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Apunte Bancario Mariana
Apunte Bancario Mariana
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DERECHO BANCARIO
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capitales ociosos, para darles una inversión útil, al mismo tiempo facilita las operaciones de pago y
negocio con valores.
Artículo 1 de la ley 21.526: Quedan comprendidas en esta Ley y en sus normas reglamentarias las
personas o entidades privadas o públicas oficiales o mixtas- de la Nación, de las provincias o
municipalidades que realicen intermediación habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
Este artículo regula lo que es una entidad financiera, su creación, funcionamiento y disolución.
2 objeciones a esta definición:
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Da a entender que las personas físicas pueden ser reputadas entidades financieras,
interpretación a la que induce la expresión “personas o entidades”, si le damos a la O un significado
disyuntivo
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Por el empleo de la palabra entidad, que es su significado en latín “ens” significa lo que
existe, expresión de gran vaguedad y amplitud.
José Romero: concepto de Banco: a él no se puede llegar sino a través de la caracterización de sus
operaciones, por ello hay bancos comerciales, hipotecarios, de inversión, etc., según el tipo de actuación
que realice en el marco de la definición general de banco: el intermediario en las operaciones de crédito,
aunque en forma accesoria realice otras operaciones, incluso relacionadas con el cambio de moneda.
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Solo están incluidas en el sistema aquellas personas que fueron previamente admitidas en él.
Esta es la postura que se tomó en cuenta en el primer ordenamiento, hoy en día se encuentra
bastante lejos del derecho positivo.
sigue necesariamente que cualquier persona que realice la actividad está comprendida en el sistema.
Actividad bancaria
Es la que se da con la intermediación habitual entre la oferta y demanda de recursos financieros
cualquiera sea su forma.
La intermediación puede ser:
Típica, cuando se da obteniendo ingresos de fondos provenientes de terceros para
afectarlos directamente a préstamos que realizara a nombre propio a otros sujetos. (Puede ser
autorizada o de hecho, según hayan recibido previamente autorización por parte del organismo
estatal competente).
Atípica: aquí, es un sujeto quien con fondos propios se encarga de llevar a cabo
préstamos. Encuentran recepción normativa en el artículo 3 de la LEF que establece “Las
disposiciones de la presente Ley podrán aplicarse a personas y entidades públicas y privadas no
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“Los bancos comerciales podrán realizar todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que
no les sean prohibidas por la presente Ley o por las normas que con sentido objetivo dicte el BANCO
CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA en ejercicio de sus funciones.”
Las operaciones serán:
Pasivas: si el banco toma posición de DEUDOR. Aquí el banco recibe un crédito y
jurídicamente es el deudor.
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Activa: si el banco toma una posición de ACREEDOR. Aquí el banco otorga el crédito y
jurídicamente es el acreedor.
Las de servicio: (o neutras) son todas aquellas que realiza un banco y que jurídicamente
no se encuentra en las anteriores.
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La operación característica es la de mediación en el crédito indirecto, dando a crédito dinero que
recibieron a crédito.
El dinero es el objeto de los contratos bancarios (mercadería propia de la actividad Bancaria)
Crédito: proviene de “cederé”, locución latina que implica creer, tener confianza, que podría darse
en la voluntad de ser acreedor de una obligación aplazada; realizada anticipadamente la prestación y ser
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DINERO (Características)
Es una cosa, objeto corporal susceptible de tener un valor
Es fungible, porque cualquier unidad monetaria es intercambiable por otra representativa
de igual valor.
Es consumible, porque una vez usado en cualquier operación deja de existir para quien
lo usa.
Es eminentemente divisible, puede ser fraccionado indefinidamente.
Es una cantidad, solo importa al género que pertenecen.
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La actividad comercial está caracterizada por el rasgo de la intermediación. La actividad bancaria es una
especie de actividad comercial, pero no toda actividad comercial es actividad bancaria. Si bien lo bancario
es naturalmente actividad financiera, no toda actividad financiera debe ser bancaria; lo financiero no se
agota en lo bancario, por lo que podrá haber actividad financiera que no necesariamente sea bancaria.
EJEMPLO: En materia bursátil, es decir aquella mediante la cual se especula con la compra-venta u otras
operaciones sobre instrumentos financieros (acciones, cheques de pago diferido, obligaciones negociables)
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es también financiera sin ser bancaria.
En la actividad bancaria la intermediación se da entre el banco o entidad financiera y quien presta o pide
dinero.
Principios Generales
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Progresividad: Se va perfeccionando con el transcurso del tiempo.
Tendencia a la universalidad: Es expansivo, universal por la misma actividad.
Ductilidad: Se encuentra en constante cambio y modificación.
Consuetudinario: Se rige por costumbres en todo aquello que no esté regulado.
Naturaleza
Tradicionalmente, el derecho bancario se ha considerado una parte del derecho mercantil y del derecho
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privado.
El derecho bancario es el ejemplo típico de lo que se denomina “la publicitación del derecho
mercantil”, en cuanto a que sus preceptos cada vez más parecen pertenecer al derecho público que al
privado.
No se puede decir que sea un derecho autónomo.
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comercio bancario.
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Masividad de sus operaciones, pues se instrumentan los contratos en formularios en lo que se
adhieren los clientes (contratos de adhesión)
Formalidad, hay mucho apego a las formas a diferencia del derecho comercial, se trata de reglas
uniformes impuestas por la rapidez y otras resoluciones del ente rector, como en el caso de la forma
y tamaño de los cheques y de los certificados de depósito a plazo fijo.
Importancia de la buena fe, aun cuando este elemento es connatural de toda la relación contractual,
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de acuerdo al artículo 1198, la contratación bancaria necesita este requisito en los sujetos
contratantes por la masividad de sus operaciones y por la internacionalización de sus actos y el uso
de los medio técnicos.
Importancia de los usos y costumbres
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Carente de un cuerpo que sistematice y reúna todas las disposiciones referentes a la materia. No hay
un código o cuerpo general, sino solo leyes dispersas así como también normas de inferior valor.
Particulares
Ley de Entidades Financieras N° 21.526
Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina Ley N° 24.144
Supletorias
Normas de Derecho Civil y Comercial
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V. EVOLUCIÓN HISTÓRICA
En la más remota antigüedad, las relaciones económicas primarias fueros satisfechas en forma
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Las leyes de hammurabi contenían normas que regularon la limitación de intereses.
Grecia: las primeras operaciones bancarias las realizaban los sacerdotes. Los templos fueron los lugares
para la custodia de los depósitos. Esos depósitos no eran mantenidos ociosos sino que los utilizaban
para otorgar préstamos con intereses. Se acepto el pago de intereses, existiendo al respecto la más
completa libertad.
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Egipto: sigue el modelo griego sobre la vida bancaria. Bajo los ptolomeos, se da el primer ejemplo de
nacionalización del sistema bancario, donde el estado se reservo el monopolio del comercio bancario.
Se limitaban los intereses mediante tasas legales.
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Roma: fue aquí donde por primera vez se desarrollaron las operaciones de cuenta corriente en la forma
actual, habiéndose regulado la contabilidad del banquero en forma específica por el legislador.
Las noticias más antiguas datan del siglo III a.C. cuando los bancos se constituían según el modelo
griego. Era ejercido generalmente por particulares en forma individual o asociada.
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Se distingue a los argentarii típicos banqueros, de los nummularii quienes se ocupaban de las
operaciones de cambio. Aparece una necesidad de regulación jurídica propia para la contratación
bancaria. Respecto a las reglas sobre intereses citamos a Justiniano que reconoció que los intereses
corrían a favor de los banqueros prestamistas, siendo la tasa o tipo de interés más elevada que en las
operaciones de préstamo ordinario.
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Los banqueros romanos se constituían en fiadores de sus clientes mediante el pacto de receptum, por el
cual se comprometía a pagar una deuda ajena.. Una característica de esta obligación era la de ser
independiente de su causa. El banquero respondía incluso cuando no hubiera recibido nada de su cliente
y aunque la deuda no existiese o aun cuando el banquero hubiera sufrido error.
El derecho romano puede considerarse precursor del carácter público en la disciplina bancaria. A su
vez, regulo primero en forma general y luego especial el tema de los intereses.
La Edad Media
Las ferias. La Iglesia. El Derecho.
En la edad media existe una fuerte oposición al reconocimiento de los intereses, lo que influye en el
desenvolvimiento de la actividad bancaria.
El concilio de Nicea (325) prohibió los intereses para los eclesiásticos, prohibición que se extiende
posteriormente a los laicos a través del concilio de parís (829) y de Letrán (1139). Debido a esta
postura cristiana, la actividad bancaria pasa a ser concentrada y de mayor importancia con los judíos.
Entre las actividades, se destacan la de desenvolvimiento de pagos y la participación en el comercio a
través de los créditos de commendas, que significaban una asociación de los capitales de inversión a
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mercaderes nómades, y las denominadas Ferias. En cuanto a los mercaderes sedentarios debieron
intensificar sus actividades, dando paso a la formación de nuevas instituciones como la Commenda y la
letra de cambio. La commenda, era una “asociación” entre el prestamista y el deudor. El prestamista
anticipaba una suma de dinero, que era de 2/3, para que el mercantilista realizara el viaje de negocio. Y
éste aportaba su trabajo y el tercio que faltaba. Ante las pérdidas respondían según el crédito aportado,
y ante las ganancias se repartían por mitades.
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Las Letras de cambio, surgen ante la necesidad de utilizar algún instrumento que les sirviese de cambio
y de crédito, dado a las distintas monedas y los peligrosos traslados de metales de diversos valores.
Consistían en una convención mediante el cual el “dador” entrega una suma de dinero al “arrendador”,
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a cambio de un compromiso de pago a término (operación de crédito) en otro lugar y en otra moneda
(operación de cambio).
Junto a estas actividades se fue dando el progreso de la contabilidad. Y a su vez la especialización de
los hombres de negocio. Así surgen figuras como los lombardos, los Cambistas de metales y los
Cambistas propiamente dichos.
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Los lombardos eran prestamistas con prendas en garantía, los usureros realizaban préstamos de
consumo a corto plazo. Ambas figuras fueron acompañadas de la hostilidad social, su repudio y
sanciones.
Los cambistas de metales, cambiaban monedas y comerciaban metales preciosos. Se ubicaban en
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bancos o mesas que daban a la calle, como los demás artesanos. Los cambistas propiamente dichos, a
más de lo que realizaban los de metales, recibían depósitos y prestaban dinero, eran banqueros.
Italia: los montes y las ciudades italianas.
La “cuna del Derecho Romano”, fue también lugar de surgimiento de la regulación, del derecho
bancario, tanto público como privado. La banca italiana adquirió un desarrollo y una importancia dado
a las actividades desarrolladas, típicas de los bancos modernos.
Es en Italia donde se desarrollan los montepíos, siendo famosos en Perusa, Gubbio, Verona, Florencia,
etc, y también son conocidos en Francia e Inglaterra.
Los montepíos surgen como respuesta de la iglesia, mediante las obras de los franciscanos y los
particulares que comparten la creencia del amor al prójimo en repudio de la actividad usurera de los
judíos y los lombardos. Algunos montes no cobraban impuestos, y sólo se limitaban a exigir el pago de
los gastos, o bien los cobraban pero en una forma muy moderada. Se caracterizaban por tener una
organización interna y su conducción estaba en manos de las personas más ilustradas y representativas
del medio. A su vez, existía el control de las sociedades y comunas de las actividades de los
funcionarios y del destino de los créditos.
Edad Moderna
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de éste en 1.637.- Mientras el Banco de Rialto era un instituto de crédito particular, el Banco di Giro,
era banco emisor, razón por la cual los clientes particulares disponían únicamente de las sumas
depositadas en efectivo, asimismo el Banco di Giro creó una moneda diferente a la de circulación, la
cual no tenía relación directa con el oro ni con la plata.-
-Banco de San Jorge: Orgánicamente su nacimiento remota al año 1.407.- Surgió de iniciativa
particular pero no se constituyó como Banco del estado.- Su actuación estuvo reglamentada por normas
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de derecho público juntamente con las normas de derecho privado que regulaban la organización
interna y las relaciones con los particulares.- El banco fue liquidado en 1.816 por orden de Napoleón
Bonaparte.-
-Banco de Inglaterra: Con la bancarrota del Estado, los orfebres (comerciantes y propietarios de
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metales nobles que se dedicaban a efectuar operaciones bancarias) dejaron de actuar en el ámbito
bancario inglés, pues el Estado no podía pagar sus deudas y los particulares no obtenían el reembolso
de sus depósitos, es así que éstos reclaman la creación de un monopolio bancario.- En 1.694 se funda el
Banco de Inglaterra, el cual se constituyó como ente privado y autónomo de la corona.- Obtuvo el
derecho de emitir billetes a la vista y al portador, hacer operaciones de cambio, etc.- A su vez le estaba
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prohibido intervenir en negocios comerciales, recibir depósitos, ni efectuar préstamos por sumas
mayores a la de su capital propio.-
-Banco de Francia: La Revolución Industrial hizo surgir un nuevo tipo de banca que agilizó sus
procedimientos para adaptarse a l desarrollo económico.- En el siglo XIX los hermanos Périere
fundaron en Francia el CreditMovilier, primer banco industrial del mundo.- Las innovaciones que
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aportó fueron, la movilización de grandes sumas de capital para el desarrollo industrial y la asunción de
funciones empresariales.-
El billete de banco inconvertible.
Finalmente, también el gold standard se mostró inadecuado para las necesidades de un mercado tan
desarrollado como el del siglo XX. Con la nueva evolución del sistema monetario, los instrumentos
monetarios llegarán a ser totalmente abstractos, totalmente desligados de cualquier valor concreto e
intrínseco.
Durante el siglo XIX, los Bancos Centrales de los diferentes Estados fueron monopolizando la emisión
de billetes de banco, los cuales llegaron a ser así de curso legal. Pero cada vez que a un Estado se le
presentaban problemas de tipo político o utilitario -crisis de producción, guerras, revoluciones...- y
tenía que atender más gastos, este Estado se veía en la necesidad de emitir más y más billetes, hasta que
llegaba la inevitable crisis de confianza. Todas las personas deseaban convertir sus billetes en metal y
el único recurso que le quedaba a ese Estado era de declarar el curso forzoso de los billetes, lo cual
significaba la imposibilidad de convertirlos en metal precioso. Solamente cuando la situación volvía a
la normalidad podía restablecerse la convertibilidad.
Es necesario señalar que un precedente importante de los billetes de banco inconvertibles se encuentra
en el sistema Law (1.716-1.720), así como también en los asignados de la Revolución Francesa.
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El predominio del billete de banco inconvertible, que para mayor comodidad denominaremos papel
moneda, es el rasgo característico de la nueva etapa monetaria. Este papel moneda, el mismo que
circula todavía en nuestros días, ya no tiene nada que ver con el oro, ni con ningún metal ni mercancía
concreta. No representa ninguna cantidad de oro, ni puede ser convertible en él.
¿Cuál es entonces la naturaleza del papel moneda? ¿Cuál es su fundamento? El papel moneda se basa
sencillamente, en la convención social que ha hecho de él el instrumento necesario de los actos de
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intercambio mercantil y en la confianza que se le hace, en tanto que instrumento que cumple
adecuadamente su función. Por lo tanto su naturaleza es radicalmente auxiliar-abstracta. Su valor es el
de un instrumento que nos ayuda en la contabilidad e intercambio de las mercancías concretas; se trata
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de un valor auxiliar y abstracto, y no de un valor intrínseco y concreto: éste sólo puede ser detentado
por las mercancías concretas. El sistema monetario ha vuelto, finalmente, a su fundamental naturaleza
primitiva
• 1859 Vélez Sarsfield. Código Comercial (antes que la sanción del CC), nada más que para la Provincia de
Buenos Aires, porque estaba ésta separada de la Confederación. Luego cuando se unen, ese mismo código
se nacionaliza para todo el país.
• 1871 Vélez Sarsfield sanciona el Código Civil.
Estas dos ramas vinculadas, se van desarrollando legislativamente en forma separada, por aquella cuestión
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histórica que heredamos del derecho romano, hasta llegar a la unificación en el 2015 del Código Civil y
Comercial.
• 1929 Crisis económica europea que repercute en Latinoamérica, haciendo tambalear el sistema de nuestro
país.
• 1935 Primera regulación normativa del sistema bancario. Importancia: regulación y manejo del ahorro en
la comunidad.
Primera Ley de bancos: comprendió la regulación de los bancos ya existentes en el país: Banco de
la Nación Arg y bancos extranjeros como el de Londres, etc.
Segunda ley: “Ley de Creación del B.C.R.A”: La actividad bancaria comienza a ser una actividad
sujeta a previa autorización y control de este ente central. Antes no había ente que controlara el
sistema financiero.
El BCRA nace como una entidad mixta compuesta por bancas existentes en ese momento de carácter
público y privado. Los bancos tenían capacidad prestable y prestan dinero en nombre y cuenta propia,
pudiendo prestar en razón de la cantidad que recibían del público. (si tomo mil puedo prestar mil)
• 1947 Presidencia de Perón. Varios cambios en el sistema financiero, en general y en la banca, en
particular: Estatización del BCRA (pasa a ser del Estado nacional).
Otra estatización importante fue la de los ferrocarriles: consideraron que no podía estar en manos privadas
y menos extranjeros.
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supuesto de que el banco prestador no pueda restituir el monto. Con el mantenimiento de la garantía se
buscó evitar que se produzca un achicamiento financiero.
• 1960 Ley de Bancos N° 18.061 (hoy derogada). Fue antecedente a la actual LEF N° 21.526. La actividad
bancaria sigue creciendo, pero se produce uno de los primeros fenómenos inflacionarios en la economía,
que empieza a deteriorar el sistema económico y repercute en el financiero.
• 1973 Tercera presidencia de Perón- Perón. Se vuelve al sistema de 1946: Los bancos pierden su
capacidad prestable, vuelven a prestar dinero en nombre y cuenta del BCRA.
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Se llevan a cabo otras estatizaciones: YPF (se estatizó la venta, no la extracción).
Con la muerte de Perón en 1974 se lleva a cabo la asunción de la presidencia de Isabel Perón. Se mantienen
las garantías de los depósitos, (habiendo perdido los bancos su capacidad prestable) pero empieza a
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resentirse el sistema bancario, crece la inflación, aparece fenómeno incipiente de la deuda externa,
violencia instalada en el país, falta de conducción de Isabel, motivos que pusieron fin a su gobierno, quien
en 1976 es derrocada y comienzan los gobiernos militares.
• 1976 Se produce un giro en la economía, asumiendo una posición liberalista, mayor flexibilización y
apertura de importaciones. Ministro de economía: Martínez de Hoz. Se propone hacer crecer
exponencialmente el sistema financiero, mayor cantidad de entidades financieras, subsistiendo la garantía
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de depósitos. La propuesta consistió en lograr una paridad entre pesos y dólares, (“la tablita”subsidio a la
moneda norteamericana: dólar barato, peso caro), se permiten los plazos fijos renovables cada 7 días, con
tasas altísimas de interés, el dólar no aumentaba considerablemente, lo que generó condiciones favorables
que confiaron a la gente y hace que empiecen a gastar.
• 1977 Sanción LEF N° 21.526. Flexibilizó y fomentó el crecimiento del sistema financiero.
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Toda la flexibilidad del sistema, la apertura de las importaciones, la situación del dólar barato y el peso
caro, y la especulación financiera, generó una “burbuja financiera” o “espejismo”, que en algún momento
estallaría, por lo que intentó solucionarse con el aumento de la deuda externa. La única forma de soportar
esa apreciación del precio con el dólar fue con la toma indiscriminada de la deuda externa.
Aparecen nuevos bancos y compañías financieras, debido al poco control que estas entidades tenían, y
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Cede el manejo de la economía al sector privado, nueva economía de tipo liberal. Se maneja un poco la
hiperinflación, abren importaciones, buscan crecimiento del sistema financiero.
Se sanciona Ley de Convertibilidad (1 a 1) para que funcione tenía que haber igual cantidad de reserva que
de dinero circulante. Uno de los problemas que tuvo que enfrentar esta ley era que las reservas de los
bancos estaban casi exhaustas.
• 1992 Se decide la no devolución de todos los depósitos a plazo fijo que superaran el millón de australes, y
dio a cambio bonos externos (“plan bonos”). Asume luego como ministro de economía Cavallo. Con esta
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ley se hizo ceder la inflación, y el país empieza a adquirir estabilidad y se produce un crecimiento
financiero (tomando dinero y volcándolo en créditos).
La ley de convertibilidad fue una herramienta positiva pero no era el fin en sí misma: Explota el fenómeno
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de deuda externa que se produjo para mantener las reservas necesarias con la ley de convertibilidad. Los
bancos empiezan a ganar mucha plata, cobran intereses carísimos (40% anual). El último periodo de
Menem se caracterizó por un descontento social que, a pesar de la aplicación de la ley, hubo
empobrecimiento y no crecimiento, sumando las privatizaciones, estábamos en una situación peor. El
sistema financiero que había crecido mucho empieza a decaer nuevamente.
• 1999 Presidencia de De La Rúa. No fue hábil para manejar la crisis financiera. En el país hay una ruptura
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financiera que afecta al país: la gente comienza a pedir que se le devuelva el dinero que pusieron en los
bancos en depósitos y éstos últimos no pueden hacerlo. Ministro de economía: Cavallo.
• 2001 Crisis económica: Los bancos no pueden devolver la plata depositada a la gente que la demandaba.
La medida adoptada en este caso que agravó la crisis fue “El Corralito”, que implicó una bancarización
obligatoria por ley: se dispuso que todos los salarios debían pagarse por depósito o sistema bancario, y se
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impuso una restricción obligatoria a los depósitos (se dejaban retirar montos determinados del sueldo, no
todo, había una limitación) con lo que el banco pudo lograr contar con más dinero y así pagar a quienes
debía plata. Esto no funcionó, incrementó la desconfianza.
La consecuencia de esta crisis fue que De La Rúa tuvo que abandonar el poder, renuncia Cavallo, y se
produjo achicamiento del sistema bancario: la gente no cree en el sistema y no quiere depositar su dinero,
aunque subsista una parte de la garantía de depósitos. Hubo bancos que cerraron y no devolvieron la plata
que debían. Con la salida del poder del presidente, se sucedieron nombramientos sucesivos de presidentes
por semanas. La presidencia de Rodríguez Saá se caracterizó por su manifestación de que “no se iba a
pagar la deuda externa” lo que lo obligó a irse del poder.
En la presidencia de Duhalde, hubieron dos frases que lo llevaron a que estalle todo y a tener que irse:
“estamos condenados al éxito”- “el que depositó dólares recibirá dólares”: era imposible de cumplir, estalla
todo, se rompe ley de convertibilidad, sistema se resquebraja. Se produce la llamada salida a la
convertibilidad pesificación asimétrica; se empiezan a devolver pesos no dólares con un valor inferior. Se
llama a elecciones. Asume como ministro de economía Lavagna.
• 2003 Presidencia de Kirchner. Se produce un crecimiento del sistema financiero, mágicamente recuperan
plata los bancos, y vuelve a haber confianza. Se recupera el nivel de depósito en los bancos.
