CURSO DE DIREITO

DISCIPLINA DIREITO COMERCIAL II - 4º Semestre

PROF. CAMILO MATOS CAVALCANTE DE SOUZA

AULA 4
[CONTRATOS COMERCIAIS]

1. Apanhado à Teoria Geral dos Contratos aplicada

aos Contratos Comerciais

1.4. PRESSUPOSTOS E REQUISITOS

Noção de contrato:
• Acordo
• Manifestação de duas ou mais vontades. (Exceção: Autocontrato ou contrato consigo
mesmo – ex: mandato, comissão, sociedades (grupos de empresas)
• Finalidade: adquirir, modificar ou extinguir relações jurídicas de natureza patrimonial

PLANO DA EXISTÊNCIA PLANO DA VALIDADE PLANO DA EFICÁCIA

• Manifestação da vontade • Liberdade e boa fé • Eficácia imediata

• Agente (pessoa) • Capacidade e legitimidade (regra)

• Objeto • Idoneidade, licitude, • Condicionado

possibilidade e determinabilidade • Termo

Forma (exteriorização) • Prescrita ou não defesa em lei • C/ modo ou encargo

Requisitos gerais:

NCC Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:

I - agente capaz;
II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;
III - forma prescrita ou não defesa em lei.

Requisitos subjetivos:

a) Declaração – manifestação de duas ou mais vontades

b) Capacidade genérica dos contratantes

• Representação dos absolutamente incapazes e assistência dos relativamente

incapazes
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NCC Art. 105. A incapacidade relativa de uma das partes não pode ser invocada pela
outra em benefício próprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se, neste
caso, for indivisível o objeto do direito ou da obrigação comum.

Obs.: Muita atenção com os contratos firmados com pessoas jurídicas. Verificar os
poderes que em o assina

c) Aptidão específica – Legitimação

Ex.: Pessoa casada, salvo regime de separação total. NCC 1647 (Vedação a alienação e
gravação de ônus de imóveis e prestar fiança ou aval); Compra e venda entre
ascendente e descendente.

d) Consentimento

• Manifestação da vontade
o Expressa ou tácita

NCC Art. 111. O silêncio importa anuência, quando as circunstâncias ou os usos o

autorizarem, e não for necessária a declaração de vontade expressa.

NCC Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatário, para declarar se aceita ou não a
liberalidade. Desde que o donatário, ciente do prazo, não faça, dentro dele, a declaração,
entender-se-á que aceitou, se a doação não for sujeita a encargo.

• Vícios sociais
o Simulação
o Fraude contra credores
Existe a vontade (o consentimento), mas seus efeitos não são juridicamente aceitos)

• Vícios de consentimento:
o Erro (sobre a coisa ou sobre a pessoa; substancial, escusável e real)
NCC (Art. 138, e ss)
o Dolo (NCC art. 145 e ss)
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o Coação (NCC art. 145 e ss)

o Estado de perigo (NCC 156 )
o Lesão (NCC Art. 157)

REQUISITOS OBJETIVOS

• Licitude do objeto
(Lei, moral, bons costumes e ordem pública)
• Possibilidade física ou jurídica do objeto
• Determinação do objeto
(Gênero, espécie, quantidade ou caracteres individuais)
• Economicidade do objeto

REQUISITOS FORMAIS

• Forma (Ver NCC art. 166)

NCC Art. 107. A validade da declaração de vontade não dependerá de forma especial,
senão quando a lei expressamente a exigir.

o Escrita ou Oral

NCC Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal só se admite
nos negócios jurídicos cujo valor não ultrapasse o décuplo do maior salário mínimo vigente
no País ao tempo em que foram celebrados.
NCC Art 541. Parágrafo único. A doação verbal será válida, se, versando sobre bens
móveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradição.

o Pública ou particular

NCC Art. 108. Não dispondo a lei em contrário, a escritura pública é essencial à validade
dos negócios jurídicos que visem à constituição, transferência, modificação ou renúncia de
direitos reais sobre imóveis de valor superior a trinta vezes o maior salário mínimo vigente
no País.

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NCC Art. 109. No negócio jurídico celebrado com a cláusula de não valer sem instrumento
público, este é da substância do ato.
NCC. Art. 1227. Os direitos reais sobre imóveis constituídos, ou transmitidos por atos
entre vivos, só se adquirem com o registro no Cartório de Registro de Imóveis dos referidos
títulos (arts. 1.245 a 1.247), salvo os casos expressos neste Código.

ELEMENTOS ACIDENTAIS
• Condição (NCC art. 121) – Evento futuro e incerto
o Suspensiva (sobrestamento do negócio até a ocorrência da condição)
o Resolutiva (vigência do negócio até a ocorrência da condição)
• Modo ou encargo – Determinação acessória ao negócio jurídico
• Termo – Acontecimento futuro e certo em que se inicia ou finaliza o negócio
o Inicial
o Final

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1.5. FORMAÇÃO DOS CONTRATOS

Proposta Aceitação

Consentimento

 Idéia da contraposição de interesses (comprar e vender; dar e receber; alienar e

adquirir...) - Proponente & Aceitante

 Há todo um procedimento na formação de um contrato que caminha desde a

proposta inicial até sua efetiva celebração -

 Fase de puntuação (tratativas iniciais ou negociações preliminares)

Fase de estudos, cálculos, negociação de valores, quantidades, forma de pagamento,

especificação dos produtos e serviços, apresentação das idéias, da qualificação das
partes, dos objetivos pretendidos...

