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  • Vigo - Del Estado de Derecho Legal Al Estado de Derecho Constitucional

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    Vigo - Del Estado de Derecho Legal al Estado de Derecho constitucional

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    DEL ESTADO DE DERECHO LEGAL AL ESTADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL 1 PROPOSITO Una metodoogia de anlisis que nos parece apropiada y que han im- pls autores como Ling Ferrjels cba de recreating tes gran {is paradigmas en le historia furiica poles de ooctdente: Tstado de Derecho premodern: Estado de Derscho Legal y Estado de Derecho Con ttusional De alga modo, en ellos se formulan dierent concepeionss ‘cern del derecho del Estado del perfil dl jurist funcional alos mismos, $e carer abarcntivo habits pars que ualguler tema de eo fusca Fesulte Util contastarios en aquelos tes matrices. En ol presente siculo thot peoponsmosbasicamentesnalzar el Eso de Derecho Lagal en con trapesicn al Estado de Derecho Constitecional no con relacion 3 alga tow particular sina subrayando ln grande diferencias entcs esos modelos "Recordemios que el Estado de Derecho legal fue generaco en Is sora cm ances, peso desde ahi logra proyectarse al resto de Europa conten tal y tambien exportarse para las tiertaslinoamercanas. Se tat de un ‘modelo extoso que impera cist paciieamente deade comlenzos del MX hasta a segunda guerra mundial, pero que comienza su crisis ysusitucion Miepeciaimente tn la pracienjerdice— después de los tbupales de ‘Nuremberg nsistamion gue ee desmoronamiento en ls segunsmitad del Siglo 0 se Gbuervabasicnente enol derecho que tralia Para los tibuna- eto bates de abogados,poro gu sn embargo no termina de aectar =i rifleativamente los fbi sadémicos ouniveriaios dedicados a formar Shogados 0 licencados en serocho. Efocvamente, posts cambion se 2 ‘rten en la formacioa cl grado en nuestas Faulades de Derechos ns "oe ca inalerablemente siguen ropienda los esquemas tasados, poe ‘huelle decimondniess universidader francesa de Inspiacion napotedai ‘que fueron funcional al Estado que se Rabi ereado bao los inj In'lesfiaHuministay eral de ls figs XVI y XVI, De todas manerss, tl mpacto del tolalitavimo nas y su desenlace, fe tan decsivo que a his- forisinsitsconal de Europa marca una mca etapa e pore de ee mo " Palen enSupement “Le LeyConitacon Ben, 1122010 ‘ment, Testimonios como los de Radbruch en Alemania sven pars mostear blogesicaments to toque cambio desputs de ln experiencia del “mal Sica”; en low esritoe raabrochianes postriores as retorno #Alemaia ‘aldo el nazismo, pueden lees las aecioncs al posttvim side ae Taber insnsibizado I concieneia de los jursiasy i necesdad de ince fen andlisis de valides urdica la dimeneion daca de manera que frente Jn “injusticia extrema” ya no habis derecho Caxtromes erect Len Rede I. NOTAS DISTINTIVAS CARACTERISTICAS. ero vayamos sl propdslto del presente atcul indicando nota crac ‘evstleas del Estado de Derecho Lega (EDI) y los cambios que al respect se introdujeron con la aparcién de Estado de Derecho Consttcional (EOC) 1, UNA ANTHOROLOGIA INDIVIDUALSEAY ABSTRACTA ‘Acthur Kaufmann ha initio en un iden que se remonts al pense mientoclisico: “deta de uns teoria del derecho hay una en del Koso {gue Is explin”. Faclmente esta tas ge puede comprobar en el EDL. pcs fe el art. It dela Declaracion de los Derechos del Hombre y del Ciadadano {1789 ge definen “los derechos natorales«inpoeseriptbics del hombre liberiad propiedad, sepusidad y resistenese 2 x opreaén’, La vate dol hhombre es la propia eel individual en tanto se relvindieny potent ‘quello que lo define que ex su libertad, una libertad en abstracts ge soe Interese por contextos 9 condicionamientos sociales y que ve come amen 23s ala misma a todas las asotaciones intermedia que e inierpangan ot lee individu y el Estado. Es oa livertd In gue guar festering la "mano invisible del mercado” y el Estado como guard de aquella pero limited a sus minimas funelones. La razén iluseada se desligh del ter construye los objetos a conocer, el camino para viablliarls sla eiencs ‘ocupads de “verdad ealarasy lstintas” conorme el mandato cartesian Y. UNA ANTROFOLOGIA SOCIAL EISTORICA hombre contemporineo apela @ grupos sociales que aportan a su ‘tenidady a su desarolo integral. La esonemia de mercado bee mucus sus exert ruts de un deseo de karo limtado justificai interroncn Gel Estado para retearabunon y sedate ruesas El hate de ‘tos 6 vsbiza dramaieamontey necomrbmene se incorporta a ‘gerd clei humanidad A las neceidades humana deviadas closes, ‘ented i itertad, se le suman no