• 2008 En 2007 asume Cristina Fernández. Crisis del sistema financiero que tiene su origen en EE.UU, que
había sobre prestado dinero, fundamentalmente en el mercado hipotecario, lo que generó consecuencias e
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El FMI fue creado en julio de 1944 en una conferencia internacional celebrada en Bretton Woods, New
Hampshire, Estados Unidos, en la que los delegados de 44 gobiernos convinieron en un marco para la
cooperación económica con el propósito de evitar la repetición de las desastrosas medidas de política
económica que contribuyeron a la gran depresión de los años treinta.
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Fines del FMI
Fomentar la cooperación monetaria internacional por medio de una institución permanente que
sirva de mecanismo de consulta y colaboración en cuestiones monetarias internacionales.
Facilitar la expansión y el crecimiento equilibrado del comercio internacional, contribuyendo así a
alcanzar y mantener altos niveles de ocupación y de ingresos reales y a desarrollar los recursos
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productivos de todos los países miembros como objetivos primordiales de política económica.
Fomentar la estabilidad cambiaria, procurar que los países miembros mantengan regímenes de
cambios ordenados y evitar depreciaciones cambiarias competitivas.
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Coadyuvar a establecer un sistema multilateral de pagos para las transacciones corrientes que se
realicen entre los países miembros, y eliminar las restricciones cambiarias que dificulten la
expansión del comercio mundial.
Infundir confianza a los países miembros poniendo a su disposición temporalmente y con las
garantías adecuadas los recursos generales del Fondo, dándoles así oportunidad de que corrijan los
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desequilibrios de sus balanzas de pagos sin recurrir a medidas perniciosas para la prosperidad
nacional o internacional.
De acuerdo con lo que antecede, acortar la duración y aminorar el grado de desequilibrio de las
balanzas de pagos de los países miembros.
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Al tiempo que se creaba el FMI, se estableció el Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento, más
conocido por el nombre de Banco Mundial, con el fin de fomentar el desarrollo económico a
largo plazo, comprendido el financiamiento de proyectos de infraestructura como la construcción de
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de balanza de pagos y que fomente el crecimiento sostenible.
• Ofrece una amplia gama de asistencia técnica, y capacitación a funcionarios públicos y de los bancos
centrales, en los campos de su especialidad.
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I. EL MERCADO FINANCIERO. IMPORTANCIA
Los mercados financieros son de gran importancia en las economías modernas, ya que constituyen uno de
los principales mecanismos por medio de los cuales se realiza la asignación de recursos a distintos sectores
productivos, y por otro lado juega un papel relevante dentro del marco de formulación y aplicación de la
política económica.
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Por otro lado, el sector financiero es el conjunto de entidades financieras dedicadas a la intermediación
habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
De acuerdo con Alejandro Martínez Torres Omar, en su libro Análisis económico, el sistema financiero es
el conjunto de regulaciones, normativas, instrumentos, personas e instituciones que operan y constituyen el
mercado de dinero así como el mercado de capitales. Orientando y dirigiendo tanto el ahorro como la
inversión, poniendo en contacto la oferta y la demanda de dinero de un país.
En este sistema financiero, quienes están a cargo de la intermediación habitual de recursos financieros son
las entidades financieras.
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• Mutualizar los riesgos
• Arbitraje entre los diversos mercados de dinero.
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Existe un interés público:Fargosi sostiene que no se dan los elementos del servicio público
(uniformidad, continuidad, regularidad y obligatoriedad). Resulta adecuado destacar que existe un
interés público en el control de la actividad, tendiente a la protección de los intereses económicos
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de la comunidad.
Entonces la actividad financiera es una actividad privada y de interés público pero sin ser un
servicio público.
Es un servicio público impropio: Villegas considera la naturaleza del servicio público. Se define
como un servicio público impropio ya que es prestado por personas privadas pero bajo el control y
regulación de la administración estatal.
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V. SUJETOS COMPRENDIDOS
Son sujetos del régimen jurídico bancario:
• Banco Central de la República Argentina (B.C.R.A.) Es una persona de derecho
administrativo. Es una entidad autárquica del Estado nacional. Tendrá su domicilio en la Capital de
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• Casas de cambio
El art. 2 de la ley 21.526 enumera seis tipos de entidades que pueden actuar en el mercado
financiero institucionalizado fijándoles ciertas actividades como de su específica naturaleza. Ellas son:
• Bancos Comerciales
Su actuación natural es a corto plazo, permitiéndoles la ley actuar a mediano y largo plazo y
también intermediar en el mercado de dinero, capitales y créditos. Tienen la facultad de crear dinero
bancario y son el lazo de unión entre la autoridad monetaria y el público. Les está permitido realizar todas
las operaciones activas, pasivas y de servicios que no le sean expresamente prohibidas.
• Bancos de Inversión
Facilitan a las empresas la obtención de capitales fijos y créditos a mediano y largo plazo, como así
también intermediar en el mercado de capitales.
• Bancos Hipotecarios
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público, sectores de menos recursos que acceden a líneas de financiación de sus actividades.
La enumeración que propicia el art. 2 es meramente enunciativa, lo cual implica que si existen
ciertas entidades que no responden exactamente a la tipología de las enunciadas, igualmente quedan
comprendidas en la ley siempre y cuando realicen actividad de intermediación (actividad prevista en el
artículo 1 de la ley L.E.F)
Quedan dentro de ley además de las entidades enunciadas anteriormente, las que a juicio del Banco
Central aconsejen según:
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Volumen de sus operaciones
Razones de política dineraria y crediticia
• Casa de Cambio
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Está regulada por la ley 18.924. Las casas de cambio se dedican al comercio de compra y venta de
moneda y billetes extranjeros, oro amonedado y cheques de viajero, giros, transferencias u otras
operaciones análogas en divisas extranjeras, para lo cual deben contar con la debida autorización del
B.C.R.A.
Artículo 20: Las operaciones que pueden realizar son las mencionadas en la LEF y las que el BCRA
considere compatibles con su actividad.
Bancos Comerciales (artículo 21): Todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que no les
sean prohibidas.
Bancos de Inversión (artículo 22): Recibir depósitos a plazo; emitir bonos, obligaciones y
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certificados de participación en los préstamos que otorguen; conceder créditos de mediano y largo
plazo y, limitadamente de corto plazo; otorgar avales, fianzas u otras garantías y aceptar y colocar
letras y pagarés de terceros vinculados con operaciones en que intervinieren; realizar inversiones en
valores mobiliarios; efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables; actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversión,
administrar carteras de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios; obtener créditos en
el exterior; realizar operaciones en moneda extranjera, previa autorización del BCRA; dar en
locación bienes de capital adquiridos con tal objetivo; y cumplir mandatos y comisiones conexos
con sus operaciones.
Bancos Hipotecarios (artículo 23): Recibir depósitos de participación en préstamos hipotecarios y
en cuentas especiales; emitir obligaciones hipotecarias; conceder créditos para la adquisición,
construcción, ampliación, reforma, refacción y conservación de inmuebles urbanos o rurales;
otorgar avales, fianzas u otras garantías; efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones
fácilmente liquidables; obtener créditos en el exterior, previa autorización del BCRA; y cumplir
mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Compañías Financieras (artículo 24): Recibir depósitos a plazo; emitir letras y pagarés; conceder
créditos para la compra o venta de bienes pagaderos en cuotas o a término y otros préstamos
personales amortizables; otorgar anticipos sobre créditos, adquirirlos, asumir sus riesgos, gestionar
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fianzas u otras garantías; efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables; y cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Cajas de Crédito (artículo 26): Recibir depósitos a la vista, en caja de ahorros y a plazo, los que no
tendrán límite alguno, excepto cuando sea de aplicación el artículo 18 inc. d) (captación de fondos);
debitar letras de cambio giradas contra los depósitos a la vista por parte de sus titulares; c) conceder
créditos y otras financiaciones, para PYME urbanas y rurales; d) otorgar avales, fianzas u otras
garantías; e) efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente liquidables; y
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cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
No podrán realizar c), d) y e) con otras entidades financieras, cooperativas de crédito o mutuales y
cualquier persona física o jurídica cuya actividad sea el otorgamiento de financiaciones, fianzas,
DD
avales y otras garantías, cualquiera sea su modalidad.
Las entidades comprendidas en esta ley no podrán iniciar sus actividades sin previa autorización del Banco
Central de la República Argentina. La fusión o la transmisión de sus fondos de comercio requerirá también
LA
su autorización previa.
otras leyes.
Existen dos formas de desempeñar la actividad financiera:
1. Dentro del régimen que organiza la Nación.
2. Fuera del sistema y del orden jurídico (entidades no autorizadas para funcionar). Estas personas están
fiscalizadas por el BCRA pero este poder se extiende a las no autorizadas que realicen actividad financiera.
Las entidades de hecho pueden tener una tipología societaria legítimamente otorgada pero no una tipología
financiera institucionalizada. Estas pueden ser personas físicas o jurídicas y estas últimas un objeto social
de industria financiera, pero no es suficiente para integrar el sistema financiero.
En el art. 38 LEF se aprecia cómo estas entidades en algún aspecto son reguladas por la LEF. “Cuando
personas no autorizadas realicen operaciones de intermediación habitual entre la oferta y la demanda de
recursos financieros o actúen en el mercado del crédito, EL Banco Central de la República Argentina
podrá requerirles información sobre la actividad que desarrollen y la exhibición de sus
libros y documentos si se negaren a proporcionarla o a exhibirlos, aquél podrá solicitar orden de
allanamiento y el auxilio de la fuerza pública. EL Banco Central de la República Argentina, comprobada
la realización de operaciones que no se ajusten a las condiciones especificadas en las
disposiciones de esta Ley, se encontrará facultado para:
a﴿Disponer el cese inmediato y definitivo de la actividad, y
b﴿Aplicar las sanciones previstas en el artículo 41”.
16
OM
X. OPERACIONES PROHIBIDAS Y LIMITADAS
Se encuentran reguladas en los artículos 28 y 29 de la Ley de Entidades Financieras.
Artículo 28: Las entidades comprendidas en la LEF no podrán:
Explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de otra clase, salvo
expresa autorización del BCRA. Si así ocurriere, la SI deberá adoptar recaudos de control de dichas
actividades.
Constituir gravámenes sobre sus bienes sin previa autorización del BCRA.
.C
Aceptar en garantía sus propias acciones.
Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculadas con ellos en
condiciones más favorables que las acordadas de ordinario a su clientela.
DD
Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza, con excepción de los bancos comerciales.
Artículo 29: Las entidades podrán ser titulares de acciones de otras entidades financieras, cualquiera sea su
clase, siempre que medie autorización del BCRA, y de acciones y obligaciones de empresas de servicios
públicos en la medida en que sean necesarias para obtener su prestación.
Existe una tendencia a la banca múltiple lo que significa que la mayoría de los bancos tienden a llevar a
cabo todas las operaciones que regula la ley. El BCRA tiene propiamente facultad para llevarlas a cabo por
sí, pero los restantes bancos (salvo los comerciales que las tienen) necesitarán contar con autorización del
banco central para llevar otras operaciones diferentes a las propiamente asignadas. Por ejemplo, el banco
hipotecario antes de obtener autorización no podrían tener tarjetas de crédito, hoy tienen la autorización
FI
nivel local a regional o nacional e incluso internacional. Cualquier organismo gubernamental que pueda
satisfacer las necesidades bancarias locales pueden, en teoría, crear una institución financiera.
La banca pública se distingue de la banca privada en que sus acciones son motivadas para el interés
público. Bancos privados, por el contrario, buscan en general beneficios a corto plazo para los accionistas o
para conseguir su expansión como su más alta prioridad. Los bancos públicos son capaces de reducir los
impuestos dentro de sus (jurisdicciones), porque sus beneficios son devueltas al fondo general de la entidad
pública.
17
OM
transacciones con los particulares, pues lo hace solo con las entidades financieras.
Por su carácter jerárquico, se relaciona directamente con el estado.
Se diferencia de los bancos comunes o primarios pues éstos se encargan de la promoción, existencia
del crédito y su rotación en mercado; en cambio el Banco Central tiende a regular la moneda y el crédito
como medio de pago, para que funcione de modo armónico dentro de la estructura económica.
.C
Un banco central debe mantenerse libre de influencias políticas y ha de tener, además, la
imposibilidad de realizar operaciones que pongan en peligro su estabilidad.
El objetivo más importante del Banco Central es el de preservar el valor de la moneda. La
DD
estabilidad del signo monetario es, en general, el propósito primordial de casi todas las cartas orgánicas de
los bancos del mundo. Con esto no nos estamos refiriendo únicamente a su capacidad de emitir moneda,
sino que ello implica también el control sobre las entidades financieras, tanto en la expansión del crédito
como en su otorgamiento.
En su relación con las entidades financieras, el Banco Central debe abstenerse de realizar
LA
transacciones comerciales ordinarias, excepto cuando el interés nacional lo exija, pues ello implicaría
entablar una competencia ruinosa para la banca comercial, entrando, con tales operaciones, en conflicto
directo con sus funciones de prestamista de última instancia y de control de créditos. Todas sus operaciones
son complementarias e independientes, de manera que en la práctica es muy difícil conceptualizar una sola
de sus funciones como la característica.
FI
El Banco Central de la República Argentina es el organismo rector del sistema financiero de la Argentina,
encargado de la política monetaria del país.
Fue creado en 1935, mediante las leyes 12.155 a 12.160, promulgadas el 28 de mayo. Ese mismo día dejó
de existir la Caja de Conversión, vigente desde 1890. El Banco Central entró en operaciones el 6 de junio
de ese año como una entidad mixta, cuyo capital estaba compuesto en partes iguales por el Gobierno
Nacional, y la otra mitad por los bancos nacionales y extranjeros establecidos en el país.
CARTA ORGÁNICA
La Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina se encuentra regulada por Ley N° 24.144.
Ésta está compuesta por 60 artículos, distribuidos en 13 Capítulos.
REFORMAS
La Carta Orgánica del BCRA ha sufrido importantes modificaciones a partir de la Ley N°26.739.
18
OM
nueve directores, todos los cuales deberán ser argentinos nativos o por naturalización, con no menos de
diez años de ejercicio de la ciudadanía”.
Artículo 7: “Son directores natos del banco los presidentes del Banco de la Nación Argentina, del Banco
Nacional de Desarrollo, del Banco Hipotecario Nacional y de la Caja Nacional de Ahorro y Seguro. El
presidente, el vicepresidente y los cinco directores restantes serán designados por el Poder Ejecutivo
nacional y deberán ser personas de reconocida idoneidad en materia económico-financiera. Tres de estos
directores representarán, respectivamente, a los bancos oficiales y mixtos de provincia y a los sectores
.C
empresario y laboral y su designación se hará conforme con la reglamentación que se dicte. La designación
del presidente y del vicepresidente se hará con acuerdo del Senado”.
Artículo 8: “El presidente, el vicepresidente y los cinco directores designados por el Poder Ejecutivo
DD
durarán cuatro años en sus mandatos y podrán ser reelectos indefinidamente. Si alguno de ellos falleciese o
renunciase, o en alguna otra forma dejase vacante su cargo antes de terminar el período para el cual fue
designado, se procederá a nombrar su reemplazante, para completar el período, en la forma establecida en
el artículo anterior.
No podrán ocupar los cargos mencionados:
a) Los empleados o funcionarios de cualquier repartición del Gobierno nacional y los que tuvieran otros
LA
cargos o puestos, rentados o remunerados en cualquier forma, que dependiesen directa o indirectamente de
los gobiernos nacional, provinciales o municipales, incluidos sus poderes legislativos y judiciales. No se
encuentran comprendidos en las disposiciones de este inciso quienes ejerzan la docencia;
b) Los que formen parte de la dirección, administración, sindicatura o dependan de las entidades
financieras, y
FI
c) Los que se encuentren alcanzados por las inhabilidades establecidas en la ley de entidades financieras”.
Artículo 9: “Las retribuciones del presidente, el vicepresidente y los cinco directores designados por el
Poder Ejecutivo nacional serán las que fije el presupuesto del banco”.
Artículo 10: “El presidente es la primera autoridad ejecutiva del banco y en tal carácter:
a) Ejerce la administración superior del banco;
19
OM
b) Aprobar el presupuesto anual de sueldos y gastos y el cálculo de recursos y elevarlos a conocimiento del
Ministerio de Economía de la Nación;
c) Aprobar anualmente el balance general, la cuenta de resultados y la memoria del banco, todo lo cual será
elevado a conocimiento del Poder Ejecutivo nacional y publicado;
d) Determinar las sumas que corresponde destinar a reservas de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 45;
e) Nombrar anualmente un vicepresidente 2º entre los directores, quien habrá de sustituir al vicepresidente
en caso de ausencia temporaria o cuando ejerza la presidencia;
.C
f) Establecer y clausurar sucursales y agencias;
g) Designar corresponsales;
h) Determinar los montos, las tasas y demás condiciones de los redescuentos, adelantos y otros créditos que
DD
acuerde y de las obligaciones que emita;
i) Autorizar la apertura de nuevas entidades financieras y de filiales, y los proyectos de fusión de entidades
financieras;
j) Calificar a las entidades financieras a los fines de la ley de entidades financieras;
k) Considerar las transferencias accionarias que alteren la estructura de los grupos de accionistas de las
entidades financieras;
LA
l) Aprobar los planes de regularización y saneamiento de las entidades financieras que tengan afectada la
solvencia o liquidez;
m) Establecer las tasas de interés y comisiones que las entidades financieras aplicarán a los préstamos y
depósitos y las comisiones por servicios;
n) Revocar la autorización para funcionar a las entidades financieras cuando así corresponda;
FI
dejado de serlo;
s) Nombrar al gerente general y a los subgerentes generales, a propuesta del presidente;
t) Dictar el estatuto del personal del banco, fijando las condiciones de su ingreso, perfeccionamiento
técnico, licencias y separación”.
Artículo 15: “La administración del banco será ejercida por intermedio del gerente general y los
subgerentes generales, todos los cuales deberán ser argentinos nativos o por naturalización, con no menos
de diez años de ejercicio de la ciudadanía”.
Artículo 16: “El gerente general y los subgerentes generales son los asesores del presidente, del
vicepresidente y del directorio. En ese carácter el primero y en su caso los segundos, asistirán a las
reuniones del directorio.
Son responsables del cumplimiento de las normas, reglamentos y resoluciones del directorio y del
presidente, para cuya aplicación y con aprobación de éste podrán dictar las reglamentaciones internas que
fueren necesarias.
20
OM
Contribuir al buen funcionamiento del mercado de capitales;
Ejecutar la política cambiaria en un todo de acuerdo con la legislación que sancione el Honorable
Congreso de la Nación;
Regular, en la medida de sus facultades, los sistemas de pago, las cámaras liquidadoras y
compensadoras, las remesadoras de fondos y las empresas transportadoras de caudales, así como
toda otra actividad que guarde relación con la actividad financiera y cambiaria;
Proveer a la protección de los derechos de los usuarios de servicios financieros y a la defensa de la
cuestiones.
.C
competencia, coordinando su actuación con las autoridades públicas competentes en estas
Mantenimiento de las reservas: es una de las formas de mantener el valor de la moneda. Hay que
diferenciar si nos hallamos en un supuesto de convertibilidad, donde la paridad 1 peso es igual a 1 billete
norteamericano está garantizado por el hecho de que el Estado tiene reservas suficientes para cambiar cada
peso en circulación por un dólar, por lo cual le permite sostener ese paridad. La obligación del Banco
FI
Central es mantener la cantidad necesaria de reservas de moneda extranjera que permite sostener esa
paridad.
Cuando, al contrario, nos encontramos en situación de inconvertibilidad el Banco Central se ve
obligado a conservar reservas a fin de contrarrestar las fluctuaciones en ingreso y egreso de de divisas,
reservas y moneda metálica, de modo que la masa monetaria guarde relación con la cantidad de reservas
metálicas existentes. Esto se produce generalmente, por las fluctuaciones en las exportaciones (mediante
las exportaciones ingresan divisas al sistema financiero) y, a su vez, en el ingreso de capitales extranjeros,
por lo cual se opera sobre la moneda y el crédito, buscando con ello preservar el valor de ésta. La
acumulación de reservas suficientes permite soportar las fluctuaciones del ingreso y egreso de capitales,
manteniendo la estabilidad de la moneda.
Monopolio de la emisión de la moneda: el objetivo perseguido es mantener una adecuada cobertura de
base monetaria y suficiente elasticidad en la circulación.
Hay diferentes sistemas de emisión:
1. Monopolio perfecto: la emisión de la moneda está exclusivamente a cargo de un
único Banco Central, como sucede en Argentina donde sólo puede hacerlo en Banco Central de la
República Argentina.
21
OM
Todas estas funciones son vigiladas por medio del poder de policía financiero del Banco Central.
Regulación del crédito y la moneda: para el control de la cantidad de la moneda el Banco Central dispone
de diferentes medios o instrumentos de regulación:
1. Redescuentos: Los bancos comerciales llevan al banco Central sus papeles de crédito
para volver a descontarlos, pasando aquel a ser un banco de bancos. El BC al redescontar debe tener
.C
en cuenta la solvencia de las entidades y que la tasa de interés aplicada sea un poco superior a la
tasa de interés de los bancos y casas de crédito.
Por esto, cuando el BCRA quiere subir las tasas, aumenta la tasa de redescuento, y provoca
el aumento de las tasas de interés que cobran los bancos primarios.
DD
Al encadenarse el dinero disminuye la cantidad de crédito otorgado, lo cual acarrea una
restricción del circulante.
Cuando el BC desea aumentar la cantidad de circulante puede reducir la tasa de redescuento
provocando una baja en las tasas de los bancos primarios.
LA
2. Manejo del efectivo mínimo: Con la exigencia de que los bancos mantengan un
encaje del 100% no sería posible multiplicar los medios de pago. Si se establece un efectivo
mínimo a mantener por las entidades, se pueden multiplicar los depósitos iniciales por el efecto
multiplicador bancario.
Actualmente, la Carta Orgánica faculta a nuestro Banco Central para coordinar el
FI
Estado y otros valores, cuyo efecto es la alteración de la base monetaria. Este tipo de operación
tiene, además de esta función monetaria, otra relacionada con la financiación del déficit
presupuestario y con la administración de la deuda pública. Se puede optar por uno u otro
instrumento de regulación, o bien aplicar una combinación de ambas al mismo tiempo.
Función Jurídica
El Banco Central es un instrumento esencial en el cumplimiento de los objetivos económicos de un
Estado. Sin embargo, como toda persona jurídica, en su actuación produce consecuencias reguladas por el
derecho, por lo cual cumple también funciones de carácter jurídico. Pero estas funciones son más bien
consecuencias de su actuación en el cumplimiento de sus objetivos primarios.
Esta función puede dividirse en distintos aspectos:
22
OM
financieras son consideradas bancos. La ley de entidades financieras realiza una enumeración NO taxativa
de las entidades financieras autorizadas para funcionar, nombrando entre ellas a: bancos comerciales,
bancos de inversión, bancos hipotecarios, compañías financieras, sociedades de ahorro y préstamo para el
consumo, cajas de crédito cooperativas. Entre las cuestiones a tener en cuenta por el BCRA a la hora de
decidir otorgar o no la autorización, se encuentran: la conveniencia de la iniciativa, las condiciones del
mercado, y los antecedentes de los solicitantes en la actividad bancaria. Otorgar o no dicha autorización es
una actividad discrecional del BCRA; no hay recursos en contra de sus decisiones al respecto.
