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Roj: STSJ CAT 8513/2011 Id Cendoj: 08019330032011100494 rgano: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Contencioso Sede: Barcelona Seccin: 3 N de Recurso: 163/2011 N de Resolucin: 603/2011 Procedimiento: Recurso de apelacin Ponente: JOSE JUANOLA SOLER Tipo de Resolucin: Sentencia

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CATALUA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Seccin Tercera ROLLO DE APELACIN de AUTO n 163/2011 dimanante de Procedimiento de Autorizacin de Entrada 148/2011, seguido ante el Juzgado de lo contencioso-administrativo 6 de Barcelona. Parte/s apelante/s: Comisin Nacional de la Competencia S E N T E N C I A nm 603 Ilustrsimos Seores Magistrados: D. Jos Juanola Soler D. Manuel Tboas Bentanachs D Ana Rubira Moreno BARCELONA, a 14 de julio de dos mil once. Visto por la Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Catalua, el presente Rollo de apelacin, seguido a instancia de Comisin Nacional de la Competencia, en su condicin de parte/s apelante/s, representada y defendida por el Iltre. Sr. Abogado del Estado. En la tramitacin de los presentes autos se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente el Ilmo Sr. Magistrado Don Jos Juanola Soler.

ANTECEDENTES DE HECHO
1.- Por el Juzgado de lo Contencioso Administrativo de n 6 de Barcelona y en los autos 148/2011, se dict Auto de fecha 23.3.2011 , por el que se deneg la autorizacin solicitada el 22.3.2011, con el carcter de "inaudita parte debitoris", por la Comisin Nacional de la Competencia, para entrar en el domicilio de la Asociacin de auto-patronos y empresarios de transportes de contenedores y afines por carretera de la provincia de Barcelona (en adelante, Transcont), Cotraport Sociedad Cooperativa Catalana Limitada (en adelante, Cotraport SCCL), Sintraport, y Asociacin Logstica de Transporte de Contenedores (en adelante, ALTC), en ejecucin de las rdenes de Investigacin dictadas por la Directora de Investigacin el 15.3.2011, acompaadas como documento n 1 al escrito de solicitud de autorizacin de entrada, correlativas 1A, 1B, 1C y 1D, en el expediente administrativo de referencia S/0293/10, en aplicacin del artculo 40 de la Ley 15/2007, de Defensa de la competencia. Contra dicho Auto la representacin de Comisin Nacional de la Competencia ha interpuesto recurso de apelacin. 2.- En la va del recurso de apelacin, recibidas las actuaciones correspondientes y habiendo comparecido la parte apelante finalmente se seal da y hora para votacin y fallo, que ha tenido lugar el da 6.7.2011.

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FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El presente recurso de apelacin tiene por objeto la pretensin de la parte apelante de que se revoque el Auto apelado y se concedan las autorizaciones de entrada domiciliaria antes expresadas. SEGUNDO.- En el auto apelado se hace referencia a la fundamentacin del auto dictado por el Juzgado contencioso administrativo 4 de Barcelona, el 21.3.2011 , por el que se deneg la misma solicitud de autorizacin de entrada en domicilio, en concreto, al carcter genrico, escueto e inconcreto de las rdenes de investigacin, sin aportacin ni cita de datos comprobados, "en qu consistira la participacin de las empresas que se pretende inspeccionar en dichas prcticas restrictivas", a las que se hace una referencia muy inconcreta; por todo lo que en dicho auto se aprecia que no consta la realidad de los hechos que haya que investigar, ni hay informacin relativa a las prcticas restrictivas prohibidas que genricamente se mencionan, aunque ms bien parece que la Administracin pretende verificar su existencia a partir de la informacin que se obtuviese con la entrada domiciliaria. Segn el auto apelado, los nuevos documentos aportados con la solicitud presentada ante l mismo, carecen de la suficiente relevancia, pero adems pudieron haberse presentado con la primera solicitud. TERCERO.- La apelante fundamenta la apelacin en los siguientes motivos: 1).- La apelante alega que el auto dictado el 21.3.2011 por el Juzgado contencioso administrativo 4 de Barcelona, denegando una solicitud de autorizacin de entrada en domicilio "inaudita partis debitoris" igual que la de autos, carece de la eficacia de cosa juzgada: Esta alegacin deber prosperar y concluir que por ello era posible reiterar la solicitud de autorizacin, como se hizo en el caso de autos, en el que la Administracin actuante aport ms documentacin, a la que no cabe oponer una supuesta eficacia de cosa juzgada derivada de aquel auto de 21.3.2011 . 2).- La apelante alega que la CNC tiene potestad para entrar en los locales de las empresas objeto de investigacin para la debida aplicacin de la Ley 15/2007, de Defensa de la competencia: As lo establece el art. 40.1 de la Ley . Precepto que en su apartado 4 establece que en el caso de que existiese riesgo de que la empresa o asociacin de empresas se opusieran a una inspeccin ordenada por el Director de investigacin, "ste deber solicitar la correspondiente autorizacin judicial" cuando la inspeccin ordenada "implique la restriccin de derechos fundamentales", como acontece en el caso de autos, en que la inspeccin ha sido ordenada en relacin con prcticas restrictivas de la competencia relacionadas con el transporte terrestre de contenedores por carretera con origen o destino en el puerto de Barcelona, consistentes en fijacin de precios y condiciones comerciales o de servicio, en el reparto de mercado, as como en limitacin o control de la produccin, y contactos con operadores actuantes en otros puertos para restringir la competencia, lo que requiere autorizacin judicial para la entrada en domicilio en cuanto el acceso o entrada legal en las empresas o asociaciones de empresas precisa obtener el consentimiento de su titular. En el caso de autos la autorizacin judicial ha sido solicitada por la Direccin de investigacin de la CNC. Examinadas las rdenes de investigacin se observa: Que han sido acordadas por la Direccin de investigacin de la CNC, de conformidad con los arts. 49.2 y 40 de la Ley 15/2007, de Defensa de la competencia, y el art. 13.3 de su Reglamento , para llevar a cabo una informacin reservada como diligencia previa a la incoacin del correspondiente expediente, si procediese, informacin que tiene por objeto verificar, en su caso, la existencia de prcticas restrictivas de la competencia prohibidas por el art. 1.1 de la citada Ley , en la fijacin de precios y de condiciones comerciales o de servicios en el reparto de mercado as como en la limitacin o control de la produccin en el sector de transporte terrestre de contenedores con origen o destino en el puerto de Barcelona. En definitiva, la noticia de la posible existencia de una infraccin de la LDC faculta a la Direccin de Investigacin de la Comisin Nacional de la Competencia a realizar una informacin reservada, incluso con investigacin domiciliaria de las empresas implicadas, con el fin de determinar con carcter preliminar si concurren circunstancias que justifiquen la incoacin del expediente sancionador, luego no cabe exigir a las rdenes de Investigacin, mayor precisin en cuanto a sus fundamentos fcticos y jurdicos. Tras esta investigacin preliminar a la incoacin del procedimiento sancionador y en atencin a los resultados obtenidos en la misma, la Administracin estar en disposicin de fijar los hechos y podr exigrsele que as lo haga, pero antes bastar con la noticia de actuaciones concertadas que puedan ir dirigidas a la comisin de una infraccin administrativa en materia de competencia. Siendo que esa informacin reservada, con investigacin domiciliaria de las empresas implicadas, no tiene naturaleza sancionadora, no cabe entenderla sujeta a los principios de la potestad sancionadora y los