solo aguelas urgentes eee dades ‘sonimicasy sociales sino tambien Ins gue sehen que ver con relamos Se {dole eopntual ocultrals cuyo ex objeto ex Gri calidad de eile Et ‘seston fligios se Incorpora sf agenda urdicay poles nacional ci tL STADODEDERECHD LEGAL AL ESTADO DE DEECHO CONSTETLCONAL 3 ternaciona, aunque su tratamiento oscil desde su techz0 0 confinamlento al dmbito privado, hasta a acuncicnlandticseineasivamente sectors cet das las dimensions dela vida soil Et hombge se tocna un problema com plejoy misteriovo que reclama una atencin contextualizads, comunitaia Enteral, buenos ejemplos de eta perspsctivs lo constityen los deeres ie texpeneracionles ola degrades al medio ambient, 2, SOCIEDADES UMTFORMES 1a sociedad EDL os I suma de os indvdos y, por ende lblenestar social coincida con ios binesinclividuals gertado Gesde a bert Ela lucia axiolgicamente uniforme y desde est moral en toman, repian pre- Imiosy eastgos que alentabon o Condenaben Gains o moclos para f dos E seo nacional y su respective culture lengusjey saiboloe realtaben Indlscutblesy no se toler apartamentos 0 Cutsionamento algunos TE sutoridad stata lima automtiasnente» quien la tere 9 pees Se su evidente preciso social Lo nico que el cudadano esa ebligndo a hee fer = Jo que le manda ney, y ala dca o moral queda confnads| tolde le autonomin ya unilesalides Las socidades dal EDC luce fragmentadase resonable en tm ros de Ins tradiionesnacionales.Importan los bienescomunes procuradoe entre los mis proximos o semejanten, que ro sn ls nacanales ine los ue ompartes nugstastadiciones yvaloe= Hay conciensa dels bienes come nes en cuanto logrados y vsufrctuadon por un "nosatos" auc ellos no ‘stun los exvictamente politica. El Estado nose corsespontie con la organ ‘2aciin pois de sa poblaion, y gta de manera fragmentads Unga ae {racturarrogimenes regulatoios de condiclaseinattucionesy muoridades Partculasizadas que no se corsesponden con la propiamente eat. Mie 5, reste visible a eri profundsy extends deta sutoridad La mo fal socal en cuanto dbtos para con ios otros que compare musta cor ‘movisin, no solo wns, sino qu leg a tener mas eficacis que el esas 43. SINONIMIA ENTRE ERECHO ¥ Lev Por supuesto que el signo ditintvey revolucionatio del derecho ro- io del EDU es aque esableido en la ley, por ende, el derechos configure ‘nine yuh mani det de oy promis tl propanito de eepullar al anterior derecho y poder rege unversalmente, Un derecho frato del azn istrads ala gu el saturn de os ‘los XVI y XVI haba culivado deductivamentey expancho on su cone. Fido. No hay derecho ants superior af de ole. or en profess Bugnet pods ongullosamente amar en Ia Sorbona que én ensefaba de echo cil sino Cdigo de Napoledn La ley dela gue ceniralmente se habla {de los Codigo, en cuanto ellos sistematiean 3 too el dere gurls ae na rams epi dl mismo, a segura ala atonomis Un simboo de los cambios que introduc el EDC ea Ley Fundamen- tal de Bonn del 49 cuando practamene habla dierencadament dl dee ‘ho y de Isley, por ende, ome as la decimongnicasinorena yabte Sgnlicavo problema de a pole armonta Gacordanci entre eas do reslidades, Preciamente la condene juries de Nuremberg se asics en taza que lo rare nis habian cumpld a ky pero velo a dense Yide ese modo le hace Ia kyo la cumple tee Gxt expend gue cor fronte su contenido on el derecho dado queen caso de contadicldn ree ‘alecerd ste Un ejemplo de ets tess puede sere aio dla Core Suprema Srgentina en la causa "Presi cuando a mayoria deci amplin Tog pos Denales en base als cons 0 se un derecho de valor racohal Inia pro que no eta excion pubcado 4, DeRRCION De ESTADO DISDE LA Ly Uno de los modos extocos de defini e EDL. era precisament a patie de a ey, en tanto ol Poder Legilativo era el encargago de “haceia™ el Por Ser Fjecutlvo de "ejecutari” sin alters esprit y el Per Juclical de “oplicarla” Sn duda que en esa caracterizacion queda teconocida Ia pret valencia del Poder Legislative en tanta ls ottosfurcionaban de una mene "subordinada 0 subsidiari,y as el trabajo a cumplir por ls dow otros Bede del Esa vena dep dl ln ey pero respects aporndo 4 DISPERSION De. pOHERsSTATAt Le primero que cmeponde dstcr ents tempos de EDC st quicbra del eaquema originario de los tes poser, pus, por un lodo et 170% a hilo del Etado de Bienesta, el Poser Adminstagor increment hotablemente su tama diversion sus funclones en terrenos nance ‘os, impostvos,emprestio,aduaneron, ete De exe modo, comlengan enerazse drganos con imporiantes competencis que veces ve inentan {xplcar por a deficarla via negativa de Identicarios como “extra per” Tolque permite mantener la fctin de ln tres peeves En wha interpreta ton