.C
Intervenir y liquidar tales entidades
Solicitar la quiebra a las autoridades judiciales cuando corresponda
Cuando la entidad financiera no cumple con todas las regulaciones impuestas por la ley, el BCRA
DD
puede nombrar Interventores, que llevarán a cabo un control de las actividades de dicha entidad, con el fin
de lograr una restructuración de aquella, y así continuar con la explotación de la actividad y lograr cumplir
con los compromisos asumidos con los clientes de dicha entidad (acreedores). Si dicha restructuración no
es lograda, el BCRA deberá revocar la autorización para funcionar como entidad financiera, lo que lleva a
una nueva etapa: la disolución. Luego de la disolución viene la liquidación, realización de activos y
cancelación de pasivos. En esta etapa se nombra a un Liquidador, quien podrá solicitar al juez de la
LA
liquidación que declare la quiebra de la entidad en los casos que ésta se encuentre en estado de cesación de
pagos.
Aplicar las sanciones que prevé la ley de entidades financieras
Entre ellas encontramos: llamado de atención, apercibimientos, multas, revocación de la
FI
OM
d) Recibir oro en custodia;
e) Actuar como corresponsal o agente de otros bancos centrales, o representar o formar parte de cualquier
entidad de carácter internacional existente o que se cree, con propósito de cooperación bancaria, monetaria
o financiera;
f) Recibir depósitos en moneda nacional y extranjera;
g) Emitir títulos o bonos, así como certificados de participación en los valores públicos que posea y otras
obligaciones con o sin garantías especiales;
.C
h) Encargarse de la emisión compra y venta de valores públicos. Estas operaciones la hará por cuenta
exclusiva del respectivo gobierno y sin que el banco pueda suscribir tales valores ni garantizar su
colocación;
DD
i) Comprar y vender en el mercado valores públicos con fines de regulación. El banco podrá invertir en
estas operaciones hasta el 15 % del monto en circulación de los valores públicos con negociación corriente
en el mercado, pero tal límite podrá ampliarse mediante la afectación de reservas especiales o bien, en
casos de emergencia, con el voto unánime de los miembros del directorio”.
Artículo 19 “Queda prohibido al banco:
a) Conceder préstamos al Gobierno nacional, sin perjuicio de las operaciones autorizadas por los artículos
LA
otras entidades financieras para utilizar fondos provenientes de depósitos y en el caso de convenios de
créditos concertados con otros bancos centrales;
e) Comprar bienes inmuebles, salvo los que fuesen necesarios para que pueda desenvolver sus actividades;
f) Comprar acciones, salvo las correspondientes a entidades financieras internacionales;
g) Participar directa o indirectamente en cualquier empresa comercial, agrícola, industrial o de otra clase,
24
OM
Emisión de Monedas y Reservas en Oro y Divisas (Artículos 30 a 33 - C.O.)
Esta es una función exclusiva del banco. En un momento los bancos provinciales emitieron bonos pero no
tuvieron valor de moneda y fueron usados en momentos de crisis.
Artículo 30: “El Banco es el encargado exclusivo de la emisión de billetes y monedas y ningún otro órgano
puede emitir billetes, monedas u otros instrumentos susceptibles de circular como moneda (entendiéndose
tales como aquellos que el emisor imponga o induzca a su aceptación forzosa para la cancelación de
cualquier tipo de obligación; o se emitan por valores nominales inferiores o iguales a 10 veces el valor del
.C
billete de moneda nacional de máxima nominación que se encuentre en circulación)”.
Artículo 31: “Los billetes y monedas del Banco tendrán curso legal en todo el territorio por el importe
expresado en ellos (valor nominal). Llevarán la firma del Presidente del BCRA acompañada del Presidente
DD
de la Cámara de Senadores o de Diputados. El BCRA puede también acuñar monedas con valor
conmemorativo”.
Artículo 32: “En caso de que el BCRA compruebe la violación de su función exclusiva de emitir moneda,
denunciará el hecho ante autoridad correspondiente y comunicará al PE”.
Artículo 33: El Banco podrá mantener parte de sus activos externos en depósitos y otras operaciones de
interés, en instituciones bancarias del exterior o en papeles de reconocida solvencia y liquidez pagaderos en
LA
a cuyo efecto deberá establecer regulaciones y exigencias diferenciadas para cada entidad en virtud de sus
características específicas (volumen de operaciones, cantidad de casas, naturaleza jurídica). Además tendrá
a su cargo la fiscalización de las entidades comprendidas.
Artículo 5: Otras autoridades podrán intervenir siempre y cuando dicha intervención no tenga relación
alguna con las disposiciones de la LEF. (intervención limitada).
Artículo 6: Las autoridades de control societarias limitarán sus funciones de acuerdo al estatuto o
reglamento que posean.
OM
territorio nacional. La actividad en el país quedará condicionada a la previa autorización del BCRA.
Artículo 15: Los directores de las S.A. deberán informar sin demora sobre cualquier negociación de
acciones u otra circunstancia capaz de de producir un cambio en la calificación de las entidades o de alterar
la estructura de los grupos de accionistas. Igual obligación regirá para los enajenantes y adquirentes de
acciones y para los consejos de administración de las sociedades cooperativas y sus integrantes.
El BCRA estará facultado para denegar su aprobación, así como para revocar las autorizaciones
concedidas.
.C
La autorización para funcionar podes ser revocada cuando en las entidades se hayan producido cambios
fundamentales en las condiciones básicas que se tuvieron en cuenta para acordarla.
DD
VII. APERTURA DE SUCURSALES Y FILIALES
Se encuentra regulado en los artículos 16, 17 y 18 de la LEF.
Artículo 16: “El Banco Central de la República Argentina autorizará la apertura de filiales, pudiendo
denegar las solicitudes, en todos los casos, fundado en razones de oportunidad y conveniencia
Las entidades financieras oficiales de las provincias y municipalidades podrán habilitar sucursales en sus
respectivas jurisdicciones previo aviso al Banco Central de la República Argentina dentro de un plazo no
LA
inferior a TRES (3) meses, término dentro del cual el mismo deberá expedirse manifestando su oposición si
no se cumplen los requisitos exigidos para la habilitación”.
Artículo 17: “Para la apertura de filiales o cualquier tipo de representación en el exterior, deberá requerirse
autorización previa del Banco Central de la República Argentina, el que evaluará la iniciativa dentro de las
normas que dicte al respecto y determinará el régimen informativo relativo a las operaciones y marcha de
FI
las mismas”.
Artículo 18: “Las cajas de crédito cooperativas deberán ajustarse a los siguientes requisitos:
a) Las operaciones activas se realizarán preferentemente con asociados que se encuentren radicados o
realicen su actividad económica en la zona de actuación en la que se le autorice a operar. El Banco Central
de la República Argentina delimitará el alcance de dicha zona de actuación atendiendo a la viabilidad de
cada proyecto, a cuyo efecto sólo se admitirá la expansión de la caja de crédito cooperativa en sus
adyacencias, de acuerdo con los criterios y parámetros objetivos que adopte la reglamentación que dicte
dicha institución. Deberán remitir información periódica a sus asociados sobre su estado de situación
patrimonial y capacidad de cumplimiento de las obligaciones adquiridas, de conformidad a la
reglamentación que dicte la autoridad de aplicación.
b) Deberán distribuir sus retornos en proporción a los servicios utilizados y/o al capital aportado.
c) Podrán solicitar la apertura de hasta CINCO (5) sucursales dentro de su zona de actuación. Sin perjuicio
de ello, la reglamentación que dicte el Banco Central de la República Argentina podrá contemplar la
instalación de otras dependencias adicionales o puestos de atención en dicha zona, los que no serán
computados a los fines del límite precedente. Para su identificación deberán incluir las referencias
necesarias que permitan asociar unívocamente la caja de crédito cooperativa a su zona de actuación.
d) Para la captación de fondos no será aplicable el límite de la zona de actuación en la que se encuentren
autorizadas a operar, sin perjuicio de que resultará de aplicación el principio de operar en ese rubro
26
OM
con capacidad, a satisfacción del Banco Central de la República Argentina y del Instituto Nacional de
Asociativismo y Economía Social, para proveer a sus asociadas asistencia financiera y otros servicios
financieros, incluyendo los vinculados a la colocación de excedentes transitorios de liquidez; brindar
soporte operativo, asesoramiento, etc., así como de representación ante las autoridades regulatorias y de
supervisión competentes.
Dicha integración deberá concretarse en un plazo dentro de los CINCO (5) años siguientes al inicio de sus
actividades, o el plazo menor que establezca la reglamentación del Banco Central de la República
Argentina”.
VIII. .C
FACULTAD REGLAMENTARIA. CONSTITUCIONALIDAD
DD
Desde su origen, las provincias delegaron al Estado Nacional, y éste delegó en el BCRA el poder de policía
bancario, estando dichas atribuciones contenidas en la Carta Orgánica y la LEF.
El otorgamiento de estas atribuciones al poder administrador ha tenido numerosas justificaciones, (desde la
lentitud del Congreso para resolver situaciones mediante el dictado de leyes hasta la opinión de quienes
afirman que ya no es necesaria la división de poderes en el Estado moderno).
No obstante esta aparente amplitud del concepto, cabe destacar que la CSJN ha sentado una importante
LA
definición sobre los límites de esta delegación. “Debe hacerse una distinción fundamental entre la
delegación del poder para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad al Poder Ejecutivo, o al cuerpo
administrativo, para reglar los pormenores y detalles necesarios para su ejecución, agregando que no ha
sido definitivamente trazada la línea que separa los importantes asuntos que deben ser regulados por la
Legislatura misma de aquellos de menor interés”.
FI
Tanto la ley 24.144, como las leyes 21.526 y 22.529 han dado al Banco Central atribuciones que van más
allá de un poder para ser mero órgano de aplicación de ellas: tiene verdaderas facultades para la integración
e implementación de la ley, resolviendo incluso, en su caso, la justicia de su aplicación.
UNIDAD N° 4
EL BANCO CENTRAL Y LA FACULTAD DE SUPERINTENDENCIA
I. LA SUPERINTENDENCIA DE ACTIVIDADES FINANCIERAS Y CAMBIARIAS
Las crisis empresarias de los años 70 y 80 obligaron a un replanteo general sobre la política
legislativa de esta materia.
Desde 1977, la Comunidad Económica Europea comenzó a dictar directivas tendientes a
reorganizar los sistemas de evaluación y control a entidades financieras. Desde la perspectiva del legislador
se presentan dos modelos de control:
27
OM
determinadas funciones sin que adquiera autonomía ni autarquía institucional. No es independiente.
La desconcentración es esencialmente administrativa, y depende en lo funcional del presidente del
BCRA. No pose personalidad jurídica.
La superintendencia nunca puede intervenir como autoridad máxima y final, sino que dicha
autoridad es siempre el presidente del BCRA o su directorio.
a.
b. .C
Atribuciones del superintendente (art 46)
Calificar a las entidades financieras
Cancelar la autorización para operar en cambios
DD
c. Aprobar los planes de regularización y/o saneamiento de las entidades financieras
d. Implementar y aplicar las normas reglamentarias de la LEF dictadas por el directorio
e. Establecer los requisitos que deben cumplir los auditores de las entidades financieras
y cambiarias
Esta norma contiene un grave error, ya que el superintendente no debe dar cuenta al directorio sobre
LA
su actuación, sino al presidente del banco; este a su vez deberá ponerlo en conocimiento del directorio.
- Inc. a) la calificación sirve para medir su capital mínimo, de modo que ella será
volcada en la fórmula de cálculo del capital, también servirá para facultar a los bancos para
intervenir en ciertas operaciones especiales, como la de ser depositarias de los aportes del sistema
previsional.
FI
- Inc. b) trata de una función muy importante que es excluida de las atribuciones del
directorio.
- Inc. c) resulta una lógica consecuencia del ejercicio de las funciones de
superintendencia, es decir, la vigilancia y fiscalización de la actuación de las entidades financieras.
Inc. d) alude a implementar y aplicar de modo que queda claro que dictar y elaborar
-
las normas es potestad del directorio.
En el artículo 49 de la ley 24.144 consagra que El Superintendente podrá, previa autorización del
Presidente del Banco disponer la suspensión transitoria, total o parcial, de las operaciones de una o
varias entidades financieras, por un plazo máximo de treinta (30) días. De esta medida se deberá dar
posterior cuenta al Directorio. Si al vencimiento del plazo de suspensión el Superintendente propiciara su
renovación, sólo podrá ser autorizada por el Directorio, no pudiendo exceder de los noventa (90) días. En
tal caso el Superintendente podrá prorrogar prudencialmente el plazo máximo establecido en el artículo
34, segundo párrafo, de la ley 21.526.
La facultad para suspender las operaciones de una entidad es una facultad excepcional, a cargo
del presidente del BCRA, el superintendente debe requerir una autorización previa del presidente.
Si bien esta norma no tiene precedentes, no cabe duda sobre su recurribilidad.
28
OM
Responsabilidades:
Es una entidad descentralizada dependiente del Banco Central, por lo tanto, sin personalidad
.C
jurídica propia, de lo que se deduce que ante un daño ocasionado por esta dependencia, el sujeto pasivo de
la relación procesal será el propio Banco Central.
Artículo 43: “El Banco Central de la República Argentina ejercerá la supervisión de la actividad financiera
DD
y cambiaria por intermedio de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, la que
dependerá directamente del presidente de la institución. En todo momento el superintendente deberá tener a
disposición del Directorio y de las autoridades competentes información sobre la calificación de las
entidades financieras y criterios utilizados para dicha calificación”.
LA
gerenciamiento
En fin, la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias es una dependencia interna del BCRA
que tiene la función de control de las entidades financieras y de hacer cumplir la ley.
ejercida por un (1) superintendente y un (1) vicesuperintendente, quienes serán asistidos por los
subgerentes generales de las áreas que la integren.
El vicesuperintendente ejercerá las funciones de superintendente en caso de ausencia, impedimento o
vacancia del cargo. Fuera de dichos casos, desempeñará las funciones que el superintendente le asigne o
delegue”.
Artículo 45: “El superintendente y el vicesuperintendente serán designados por el Poder Ejecutivo nacional
a propuesta del presidente del banco de entre los miembros del directorio. La duración en sus funciones
será de tres años o hasta la conclusión de su mandato como director, si éste último fuera menor”.
Artículo 46: “Al superintendente le corresponde, en el marco de la políticas generales fijadas por el
directorio del banco, y poniendo en conocimiento del mismo las decisiones que se adopten, las siguientes
funciones:
a) Calificar a la entidades financieras a los fines de la Ley de Entidades Financieras;
b) Cancelar la autorización para operar en cambios;
c) Aprobar los planes de regularización y/o saneamiento de las entidades financieras;
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e) Ejercer las demás facultades que las leyes otorgan al banco relativas a la superintendencia, con
excepción de las expresamente atribuidas por esta ley al directorio del banco;
f) Aplicar las disposiciones legales que sobre el funcionamiento de las denominadas tarjetas de crédito,
tarjetas de compra, dinero electrónico u otras similares, dicte el Honorable Congreso de la Nación y las
reglamentaciones que en uso de sus facultades dicte el Banco Central de la República Argentina”.
.C
Artículo 34: “El ejercicio financiero del banco durará un (1) año y se cerrará el 31 de diciembre. Los
estados contables del banco deberán ser elaborados de acuerdo con normas generalmente aceptadas,
teniendo en cuenta su condición de autoridad monetaria”.
DD
Artículo 35: “El banco publicará a más tardar dentro de la semana siguiente, los estados resumidos de su
activo y pasivo al cierre de operaciones de los días siete (7), quince (15), veintitrés (23), y último de cada
mes”.
Artículo 36: “La observancia por el Banco Central de la República Argentina de las disposiciones de esta
Carta Orgánica y demás normas aplicables será fiscalizada por un síndico titular y uno adjunto, nombrados
LA
por el Poder Ejecutivo Nacional con acuerdo del Senado de la Nación. El Poder Ejecutivo Nacional podrá
realizar nombramientos en comisión durante el tiempo que insuma el otorgamiento del acuerdo del Senado
de la Nación.
Los síndicos podrán ser abogado, contador público nacional o licenciado en economía. Durarán cuatro (4)
años en sus funciones, al término de los cuales podrán ser designados nuevamente.
FI
Los síndicos dictaminarán sobre los balances y cuentas de resultados de fin de ejercicio, para lo cual
tendrán acceso a todos los documentos, libros y demás comprobantes de las operaciones del banco.
Informarán al directorio, al Poder Ejecutivo y al Honorable Congreso de la Nación sobre la observancia de
esta ley y demás normas aplicables. Los síndicos percibirán por sus tareas la remuneración que se fije en el
presupuesto del banco”.
OM
El artículo 30 de la LEF establece diferentes parámetros para mantener la liquidez, solvencia y
resguardar la solvencia de las entidades financieras.
Artículo 4: la autoridad de aplicación competente para reglamentar y fiscalizar dichos parámetros es el
BCRA.
Artículo 32: “Las entidades mantendrán los capitales mínimos que se establezcan”.
.C
Artículo 33: “Las entidades deberán destinar anualmente al fondo de reserva legal la proporción de sus
utilidades que establezca el Banco Central de la República Argentina, la que no será inferior al 10% ni
superior al 20%. No podrán distribuir ni remesar utilidades antes de la aprobación de los resultados del
ejercicio y de la publicación del balance general y cuenta de ganancias y pérdidas, de acuerdo con lo
DD
previsto en el artículo 36”.
BCRA, en caso de no cumplir, el BCRA ha de exigirles las explicaciones del caso en el término que este
fije.
En un término no superior a los 30 días, la entidad debe presentar un plan de regularización y
saneamiento so pena de revocación de la autorización para funcionar cuando:
FI
31
OM
República Argentina establezca;
c) Registrara reiterados incumplimientos a los distintos límites o relaciones técnicas establecidas;
d) No mantuviere la responsabilidad patrimonial mínima exigida para su clase, ubicación o características
determinadas.
El Banco Central de la República Argentina podrá, sin perjuicio de ello designar veedores con facultad de
veto cuyas resoluciones serán recurribles, en única instancia, ante el presidente del Banco Central de la
República Argentina.
utilidades.
.C
Asimismo, podrá exigir la constitución de garantías y limitar o prohibir la distribución o remesas de
previstos en la presente ley. Esto, sin perjuicio de otras medidas que, sin afectar las restricciones que el
cumplimiento de su Carta Orgánica le impone, propendan al cumplimiento de los fines señalados. Sobre
estas decisiones el presidente del Banco Central deberá informar al Honorable Congreso de la Nación, en
oportunidad del informe anual dispuesto en el artículo 10”.
Artículo 35: “Por las deficiencias en la constitución de reservas de efectivo en que incurran, las entidades
FI
abonarán al Banco Central de la República Argentina un cargo de hasta cinco veces la tasa máxima de
redescuento. Asimismo, el Banco Central de la República Argentina podrá establecer otros cargos por el
incumplimiento de las demás normas establecidas en este Título”.
Artículo 36: “La contabilidad de las entidades y la confección y presentación de sus balances, cuentas de
ganancias y pérdidas, demás documentación referida a su estado económico financiero e informaciones que
solicite el Banco Central de la República Argentina, se ajustarán a las normas que el mismo dicte al
respecto.
Dentro de los noventa días de la fecha de cierre del ejercicio, las entidades deberán publicar, con no menos
de quince días de anticipación a la realización de la asamblea convocada a los efectos de su consideración,
el balance general y su cuenta de resultados con certificación fundada de un profesional inscripto en la
matrícula de contador público”.
Artículo 37: “Control. Las entidades financieras deberán dar acceso a su contabilidad, libros,
correspondencia, documentos y papeles, a los funcionarios que el Banco Central de la República Argentina
designe para su fiscalización u obtención de informaciones. La misma obligación tendrán los usuarios de
créditos, en el caso de existir una verificación o sumario en trámite”.
32
OM
¿En qué consiste la reestructuración?
Es la posibilidad que tiene el BCRA de aplicar una serie de medidas cuando una entidad financiera se
halle comprendida en alguno de los supuestos del artículo 44 y previo a considerar la revocación de la
autorización para funcionar en resguardo de los depositantes.
Supuestos que la determinan: (artículo 44)
.C
El Banco Central de la República Argentina podrá resolver la revocación de la autorización para
funcionar de las entidades financieras:
a) Ha pedido de las autoridades legales o estatutarias de la entidad;
DD
b) En los casos de disolución previstos en el Código de Comercio o en las leyes que rijan su existencia
como persona jurídica;
c) Por afectación de la solvencia y/o liquidez de la entidad que, a juicio del Banco Central de la
República Argentina, no pudiera resolverse por medio de un plan de regularización y saneamiento;
LA
El directorio del BCRA es quien debe tomar la decisión con la mayoría absoluta de sus miembros
Análisis del merito
Es el BCRA quien decide acerca de la conveniencia o no de la reestructuración, sin obtener el
dictamen previo u opinión de otra institución. Aquí se ve la amplia discrecionalidad del BCRA en materia
de reestructuración y control de entidades financieras.
La decisión debe adoptarse previo a la revocación para funcionar, hay que hacer 2 aclaraciones:
• El hecho de aplicar la reestructuración no implica que le diga la revocación de la aut.
• La reestructuración no actúa como presupuesto ni requisito de la revocación de la aut.
¿Qué medidas pueden adoptarse?
Medidas de intervención interna: aquí el BCRA interviene en el funcionamiento interno de la
entidad que explota la actividad bancaria
Comprende los supuestos de modificación de los registros contables y reducción del capital y/o
afectación de las reservas (apartado 1, inciso a. y b.)
33
OM
siguientes determinaciones, o una combinación de ellas, aplicándolas en forma secuencial, escalonada o
directa, seleccionando la alternativa más adecuada según juicios de oportunidad, mérito o conveniencia, en
aplicación de los principios, propósitos y objetivos derivados de las normas concordantes de su Carta
Orgánica, de la presente ley y de sus reglamentaciones.
I. — Reducción, aumento y enajenación del capital social.
a) Disponer que la entidad registre contablemente pérdidas contra el previsionamiento parcial o total de
.C
activos cuyo estado de cobrabilidad, realización o liquidez así lo requiera, a solo juicio del Banco Central,
y la reducción de su capital y/o afectación de reserva con ellas;
b) Otorgar un plazo para que la entidad resuelva un aumento de capital social y reservas para cumplir con
los requisitos establecidos por las normas aplicables, el que deberá ser suscripto e integrado dentro de
DD
dicho plazo. Los accionistas que suscriban dicho aumento de capital o integren nuevo capital deberán ser
autorizados de conformidad con lo previsto en el artículo 15.
El Banco Central fijará el plazo en caso del inciso a) y de este inciso teniendo en cuenta los plazos mínimos
legales para el otorgamiento de los actos societarios del representante legal, del órgano de administración,
y del órgano asambleario necesarios para su implementación;
c) Revocar la aprobación para que todos o algunos accionistas de una entidad financiera continúen como
LA
tales, otorgando un plazo para la transferencia de dichas acciones, que no podrá ser inferior a diez (10)
días;
d) Realizar o encomendar la venta de capital de una entidad financiera y del derecho de suscripción de
aumento de capital. A este efecto, la entidad y los socios prestarán su conformidad y depositarán los títulos
representativos de sus participaciones, si ello no hubiera ocurrido hasta ese momento.