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principios del procedimiento sancionador, regulados en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Por consiguiente, es procedente autorizar las entradas domiciliarias solicitadas las cuales debern practicarse durante el tiempo necesario para realizar las actuaciones que se fijan en las rdenes de investigacin, y caso de prolongarse ms all de dicho da, se podr proceder al precinto de objeto durante el tiempo imprescindible para la inspeccin, pudiendo utilizar la fuerza indispensable sobre las personas y cosas a los anteriores efectos. De cuyo resultado la Administracin actuante dar cuenta al Juzgado de lo contencioso administrativo. Por todo lo que deber prosperar el recurso de apelacin y acordar autorizar las entradas domiciliarias solicitadas en los trminos indicados y que se detallan en el fallo. CUARTO.- No se aprecia infraccin alguna del art. 40.3 de la Ley 15/2007 , por cuanto el plazo a que se refiere es el plazo mximo para resolver; no un plazo mnimo antes de resolver. QUINTO.- Por otra parte, en materia de autorizacin de entrada domiciliaria la denegacin de una primera solicitud de autorizacin no es bice para solicitar una nueva autorizacin, debiendo en todo caso ponerse de manifiesto todas las circunstancias de una y otra. SEXTO.- A los efectos de lo dispuesto en el artculo 139.2 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa de 1998 , sin que se aprecien otros mritos no procede condenar en las costas de este recurso de apelacin a la parte apelante.

FALLO
ESTIMAMOS el presente recurso de apelacin interpuesto a nombre de Comisin Nacional de la Competencia, contra el Auto arriba indicado del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nm 6 de Barcelona, dictado en autos 148/2011; Auto que REVOCAMOS y dejamos sin efecto. Y AUTORIZAMOS a la COMISIN NACIONAL DE LA COMPETENCIA la entrada en los domicilios de: Asociacin de auto- patronos y empresarios de transportes de contenedores y afines por carretera de la provincia de Barcelona (Transcont), Cotraport Sociedad Cooperativa Catalana Limitada (Cotraport SCCL), Sintraport, y Asociacin Logstica de Transporte de Contenedores (ALTC); en ejecucin de las rdenes de Investigacin dictadas por la Directora de Investigacin el 15.3.2011, acompaadas como documento n 1 al escrito de solicitud de autorizacin de entrada, correlativas 1A, 1B, 1C y 1D, en el expediente administrativo de referencia S/0293/10, en aplicacin del artculo 40 de la Ley 15/2007, de Defensa de la competencia. La entrada se efectuar, en los domicilios indicados en las rdenes de Investigacin, el da y por las personas que, en ejecucin de la presente Sentencia y a solicitud de la COMISIN NACIONAL DE LA COMPETENCIA, fije el Juzgado de lo Contencioso Administrativo, durante el tiempo necesario para realizar las actuaciones que se fijan en las rdenes de investigacin, y caso de prolongarse ms all de dicho da, se podr proceder al precinto de objeto/s durante el tiempo imprescindible para la inspeccin, pudiendo utilizar la fuerza indispensable sobre las personas y cosas a los anteriores efectos. De cuyo resultado la Administracin actuante dar cuenta al Juzgado de lo contencioso administrativo. Sin formular condena en las costas del presente recurso de apelacin. Hgase saber que la presente Sentencia no es susceptible de Recurso de Casacin y es firme. Se remitirn al Juzgado de procedencia las actuaciones recibidas con certificacin de la presente sentencia y atento oficio para que se lleve a efecto lo resuelto. As por esta Sentencia, de la que se unir certificacin a los autos, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.