGENTINA
Art 2622: matrimonio. Se puede casar a menos que haya un impedimento grave. Se rige por la
ley de lugar de celebración. Código viejo de Velez.
Art. 2614: domicilio personas menores de edad. Tienen el domicilio donde están domiciliados
sus representantes. En caso de sufraccion o retención ilegitima de menor, ese menor no va a
tener el domicilio del representante legal. Tiene domicilio donde tiene su vida, donde pasa la
mayor parte del tiempo. El derecho competente no es el nuevo domicilio dino donde vivía
anteriormente, ejemplo de padre que se lleva a hija de manera ilegal, por este artículo es
ilegal, si seria por el 2613 si cambiaria de domicilio.
Art. 2651: contratos. Situación específica. Contratos celebrados en Argentina para violentar el
derecho extranjero. No existe reciprocidad. Esta ley se va a aplicar aun cuando el derecho
extranjero no lo sancione. No. Protege derecho publico extranjero, no el derecho extranjero.
Leyes aduaeras fiscales y de migración.
Por doctrina: la doctrina esta de acuerdo en que se considera fraude a la ley si se elige el juez
por un e shopping, elijo el que quiero.
REENVÍO
Consecuencia jurídica, me remite a otro derecho. Se vale por el punto de conexión, la
capacidad se rige por el punto de conexión. Reenvio depende de la cantidad de derecho
aplicable. Cuando la norma manda al juez al derecho extranjero: a que parte del derecho
extranjero me remite? De esto depende si acepto o no el reenvio. Se dividen en normas
directas e indirectas (me remiten a otro derecho).
3 teorias de a que parte del derecho internacional me remite (a la que me resuelve, o al todo
derehco uruguayo que me puede enviar a otro derecho internacional, eso es el reenvio.
T de al referencia: la norma indirecta del juez me remite a SOLO UNA PARTE del derecho
extranjero, solo a las normas directas. Grecia no acepta el renvio. No consulta cosas como por
ejemplo cuando se da la capacidad, 18 años. No se puede da en reenvio en esta teoría
Clases de reenvio:
2)La norma aplicable extranjera declara el derecho del juez: reenvio de 1grado o retorno. Caso
forgo. Vuelve a ser del país original. El juez recibe el renvio y aplica el derecho material de su
país.
3)detecho de tercer estado, reenvio de 2do grado, voy adonde me mande, si me manda por
domicilio, voy a eeuu que me dice que se rige por domicilio, aplica ley americana.
Reenvio circular: se dio en un solo caso. Inglaterra. Juez ingles fue al francés, vuelve al ingles
porque el juez ingles que debe aplicar o copiar lo que haría el juez francés. No fue aceotadi.
El reenvio sucede en la cabeza del juez, no mueve expedientes ni pregunta sino que lo resuelve
solo.
Criticas fundamental del reenvio. Sala de espejos. Es un circulo vicioso. Si se hace un corte este
es arbitrario. Debe dictar una sentencia que haría el juex extranjero. Basándose en su propia
normal
Ejemplo reenvio de 2do grado, teoría de la coordinación, cuando el legislador opto por un
punto de conexión que. Extraterritorial
Cuando un legislador s¿dicta una norma debe tener en cuenta 3 eintereses, si aplicando el
reenvio se tiene en cuenta estos 3 interesos, el reenvio es aceptado. 3 intereses son el
comercio internacional, el publico (gobierno) y el de las partes.
Excepciones:
1) Autonomía de la voluntad: si una de las partes quiere que se aplique el derecho ingles
privado, el material, el que resuelve.
2) No hay coordinación: por mas que quiera aplicar el reenvio no lo puede aplicra porque
no hay conexión. Si quiero ir a la alemana, y me dice que se apica la nacionalidad, no
se puede aplicar la alemana.
Dcyca: art 2596 excepcion. Cuanod me envia al derecho extranjero, me envia al
derecho extranjero privado.
Excepción: autonomía de la voluntad. Las partes en el contrato dicen que quiere que
se palica otro derecho en el contrato. Teoría de batiffol.
Doctrina: por aplicación de la teoría del uso jurídico del Goldsmith acepta el envio de
segundo grado y de tercer grado.
CALIFICACIONES
CONTROVERISA JURIDICA INTERNACIONAL – NORMA INDIRECTA TIPO LEGAL
Hay una relación jurídica que toca varios derechos. Nuestra norma indirecta tiene una
consecuencia jurida y tipo legal.
En calificaciones nos enfocamos en el tipo legal. El tipo legal en una norma directa es una
descripción del derecho por conducta. La norma indirecta no describe nada. Esa situación
jurídica puede tener distintos alcances o derechos.
Calificar es definir los términos que se encuentran en la norma indirecta. Porque la norma
indirecta no defien, que entiendo por capacidad o por matrimonio, es igua en todos los
países?.puede ser que tal cosa sea un bien mueble en un país y un bien inmueble en otro país.
Depende como defino las cosas para ver que ley aplica, si es mueble i inmueble se aplica una
ley diferente a cada uno.
CONDICIONES: derecho material, esa cosa tiene diferentes definiciones en los derechos que se
podrían aplicar, nose cual va a ser el derecho competente si previamente no lo define, igual
punto de conexión.
Lex civilis causae: derecho material aplicable. Como se cual es el derecho que le aplico? Entra
en un circulo.
Surgen las doctrinas autárquicas que critican las anteriores porque dicen que nacionalizan un
problema que es internacional, y no solucionan nada. Se dividen en:
Autárquica empírica: hay que hacer una calificación que sirva para todas las leyes
internacionales. El juez analice todo, separe las particularidades y defina una definición.