FI
Podrán excluirse activos sujetos a gravamen real de prenda e hipoteca por el valor neto que resulte de restar
al valor del bien, estimado según precios de mercado, el valor nominal del crédito, asumiendo quien llegara
a tener la disposición del bien gravado la obligación de satisfacer los derechos del acreedor hipotecario o
prendario, hasta el producido neto de su venta. Los bienes sujetos a embargo judicial podrán excluirse sin
limitación de ninguna especie.
El BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA dictará, con carácter general, las normas de
valuación de activos pertinentes.
A los fines del presente inciso y cuando el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA lo
considere conveniente, podrán constituirse fideicomisos financieros con todos o parte de los activos de la
entidad, emitiéndose UNO (1) o más certificados de participación por valores nominales equivalentes a los
pasivos que se excluyan.
La entidad, en su caso, asumirá el carácter de beneficiaria o fideicomisaria.
b) El BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA podrá excluir total o parcialmente los
pasivos referidos en el artículo 49, inciso e), así como, en su caso, los créditos del BANCO CENTRAL DE
34
OM
Ante esa solicitud, el magistrado deberá decretar de inmediato y sin substanciación, la intervención judicial
de la entidad financiera, teniendo a las personas designadas por el BANCO CENTRAL DE LA
REPÚBLICA ARGENTINA como interventores judiciales, con todas las facultades determinadas por el
BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA, manteniéndolos en sus respectivos cargos hasta
tanto se verifique el cumplimiento total del cometido encomendado.
La intervención judicial de una entidad sujeta al procedimiento establecido en el Apartado II) producirá la
radicación, ante el juez que intervenga, de todos los juicios de contenido patrimonial que afectaren a los
IV. — Responsabilidad.
.C
activos excluidos o se refieran a los pasivos excluidos.
En los casos previstos en este artículo se aplicará lo dispuesto por el artículo 49, segundo párrafo in fine de
DD
la Carta Orgánica del BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA, aprobada por el artículo
1º de la Ley Nº 24.144 y sus modificaciones, respecto de éste, los fideicomisos referidos en el artículo 18,
inciso b) de dicho ordenamiento, y los terceros que hubieran realizado realizado los actos en cuestión, salvo
la existencia de dolo. La falta de derecho al reclamo de daños y perjuicios y consecuente ausencia de
legitimación alcanza a la misma entidad y sus acreedores, asociados, accionistas, administradores y
representantes.
LA
11.867.
b) No podrán iniciarse o proseguirse actos de ejecución forzada sobre los activos excluidos cuya
transferencia hubiere autorizado, encomendado o dispuesto el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA
ARGENTINA en el marco de este artículo, salvo que tuvieren por objeto el cobro de un crédito
hipotecario, prendario o derivado de una relación laboral. Tampoco podrán trabarse medidas cautelares
sobre los activos excluidos. El juez actuante a los fines de la intervención prevista en el Apartado III)
ordenará, de oficio o a pedido de los interventores o de quienes adquieran activos en propiedad plena o
fiduciaria, sin substanciación, el inmediato levantamiento de los embargos y/o inhibiciones generales
trabados, los que no podrán impedir la realización o transferencia de los activos excluidos debiendo recaer
las medidas cautelares derivadas de créditos laborales sobre el producido de su realización.
c) Los actos autorizados, encomendados o dispuestos por el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA
ARGENTINA en el marco de este artículo que importen la transferencia de activos y pasivos o la
complementen o resulten necesarios para concretar la reestructuración de una entidad financiera, así como
los relativos a la reducción, aumento y enajenación del capital social, no están sujetos a autorización
judicial alguna ni pueden ser reputados ineficaces respecto de los acreedores de la entidad financiera que
fuera propietaria de los activos excluidos, aun cuando su insolvencia fuere anterior a cualquiera de dichos
actos.
35
OM
sede judicial cuando hubiere mediado arbitrariedad o irrazonabilidad manifiestas. El mismo régimen
alcanzará a los actos complementarios de los anteriores adoptados por otros órganos de la Administración
Pública Nacional”.
V. .C
REVOCACIÓN DE LA AUTORIZACIÓN PARA FUNCIONAR. DISOLUCIÓN.
DD
LIQUIDACIÓN. AUTOLIQUIDACIÓN
Artículo 43: “Cualquiera sea la causa de la disolución de una entidad comprendida en la presente ley, las
autoridades legales o estatutarias deberán comunicarlo al Banco Central de la República Argentina, en un
plazo no mayor a los dos (2) días hábiles de tomado conocimiento de la misma. Igual procedimiento deberá
observarse en el caso de decisión de cambio del objeto social”.
LA
Artículo 44: “El Banco Central de la República Argentina podrá resolver la revocación de la autorización
para funcionar de las entidades financieras:
a) A pedido de las autoridades legales o estatutarias de la entidad;
b) En los casos de disolución previstos en el Código de Comercio o en las leyes que rijan su existencia
como persona jurídica;
FI
c) Por afectación de la solvencia y/o liquidez de la entidad que, a juicio del Banco Central de la República
Argentina, no pudiera resolverse por medio de un plan de regularización y saneamiento;
d) En los demás casos previstos en la presente ley.
Al resolver la revocación de la autorización para funcionar o durante el período de suspensión transitoria de
una Entidad Financiera, el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA podrá ordenar que se
efectivice el pago de los acreedores laborales previstos en el inciso b) del Artículo 53, y a los depositantes
del privilegio general previsto en los apartados i) e ii) del inciso e) del artículo 49, respetando el orden de
prelación respectivo y distribuyendo los fondos de que disponga la entidad a prorrata entre los acreedores
de igual rango, cuando fueren insuficientes.
Artículo 45: “El Banco Central de la República Argentina deberá notificar de inmediato y de manera
fehaciente la resolución adoptada a las autoridades legales o estatutarias de la ex entidad y al y al juzgado
comercial competente, en su caso.
En los casos previstos en los incisos a) y b) del artículo 44 de la presente ley, si las autoridades legales o
estatutarias de la entidad lo solicitaren al juez de la causa, y éste considerare que existen garantías
suficientes podrá, previa conformidad del Banco Central de la República Argentina, el que deberá
expedirse en el plazo de cinco (5) días autorizarlas o disponer a que ellas mismas administren el proceso de
cese de la actividad reglada o de liquidación de la entidad. En cualquier estado del proceso de
autoliquidación de la Entidad o de la persona jurídica, el juez podrá disponer la continuidad de las mismas
36
OM
que se hayan configurado los presupuestos necesarios.
Los honorarios de los peritos o auxiliares que el Juez Interviniente designare a los fines de la presente ley,
deberán fijarse en función de la tarea efectivamente realizada por aquéllos, con absoluta independencia de
la cuantía de los activos, pasivos o patrimonio de la entidad”.
Artículo 46: “A partir de la notificación de la resolución que dispone la revocación de la autorización para
funcionar y hasta tanto el Juez competente resuelva el modo del cese de la actividad reglada o de la
liquidación de la ex entidad, serán nulos cualquier tipo de compromisos que aumenten los pasivos de la
.C
misma y cesará su exigibilidad y el devengamiento de sus intereses.
La autoliquidación, la liquidación judicial y/o la quiebra de las entidades financieras quedarán sometidas a
lo prescripto por las Leyes N. 19.550 y N. 24.522 en todo aquello que no se oponga a lo dispuesto en la
DD
presente ley.
En los procesos de autoliquidación, liquidación o quiebra al requerimiento del Juzgado Interviniente, el
Banco Central de la República Argentina deberá informar y prestar asistencia técnica sobre los asuntos de
su conocimiento en virtud del ejercicio de sus funciones de superintendencia cumplidas con anterioridad a
la revocación de la autorización para funcionar”.
Artículo 47: “La resolución que disponga la revocación de la autorización para funcionar será apelable, al
LA
solo efecto devolutivo, por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal de la Capital Federal. El recurso deberá interponerse y fundarse ante el Banco Central de la
República Argentina dentro de los quince (15) días hábiles siguientes”.
FI
La liquidación se realizará de acuerdo con las disposiciones de la L.E.F. y con aplicación de las
normas sobre liquidación de sociedades comerciales (art. 46, 2º párrafo L.E.F.) en todo lo que no quede
expresamente contemplado en la ley 21.526.
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OM
Los socios y acreedores reconocidos sólo podrán formular impugnaciones al balance final de la
liquidación y al proyecto de distribución de fondos dentro de los 30 días hábiles siguientes al de la última
publicación y ellas serán resueltas por el juez en el expediente de la liquidación. La sentencia que se dictare
tendrá efecto aún con respecto a quienes no hubieran formulado impugnaciones. Transcurrido el plazo de
30 días sin que se haya impugnado, resueltas éstas judicialmente, tanto el balance como el proyecto se
tendrán por aprobados.
Las sumas de dinero no reclamadas por sus titulares serán depositados en el juzgado interviniente
iure.
.C
por el plazo de un año. El derecho de los acreedores a percibir los importes prescribirá en ese plazo ipso
Distribuidos los fondos, el juez mediante resolución que será publicada, declarará finalizada la
DD
liquidación. Los libros y documentación de la entidad liquidada serán depositados en el lugar que el juez
designe, por el plazo de 10 años, a contar de la fecha de publicación de declaración judicial de finalización
de la liquidación, a cuyo vencimiento serán destruidos.
Artículo 48: “El liquidador judicial deberá ser designado por el juez competente, conforme a lo dispuesto
por la Ley de Concursos y Quiebras para los síndicos. En el supuesto de que se declarare la quiebra de la
entidad, el liquidador designado continuará desempeñándose como síndico.
LA
Desde la resolución de revocación de la autorización para funcionar y hasta tanto el juez competente
resuelva el modo de la liquidación de la actividad y/o de la ex entidad, serán nulos cualquier tipo de
compromisos que aumenten los pasivos de las ex entidades y cesará la exigibilidad y devengamiento de sus
intereses.
El liquidador judicial podrá solicitar orden de allanamiento y el auxilio de la fuerza pública para asegurar el
FI
38
OM
e) Con el orden de prelación que resulta de los apartados siguientes tendrán privilegio general para el cobro
de sus acreencias por sobre todos los demás créditos, con excepción de los créditos con privilegio especial
de prenda e hipoteca y los acreedores laborales enunciados en los incisos a) y b) del Artículo 53, los
siguientes:
i) Los depósitos de las personas físicas y/o jurídicas hasta la suma de CINCUENTA MIL PESOS ($
50.000), o su equivalente en moneda extranjera, gozando de este privilegio una sola persona por depósito.
Habiendo más de un titular la suma se prorrateará entre los titulares de la imposición privilegiada. A los
registre en la entidad.
.C
fines de la determinación del privilegio, se computará la totalidad de los depósitos que una misma persona
ii) Los depósitos constituidos por importes mayores, por las sumas que excedan la indicada en el apartado
DD
anterior.
iii) Los pasivos originados en líneas comerciales otorgadas a la entidad y que afecten directamente al
comercio internacional.
Los privilegios establecidos en los apartados i) e ii) precedentes no alcanzarán a los depósitos constituidos
por las personas vinculadas, directa o indirectamente, a la entidad, según las pautas establecidas o que
establezca en el futuro el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA.
LA
f) El liquidador judicial realizará informes mensuales a partir del previsto en el quinto párrafo del artículo
48 sobre el estado de la liquidación, los que permanecerán a disposición de los interesados en el juzgado
interviniente en la liquidación.
g) Concluidas las operaciones de liquidación judicial, el liquidador presentará al juez interviniente el
balance final con una memoria explicativa de sus resultados y con un proyecto de distribución de fondos,
FI
previa deducción de los importes necesarios para cancelar las deudas que no hubieren podido ser
satisfechas.
De la presentación se dará cuenta por edictos publicados por tres (3) días, en dos (2) diarios del lugar en
que la ex entidad haya tenido su sede social, uno de los cuales será el de anuncios legales.
Los socios y acreedores reconocidos sólo podrán formular impugnaciones al balance final de la liquidación
y al proyecto de distribución de fondos dentro de los treinta (30) días hábiles siguientes al de la última
publicación y ellas serán resueltas por el juez en el expediente de la liquidación, donde los impugnantes
tendrán derecho a intervenir en calidad de parte. La sentencia que se dicte tendrá efecto aun con respecto a
quienes no hubieran formulado impugnaciones. Transcurrido el plazo de treinta (30) días hábiles sin que se
hubieran producido impugnaciones, o resueltas éstas judicialmente, tanto el balance como el proyecto de
distribución se tendrán por aprobados con las modificaciones que puedan resultar de la sentencia y se
procederá a la distribución;
h) Las sumas de dinero no reclamadas por sus titulares serán depositadas en el juzgado interviniente por el
plazo de un (1) año, a contar de la publicación de la declaración judicial de finalización de la liquidación.
Dichos fondos podrán ser invertidos a propuesta del liquidador judicial.
El derecho de los acreedores a percibir los importes que les correspondiere en la distribución prescribirá en
el plazo indicado. La prescripción operará de pleno derecho, destinándose los importes no cobrados al
Instituto Nacional de Previsión Social para Jubilados y Pensionados;
39
OM
establecido en el primer párrafo del artículo 56 de la presente ley”.
QUIEBRA.
Toda entidad financiera puede entrar en cesación de pagos, el cual se traduce en una impotencia
patrimonial para hacer frente de modo regular al pasivo exigible.
La superintendencia de Entidades financieras y cambiarias (organismo dependiente del BCRA)
.C
tiene la obligación de llevar adelante un adecuado control de la solvencia de los bancos como modo de
protección del interés público de los ahorristas y en consecuencia de toda la sociedad.
La regulación legal está dada: articulo 50 a 53 de la LEF y es aplicable la 24522 (ley de concurso y
DD
quiebra), salvo las disposiciones de la 51 de la 21.526.
Artículo 53: Cabe aclarar que las entidades financieras no podrán solicitar la formación de concurso
preventivo ni su propia quiebra. No podrá decretarse la quiebra hasta que les sea revocaba la autorización
para funcionar por el BC. A partir de esa revocación regirá lo dispuesto por el artículo 52.
Cuando la quiebra sea pedida por circunstancias que la harían procedente según la legislación
común, los jueces rechazarán de oficio el pedido y darán intervención al Banco Central de la República
LA
Las entidades financieras no pueden ser sujetos susceptibles del beneficio del concurso preventivo
de acreedores, en la medida que la misma LEF les veda esa salida a aquellas entidades en crisis.
En caso de insolvencia solo pueden ser declaradas en quiebra a través del régimen previsto por la
ley 21526.
Se impone como requisito previo a la declaración de la quiebra de cualquier entidad financiera la
40
OM
términos y plazos que la Ley de Concursos y Quiebras establece, para que invoque y pruebe cuanto estime
conveniente a su derecho”.
Artículo 51: “Una vez que el juez interviniente declare la quiebra, ésta quedará sometida a las
prescripciones de esta ley y de la Ley de Concursos y Quiebras, salvo en lo concerniente a las siguientes
disposiciones:
a) No serán reputados ineficaces ni susceptibles de revocación, de conformidad con las normas de la Ley
de Concursos y Quiebras, los actos realizados o autorizados por el Banco Central por los supuestos
.C
previstos en la ley vigente hasta la sanción de la ley 24.144, ni los actos realizados o autorizados a realizar
a entidades o terceros de acuerdo a las disposiciones del artículo 35 bis de la presente ley y el artículo 17
incisos b) y c) de la Carta Orgánica del Banco Central, ni los créditos del Banco Central con el privilegio
DD
absoluto del artículo 53 ni sus garantías;
b) En ningún caso serán aplicables las normas sobre continuación de la explotación de la empresa;
c) Lo dispuesto por los incisos d) y e) del artículo 9 será igulmente aplicable en caso de quiebra.
d) La verificación de créditos del Banco Central de la República Argentina se formalizará sin necesidad de
cumplir con el recaudo de acompañar los títulos justificativos de los mismos, a los que se refiere el artículo
32 de la Ley N. 24.522, bastando a tales efectos la certificación de los saldos contables emitidos por el
LA
Banco Central de la República Argentina. Esta disposición será de aplicación al caso previsto en el artículo
49 inciso b)”.
Artículo 52: “Habiéndose dispuesto las exclusiones previstas en el apartado II del artículo 35 bis de la
presente ley ningún acreedor, con excepción del Banco Central de la República Argentina, podrá solicitar
la quiebra de la ex entidad sino cuando hubieren transcurrido sesenta (60) días corridos contados a partir de
FI
la revocación de la autorización para funcionar. Transcurrido dicho plazo la quiebra podrá ser declarada a
pedido de cualquier acreedor pero en ningún caso afectará los actos de transferencia de los activos y
pasivos excluidos realizados o autorizados de acuerdo a las disposiciones del mencionado artículo, aun
cuando estos estuvieren en trámite de instrumentación y perfeccionamiento”.
Privilegios
Una vez declarada la quiebra, corresponde verificar los privilegios de todas las personas que han
contratado con la entidad en liquidación, a fin de elaborar un proyecto de liquidación y de distribución final
de la deudora en quiebra.
Los privilegios, son el derecho otorgado por ley a un acreedor para ser pagado con prelación a otro,
tiene la particularidad de que es exigible no frente al deudor, sino frente a los restantes acreedores y
adquiere virtualidad cuando entra en concurso con otros créditos.
Artículo 53: “Privilegio Absoluto” del BCRA que determina que: los fondos asignados por el
BCRA y los pagos efectuados en virtud de convenios de créditos recíprocos o por cualquier otro concepto
y sus intereses, le serán satisfechos a este con privilegio absoluto sobre todos los demás créditos.
Excepciones:
1. Los créditos con privilegio especial por causa de hipoteca, prenda y los créditos
otorgados conforme con lo previsto por el articulo 17 incisos b), c) y f) de la Carta Orgánica del
41
OM
La ley prevé que el Banco Central está facultado para aplicar sanciones por toda infracción a la LEF y
a las normas reglamentarias y resoluciones que la misma autoridad dicte.
Con respecto a esta facultad sancionatoria, no existen infracciones determinadas, ya que éstas serán tantas
y variarán en la medida que el BCRA reglamente aspectos de la actividad, lo que nos coloca en el marco de
las normas penales en blanco. No existe un correlato entre la posible infracción y la sanción a aplicar, por
lo que en principio podrá ser revisada judicialmente cuando la arbitrariedad sea manifiesta.
Las sanciones podrán ser aplicadas a las personas o entidades que sean responsables de las infracciones,
.C
siempre previo sumario que se instruirá con audiencia de los imputados y respetándose las normas de
procedimiento que el BCRA dicte.
Si del sumario se desprendiera la comisión de delitos, el BCRA deberá promover las acciones penales que
correspondieren, en cuyo caso podrá asumir la calidad de parte querellante en forma promiscua con el
DD
Ministerio Fiscal.
acumulativa, en:
1. Llamado de atención.
2. Apercibimiento.
3. Multas.
4. Inhabilitación temporaria o permanente para el uso de la cuenta corriente bancaria.
OM
Comercial de la Nación. Constituirá título suficiente la copia simple de la resolución que aplicó la multa,
suscrita por dos firmas autorizadas del Banco Central de la República Argentina, sin que puedan oponerse
otras excepciones que la de prescripción, espera y pago documentados.
La prescripción de la acción que nace de las infracciones a que se refiere este artículo, se operará a los seis
(6) años de la comisión del hecho que la configure. Ese plazo se interrumpe por la comisión de otra
infracción y por los actos y diligencias de procedimientos inherentes a la sustanciación del sumario, una
vez abierto por resolución del presidente del Banco Central de la República Argentina. La prescripción de
.C
la multa se operará a los tres (3) años contados a partir de la fecha de notificación de dicha sanción firme.
Los profesionales de las auditorías externas designadas por las Entidades Financieras para cumplir las
funciones que la ley, las normas reglamentarias y las resoluciones del Banco Central de la República
DD
Argentina dispongan, quedarán sujetas a las previsiones y sanciones establecidas en el artículo 41 por las
infracciones al régimen.
Las Sociedades Calificadoras de Riesgo, sus integrantes profesionales intervinientes y cualquier otra
persona física o jurídica que en el ejercicio de sus funciones o con motivo de una profesión o título
habilitante, produjera informes u opiniones técnicas de cualquier especie, en infracción o contrarios a las
normas de su arte, oficio o profesión, quedarán también sujetos por las consecuencias de sus actos a las
LA
dichas operaciones;
b) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto;
c) Toda falsa declaración relacionada con las operaciones de cambio;
d) La omisión de rectificar las declaraciones producidas y de efectuar los reajustes correspondientes si las
operaciones reales resultasen distintas de las denunciadas;
e) Toda operación de cambio que no se realice por la cantidad, moneda o al tipo de cotización, en los
plazos y demás condiciones establecidos por las normas en vigor;
f) Todo acto u omisión que infrinja las normas sobre el régimen de cambios”.
Artículo 2: “Las infracciones previstas en el artículo anterior serán sancionadas con:
a) Multa de hasta DIEZ (10) veces el monto de la operación en infracción, la primera vez;
b) Prisión de UNO (1) a CUATRO (4) años en el caso de primera reincidencia o una multa de TRES (3) a
DIEZ (10) veces el monto de la operación en infracción;
c) Prisión de UNO (1) a OCHO (8) años en el caso de segunda reincidencia y el máximo de la multa fijada
en los incisos anteriores;
d) Si la multa impuesta en el caso del inciso a) no hubiese sido superior a TRES (3) veces el monto de la
operación en infracción, la pena privativa de libertad a que se refiere el inciso b), será de UN (1) mes a
CUATRO (4) años;
43
OM
g) En el caso de falsa declaración, si el infractor rectificase la misma en forma espontánea dentro del
término de QUINCE (15) días de cometida la infracción, se fijará la multa en UN CUARTO (1/4) de la que
hubiese correspondido de no mediar dicha rectificación y no se tendrá en cuenta esa penalidad a los efectos
de la reincidencia prevista por esta Ley”.
Artículo 3: “En el supuesto de concurrencia simultánea o sucesiva de varias infracciones independientes, la
multa aplicable será la suma resultante de la acumulación de las penas pecuniarias correspondientes a los
diversos hechos reprimidos. Sin embargo, la multa total no podrá exceder de DIEZ (10) veces el monto de
.C
la operación mayor en infracción. Si se tratase de la pena de prisión, se aplicarán las previsiones del
artículo 55 del Código Penal”.
Artículo 4: “Los montos de las operaciones en infracción a las cuales se refiere el artículo 2 en sus incisos
DD
a), b) y c) y el artículo 17, inciso b), penúltimo párrafo, serán actualizados(hasta el 31 de marzo de 1991
inclusive) por el organismo competente al momento en que dicte resolución o sentencia condenatoria, en la
cual se graduará la pena pecuniaria teniendo en cuenta el monto resultante de dicha corrección.