slg simplisia y exagerada se he asteig que e siglo XIX fue el del legislativo,enel20cpreoming el poder administer yen el XX se aviee™ sl predominio del ual 5. LA LEY COMO FRUTO DE LA VOLUNTAD GENERAL, En el EDI Ia voluntad general ue habia imaginade Rousset se canal ‘zak través del Poder Legsatvoy, por ende,cabiaconfiar en lin alibl {ip de Tay come en st juste provision de Ins sokuciones para todos {os casas jurticos que podion prewentarse. Ase Codigo Cll facie no Incluye mecanismo de Intgracton dado que le posted de laguna ere Incompatible con la presuneion de sul lngielador cay valuta ers ite pe de equivoearse ensign sentido La ky —preiaa Rouse eel "Cone {Esto Sola” "es stomp ust, acta y peomotora de I wild contin” y “fuel que rohse obedecer In voluntad general sera ello obliga por todos lo que no signin otra com que se le abligars ser ire” SFE CONTROL JURSDICCIONAL DE LA LEY judicial review fe leventdo en EU. y es absoltamente inconcebibe para el esquema de gobierno courseuniano Sin embargo Furops intros {os juees constifeconales en la segunda mitad del siglo XX; no ya como ‘eros legislodoresnegetivos en base a propuesta de Kelueny que im plementara en Astra en Ia dead del 20, sino como controladores frma- [es materiales dea ley desde la Constitcin. EI Poder Jil pass ser ‘poder consti ue tene la ultisay dafinitivs palabra en nombre de potlerconstitayente, Esta tltina instanca judicial sobre el dered trna de echo a los juecesinfalites, en tanto no existe In osiligad de fevsion sobre las sentencias que declaran la inconatituconalidad de una ey 6. EL DERECHO EN LAS NORMAS © REGLAS La ley que conten el derecho en el EDL era abwolutamente clara para ‘ss comprensin y aplicacin en tanto contenia moras, ose et cio ‘Que detinia un supwestolitco genic al ue see atioulan cartay conse {encias jardicas para a hipotesis que ocuriers,Dicho deotta maners las ‘homas definen en abstrato cuales son ls conductasjurideas que ester prohibider, obigadas 9 permitida, por lo que luego cualquier porte Bie cl proceso de subsuncion respecto a alguna conduct que se instars Invidal de aguelis. Las normas son dice Alex "mandates defini vor" en tanto precisan las conductas con las que se slisface exhaust Imente la exigenca de la misma, sin que haya ningain remancnt’ et Iss formas se aplican 2 "todo 9 nada” enfant solo cabe que se 46 0 M0 = GS "un caco de les previstos en ls mismas. En buana medida e el derecho contenido en principio a que se apela para sancionar aque cumple une ley ue los vislenta, por exo se srbuye Nuremberg el habertos poteneado. Los prncipios de los que s hab ene EDC no som los mismos que los incluigos en ls Cig del EDL, en tanto ‘tos se los pusde invocar porque estin impliitamente etablecidos pore legislador, su clarifcaion es por medi den proceso de induced’ @ ge- neralizain recente Los prinspios del EDC —seguin Alesy~ son conten. ‘Jo moral forma jridica,y ellos consyen “mandates de optimisacin’ fn cuanto reclaman la mejor conducte sein la posblldadesFetcns yf ‘ieasimplicades. Rcordemos que los derechos humanes puetien fort larse a través de las modalidadee propias de los prineipfon aunque ex posible imaginarnos principios que no sean derechos humanos, Ea opinion fe Zagrebelaky, la relacgn entre ley Consttesion equiva ale edocion fenze normas ¥ principles, étos opsran como derecho concentrado qc. ‘fando en manos dl jrstaexplictar 0 determinar una respuesta des los mmismos para el ease que debe rsalver © proponer una solecin, 7. LA THORIA DE LA FUENTES DEL DERECHO La misma en el EDL podria caactrizaree con las siguientes nots: je- rguics: en cuanto la petmeray decisvs ern ly, el rat oe ncula pots ‘elacién con In misma 8) mintmay dado que se identifica dos 0 haste tte, a Suber Is ey, a costumbre y la jurispradencio) exhaustive; pues la rnomina es cereda y no dea pie para ninguna oss fuente fuera de las expec: Samente contompladas: d extatata: no hay derecho y por end tampoco “fuentes” sin la interwencin del Estado gue ten el poder exclusiva y exc yente par elle: y ¢) generals visién raconaliss, abstract eigualtaria “onjugaba con un derecho que contemplaba estos generico, en fe que Tue. {go correspondia subnumi los hechon indicates Esta formula es de Peres Luo pata subrayas gue si “un jurita deck ‘mondnico cs tasportadaenel tine! de tempo hast sistema de fucnies jurtdlcas actuate, forosamente se serra confundigo Y deerientado™ Ectivamente se hace visible que el Jeecho se genera ma sla dels Ete dos naconaies, pero so aplicaadento dels miso, Tembln se deca ‘que no es posible establecer uns jerarquindetaladaY free del fuer,

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