Autárquica apriorística: propone calificaciones 2 tipos, por jerarquías, el juez debe seguir esta
jerarquía. En que se basa esta jerarquía, no se dice. Es arbitrario.
Justicia. Armonización.
Derecho argentino
Tratados de Montevideo
Bienes
Comerciante
Domicilio
CLASE 5 (01/10/21)
Hasta unidad 2
Tiene un juez competente, este va a la norma indirecta que le indica cual es el derecho
aplicable, esa es la cuestión principal. Ya hay un juez asignado que sabe que derecho va a
aplicar a esta.
Pero antes de resolver el caso se le presenta otra cuestión que tiene que resolver antes va a
depender el resultado de la principal. Es autónoma, diferente. Pero tiene una intima conexión.
Hay una relación jurídica de subordinación. Es un orden.
CONDICIONES:
Diferencia con calificación: única cuestión. Calificación: es un bien mueble o bien inmueble. Si
es un matrimonio o una unión convivencial. Prescripción es de derecho material o procesal. La
cuestión previa son dos temas totalmente diferentes. Puede ser que no sepamos que según las
calificaciones no sepamos que derecho aplicar. El derecho que aplico depende como defino el
caso.
SOLUCIONES PROPUESTAS:
TEORIA DE LA JERARQUIZACIÓN: Son dos cuestiones diferentes, tengo que resolver la previa
antes para resolver la cuestión previa.
LEX INDIRECTA FORI: las dos son cuestiones de derecho internacional privado y tienen la
misma jerarquía. Teoría de Savigny. Le aplico su propio derecho. Iría a Inglaterra, luego a dip
inglés y luego va a la India. Si el juez aplicaba el derecho de la nacionalidad y del envío si era
válida la adopción.
CCyC 2595: 1parte diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos o a diversas
relaciones jurídicas comprendidas en un mismo caso. Teoría de la equiparación.
Antecedente: en un caso se aplico casi el mismo caso francés. A partir de 1970 se aplico la lex
indirecta fori. Doctrina equiparación.
CIPID II: no necesariamente se debe resolver por el mismo derecho. No adopta esa teoría.
Montevideo 1979.
El orden publico es un limite a la aplicación del derecho extranjero. Nosotros lo vemos desde el
punto de vista del derecho argentino.
Hay varias definiciones de orden público. Es una excepción o limite a la entrada del derecho
extranjero. Es válido si pasa esto.
Diferencia con fraude: se trata de principios fundamentales del juez competente. El fraude
puede ser fraude a la ley del juez o fraude al derecho extranjero.
Condiciones para orden público: relación jurídica internaciones (relación con elementos
extranjeros), aplicación obligatoria de derecho extranjero (y ahí se de cuenta que no debería
aplicar pq viola principio) y diversidad ideológica (nuestro derecho difiere del internacional, no
cualquier diferencia es de orden público, debe ser totalmente contrario a la moral, al
principio).
Caracteres: autonomía, variable, imprevisibilidad. No hay que identificar orden público con
derecho público, son principio s que pueden estar en derecho público o privado, no confundir
con normas imperativas. Toda norma de orden público es obligatoria pero no toda norma
obligatoria es de orden público. Es variable en el tiempo, antes ciertos temas eran de orden
publico y ahora ya no. Lo tiene que medir en orden publico en el momento que llega el caso,
no en anterior. No en el momento en que empezó la relación jurídica. Es imprevisible porque
no es arbitrario, se aplica en el caso en particular. Puede que es derecho en un caso no es
agresivo y en otro caso si es agresivo.
Teorías:
Do casas: germana con Savigny: no lo llama orden público sino limite o excepciones a la
comunidad de derechos. Savigny lo implementa para no dejar entrar el derecho de oriente.
Leyes supletorias (leyes facultativas, leyes que las partes pueden dejar de lado, como
en contratos que se puede dejar de lado el ccyc). Suplantan el derecho. No frenan al
derecho extranjero.
Leyes obligatorias:
simplemente obligatorias (frenan autonomía de la voluntad pero deja entrar al
derecho extranjero)
rigurosamente obligatorias (si se lesiona la moral y las buenas costumbres)
Cláusula de reserva: la norma indirecta del juez tiene una válvula de seguridad es decir la
clausula de reserva. El juez no sabe si el derecho extranjero va a ser lesivo o no. Entonces tiene
esta clausula de reserva: se aplica derecho extranjero si no es lesivo al derecho nacional.
Zitelmann.
Doctrina latina: enumera todas las normas que son de orden público. Fue dejada de lado
porque aplica casi todo menos contratos. El código de velez lo tenía, pero acepto la corriente
moderna que es la de Savigny pero con la cláusula de reserva.
Teoría moderna.
Clases:
Test de compatibilidad: se da en doctrina germana: puede ser que el derecho extranjero sea
totalmente incompatible o parcialmente incompatible. Parcialmente incompatible: Puede ser
que solo un articulo sea incompatible pero lo reemplazo y luego se puede aplicar el extranjero.
EFECTOS: efecto negativo y positivos. El negativo todas las doctrinas están de acuerdo en
limitar al ingreso al derecho extranjero. Entonces que derecho aplico, efecto positivo, que
derecho aplico, aquí se dividen las doctrinas. Latina/fori: la ley del juez. Doctrina germana:
cambio el articulo y sigo aplicando el derecho extranjero. Si el totalmente incompatible: aplico
mi ley o busco otro derecho que tenga conexión con el caso, que tenga lazos con el caso.
Procedencia del derecho extanjero lesivo: el orden publico puede estar indicado en norma
indirecta (indirecta fori) sino en contrato sino en una sentencia extranjera, sino en clausula
contractual o contenido de un laudo arbitral.