La actualización se practicará convirtiendo en pesos el monto de la operación en infracción al tipo de
cambio del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA tipo vendedor correspondiente al día en que se
cometió la misma y aplicando sobre dicho monto la variación del Índice de Precios al por mayor "Nivel
LA
c) Citar y hacer comparecer, con el auxilio de la fuerza pública si fuere necesario, a las personas a quienes
considere pertinente recibirles declaración como infractores o testigos;
d) Realizar pericias técnicas en toda clase de libros, papeles, correspondencia o documentos de las personas
físicas o entidades que intervengan directa o indirectamente en operaciones de cambio o de terceros que
interesen a los fines de la investigación;
e) Requerir de los tribunales competentes las órdenes de allanamiento necesarias, las cuales deberán ser
expedidas sin demora, bajo la responsabilidad del o de los funcionarios que las requieran. En tal caso podrá
requerir el auxilio inmediato de la fuerza pública cuando tropezare con inconvenientes o resistencia para
practicar allanamientos, secuestros, registros o inspecciones de oficinas, libros, papeles, correspondencia o
documentos de las personas investigadas;
f) Solicitar directamente de las autoridades nacionales, provinciales o municipales, informes, estadísticas,
documentos y otros datos vinculados con la investigación;
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OM
Las personas enumeradas precedentemente deberán conservar por un término no menor de DIEZ (10) años
los libros, registros, comprobantes, documentos, etc., vinculados con las mencionadas operaciones.
El BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA podrá limitar la verificación del
cumplimiento de las disposiciones de cambios a las operaciones efectuadas con anterioridad de SEIS (6)
años a la fecha en que ordene la inspección.
Artículo 6: “Cuando alguno de los organismos, entidades o personas físicas que intervengan en el trámite o
fiscalización de las operaciones de cambio, compruebe o presuma la comisión de infracciones, dará
.C
traslado de los antecedentes al BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA, quien previo
estudio de ellos, resolverá si corresponde iniciar sumario, proseguir la investigación o archivarlas
actuaciones”.
DD
Artículo 7: “Los organismos, entidades o personas físicas que intervengan en el trámite o fiscalización de
las operaciones de cambio suministrarán al BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA los
elementos de juicio de que dispongan y que éste considere necesarios para la comprobación de las
infracciones”.
Artículo 8: “El BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA tendrá a su cargo el proceso
sumario, el que hasta la conclusión de la causa para definitiva no podrá exceder del plazo de
LA
TRESCIENTOS SESENTA(360) días hábiles, a contar desde la fecha de resolución de apertura del
sumario.
Los actuados se iniciarán con las conclusiones de inspección y control en la materia. La procedencia de
ampliar o extender la investigación, la formulación técnica y legal de los cargos e imputaciones o de la
falta de mérito para efectuarlos, serán funciones de una unidad orgánica separada e independiente de la
FI
actividad anterior y concluirán en la resolución del Presidente del Banco que disponga la apertura formal
del proceso o el archivo de las actuaciones.
La sustanciación del proceso estará a cargo de una dependencia jurídica del banco, la cual recibirá la causa
a prueba, producirá la que considere oportuna para mejor proveer, dictará las resoluciones que sean
necesarias hasta la conclusión de la causa para definitiva y elevará las actuaciones al Presidente del Banco
para remitirlas al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal Económico de la Capital Federal, o al
Federal con asiento en la provincia, según corresponda.
El proceso se sustanciará conforme a las siguientes normas:
a) Se dará traslado al sumariado de las imputaciones por DIEZ (10)días, quien al contestar deberá presentar
su defensa y ofrecer las pruebas, acompañando la instrumental o indicando dónde se encuentra en el caso
de no poder acompañarla. Si ofreciese testigos, enunciará en forma sucinta los hechos sobre los cuales
deberán declarar;
b) Las pruebas deberán sustanciarse en un plazo que no exceda de VEINTE (20) días, con la intervención
del sumariado. Las audiencias serán públicas en cuanto no se solicite que sean reservadas o no exista para
ello interés público en contrario;
c) Sustanciada la prueba, el sumariado podrá presentar memorial dentro de los CINCO (5) días de
notificado el auto que clausura el período de recepción de la prueba;
45
OM
Las resoluciones definitivas dictadas por el juzgado interviniente, serán recurribles con efecto suspensivo
ante la respectiva Cámara del fuero, dentro de los DIEZ (10) días de su notificación. El recurso de
apelación deberá interponerse y fundarse ante el juzgado interviniente, el cual lo elevará a la Cámara,
juntamente con el sumario, en el término de DIEZ (10) días”.
Artículo 10: “La inspección determinará en forma cierta el importe de las divisas omitidas de liquidar o
incorrectamente liquidadas en el mercado”.
Artículo 11: “Cuando no pueda determinarse en forma directa y cierta el importe de las divisas omitidas de
.C
liquidar o incorrectamente liquidadas en el mercado, sea porque el responsable no tenga o no exhiba los
libros, registros y comprobantes debidos, sea porque exhibidos no merezcan fe o sean incompletos, la
inspección lo emplazará para que dentro de un plazo de QUINCE (15)días suministre los libros,
DD
comprobantes, aclaraciones, etc. que le sean requeridos y cuyos datos servirán de base para el
pronunciamiento. Vencido el término señalado sin que se presentarán los comprobantes, o si éstos no
fueran suficientes, se procederá a estimar de oficio, con los elementos de juicio de que se disponga, el
importe de las divisas omitidas de liquidar o incorrectamente liquidadas en el mercado”.
Artículo 12: “La estimación de oficio se fundará en los hechos y las circunstancias conocidas que, por su
vinculación o conexión con los que las normas de cambio prevén, permitan inducir en el caso particular la
LA
existencia y medida del hecho sujeto a estimación. Podrán servir especialmente como indicios: las
fluctuaciones patrimoniales, el volumen de las transacciones y utilidades de otros períodos, el monto de las
compras o ventas efectuadas, las existencias e inventarios de mercaderías, el rendimiento normal del
negocio o explotación o de otras empresas similares, y cualesquiera otros elementos de juicio que obren en
poder del BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA o que deberán proporcionar las
FI
cámaras de comercio o industria, bancos, asociaciones, entidades públicas o privadas, cualquiera otra
persona, etc. En las estimaciones de oficio podrán aplicarse los coeficientes o promedios generales que a tal
fin establezca el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA con relación a explotaciones o
actividades de un mismo género”.
Artículo 13: “A los efectos de la estimación de oficio, el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA
ARGENTINA podrá considerar, salvo prueba en contrario, que existe entendimiento o vinculación
económica entre el exportador o importador del país y el importador o exportador del extranjero cuando:
a) El precio de los bienes exportados —producidos, manufacturados, tratados o comprados en el país—,
que se declare en cumplimiento de las normas que rijan sobre negociación de cambio en el mercado, sea
distinto del precio mayorista vigente en el lugar de destino deducidos los gastos que autoricen las normas
en vigor al tiempo de la exportación;
b) El precio de los bienes importados, que se declare en cumplimiento de las normas que rijan sobre
adquisición de cambio en el mercado, sea distinto del precio mayorista vigente en el lugar de origen
adicionados los gastos computables de acuerdo con las normas en vigor, al tiempo de la importación.
En los casos previstos en los incisos que anteceden el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA
ARGENTINA podrá tomar los precios mayoristas vigentes en el lugar de destino o de origen,
respectivamente, a los efectos de determinar el valor de los productos exportados o importados.
46
OM
DE LA REPÚBLICA ARGENTINA”.
Artículo 16: “En el caso de inspecciones o sumarios que pudiesen conducir a la aplicación de la pena
privativa de libertad prevista en el artículo 2, incisos b) y c), concluidas las diligencias urgentes, incluso las
estimaciones a que se refieren los artículos 10, 11, 12 y 13, las actuaciones se pasarán al Juzgado Nacional
de Primera Instancia en lo Penal Económico de la Capital o al Federal con asiento en provincia, según
corresponda, debiendo la causa tramitar en dichas sedes conforme a las disposiciones de los Libros II y III
del Código Procesal Penal. En tal supuesto, el BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA
al Ministerio Público”.
.C
podrá asumir la función de querellante en el proceso penal, sin perjuicio de la intervención que corresponde
Artículo 17: “El BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA podrá aplicar las siguientes
DD
medidas precautorias:
a) Para los inspeccionados o sumariados:
1) No acordarles autorización de cambio;
2) No dar curso a sus pedidos de despacho a plaza;
3) No dar curso a sus boletas de embarque de mercadería;
4) Suspender sus autorizaciones para operar o intermediar en cambios y sus inscripciones en los registros
LA
la prueba o cuando sea necesaria para asegurar su responsabilidad eventual frente a las multas imponibles.
En este último supuesto y si no obstase a los otros fines, los afectados podrán obtener el levantamiento de
la restricción mediante caución real.
Cada incumplimiento de la prohibición será penado con una multa de hasta TRES (3) veces el monto de las
operaciones en infracción que sean materia de la investigación o del proceso.
Las medidas adoptadas en virtud de las previsiones del presente inciso, serán recurribles al solo efecto
devolutivo ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico, dentro del plazo de CINCO
(5) días de su notificación o conocimiento.
c) Solicitar al juez correspondiente las medidas cautelares necesarias para asegurar la eventual
responsabilidad pecuniaria de los investigados, procesados o responsables de la solidaridad prevista en el
artículo 2, inciso f) , último párrafo;
d) Requerir al juez a quien corresponda intervenir en las actuaciones en el caso del artículo 16, la orden de
detención de los prevenidos, poniendo a su disposición las mismas dentro de las siguientes CUARENTA Y
OCHO (48) horas. En el supuesto del artículo 16, las medidas de los incisos a) y b)también podrán ser
adoptadas por el juez interviniente, de oficio o a pedido del BANCO CENTRAL DE LA REPÚBLICA
ARGENTINA, debiendo en este caso resolver sobre la petición dentro de las VEINTICUATRO(24) horas,
con habilitación de día y hora si fuese necesario”.
47
OM
b) El artículo 14, cuando se trate de la primera reincidencia prevista en el inciso b) del artículo 2 de la
presente ley.
Cuando se trate de la segunda reincidencia, prevista en el inciso c) del artículo 2 de esta ley, el artículo 14
del Código Penal no se aplicará sólo si la primera reincidencia fue penada con multa.
c) El artículo 51, primer párrafo”.
Artículo 21: ”Las causas actualmente en trámite ante la Justicia Nacional en lo Penal Económico o Federal,
con asiento en provincias, continuarán allí radicadas hasta su total terminación”.
.C
DD
UNIDAD N° 5
I. OPERACIONES BANCARIAS Y CONTRATOS BANCARIOS
Manuel Ossorio define la operación bancaria como “todas y cada una de las actividades o
LA
transacciones entre un banco y sus clientes, o entre bancos, que revistan carácter principal o accesorio”.
Quedan comprendidos aquellos contratos en los cuales una de las partes (entidad financiera) otorga
crédito a la otra parte, sea entregando una suma de dinero u otros bienes fungibles (mutuo), o bien
obligándose a tener a disposición del otro contratante una cierta suma de dinero por un periodo de tiempo
determinado (contrato de apertura de crédito), sea para efectuar pagos a terceros por cuenta de la otra parte
FI
o comprometiéndose a pagar cheques del cliente sin provisión de fondos hasta un monto determinado
(autorización para girar en descubierto) y todos otros supuestos en los que una entidad financiera coloca, a
disposición del cliente dinero, bines u otros valores.
Solo cabe hablar de contratos financieros cuando una de las partes (la dadora del crédito) es una
entidad financiera especializada en el ejercicio en masa de la industria del crédito, autorizada por el órgano
de control pertinente (B.C.R.A).
Contratos bancarios son aquellos en que una de las partes es un banco autorizado a funcionar como
tal, y se refieren a la actividad que constituye el objeto de la entidad.
Pero no todas las operaciones de un banco interesan al derecho, debemos descartar las operaciones
puramente materiales, y diferenciar entre las de aspecto técnico y económico, del jurídico.
El aspecto técnico mira hacia la organización interna de los bancos y al funcionamiento de
los diversos servicios, en dicho aspecto, juega un papel fundamental el contable, sobreponiéndose, a veces,
el jurídico.
Punto de vista contable y jurídico: en el primer supuesto hace referencia a la representación numérica de la relación
jurídica entre el banco y el cliente, “la razón de esta perspectiva contable de la operación bancaria reside, de una
parte en la existencia de un gran número de clientes; de otra, en la multiplicidad de relaciones del banco con cada
uno de los clientes y estos entre sí a través del banco, y de otra, en fin, en la interconexión de las operaciones
bancarias de distinto signo a los efectos del funcionamiento de la empresa bancaria”.
48
OM
III. CLASIFICACIONES. OPERATORIAS COMPRENDIDAS
La clasificación más extendida de las operaciones desde el punto de vista del sujeto de la concesión del
crédito, contraponiendo las “operaciones activas”, en las cuales el banco es quien concede el crédito al
cliente, a las “operaciones pasivas” en las cuales es el cliente el que concede el crédito al banco.
Junto a estos dos grupos primarios, encontramos las denominadas “operaciones neutras”, porque no
implican concesión de crédito por ninguna de las partes contratantes.
Activas
.C
Apertura de crédito.
Apertura de crédito con cuenta corriente.
Anticipos.
DD
Operaciones de descuento de documentos.
Préstamo o mutuo.
Locación financiera (leasing).
Préstamos de títulos públicos.
Operaciones de pase.
Venta a término de moneda extranjera.
LA
Pasivas
Depósito en cuenta corriente.
Depósito en caja de ahorro.
Depósito a plazo fijo.
Emisión de títulos de deuda y debentures en general.
FI
Neutras
Operaciones de cambio de divisas.
Encargos fiduciarios: entrega de bienes (por ejemplo, de acciones).
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OM
2. Realizando una doble operación, que consiste en tomar dinero a crédito, para darlo después a
crédito (intermediación en el crédito).
Características
Una de las partes es una entidad financiera autorizada a funcionar como tal.
Se refieren a la actividad que constituye el objeto de la entidad.
Contrato de adhesión: El contrato bancario es realizado normalmente sobre la base de
.C
condiciones de contratación que una parte impone y la otra las acepta o no, pero no puede modificarlas.
También son contratos mediante formularios.
Rapidez en el perfeccionamiento: Por la uniformidad de las cláusulas y el uso de contratos
DD
impresos, la finalidad de la operación bancaria es la realización de contratos en masa, en los cuales la
consideración de las condiciones ofrecidas no está presente, sino tan sólo el consentimiento o aceptación.
Fácil comprobación de la ejecución: Los asientos de contabilidad posibilitan en todo
momento comprobar rápidamente la ejecución del contrato.
Buena fe: Se mantiene de modo más patente en los contratos bancarios, donde la buena fe
asume la calidad de un deber jurídico.
LA
particularidad de que hay que hacer referencia a que unidad monetaria se utiliza.
También los títulos valores pueden ser objeto de la actividad bancaria, cuando las entidades participen de
su creación y negociación. Ellos pueden ser: cheques, pagarés, acciones, warrants, cartas de crédito, entre
otros.
Etimológicamente la voz crédito proviene de cederé, locución latina que implica creer, tener
confianza. Una noción jurídica podría ser “la voluntad de ser acreedor de una obligación aplazada,
realizar anticipadamente una prestación y ser el acreedor equivalente económico”El interés sería, según
Garrigués, el precio del tiempo.
50
OM
transferencias entre los distintos bancos).
El mecanismo consiste en que A Y B clientes de un banco con depósitos en cuenta corriente, celebran
un contrato de compraventa, por ejemplo, y A da orden al banco de hacer la transferencia.
La operación contable consiste en debitar y acreditar, respectivamente en la cuenta de cada uno, la suma
expresada.
Concurren tres personas: el banco y dos clientes, uno que transfiere y otro que recibe. Para el banco
se trata de una operación inherente al servicio de caja, pero para los clientes es un instrumento de
.C
pago. Al autorizar el débito para el deudor y hecho el asiento correspondiente, surge un crédito para el
beneficiario; entre tanto, el banco ajeno al negocio de las partes, intermedia en la forma de cancelar
haciendo el movimiento. Cuando esa cancelación se hace a distancia, a la transferencia se le suma un
DD
instrumento: el “giro”.
El giro se emite contra el recibo de dinero de un cliente en un determinado lugar geográfico para ponerlo a
disposición de quien él indique en otro lugar geográfico, sin que importe la persona del beneficiario.
NATURALEZA JURÍDICA
La transferencia bancaria es una operación en la que intervienen tres personas (contrato tripartito):el banco
y dos clientes.
LA
El art. 32 LEF establece la necesidad de que las entidades financieras mantengan un encaje mínimo, es
decir capitales mínimos que se conserven fuera de circulación. Con esto se busca mantener la liquidez de la
entidad. Mayor encaje, mayor liquidez.
El encaje mínimo es una parte de los depósitos u obligaciones que las entidades financieras deben mantener
en disponibilidad, por imperio de una norma legal o de los organismos encargados de la supervisión.
Está contemplado en el Art. 28 de la ley 24.144 y en el Art. 35 de la LEF. En esta última norma se le
impone a la entidad financiera mantener en sus carteras reservas mínimas y si así no lo hicieran serán
pasibles de sufrir las sanciones que establezca la norma. Estas últimas son verdaderas multas de carácter
penal.
El art. 33 LEF manda a destinar anualmente al fondo de reserva legal la proporción de sus utilidades que
establezca el BCRA, la que no será inferior al 10% ni superior al 20%.
No podrán distribuir ni remesar utilidades antes de la aprobación de los resultados del ejercicio y de la
publicación del balance general y cuenta de ganancias y pérdidas, de acuerdo con lo previsto en el artículo
36. C. Esto difiere de la LSC que permite la distribución anticipada de beneficios.
Los requisitos de efectivo mínimo están estrechamente vinculados con el principio de liquidez y buscan
que exista una adecuada relación entre el dinero que el banco debe tener y los depósitos que eventualmente
puedan ser retirados. A la hora de computar la liquidez del banco se toman en cuenta la “razón ácida”, es
decir aquellos activos monetarios propiamente dichos o de inmediata conversión.
51
OM
d. Inmovilización de activos
e. Relaciones técnicas a mantener entre los recursos propios y las distintas clases de
activos, los depósitos y todo tipo de obligaciones e intermediaciones directas o indirectas
de las diversas partidas de activos y pasivos, y para graduar los créditos, garantías e inversiones”
.C
Sólo se exceptúan de tal deber los informes que requieran:
a) Los jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas;
DD
b) El Banco Central de la República Argentina en ejercicio de sus funciones;
c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las
siguientes condiciones:
— Debe referirse a un responsable determinado;
— Debe encontrarse en curso una verificación impositiva con respecto a ese responsable, y
— Debe haber sido requerido formal y previamente.
LA
Respecto de los requerimientos de información que formule la Dirección General Impositiva, no serán de
aplicación las dos primeras condiciones de este inciso.
d) Las propias entidades para casos especiales, previa autorización expresa del Banco Central de la
República Argentina.
El personal de las entidades deberá guardar absoluta reserva de las informaciones que lleguen a su
FI
conocimiento”.
Este secreto bancario fue muy atesorado en muchos países, como por ejemplo en Suiza donde, como las
ganancias eran provenientes de las guerras, era imprescindible que no se conozca su origen, siendo las
primeras banqueras las mujeres. Hoy en día se encuentra morigerado por diferentes razones como por
ejemplo los fenómenos de lavado de dinero. Especialmente en Argentina, se encuentra disminuido en razón
de las excepciones que la misma ley establece.
Primero que nada es de considerar, que las únicas operaciones que ampara el artículo son las operaciones
pasivas, aquellas donde el cliente deposita de alguna forma dinero en el banco, quedando excluidas del
deber de secreto las operaciones activas o de servicio. Antes el secreto en nuestro país abarcaba las
operaciones activas y neutras también.
Este secreto implica “la obligación de no revelación por parte de las entidades financieras de la
información que reciban por parte de sus clientes.”
Respecto de los clientes que se protege con el secreto, la noción es amplia, en tanto sean operaciones
pasivas, quedan dentro de la protección tanto los clientes que hubieren brindado información y contratado
con el banco, como también aquellos que no lo hubieran perfeccionado pero hubiesen brindado
información.
Con todas estas excepciones, el secreto bancario prácticamente no existe más.
52
OM
IX. EL DERECHO DEL CONSUMIDOR Y LA ACTIVIDAD BANCARIA
El art. 1379 del CCC alude al principio de PUBLICIDAD en materia bancaria:
Artículo 1379: “Publicidad. La publicidad, la propuesta y la documentación contractual deben indicar con
precisión y en forma destacada si la operación corresponde a la cartera de consumo
o a la cartera comercial, de acuerdo a la clasificación que realiza el Banco Central de la República
Argentina. Esa calificación no prevalece sobre la que surge del contrato, ni de la decisión judicial,
conforme a las normas de este Código.”
.C
Las EF, tanto en la etapa precontractual como en la contractual, e incluso en la publicidad que
lleven a cabo, deben indicar si se trata de una operación de consumo o comercial. Esta
diferenciación obedece al dictado de la ley 24240 (defensa del consumidor) hoy desaparecida.
DD
Ahora, con la reforma de la ley 26361 en el régimen consumeril, y el concepto de consumidor (art 1092)
que emana del CCC, el concepto de cartera comercial queda subsumido en sus efectos y consecuencias al
de cartera de consumo.
Artículo 1092: “(…) Se considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o utiliza, en
forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
LA
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como consecuencia
o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.”
En cuanto al segundo párrafo del artículo 1379 refiere a la propaganda que se haga de un producto o
servicio. Esta información deberá ser clara, expresada de un modo que sea comprendido por sus posibles
FI
receptores y referida a las operaciones y servicios que ofrece la entidad. El legislador exige que
la información recaiga sobre la operación, ya no sobre el contrato lo que impone a las EF el deber de dar a
conocer sobre la tasa de interés, los gastos, comisiones y demás condiciones económicas que puedan
surgir.El deber de información resulta así mucho más abarcativo, teniendo en cuenta todos los aspectos
del acuerdo de voluntades.
Artículo 1379: “(…) Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de interés, gastos,
comisiones y demás condiciones económicas de las operaciones y servicios ofrecidos.”
El código vuelve a hablar de esto en el capítulo de los contratos bancario, en el art 1381 que dice que lo
que debe informarse son las tasas de interés (aumentos paulatinos que sufrirá la deuda o el crédito por el
paso del tiempo, tanto compensatorios como moratorios) determinando si la tasa será fija o variable, la tasa
de interés efectiva anual, el total de los intereses a pagar o el costo financiero total y también el sistema de
amortización del capital y cancelación de intereses.
Asimismo, deben informarse los gastos que para el cliente tendrá la operación, sean estos administrativos o
de cualquier otro tipo, así como la comisión (o precio) que la EF recibirá de modo directo por la
contratación. Dice “cualquier precio” lo que implica que no solo debe incorporarse el precio que el cliente
paga a la entidad, sino todos los que el primero abona en la contratación, por ej. el seguro sobre saldos,
seguros de vida.