 As tratativas iniciais duram de acordo com a complexidade de cada

negócio

 Característica : Não vinculação a relação jurídica obrigacional (cuidado

com a expectativa de contratar - boa-fé objetiva; dever de confiança e
lealdade)

OBS.: Negócios preliminares e contratação mitigada

Contratação mitigada - Um passo anterior a um contrato preliminar ou promessa de

contrato. Há direitos e deveres diferentes do contrato clássico, porém com natureza jurídica.
São deveres de procedimento, de esforço ou de negociação
Ex.:

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- Cartas de intenção
(letters of intent, Protocolo de Intenções, Memorando de intenções)
Declarações consignantes de vontade sedimentada, porém que ainda
necessitam de determinadas negociações

- Acordos de base
(heads of agreement, principles of agreement)
Acordos de negociações complexas para consignar o consenso
no essencial e, uma vez obtido, as negociações prosseguirão
posteriormente em nível técnico para ampliar os aspectos
secundários

- Protocolos complementares
(side letters)

Obs.: O que fazer na hipótese de descumprimento das negociações preliminares (da

contratação mitigada) ?

 Proposta (policitação):

 Quem faz a proposta: proponente, ofertante ou policitante

 Declaração receptícia de vontade (seriedade e concretude)
 Declaração unilateral
 Vinculante (salvo disposição expressa)
 Deve conter elementos essenciais do negócio jurídico (especificações,
preço, forma de pagamento, quantitativos, volume, ...
 A proposta de contratação é diferenciada da oferta de negociações
preliminares

NCC Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrário não resultar dos
termos dela, da natureza do negócio, ou das circunstâncias do caso.

 Contrariedade dos próprios termos (Constar expressamente)

 Natureza do negócio (Limite de quantidade, volume, espaço, utilização)
 Circunstâncias do caso (norma abstrata)

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 Perda da força vinculante (Prazo de validade)

NCC Art. 428. Deixa de ser obrigatória a proposta:

I - se, feita sem prazo a pessoa presente, não foi imediatamente aceita. Considera-se
também presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicação
semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a
resposta ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, não tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a
retratação do proponente.

 Pessoa presente: contato direto e simultâneo (imediatidade da ciência da

oferta)
 Pessoas ausentes: ausência de imediatidade entre a proposta e sua
ciência

 Oferta ao público (anúncio público da declaração)

NCC Art. 429. A oferta ao público equivale a proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrário resultar das circunstâncias ou dos usos.
Parágrafo único. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgação, desde que
ressalvada esta faculdade na oferta realizada.

 Oferta e contratação imediata a través de aparelhos e equipamentos

(metrô; máquina de cigarros; sanduíches; lava-a-jatos...)

 Falecimento do proponente

 Validade da proposta dependerá da possibilidade de cumprimento.

Fungibilidade

 Aceitação (anuência ou concordância)

 Quem aceita é: aceitante ou oblato

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 Adições, modificações e restrições = Contraproposta

Art. 430. Se a aceitação, por circunstância imprevista, chegar tarde ao conhecimento do

proponente, este comunicá-lo-á imediatamente ao aceitante, sob pena de responder por
perdas e danos.
NCC Art. 431. A aceitação fora do prazo, com adições, restrições, ou modificações,
importará nova proposta.

 Princípio da eticidade (dever de lealdade e informação)

NCC Art. 432. Se o negócio for daqueles em que não seja costume a aceitação expressa,
ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se-á concluído o contrato, não chegando a
tempo a recusa.
Ex.: Prática comercial usual interrompida repentinamente (ofertas de final de
ano; reserva em hotel...)

 Aceitação tácita

 FORMAÇÃO DOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES

 Teoria da cognição - conhecimento pelo proponente da resposta do

aceitante
 Teoria da agnição - Dispensa do conhecimento do proponente
• Declaração propriamente dita do aceitante (escrito, datilografia,
digitação...)
• Expedição - Formação do contrato quando o aceitante expede a
resposta
• Recepção - Celebrado o contrato quando o proponente recebe a
resposta (não precisa lê-la)

NCC Art. 432. Se o negócio for daqueles em que não seja costume a aceitação expressa,
ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se-á concluído o contrato, não chegando a
tempo a recusa.
NCC Art. 433. Considera-se inexistente a aceitação, se antes dela ou com ela chegar ao
proponente a retratação do aceitante.

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NCC Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitação é
expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;
III - se ela não chegar no prazo convencionado.

OBS.: Qual foi a teoria adotada pelo NCC ?

 LUGAR DA FORMAÇÃO DOS CONTRATOS

 NCC Art. 435. Reputar-se-á celebrado o contrato no lugar em que foi

proposto.
 Competência
 Aplicação dos usos e costumes