53
OM
Por otro lado, el artículo 1380 del CCC prevé la necesidad de FORMA ESCRITA para los contratos
bancarios. Esto se compone de dos supuestos diferentes: indica la necesidad de que el contrato se
instrumente por escrito y otorga el derecho al cliente de que se le entregue un ejemplar de este. Esto se
complementa con el artículo 969 que prevé que esta inobservancia produciría la nulidad del contrato. Esta
solución se presenta como adecuada a la hora de defender el tráfico mercantil y brindar seguridad al cliente
de la EF, quien conocería bien sus derechos y obligaciones.
Artículo 1380: “Forma. Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los medios regulados
.C
por este Código. El cliente tiene derecho a que se le entregue un ejemplar”.
Artículo 969: “Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley exige una forma para su validez, son
nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma requerida para los contratos, lo es sólo para
DD
que éstos produzcan sus efectos propios, sin sanción de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras
no se ha otorgado el instrumento previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a
cumplir con la expresada formalidad.
Cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada, ésta debe constituir sólo un medio de
prueba de la celebración del contrato”.
Asimismo, de acuerdo al artículo 1016, las modificaciones al contrato original deben ser también
LA
operaciones pasivas, corresponderá referirse a lo publicitado por la EF (anuncios obligatorios); para las
operaciones activas, el cliente deberá abonar la tasa mínima promedio del sistema que publique el BCRA
que se corresponda al día en que se entregó el dinero. Esto implica un fuerte apego al rigorismo formal
extremo, en cuanto veda la posibilidad de recurrir a los usos y prácticas para integrar el contrato.
Artículo 1388: “Contenido. Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos bancarios en
general, ninguna suma puede ser exigida al consumidor si no se encuentra expresamente prevista en el
contrato.
En ningún caso pueden cargarse comisiones o costos por servicios no prestados efectivamente.
Las cláusulas relativas a costos a cargo del consumidor que no están incluidas o que están incluidas
incorrectamente en el costo financiero total publicitado o incorporado al documento contractual, se tienen
por no escritas”.
ART. 10 LDC: “Contenido del documento de venta. En el documento que se extienda por la venta de
cosas muebles o inmuebles, sin perjuicio de la información exigida por otras leyes o normas, deberá
constar:
a) La descripción y especificación del bien.
b) Nombre y domicilio del vendedor.
c) Nombre y domicilio del fabricante, distribuidor o importador cuando correspondiere.
d) La mención de las características de la garantía conforme a lo establecido en esta ley.
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OM
El artículo 1382 se refiere al deber de información a cargo de la EF para con su cliente tras la celebración
de un contrato y mientras este dure. Es requisito la claridad de la información, habrá incumplido la EF que
remita datos de difícil comprensión, confusos, ambiguos o difusos.
Objeto de la actividad bancaria: Crédito, dinero, títulos valores. Instrumentalmente, en principio, los datos
deben entregarse de forma escrita, excepcionalmente si el cliente lo autoriza podrá ser por vía
electrónica.
Artículo 1382: “Información periódica. El banco debe comunicar en forma clara, escrita o por medios
.C
electrónicos previamente aceptados por el cliente, al menos una vez al año, el desenvolvimiento de las
operaciones correspondientes a contratos de plazo indeterminado o de plazo mayor a un año.
Transcurridos sesenta días contados a partir de la recepción de la comunicación, la falta de oposición
DD
escrita por parte del cliente se entiende como aceptación
de las operaciones informadas, sin perjuicio de las acciones previstas en los contratos de consumo.
Igual regla se aplica a la finalización de todo contrato que prevea plazos para el cumplimiento”.
Por otra parte, el artículo 1383 prevé el supuesto de un contrato de plazo indeterminado y el derecho del
cliente a rescindirlo. Es un derecho que se da al cliente y no a la EF, quien no puede rescindir
unánimemente el contrato sin que medie incumplimiento del consumidor o previa notificación con
LA
antelación no menor a 60 días. Las rescisiones son siempre a futuro, quedando vigentes las prestaciones
devengadas. En el ejercicio de la acción de rescisión el cliente no puede verse perjudicado ni penado de
forma alguna.
Artículo 1383: “Rescisión. El cliente tiene derecho, en cualquier momento, a rescindir un contrato por
tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los devengados antes del ejercicio de este derech
FI
UNIDAD N° 6
I. DEPÓSITO BANCARIO
Operación por la cual el banco recibe fondos de sus clientes y tiene la obligación de devolverlos cuando el
cliente lo exija(a la vista) o al vencer el plazo por el cual se deposito. En el primer caso generalmente es
gratuito salvo cuando éste conviene con el cliente que le dará intereses; y es siempre oneroso el depósito a
plazo fijo.
Contrato bancario por el cual recibe una cantidad de bienes con la obligación de restituirlos o entregarlos a
un tercero.
El contrato de depósito común se encuentra regulado en el CCC, desde el artículo 1356 hasta el artículo
1377.
Artículo 1356: Hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a recibir de otra una cosa con la
obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos.
55
OM
cambistas, ya que el primero podía disponer libremente de lo que se le habla entregado hasta que le fuera
exigida su restitución. Ya entonces, en especial en España en los siglos XVI y XVII, se puso de relieve que
pese a denominar depósitos a estas operaciones siempre nos hallamos ante operaciones de préstamos.
El gran desarrollo se dio a partir del siglo XIX como causa de la revolución industrial y la conveniencia de
no conservar dinero en las casas, al amparo de los distintos medios y recursos que ha proporcionado la
actividad bancaria en pro de obtener un acrecentamiento de su clientela y de los depósitos.
Hay quienes clasifican al contrato de depósito en:
.C
Regular: El depositario no puede usar la cosa dada en depósito.
Irregular: El depositario puede usar la cosa. “ES EL SUPUESTO DE LOS DEPÓSITOS
BANCARIOS”.
DD
Voluntario: El depositante puede elegir el depositario.
Involuntario o necesario: No se puede elegir libremente al depositario.
Por ejemplo: durante un caso fortuito. El único supuesto de depósito necesario en materia bancaria
es el judicial y debe efectuarse en un banco oficial.
Para algunos, todos los depósitos bancarios tendrían una naturaleza uniforme, siendo precisamente eso,
contratos de depósito, ya sean regulares o irregulares son depósitos, es decir, cuando una parte entregue la
otra una cantidad de cosas que esta última se encuentra autorizada a consumir, devolviéndole en el tiempo
convenido igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad, pero también podríamos decir que
estamos ante un mutuo.
FI
Otros distinguen según se haya fijado un término para la devolución de la suma depositada y en ese caso
consideran que se trata de un verdadero mutuo, mientras lo consideran un depósito irregular si el
depositante puede pedir en cualquier momento la restitución de la suma depositada.
Somos de la idea de que para entender bien el tema es necesario distinguir los distintos supuestos
englobados cuando se habla de depósito bancario.
Así, en cuanto al plazo fijo, resulta completamente inadecuado hablar de depósito. Sucede que en el
depósito es el depositante quien puede remunerar espontáneamente al depositario por la tarea de custodia,
pero en el régimen del plazo fijo, se pactan intereses por su realización, intereses cuyo pago estará cargo de
la entidad financiera, la cual no deberá restituir la cantidad entregada, sino al vencimiento del plazo
estipulado.
A todas luces nos encontramos ante un verdadero mutuo, donde el mutuario (deudor) sería el banco, y el
mutuante (acreedor) el cliente.
A su vez, tenemos los depósitos a la vista; en sus primeros tiempos, los depósitos irregulares de dinero no
transmitían la propiedad, sino sólo la posibilidad de su uso y goce, quedando fuera de la posibilidad del
depositario, el disponer jurídicamente de lo entregado, ya que debía devolverlo ante el requerimiento del
depositante, y en caso de que no lo hiciera cometía el delito de hurto.
No fue sino hasta principios del siglo XIII cuando se comienza a pensar en la posibilidad de reservas que
no fueran del 100% de lo depositado; surge de tal manera el encaje fraccionado, es decir, el depositante ya
56
OM
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a esa cuenta.
Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas puede disponerlo, aun en caso de
muerte de una, excepto que se haya convenido lo contrario”.
El carácter de “a la vista”, implica que el depositante pueda disponer del cien por ciento del monto que ha
depositado, en el momento en el que lo desee y sin necesidad de aviso previo.
Este tipo de depósitos sólo puede ser llevado a cabo por los bancos comerciales, según la LEF.
Se trata de una actividad tendiente a perdurar en el tiempo y que se desarrolla mediante acreditaciones que
.C
el cliente realiza en la entidad financiera para su utilización posterior
Se materializa en dos tipos de contratos:
Caja de ahorro
DD
Cuenta corriente bancaria
Actualmente sólo existe una caja de ahorro y no tiene limitación alguna.
Este contrato trae beneficios:
• Seguridad
• Permite operaciones con débitos automáticos
• No se paga o se paga muy bajas tasas de interés, según el dinero o capital depositado.
LA
pactadas, como las cláusulas penales. Se diferencian de los demás intereses en tanto en estos no
necesariamente debe haber relación entre capital e interés, es una multa que puede tener por objeto
constreñir al cumplimiento, o castigar.
Pueden convivir intereses moratorios y punitorios si estuvieren pactados. En el contrato bancario es
necesario se establezcan las cuantías de interés.
• Intereses sancionatorios: son los que el juez establece para sancionar la malicia de alguno de los litigantes
que pospone el trámite maliciosamente para no cumplir. El juez evaluará su procedencia a pedido de parte.
Pueden solicitarse desde la contestación de la demanda, porque debe existir un acto procesal que demuestre
que la parte está obrando con malicia. Su rechazo no genera imposición de costas, por eso es conveniente
pedirlo. Si el juez hace lugar se ganará más dinero porque la base del pleito aumentará en proporción a
estos nuevos intereses, que más correctamente son sanciones, que pueden tasarse hasta dos veces más que
la tasa del banco oficial.
b) Cuenta corriente.
Artículo 1393: “La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir
diariamente, y por su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en
disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja”.
57
A plazo fijo
Artículo 1392: “El depósito a plazo otorga al depositante el derecho a una remuneración si no retira la
suma depositada antes del término o del preaviso convenidos.
El banco debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que se haya pactado lo contrario, en
cuyo caso la transmisión sólo puede realizarse a través del contrato de cesión de derechos”.
Estos son aquellos en los que hay una limitación temporal, en donde por un determinado plazo no se puede
retirar el dinero.
OM
Tiene una reglamentación especial, a través de las circulares del BCRA, las que ante ausencia de ley
específica, operan como ley, según lo establecido por el poder judicial.
En este depósito, es el banco quien se obliga a pagar el interés del dinero depositado hasta tanto se cumpla
el plazo que limita al depositante retirar el dinero.
Caracteres y requisitos: Es consensual, formal y escrito. Debe contener datos personales, plazo de
restricción, tasa que el banco pagará al cliente hasta el vencimiento del plazo.
V.
Del Depositante
.C
ASPECTOS DE LA OPERATORIA. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Abonar al depositario los gastos en que haya incurrido para la conservación de la cosa
DD
objeto del contrato.
Indemnizar los perjuicios ocasionados por el depósito.
En caso de que el depósito sea remunerado, deberá el depositante pagar la retribución al
depositario.
Del depositario
Obligación de custodia. consiste en guardar y conservar en buen estado el objeto en el que
LA
recae el depósito.
Obligación de restitución: Consiste en restituir la cosa cuando el depositante ó la persona
designada en el contrato lo soliciten. Si existiera plazo y en caso de no haber reclamado el
depositante la devolución, ésta se hará al finalizar dicho plazo.
FI
VI. EXTINCIÓN
Las principales causales de terminación del contrato de depósito en cuenta corriente son:
Muerte del titular
Quiebra o concurso
Mal manejo
58
OM
suspensión total o parcial de las operaciones o la revocación de la autorización para funcionar de una
entidad financiera, el Sistema de Seguro de Garantía de los Depósitos deberá disponer el reintegro a sus
titulares de las sumas depositadas en las cuentas especiales para la acreditación de remuneraciones,
habilitadas en virtud de las disposiciones contenidas en el artículo 124 de la Ley 20.744 (texto ordenado en
1976), en un plazo no mayor de cinco (5) días hábiles desde la fecha de la suspensión o revocación de la
autorización para funcionar”.
.C UNIDAD N° 7
DD
CUENTA CORRIENTE BANCARIA
I. CONCEPTO. AUTONOMÍA. DIFERENCIAS
El contrato de cuenta corriente bancaria se encuentra regulado en los artículos 1393 a 1407 del Código
Civil y Comercial de la Nación.
Artículo 1393: “La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir
diariamente, y por su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en
LA
La cuenta corriente tiene el servicio de caja que funciona a través de los cheques. Pero además, (y por eso
se le saca de su esencia el servicio de caja), es un contrato regulador de otras operaciones bancarias y extra
bancarias (contrato de operaciones múltiples) a través de los débitos automáticos pueden incluirse el pago o
el cobro de productos que el cliente tenga en el mismo banco como cuotas de préstamos personales o
también el pago de productos extra bancarios como las cuotas del gimnasio, ropa, etc.
Hay una similitud en este sentido con la caja de ahorro, la diferencia es que esta última no tiene servicio de
caja.
II. CARACTERES
Es consensual, nominado, oneroso, formal y bilateral
59
Títulos de crédito
Los títulos de crédito en general son documentos necesarios para hacer valer el derecho crediticio o
dinerario que contiene ese documento. Son títulos donde consta la obligación de pagar una suma de dinero,
y quien lo tiene en su poder, tiene el derecho de exigir el pago de esa suma de dinero.
Son títulos, que instrumentan, protegen y hacen circular el crédito.
Los más comunes son la letra de cambio, pagaré y el cheque.
OM
Todos estos títulos tienen caracteres propios comunes:
Materialidad: Son documentos que deben ser instrumentados en un papel.
Literalidad: Se debe respetar el tenor literal el documento, vale nada más lo que éste dice.
Completividad: Se deriva de la literalidad, deben ser títulos completos, comprende el conjunto de
requisitos que ese título debe tener para circular (varían según el tipo de título que se trate).
Circulación: Son documentos que pueden circular, la persona que los recibe tiene dos caminos:
esperar el vencimiento y exigir el cobro o hacerlo circular a otra persona y obtener un crédito de esa
.C
persona con una forma muy sencilla: el endoso, quien lo recibe se convierte en el legitimario para
accionar contra todos los que han participado en esa cadena de endosos. Los derechos también
pueden circular por la cesión, pero es más complicado.
DD
El endoso es un acto legitimatorio respecto del último titular ya que lo legitima para exigir el cobro
de todos los que han participado en esa cadena.
Abstractos: Son los mal llamados títulos sin causa. La designación correcta sería títulos “sin
expresión de la causa”, alguna causa debe haber, pero ésta NO está expresada en el documento. Es
imposible oponer una defensa causal.
LA
CHEQUE
El cheque es un título de crédito. Específicamente es una orden de pago pura y simple librada contra un
banco. Se encuentra regulado en la Ley de Cheques N° 24.452.
Clases (Artículo 1)
FI
Cheque Común
Siempre pagadero a la vista, a su simple presentación independientemente de la fecha que pudiera tener el
mismo documento. Uno de los problemas existentes y por eso es que cambia la legislación, es que se había
desnaturalizado su uso como título de crédito, porque teniendo una sola fecha (la fecha del día en que se lo
puede cobrar, no del día de la emisión), la práctica o el uso obligaba a respetar esa fecha que contenía el
cheque, no presentarlo antes. La consecuencia de esto era que el que lo recibía sabía que si iba antes de la
fecha al banco a presentarlo a cobro y el banco verificaba la existencia de fondos, lo debía pagar; y si no
había fondos el banco lo rechazaba lo que traía consecuencias al librador de cheque. En razón de esto es
que se adopta el cheque de pago diferido.
El cheque común es orden de pago pura y simple librada contra el banco, donde el cliente tiene que tener al
momento de la emisión fondos suficientes en su cuenta del banco.
Cheque de Pago Diferido
La principal diferencia es que tiene dos fechas: la de su creación, y la fecha de pago. Que puede ser
hasta como máximo 365 días. Esto da mayor seguridad al librador, porque si alguien que tiene un cheque a
pago diferido lo presenta en el banco para el cobro en forma adelantada, el banco no lo va a pagar, pero no
le trae consecuencias al librador, obliga sí o sí a esperar a la fecha estipulada.
El cheque de pago diferido también es orden de pago pura y simple (no sujeta a condición) donde el
librador deberá tener a cierto tiempo futuro fondos suficientes en la cuenta bancaria.
60
OM
5. La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y números,
especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresa en números,
se estará por la primera;
6. La firma del librador. sólo se podrán utilizar sistemas electrónicos o de reproducción cuando
expresamente lo autorice el Banco Central de la República Argentina.
El título que al ser presentado al cobro careciere de algunas de las enunciaciones especificadas
precedentemente no valdrá como cheque, salvo que se hubiese omitido el lugar de creación en cuyo caso se
.C
presumirá como tal el del domicilio del librador.
El cheque rechazado por motivos formales generará una multa a cargo del librador, que se depositará en la
forma prevista por el artículo 62, equivalente al 2 % de su valor. La autoridad de aplicación dispondrá el
DD
cierre de la cuenta corriente sobre la que se giren tales cheques, cuando excedan el número que determine
la reglamentación o cuando la multa no haya sido satisfecha. La multa será reducida en el 50 % cuando el
librador acredite fehacientemente ante el girado haber pagado el cheque dentro de los siete días hábiles
bancarios de haber sido notificado del rechazo o cuando el cheque hubiese sido pagado por el girado
mediante una segunda presentación del tenedor.
LA
Con la adopción legislativa del cheque de pago diferido se modificó también un tipo PENAL: El delito de
libramiento de cheques sin fondo: cuando existía el cheque común, el delito se cometía al momento de
emitirlo. Esto cambió porque en el diferido no hay obligación de tener fondos en el momento de la emisión.
Sigue siendo tipo delictivo en el cheque común pero no lo es por el cheque de pago diferido.
Ambos cheques pueden ser emitidos de distintas formas: no confundir CLASE de cheque, con las
61
OM
Certificado: El banco va a certificar, a pedido del librador, que esos fondos verdaderamente se
encuentran depositados en la cuenta corriente, a quien lo recibe le asegura que ese dinero está. Esta
certificación dura 5 días. Este cheque se usa en las subastas judiciales, porque el martillero nunca
recibiría cheques sin certificar porque pudieran no tener fondos. También se usa en operaciones
mobiliarias, que se realizan fuera del horario de actividad bancaria para no andar con la plata, se
deposita en el banco y se trae el certificado del cheque que existen fondos.
Circulación
.C
Los cheques circulan a través del endoso, pero en nuestro país existe una limitación a la circulación por
endoso: Un pagaré puede circular ilimitadamente por endoso. Pero un cheque tiene un límite de dos
endosos: el tercero que lo recibe ya no lo puede endosar sino que lo deberá presentar a cobro. Esto es
DD
debido a una cuestión tributaria: existe en Argentina el impuesto al cheque, el legislador limita los endosos,
para que existan circulando más cheques, y tener mayor recaudación con este impuesto. Cuando se va a
cobrar un cheque, el banco tiene la facultad de restricción obligatoria, se debitará el impuesto de la cuenta.
a) se acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto de la cobranza de títulos valores
y los créditos otorgados por el banco para que el cuentacorrentista disponga de ellos;
b) se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o remesas que haga el banco
por instrucciones de aquél, las comisiones, gastos e impuestos relativos a la cuenta y los cargos contra el
cuentacorrentista que resulten de otros negocios que pueda tener con el banco. Los débitos pueden
FI
realizarse en descubierto”.
Artículo 1396: “Instrumentación. Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser
llevadas por medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las condiciones que establezca la
reglamentación, la que debe determinar también la posibilidad de conexiones de redes en tiempo real y
otras que sean pertinentes de acuerdo con los medios técnicos disponibles, en orden a la celeridad y
APERTURA
Documento de identificación
Una empresa debe aportar una escritura de constitución -en Argentina un contrato vía instrumento
privado, ciertas empresas necesitan ser constituidas por escritura pública-.
Fotografía reciente (dependiendo del banco)
Informes bancarios actualizados de la persona que abrirá la cuenta – Información de Crédito
62
OM
Enviar al cuentacorrentista todos los meses un resumen de la cuenta corriente bancaria, que es en
sobre un papel, pero a voluntad y decisión del cliente puede ser reemplazado respecto de ese
cliente, por un modo informático. A diferencia del saldo, el resumen debe contener el detalle de
todas las operaciones realizadas en el periodo. (art. 1403). Recibida la comunicación, el cliente
tiene un plazo de 10 días corridos para impugnar. Vencido el plazo sin haber impugnado, el silencio
juega como manifestación afirmativa de voluntad.
Pagar los cheques de la cuenta corriente del cliente, y obviamente siempre y cuando tuviera fondos,
.C
salvo que tenga autorización a girar en descubierto.
La autorización para girar en descubierto implica un nuevo contrato que se manifiesta dentro de la cuenta
corriente que se denomina APERTURA DE CRÉDITO: El banco otorga una disponibilidad al cliente para
DD
girar con fondos del banco sin limitar esos montos, conforme a la capacidad patrimonial o adquisitiva que
tiene el cliente se le puede autorizar un fondo mayor o menor para girar al descubierto. El banco le cobrará
por tener la disponibilidad de girar aunque no la use, y si la usa además le cobrará los intereses.
Entonces para pagar los cheques se utilizaran los fondos del cliente, o si tiene autorización para girar en
descubierto siempre que no supere el monto de dicha autorización.
Si el banco NO paga los cheques debe hacer constar dicha circunstancia en el mismo cheque,
LA
fundamentalmente respecto de la causa por la que decide no pagar (falta de fondos, cuenta cerrada, etc.)
Del Cliente
No librar cheques sin la correspondiente provisión de fondos o superando, en caso de tenerla, la
autorización para girar en descubierto.
Mantener tantas veces como el banco le solicite la firma actualizada, para que el banco al momento
FI
de la presentación de los cheques pudiera cotejar la firma que figura en el cheque con la que tiene
registrada. El banco va a ser responsable por el pago del cheque si la firma es manifiestamente
distinta a la registrada.
Mantener actualizado el domicilio, y en caso de cambio debe notificarlo, porque mientras no se
notifique el cambio subsiste el domicilio que figura en el contrato.
Debe denunciar dentro de las 24 hs el caso de pérdidas, robo o extravío de los cheques que estaban
en su poder a los fines que el banco no los pague. En la práctica esa denuncia se hace más rápido y
debe ser acompañada de la denuncia policial. Si no se hace y el banco paga los cheques entonces
están bien pagados.
63
OM
cumpla con las obligaciones de aquel primer contrato, poder recurrir a la apertura inmediata de una cta. cte.
en el cual volcar esa operación y emitir el certificado de saldo deudor para facilitar el cobro. Es
completamente ilegal.
.C
partes pueden convenir que el saldo acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los
períodos y a la tasa que libremente pacten”.
Artículo 1403: "Resúmenes.
DD
Artículo 1406: “Ejecución de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado el cuentacorrentista, si
el banco está autorizado a operar en la República puede emitir un título con eficacia ejecutiva. El
documento debe ser firmado por dos personas, apoderadas del banco mediante escritura pública, en el que
se debe indicar:
a) el día de cierre de la cuenta;
b) el saldo a dicha fecha;
LA
dicho procedimiento la posterior ejecución del título que contiene la deuda del cuentac
UNIDAD N° 8
I. LOS PRÉSTAMOS BANCARIOS. CONCEPTO Y CARACTERIZACIÓN
Artículo 1408: “El préstamo bancario es el contrato por el cual el banco se compromete a entregar una
suma de dinero obligándose el prestatario a su devolución y al pago de los intereses en la moneda de la
misma especie, conforme con lo pactado”.
La forma de prestar dinero es a través de préstamos que, contractualmente, se conocen como contratos de
mutuo. Estos contratos de préstamos pueden ser de dos formas:
De Uso: Receptado bajo el nombre de contrato de comodato. Es gratuito y quien percibe la cosa se
compromete a devolver la misma cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
De Consumo: Receptado en el contrato de mutuo. Se da una cantidad de cosas fungibles que debe
restituirse.
OM
del dinero”, sino que opera como empresa industrial de crédito ya que no se limita a conceder crédito
después de haberlo recibido, sino que lo transforma cuantitativa y cualitativamente de la misma manera que
la industria transforma la materia prima en productos; la banca cumple hoy funciones de captación y
distribución de moneda, transformación y distribución del crédito, creación de moneda bancaria y
prestación de servicios, estos últimos dirigidos a la ejecución de operaciones de crédito o bien a facilitar su
conclusión.
Etimológicamente, la voz crédito proviene de “credere”, locución latina que implica creer, tener confianza,
.C
de donde se puede dar una noción jurídica del crédito que podría ser la voluntad de ser acreedor de una
obligación aplazada; realizar anticipadamente las prestación y ser acreedor del equivalente económico. El
interés sería el precio del tiempo.
DD
III. TRÁMITE Y ANÁLISIS DE LA OPERATORIA. GARANTÍAS
Obligación de las partes
Desde la celebración del C surgen Ob p/ ambas partes, pero estando condicionadas a la del
prestatario, a que la suma comprometida sea entregada x el prestamista.
Prestamista
LA
Prestatario
Restituir la suma entregada con más sus intereses que en principio deben ser en la misma especie que la
moneda entregada.
Salvo: Que se haya pactado expresamente gratuidad de los intereses.
65
OM
Con capital actualizado: Puede suceder que los intereses devengados se vayan
sumando al capital y generen nuevos intereses (anatocismo) o entenderse que los
intereses a calcular lo sean sobre el saldo restante de lo adeudado y no sobre el
capital original.
Tasa fija o Variable: La tasa se mantiene constante o varía según parámetros
preestablecidos.
Según su función económica
.C
Compensatorios: Como contraprestación o precio x la utilización de un capital ajeno.
Moratorios: En caso de mora del deudor en el cumplimiento de su obligación.
Punitorios: Configuración de la mora para su procedencia, siendo cuantitativamente
DD
mayores que los moratorios. Pena para compeler al deudor al cumplimiento de la obligación.
Sancionatorios: Especie de interés punitorio pero en el ámbito procesal.
66
OM
disposición de otra persona un crédito de dinero, dentro del límite acordado y por un tiempo fijo o
indeterminado; si no se expresa la duración de la disponibilidad, se considera de plazo indeterminado”.
Contrato cuyo objeto es el crédito. Mediante éste, una entidad financiera se compromete a mantener a
disposición de un sujeto una suma de dinero determinada (renovable o no) durante cierto tiempo,
satisfaciendo las órdenes de pago que el cliente libre ya sea a su favor o de terceros; por su parte éste
último se compromete a abonar una comisión por la posibilidad de disponer de ese dinero y al pago de
.C
intereses en el caso de librar órdenes de pago y desde éstas se efectivizan.
De esto se desprende que el objeto principal de esa operación es la disponibilidad de un crédito. Es
una operación principal y autónoma, pero nada obsta que sea combinado con otros contratos
DD
(cuenta corriente bancaria, en la cual se acreditan los montos reclamados).
Efectos
Inmediatos: Puesta a disposición de una suma de dinero que realiza el banco en favor del
acreditado (cliente) y mediando como contraprestación, el correlativo pago de una comisión por ese
servicio a cargo de este último.
Diferidos: El efectivo retiro del dinero por parte del cliente y otras prestaciones que realiza el
LA
acreditante, naciendo la obligación del cliente de devolver las sumas efectivamente realizadas, más los
intereses.
Naturaleza jurídica
El contrato tiene un contenido subjetivo personal desde que su contratación implica el derecho a un crédito
y no el derecho sobre un crédito, una vez celebrado el contrato, nacerá en cabeza del cliente la posibilidad
FI
de utilizar los fondos que el banco se obligó a mantener a su disposición. Su utilización dependerá de un
acto unilateral potestativo emanado del cliente, hasta tanto no exista este hecho previsto, el dinero no
entrará en su activo, ni la deuda del capital más intereses podrá formar parte de su pasivo.
El CCC veda la posibilidad de que se actué sobre el derecho a crédito del cliente hasta tanto se haya
manifestado por parte del acreditado el requerimiento de que se le entreguen los fondos a su disposición, es
que hasta ese momento, sólo existe un derecho eventual, que puede llegar a nacer o no, dependiendo de la
voluntad del cliente su nacimiento.
En el caso de los terceros no podría admitirse una subrogación en los derechos de su deudor, si no existe
este acuerdo con la entidad.
Objeto principal
El objeto principal de este contrato es el crédito, que se instrumenta como formas de disponibilidad
puestas a disposición del cliente por el banquero, es una forma de servicio de caja. En cuanto al
crédito, la obligación reside en el compromiso de concederlo haciendo posible que el cliente asuma
la condición de deudor en cualquier momento a su voluntad.
Obligación principal y autónoma (nada obsta que sea combinada con otros contratos, comúnmente con la
cuenta corriente bancaria).
Operación compleja
67
OM
X. CARACTERES. TIPOS Y MODALIDADES
Consensual: El banco se obliga a pagar las sumas que el cliente opte por ordenarle pagar.
Esta obligación nace desde la misma celebración del contrato, cuyo perfeccionamiento no necesita
Del acreditamiento, ya que antes de ese momento las partes cumplían con las prestaciones
esenciales como son el pago de las comisiones por parte del cliente y la disposición a cargo del
banco.
.C
Bilateral: Ambas partes del contrato tienen obligaciones que se encuentran unidas entre sí.
Para el banco son, el mantenimiento y puesta a disposición del dinero, por el tiempo y en las condiciones
pactadas, por ende cumplir con las órdenes de pago que emita el cliente (ya sea para su cobro por sí
DD
mismos o por terceros) y en caso de hacer uso del dinero a su disposición devolverlo en el plazo estipulado
con más de sus intereses pactados.
Definitivo: De crédito, complejo, que se perfecciona con la mera firma de éste, surgiendo
obligaciones esenciales y otras eventuales dependientes de la voluntad del cliente.
De tracto sucesivo: Las obligaciones de las partes se van desarrollando a lo largo del tiempo,
siendo constante el deber del banco de mantener la disponibilidad pactada por el período suscripto
LA
Conmutativo: Las partes conocen de antemano cuales son las ventajas y desventajas de la
operación ab initio.
Típico: Hoy se encuentra expresamente tratado en el CCC.
Eminentemente bancario: La propia obligación de disponibilidad a la que se obliga la
entidad, lleva casi necesariamente a que nos encontremos con un profesional del crédito que
FI
pueda hacer frente a los pedidos por parte del acreditado sin convertir en antieconómica a la
operación (el monto de las comisiones, resulta menos a la tasa de interés vigente)
Oneroso: Por cuanto la disponibilidad y el derecho a hacer uso de ella por parte del cliente,
existirá, en tanto éste abone las comisiones y gastos acordados, con independencia de que
finalmente utilice o no la posibilidad de acceder a los fondos disponibles. Una vez que haya hecho
uso de los fondos, deberá restituirlos en el plazo fijado y abonar los intereses pactados.
De contenido subjetivo personal:IntuituPersonae, la entidad tendrá muy en cuenta la
capacidad crediticia del cliente a la hora de celebrar el pacto.
Una vez celebrado el contrato, nacerá en la cabeza del cliente la posibilidad de utilizar los fondos
que el banco se obligó a tener a su disposición, su utilización dependerá de un acto unilateral
potestativo emanado del cliente.
De adhesión: Será la E la que ofrecerá las cláusulas marco de la contratación, en todo caso
lo que el cliente podrá hacer, será elegir las opciones coyunturales que permiten integrar el
contrato para el caso particular.
68
OM
El banco cobra una comisión de confirmación, que fija por anticipado en proporción al dinero que debe
inmovilizar y al término.
Por otro lado se cobran los intereses, por el tiempo que se utilicen los fondos.
Obligaciones del banco
Mantenimiento y puesta a disposición del dinero por el tiempo y condiciones pactadas.
Cumplir con las órdenes de pago que emita el cliente.
Obligaciones del cliente
.C
Cumplir con las comisiones previstas.
En caso de hacer uso del dinero: Devolverlo en el plazo estipulado con más sus intereses
pactados.
DD
XII. FINALIZACIÓN. EFECTOS
Por cumplimiento del plazo.
Plazo indeterminado: Cualquiera de las partes puede finiquitar.
Rescisión unilateral (preaviso necesario).
No debe confundirse el fin de la disponibilidad con el fin del contrato, ya que en caso de haber existido el
LA
uso del crédito disponible, el cliente queda obligado a la restitución, lo que deberá hacerse efectivo en el
plazo pactado y con los intereses convenidos.
UNIDAD N° 9
I. DESCUENTO. CONCEPTO. NATURALEZA JURÍDICA
Artículo 1409: “Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al titular de un crédito contra
terceros a cederlo a un banco, y a éste a anticipar el importe del crédito, en la moneda de la misma especie,
conforme con lo pactado.
El banco tiene derecho a la restitución de las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga lugar mediante
endoso de letras de cambio, pagarés o cheques y haya ejercido contra el tercero los derechos y acciones
derivados del título”.
Naturaleza Jurídica: Es un contrato financiero típico, con existencia propia y que se encuentra sujeto a una
operación financiera cuál es la de un cálculo de intereses para determinar el monto que corresponde
69
OM
Cliente descontado
Previamente debe cumplir con traspasar el título y la legitimidad para su
cobro a la entidad descontante.
Banco descontante
Se obliga a entregar la suma nominal resultante del título, restándole a éste los intereses
compensatorios que corresponderían hasta su vencimiento, más los gastos administrativos y una comisión.
Lleva a cabo los pasos necesarios para poder cobrar al tercero lo que surge del documento,
.C
dirigiéndose contra el descontado en tanto aquel no pague, y en ningún caso debe perjudicar la posibilidad
de ejecución del crédito por parte de su cliente. Es decir, debe mantener vivo el crédito que se le transmitió,
ya que de no cumplir con esto, no le será reclamable por parte de su cliente, pero al mismo tiempo, no
DD
podrá luego a éste reclamarse el pago de un título que en forma negligente fue perjudicado.
No puede exigir de su cliente el pago del título descontado, sino que debe realizar los actos
necesarios para conservar la posibilidad de poder accionar contra el tercero.
descontante un nuevo contrato por el cual éste le transfiere en propiedad y sujeta a cláusula del buen fin,
los créditos que recibiere del cliente descontatario, y este nuevo banco re descontante le anticipa una suma
de dinero determinada que corresponde al monto de los créditos objeto de la operación, deducidos los
intereses convenidos por el término que falta para el vencimiento de los créditos re transmitidos, más
gastos y una comisión. La tasa de interés del redescuento es siempre inferior a la tasa común de descuento,
FI
llevaría a retraer lo más posible el redescuento por parte de las entidades a las cuales les convendría más
esperar el vencimiento del plazo para así poder cobrar el total de lo adeudado. No existe ningún
inconveniente en que la operación se lleve entre entidades
privadas, en cuyo caso la tasa de interés será la que fijen las partes dentro de los parámetros de
razonabilidad.
70
OM
mercancía y el vendedor se garantiza cobrarla. Es un tipo de crédito que se utiliza principalmente en el
comercio internacional, donde la seguridad de pagos y cobros es menor.
Procedimiento y partes que intervienen en un crédito documentario
El procedimiento más habitual del crédito documentario es el siguiente:
1. El crédito documentario se inicia cuando el importador da la orden de pago a su banco (banco del
importador). El importador tiene que comunicar al exportador que va a garantizar la operación con
este crédito, para que el exportador lo comunique a su banco (banco del exportador).
.C
2. El banco del importador efectuará el pago en el momento en que el banco del exportador acredite
que la mercancía ha sido enviada de forma correcta. El banco del exportador tendrá que justificarlo
presentando toda la documentación de la operación.
DD
3. El banco del importador realizará el pago al banco del exportador independientemente de que el
importador tenga saldo o no en la cuenta. Es decir, el banco del importador es el que garantiza la
operación.
unitaria, se considera imposible reconducirlo a una figura jurídica unitaria, expresándose la necesidad de ir
a un análisis de las distintas relaciones jurídicas que subyacen a esta operación (Alonso Ureba). Se han
formulado diversas teorías como la de la representación, el mandato de crédito, la cesión de crédito, la
asunción de deuda, la apertura de crédito a favor de tercero, el contrato a favor de tercero etc. Sin embargo
ninguna de ellas es plenamente satisfactoria ya que, en definitiva, estamos ante una de esas figuras atípicas
FI
del Derecho mercantil moderno, que teniendo rasgos comunes con distintas instituciones no se acomodan
exactamente a ninguna de ellas.
Partes Intervinientes: Nos encontramos con cuatro partes que intervienen en la operación:
Comprador o importador: Es quien adquiere la mercancía y el obligado a realizar el pago.
Vendedor o exportador: Es el encargado de enviar la mercancía según lo pactado y quien va a
71
OM
• A la vista o a plazo: en función de si el pago debe ordenarse en el mismo momento de la presentación de
los documentos o tras el periodo de aplazamiento acordado entre las partes.
Extinción
La hipótesis normal es que la apertura se extinga por el cumplimiento de las obligaciones respectivas. Por
otro lado, como el crédito es concedido por un tiempo determinado, si en ese plazo no se cumplen las
condiciones señaladas, también se extinguirá la apertura.
.C UNIDAD N° 10
DD
LOS SERVICIOS BANCARIOS
I. CAJAS DE SEGURIDAD. NATURALEZA. OPERATORIA
Es el pacto de adhesión por el cual una entidad especializada coloca a disposición de un sujeto, por un
tiempo determinado, un espacio cerrado y vigilado, en el cual se cuentan con especiales medidas de
LA
seguridad para que este opte por colocar allí diversos elementos, cambio de una suma determinada de
dinero. Esta conceptualizado en los arts. 1413 al 1417 del CCC.
Se trata de la utilización por la clientela de cajas individuales acorazadas, con acceso limitado en un local
apropiado, que el banco pone a disposición contra el pago de una determinada suma de dinero. El banco
cede de este modo a su cliente un espacio material limitado, seguro y controlado, para que este guarde en el
lugar lo que considere conveniente guardar, sin control ni verificación por parte del banco, que solamente
FI
OM
El contenido de la caja de seguridad se presupone que pertenece al cliente y por lo tanto integra su
patrimonio, prenda común de los acreedores, en tanto no se trate de cosas sin valor o bienes fuera del
comercio.
Notificado el banco del embargo dispuesto por la autoridad judicial, deberá prohibir el acceso al cliente, a
fin de no desbaratar la medida, aunque esta solo quedara trabada cuando se abra la caja por orden del juez
competente.
El problema se plantea en el supuesto de que se proceda sin orden judicial
.C
por parte de los organismos recaudadores de impuestos, en cuyo caso no dudamos en pronunciarnos por
su inconstitucionalidad en atención al carácter privado de estos espacios y el deber de inviolabilidad que
consagra la CN. Más controvertido se presenta el caso en que el fisco recurre al juez solicitándole que
DD
dicte una orden de embargo sobre el contenido de una caja de seguridad. Puede suceder que el fisco
recurre al juez solicitándole que dicte una orden de embargo sobre el contenido de una caja de seguridad.
Puede suceder que el sujeto titular de una caja se seguridad cuente con otros bienes que le pueden asegurar
normalmente al Estado el cobro de los tributos adeudados, en esta situación ¿puede el
tribunal negarse diciendo que se debe ir en primer lugar contra aquellos otros bienes? La jurisprudencia
presenta decisiones contrarias:
LA
73
OM
El débito automático: Es el servicio que ofrecen las entidades bancarias con el cual sus clientes pueden
pagar los recibos de los servicios públicos y otras obligaciones a través del débito en su cuenta bancaria.
Esto les permite pagar sus compromisos a tiempo y sin necesidad de desplazarse.
Entre los servicios que se pueden pagar, mediante el débito automático es posible encontrar:
Servicios públicos.
Telefonía.
Televisión.
.C
Cuota de tarjeta de crédito.
Medicina prepagada.
El cliente como titular de una cuenta de ahorros o corriente puede inscribir, por medio de distintos canales
DD
que le ofrece la entidad financiera, tales como: página web, oficinas o línea telefónica, las facturas de
servicios públicos que desea, sean descontadas y pagadas de forma automática de alguna de sus cuentas.
una regulación adecuada al igual que otros instrumentos propios de la actividad; mediante el sistema
de compensación, se posibilita que todas las libranzas que se hayan realizado contra los bancos, por
cualquier motivo y que fueren depositadas en otras instituciones, se reúnan en una mesa común o cámara
compensadora o de clearing en la cual se hagan las compensaciones correspondientes y se liquidan las
diferencias de modo de posibilitar que las operaciones contables correspondientes a cada institución se
FI
totalizan y se hagan liquidaciones de las diferencias. Los bancos se asocian a las cámaras compensadoras a
la que transfieren sus créditos y débitos mediante un pacto de compensación bancaria que tiene efectos
inmediatos, en cuanto que la presentación en cámara equivale a la presentación en al cobro y que la
compensación surte los efectos del pago.
Es un mecanismo que está regulado contractualmente y se asienta en los usos y costumbres bancarios.
74
OM
Se lo considera una operación típicamente financiera, compleja, de ejecución continuada por la cual el
factor mediante una cesión adquiere los créditos que nazcan de la actividad empresarial del factoreado y
que cumpla con los requisitos objetivos descritos en el contrato, a cambio de una suma determinable en
dinero, con carácter de exclusividad en relación al factor y por un tiempo predeterminado, pudiendo
prestarse una serie de servicios complementarios orientados a la gerencia de ventas.
Naturaleza Jurídica: Es un contrato de cesión.
II. FUNCIÓN
.C
Como se ha dicho anteriormente, la función del factoraje o factoring es la de sanear los problemas de
liquidez de las empresas
DD
III. PARTES
Factor: Suelen ser las entidades financieras o bancos.
Factoreado
Aquel que con motivo del giro de su negocio comercial transmite la cartera de créditos, recibiendo por ello
un anticipo sobre éstos.
LA
Artículo 1423: “Créditos que puede ceder el factoreado. Son válidas las cesiones globales de parte o todos
los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean
determinables.
EL RIESGO CREDITICIO
FI
Una característica de esta forma de financiación es que “el factor asume la insolvencia”. Esto
es lo que lo diferencia del contrato de descuento donde el banco recibe los documentos transferidos en
propiedad por el descontado, pero con cláusula de buen fin, contando con la
responsabilidad subsidiaria del cliente descontado o descontatario.
Este riesgo obtiene su respaldo en la existencia de una triple obligación a cargo de la empresa cliente a
saber:
Principio de exclusividad en la relación: obligación de enviar sus facturas a un solo
factor.
Principio de universalidad: El cliente debe hacerle llegar al factor la totalidad de sus
facturas, de modo que el cliente no pueda seleccionarlas.
Principio de continuidad: Obligación de mantener la continuidad en las cesiones de los créditos que
vayan naciendo de la actividad económica que realiza el cliente durante el periodo de duración del
contrato.
Estos principios admiten excepciones, que están dadas en el caso de incobrabilidad del crédito sea por una
razón que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, de la cual el factor no tuvo conocimiento, ni
pudo tenerlo, motivo por el cual el factoreado responde por la pérdida de valor de los derechos del crédito
cedido.
75
V. MECÁNICA DE LA OPERACIÓN
Esta operación consiste en otorgar anticipos sobre créditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir su
riesgo, gestionar su cobro y prestar asistencia técnica y administrativa.
OM
Artículo 1422: “La adquisición de los créditos puede ser complementada con servicios de administración y
gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto de los créditos cedidos”.
Además del aspecto financiero, también incluye otros servicios:
Asumir los riesgo de los créditos: la adquisición es son recurso contra el cliente cedente.
Gestionar los cobros de los créditos: se vincula con la actividad normal de un factor.
Prestar asistencia técnica y administrativa: involucra diversos servicios como los de
asesoramiento, llevanza de la contabilidad, investigación y clasificación de la clientela,
.C
contabilización de los deudores y en gral. Servicios de similar carácter que tienden a
favorecer la seguridad y financiación de los créditos comerciales.
En fin, es una operación que consiste en la prestación de una serie de servicios del banco o entidad
DD
financiera o empresa especializadas, a un cliente, vinculados con la atención financiera, administrativa y
contable de su cartera de créditos, por un precio previamente estipulado, por un tiempo más o menos
prolongado.
Artículo 1424: “Contrato. Elementos que debe incluir. El contrato debe incluir la relación de los derechos
de crédito que se transmiten, la identificación del factor y factoreado y los datos necesarios para identificar
los documentos representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión y
vencimiento o los elementos que permitan su identificación cuando el factoraje es determinable”.
Bilateral: Del contrato surgen obligaciones para ambas partes, tanto para el factor como para el
cliente.
Derechos y obligaciones del factor: Pagar los créditos del cedido, efectuar los servicios convenidos ( ej: los
de administración y contabilización), perseguir el cobro de los créditos cedidos, liquidarlos y/o pagarlos,
llevar la contabilidad de los servicios de factoraje prestados al cliente, asumir la insolvencia del cliente
(pero puede que no se pacte, factoraje con recursos).
Derechos y obligaciones del cliente: Cumplir con el pacto de exclusividad, relativo a la cesión de facturas,
en razón del cual el factoreado se inhibe a celebrar nuevos contratos de factoraje durante la vigencia de
otros; entregar el factor las facturas emitidas, así como cualquier otra documentación que hubiera en su
poder, necesaria para exigir a los deudores seguidos los pagos, o para dirimir cuestiones de legitimidad y
composición del crédito; proveer toda la información necesaria para la administración de los créditos
cedidos, incluyendo la autorización para que el factor pueda controlar y verificar sus registros contables;
notificar a los deudores cedidos la transmisión de los créditos de cobrar sin autorización del factor.
76
OM
que la empresa moderna necesita para su desenvolvimiento en condiciones de competitividad y de
su crecimiento.
De crédito: Siendo el financiamiento un aspecto central del factoraje, sea bajo la forma de anticipos
o de descuentos de facturas, existe una transferencia de fondos del factor al cliente por un cierto
tiempo y por un precio determinado (los intereses convenidos) de manera que estamos frente a una
operación de crédito.
VII. GARANTÍAS
.C
Artículo 1426: “Garantía y aforos. Las garantías reales y personales y la retención anticipada de un
porcentaje del crédito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son válidos y subsisten hasta la
DD
extinción de las obligaciones del factoreado”.
. La primera medida de garantía y más eficaz surge del estudio previo que el factor debe realizar de la
cartera de créditos que tienen futuro cliente, a los efectos de su clasificación y fijación de los límites de
anticipo, con relación a cada uno o al promedio de toda la cartera. Se puede pactar entre las partes todo tipo
de garantías que consideren convenientes a los fines de proteger los intereses del factor en supuestos de
LA
los créditos cobrados, el factor no liquida el ciento por ciento de la cobranza sino que
retiene un porcentaje, previamente estipulado, con el que constituye un fondo que tiende
a dar cobertura a la actividad del factor. También puede darse que los anticipos que
realiza el factor a su cliente, retenga un porcentaje y lo destine al fondo.
VIII. EXTINCIÓN
Por vencimiento del plazo estipulado: El plazo es de uno o dos años renovable
automáticamente o por decisión de las partes.
Por decisión de las partes: Las partes de común acuerdo pueden dejar sin efecto el
contrato en cualquier tiempo (autonomía de la voluntad).
Por quiebra del factor o del cliente: La quiebra del factor produce la ruptura del
contrato ya que no podrá seguir operando una vez que sea declarada y esté firme el
auto de quiebra. Distinta la situación de la quiebra de la empresa cliente, porque si
durante el proceso de quiebra se decide judicialmente la continuación de la actividad
de la empresa fallida, será decisión de los órganos de la quiebra resolver sobre la
rescisión o no del contrato.
Por resolución de las partes: Al ser un contrato de prestaciones recíprocas, en el
caso que una de las partes no cumpliera su compromiso, la parte cumplidora podrá
77
IX. UNDERWRITING
Es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio del cual la
primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, títulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior
colocación.
Su existencia se debe a la necesidad de las empresas de obtener recursos financieros y en la actualidad su
utilización es cada vez más constante.
Si bien el contrato de Underwriting se caracteriza por la prefinanciación de los títulos valores, es también
parte de la esencia del contrato la prestación de un servicio de asesoramiento previo a la decisión de emitir
los títulos.
En primer lugar se da una operación de intermediación en el crédito, siendo una operación activa para la
OM
entidad financiera, que adelanta fondos a la empresa emisora; pero además, se deriva de ésta una operación
de mediación, ya que es por demás común que la sociedad se dirija a un banco no solo por su
especialización y profesionalismo, sino por el conocimiento que este tiene de posibles inversores a los
cuales ofrecerá la adquisición de los títulos emitidos, existiendo de tal manera una operación de mediación.
Una entidad financiera se obliga a prefinanciar a una empresa la emisión de acciones o títulos de deuda, en
forma total o parcial, encargándose además de colocar luego los títulos en el mercado.
X. OBJETO
.C
Prefinanciar una emisión de acciones u obligaciones negociables que realiza la
sociedad comercial, objeto inmediato.
DD
Facilitar el acceso al mercado de capitales de la emisora.
Trasladar el riesgo de la emisión.
Asegurar los fondos de la emisora.
Obtener asesoramiento para la colocación.
El underwriter se beneficia con la diferencia entre el precio de compra con el de venta y en
determinados casos con el pago de comisiones.
LA
XI. PARTES
El contrato de underwriting es bilateral; por lo tanto las partes que intervienen son, de una parte la empresa
emisora y por otro lado el banco de inversión (underwriter).
FI
XII. CARACTERES
Autónomo: Se diferencia de otros por el contenido financiero que es parte necesaria.
Complejo: Reúne en su seno un conjunto de relaciones jurídicas.
Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades entre el banco y la sociedad o ente emisor
de los valores negociables.
XIII. MODALIDADES
A mejor esfuerzo: El banco adelanta los fondos correspondientes a la emisión de acciones, debentures o
bonos de deuda, es decir pre financia. Y realiza los mejores esfuerzos a efectos de la posterior colocación
de los valores negociables entre los inversionistas. El underwriter cobra de una comisión por los servicios
78
OM
de la entidad financiera.
Otra modalidad está dada por la participación de más de un sujeto actuando como underwriter: Supuesto
especial de sindicato bancario y en donde, de pactarse que sea de firme o de stand by, su obligación no será
solidaria sino mancomunada.
XIV. CONTENIDO
OBLIGACIONES
.C
Del banco: celebrada la carta de intención, estará a cargo del banco realizar los trámites necesarios ante las
autoridades para lograr las autorizaciones pertinentes (se debe pactar la forma de pago, la moneda de pago
y los servicios complementarios que brindará el banco, referido a la asistencia técnica y asesoramiento en
DD
orden a la emisión).
Conseguidas estas y cumplidas las obligaciones a cargo del cliente, se verá compelida por
el primer pacto, a celebrar el contrato de underwriting; adquirir los valores negociables a
emitirse y luego ofrecer dichos valores al pÚblico en el caso del underwriting en firme,
adelantar los fondos e intentar la colocación de los valores en el mejor esfuerzo.
Del emisor: realizar los actos necesarios para que desde el punto de vista de la interna societaria sea posible
LA
XV. EXTINCIÓN
79
OM
UNIDAD N° 12
LEASING
I.
.C
CONCEPTO Y FUNCIÓN
El contrato de Leasing se encuentra regulado en el Código Civil y Comercial en los artículos 1227 a 1250.
Artículo 1227: En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por
DD
un precio.
No tiene expresa regulación en el marco de los contratos bancarios; sin embargo, a la luz de los principios
antes vistos, se afirma que está destinado a financiar la producción
último.
V. SUJETOS. OBLIGACIONES
Dador: El que da el bien.
Derechos y Obligaciones
Inscribir el dominio del bien, a su nombre, en el registro que corresponda.
Entregar el bien al tomador en las condiciones pactadas.
80
OM
Hacerse cargo de los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación y uso, incluyendo los
seguros, impuestos, tasas que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso,
SALVO CONVENCIÓN EN CONTRARIO.
Puede sublocar la cosa objeto del leasing, salvo pacto en contrario.
.C
Artículo 1228: “Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en
leasing”.
DD
CANON
Artículo 1229: “Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente”.
El canon es lo que hay que pagar. Su cuantía y periodicidad lo establecen libremente las partes. Es un
contrato de adhesión y por lo general la periodicidad puede ser mensual, bimestral, trimestral, etc.
El canon contiene el valor del alquiler del bien, las amortizaciones del bien (no las depreciaciones) y los
LA
intereses. Es una suma fija y única pero adentro contiene todo esto. Es un contrato sumamente oneroso.
Artículo 1240: “Opción de compra. Ejercicio. La opción de compra puede ejercerse por el tomador una vez
que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si así lo convinieron las partes”.
Artículo 1241: “Prórroga del contrato. El contrato puede prever su prórroga a opción del tomador y las
condiciones de su ejercicio”.
Artículo 1242: “Transmisión del dominio. El derecho del tomador a la transmisión del dominio nace con el
ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la opción conforme a lo determinado
en el contrato. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo
con la naturaleza del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentación y
efectuar los demás actos necesarios”.
Para que exista el ejercicio de la opción de compra debe establecerse el valor residual (determinado o
determinable) o valor de compra. Si usa la opción de compra debe pagar el valor residual y el dador debe
iniciar los trámites para inscribirlo a nombre del tomador y si no lo hace el dador, el tomador puede
solicitar la inscripción del bien (Art. 1242) o puede hacerse un nuevo contrato de leasing sobre ese mismo
bien pero más barato (es lo que sucede en la realidad, no regulado por el CCC).
81
OM
de veinte años; en los demás bienes se mantiene por diez años. En ambos casos puede renovarse antes de su
vencimiento, por rogación del dador u orden judicial”.
CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN
Artículo 1244: “Cancelación de la inscripción. Supuestos. La inscripción del leasing sobre cosas muebles
no registrables y software se cancela:
Por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida
participación.
.C
A petición del dador o su cesionario”.
Artículo 1245: “Cancelación a pedido del tomador. El tomador puede solicitar la cancelación de la
DD
inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
El cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la opción de compra.
El depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del precio de ejercicio de la opción,
con sus accesorios, en su caso.
La interpelación fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince días hábiles, ofreciéndole los
pagos y solicitándole la cancelación de la inscripción
LA
EXIMICIÓN DE RESPONSABILIDAD
Artículo 1243: “Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del artículo 1757 (cosas
y actividades riesgosas) recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas en leasing”.
Este artículo excluye expresamente al dador y sólo recae sobre el tomador. Existe la eximición de
responsabilidad siempre y cuando el contrato esté inscripto. El efecto de la inscripción del contrato es la
oponibilidad a terceros. Hay dos supuestos en donde el dador puede oponer el contrato a terceros:
Cuando eventualmente ese tercero que ha sufrido u hubiese sufrido el daño podría ir contra él, el
dador le va a decir “yo no respondo porque ese bien está dado en leasing”.
En el caso de impuestos ya que todos los impuestos, tasas o contribuciones corren en cabeza del
tomador, siempre y cuando el contrato esté inscripto. Porque si el tomador no paga los impuestos el
ente cobrador va a querer cobrarlos, y ¿quién es el dueño? El tomador.
La persona más interesada entre las partes va a ser el dador para eximirse de todo este tipo de
responsabilidad.
82
OM
intereses y el tomador dispone por única vez de un plazo no menor de sesenta días, contados a partir
de la recepción de la notificación, para el pago del o de los períodos adeudados con más sus
intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo
que se debe dar vista por cinco días al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el
pago de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado con más sus
intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Si, según el contrato, el
tomador puede hacer ejercicio de la opción de compra, en el mismo plazo puede pagar, además, el
.C
precio de ejercicio de esa opción, con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el
juez debe disponer el lanzamiento sin más trámite.
Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes del canon, la mora
DD
es automática; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de pagar lo adeudado
más sus intereses dentro de los noventa días, contados a partir de la recepción de la notificación si
antes no hubiera recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio de la opción de compra que
resulte de la aplicación del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin
que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador
por cinco días, quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este
LA
Artículo 1249: “Secuestro y ejecución en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing es una cosa
mueble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede:
Obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentación del contrato inscrito, y la prueba
de haber interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco días para la regularización.
Producido el secuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede promover ejecución por el cobro
del canon que se haya devengado ordinariamente hasta el período íntegro en que se produjo el
secuestro, la cláusula penal pactada en el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la
acción del dador por los daños y perjuicios, y la acción del tomador si correspondieran; o
Accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon
pendiente; si así se hubiera convenido, con la sola presentación del contrato inscripto y sus
accesorios. En este caso, sólo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing
sin haberse pagado el canon íntegro y el precio de la opción de compra, o cuando se demuestre
sumariamente el peligro en la conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede incluirse la ejecución contra los fiadores o
garantes del tomador. El domicilio constituido es el fijado en el contrato”.
83
OM
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley N° 27.077 B.O. 19/12/2014)
“En caso de concurso o quiebra del dador, el contrato continúa por el plazo convenido, pudiendo el
tomador ejercer la opción de compra en el tiempo previsto.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta (60) días de decretada, el síndico puede optar entre
continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. En el concurso preventivo, el deudor puede
optar por continuar el contrato o resolverlo, en los plazos y mediante los trámites previstos en el artículo 20
de la Ley 24.522. Pasados esos plazos sin que haya ejercido la opción, el contrato se considera resuelto de
.C
pleno derecho, debiéndose restituir inmediatamente el bien al dador, por el juez del concurso o de la
quiebra, a simple petición del dador, con la sola exhibición del contrato inscrito y sin necesidad de trámite
o verificación previa. Sin perjuicio de ello el dador puede reclamar en el concurso o en la quiebra el canon
DD
devengado hasta la devolución del bien, en el concurso preventivo o hasta la sentencia declarativa de la
quiebra, y los demás créditos que resulten del contrato”.
UNIDAD N° 13
LA
TARJETAS DE CRÉDITO
I. ANTECEDENTES. FINALIDAD Y FUNCIÓN
El origen de la tarjeta de crédito se encuentra en John Davison Rockefeller (hombre más rico de todos
los tiempos), el cual mediante la simple entrega de sus tarjetas personales obtenía crédito de los
FI
negocios a los que concurría, tarjetas que eran pagadas a su simple presentación a su oficina.
Esta mecánica se institucionaliza en el siglo XX en EEUU, alcanzando su total expansión en la segunda
mitad del siglo mediante la participación de instituciones bancarias, convirtiéndose en una relación
triangular ya que el emisor y proveedor se disocian.
En nuestro país comenzó la implementación en la década del 60´, primero mediante la oferta de tarjetas
emitidas en EEUU, y luego con el establecimiento local de sucursales de las emisoras.
FINALIDAD
Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locación de bienes y servicios u obras
obtener préstamos y anticipos de dinero de sistema, en los comercios e instituciones adheridos.
Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo
conforme algunas de las modalidades establecidas en el contrato.
Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los términos
pactados.
FUNCIÓN ECONÓMICA
De crédito: El usuario ve diferida la entrega de efectivo por la realización de una compra, en un
lugar con el que directamente no tenían ninguna relación y por tanto en principio no gozaba de
84
OM
apertura de crédito abierto a favor del usuario adherente, obligándose al emisor a abonar los gastos
realizados hasta el tope máximo por un tiempo límite, pero solo las deudas contraídas con sujetos
predeterminados, lo cual limita el ámbito de actuación de esta apertura.
La operatoria de tarjeta de crédito (con todos los sujetos intervinientes) constituyen una figura
compleja, al haber un haz de relaciones que unen de distinto modo a:
-Emisor – usuario.
-Proveedor – emisor (se lo califica como un contrato empresario sui generis).
.C
-Proveedor – usuario (se trata de un contrato común de compra venta o locación generalmente,
que en la mayoría de los casos se halla encuadrado en una relación de consumo).
-Colocador – emisor (es un claro contrato de empresas que se podrá presentar ya sea bajo la
DD
forma de un mandato o de una franquicia según la relación que se plantee entre las partes).
No se encuentran todas recogidas en la ley pero de todas maneras se ve su unión a través de distintas
norma.
ley (Ley N° 25.065) y supletoriamente se aplicarán las normas de los Códigos Civil y Comercial de la
Nación y de la Ley de Defensa del Consumidor (Ley N° 24.240)”.
DEFINICIÓN
Artículo 1: “Se entiende por sistema de Tarjeta de Crédito al conjunto complejo y sistematizado de
FI
c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los términos pactados.
DENOMINACIÓN
Artículo 4: “Denominación. Se denomina genéricamente Tarjeta de Crédito al instrumento material de
identificación del usuario, que puede ser magnético o de cualquier otra tecnología, emergente de una
relación contractual previa entre el titular y el emisor”.
Artículo 5: “Identificación. El usuario, poseedor de la tarjeta estará identificado en la misma con:
a) Su nombre y apellido.
b) Número interno de inscripción.
c) Su firma ológrafa.
d) La fecha de emisión de la misma.
e) La fecha de vencimiento.
f) Los medios que aseguren la inviolabilidad de la misma.
85
OM
d) Tarjeta de Compra: Aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar
compras exclusivas en su establecimiento o sucursales.
e) Tarjeta de Débito: Aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que al efectuar
compras o locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o
corriente bancaria del titular.
f) Proveedor o Comercio Adherido: Aquel que en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona
bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de
Crédito”.
.C
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
DD
Entre emisor y proveedor: Se obliga a pagar a los proveedores o comerciantes adheridos todos los
consumos que en un periodo determinado los usuarios realizaron.
Artículo 32: “Deber de información. El emisor, sin cargo alguno, deberá suministrar a los proveedores:
a) Todos los materiales e instrumentos de identificación y publicaciones informativas sobre los usuarios del
sistema.
b) El régimen sobre pérdidas o sustracciones a los cuales están sujetos en garantía de sus derechos.
LA
c) Las cancelaciones de tarjetas por sustracción, pérdida, voluntarias o por resolución contractual.
Artículo 33: — Aviso a los proveedores. El emisor deberá informar inmediatamente a los proveedores
sobre las cancelaciones de Tarjetas de Crédito antes de su vencimiento sin importar la causa.
La falta de información no perjudicará al proveedor”.
Artículo 34: — Las transgresiones a la regulación vigente serán inoponibles al proveedor, si el emisor
FI
recaudación impositiva”.
Artículo 36: — Pagos diferidos. El pago con valores diferidos por parte de los emisores a los proveedores,
con cheques u otros valores que postergue realmente el pago efectivo, devengarán un interés igual al
compensatorio o por financiación cobrados a los titulares por cada día de demora en la efectiva cancelación
o acreditación del pago al proveedor”.
Artículo 37: “El proveedor está obligado a:
a) Aceptar las tarjetas de crédito que cumplan con las disposiciones de esta ley.
b) Verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crédito que se le presente.
c) No efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta.
d) Solicitar autorización en todos los casos”.
86
V. CONTENIDO. MECÁNICA
Artículo 6: “Contenido del contrato de emisión de Tarjeta de Crédito. El contrato de emisión de Tarjeta de
OM
Crédito debe contener los siguientes requisitos:
a) Plazo de vigencia especificando comienzo y cese de la relación (plazo de vigencia de la tarjeta).
b) Plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular.
c) Porcentual de montos mínimos de pago conforme a las operaciones efectuadas.
d) Montos máximos de compras o locaciones, obras o retiros de dinero mensuales autorizados.
e) Tasas de intereses compensatorios o financieros.
f) Tasa de intereses punitorios.
.C
g) Fecha de cierre contable de operaciones.
h) Tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema (discriminados por tipo,
emisión, renovación, envío y confección de resúmenes, cargos por tarjetas adicionales para usuarios
DD
autorizados, costos de financiación desde la fecha de cada operación, o desde el vencimiento del resumen
mensual actual o desde el cierre contable de las operaciones hasta la fecha de vencimiento del resumen
mensual actual, hasta el vencimiento del pago del resumen mensual, consultas de estado de cuenta, entre
otros).
i) Procedimiento y responsabilidades en caso de pérdida o sustracción de tarjetas.
j) Importes o tasas por seguros de vida o por cobertura de consumos en caso de pérdida o sustracción de
LA
tarjetas.
k) Firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora. Si el instrumento fuese generado por
medios electrónicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método que asegure
indubitablemente la exteriorización de la voluntad de las partes y la integridad del instrumento.
1) Las comisiones fijas o variables que se cobren al titular por el retiro de dinero en efectivo.
FI
m) Consecuencias de la mora.
n) Una declaración en el sentido que los cargos en que se haya incurrido con motivo del uso de la Tarjeta
de Crédito son debidos y deben ser abonados contra recepción de un resumen periódico correspondiente a
dicha tarjeta.
h) Causales de suspensión, resolución y/o anulación del contrato de Tarjeta de Crédito”.
Artículo 7: “Redacción del contrato de emisión de Tarjeta de Crédito. El contrato de emisión de Tarjeta de
Crédito deberá reunir las siguientes condiciones:
a) Redactado en ejemplares de un mismo tenor para el emisor, para el titular, para el eventual fiador
personal del titular y para el adherente o usuario autorizado que tenga responsabilidades frente al emisor o
los proveedores.
b) El contrato deberá redactarse claramente y con tipografía fácilmente legible a simple vista.
c) Que las cláusulas que generen responsabilidad para el titular adherente estén redactadas mediante el
empleo de caracteres destacados o subrayados.
d) Que los contratos tipo que utilice el emisor estén debidamente autorizados y registrados por la autoridad
de aplicación”.
Artículo 8: “Perfeccionamiento de la relación contractual. El contrato de Tarjeta de Crédito entre el emisor
y el titular queda perfeccionado sólo cuando se firma el mismo, se emitan las respectivas tarjetas y el titular
las reciba de conformidad”.
El emisor deberá entregar tantas copias del contrato como partes intervengan en el mismo”.
87
OM
otros usuarios autorizados. La conclusión puede ser parcial respecto de los adicionales, extensiones o
autorizados por el titular, comunicada por este último por medio fehaciente”.
VI. INTERESES
Artículo 16: “Interés compensatorio o financiero. El límite de los intereses compensatorios o financieros
que el emisor aplique al titular no podrá superar en más del veinticinco por ciento (25%) a la tasa que el
emisor aplique a las operaciones de préstamos personales en moneda corriente para clientes.
.C
En caso de emisores no bancarios el límite de los intereses compensatorios o financieros aplicados al titular
no podrá superar en más del veinticinco por ciento (25%) al promedio de tasas del sistema para
operaciones de préstamos personales publicados del día uno al cinco (1 al 5) de cada mes por el Banco
DD
Central de la República Argentina.
La entidad emisora deberá obligatoriamente exhibir al público en todos los locales la tasa de financiación
aplicada al sistema de Tarjeta de Crédito”.
Artículo 17: “Sanciones. El Banco Central de la República Argentina sancionará a las entidades que no
cumplan con la obligación de informar o, en su caso, no observen las disposiciones relativas al nivel de las
tasas a aplicar de acuerdo con lo establecido por la Carta Orgánica del Banco Central”.
LA
Artículo 18: “Interés punitorio. El límite de los intereses punitorios que el emisor aplique al titular no podrá
superar en más del cincuenta por ciento (50%) a la efectivamente aplicada por la institución financiera o
bancaria emisora en concepto de interés compensatorio o financiero.
Independientemente de lo dispuesto por las leyes de fondo, los intereses punitorios no serán capitalizables”.
Artículo 19: “Improcedencia. No procederá la aplicación de intereses punitorios si se hubieran efectuado
FI
La ley intenta limitar los intereses compensatorios que el emisor puede cobrar por la financiación en hasta
un 25% más que lo que cobran los bancos en las operaciones de préstamos personales. Si se paga la
totalidad del consumo no hay interés porque no hay financiación. Respecto a los punitorios puede cobrar
88
OM
h) Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
i) Límite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales autorizados adicionales.
j) Monto hasta el cual el emisor otorga crédito.
k) Tasa de interés compensatorio o financiero pactado que el emisor aplica al crédito, compra o servicio
contratado.
l) Fecha a partir de la cual se aplica el interés compensatorio o financiero.
m) Tasa de interés punitorio pactado sobre saldos impagos y fecha desde la cual se aplica.
.C
n) Monto del pago mínimo que excluye la aplicación de intereses punitorios.
ñ) Monto adeudado por el o los períodos anteriores, con especificación de la clase y monto de los intereses
devengados con expresa prohibición de la capitalización de los intereses.
DD
o) Plazo para cuestionar el resumen en lugar visible y caracteres destacados.
p) Monto y concepto detallados de todos los gastos a cargo del titular, excluidas las operaciones realizadas
por éste y autorizadas”.
Artículo 24: “Domicilio de envío de resumen. El emisor podrá optar por enviar el resumen en soporte
electrónico a la dirección de correo electrónico que indique el titular en el contrato o a la que con
posterioridad fije fehacientemente, salvo que el consumidor establezca expresamente que su remisión será
LA
en soporte papel”.
Artículo 25: “Tiempo de recepción. El resumen deberá ser recibido por el titular con una anticipación
mínima de cinco (5) días anteriores al vencimiento de su obligación de pago, independientemente de lo
pactado en el respectivo contrato de Tarjeta de Crédito.
En el supuesto de la no recepción del resumen, el titular dispondrá de un canal de comunicación telefónico
FI
proporcionado por el emisor durante las veinticuatro (24) horas del día que le permitirá obtener el saldo de
la cuenta y el pago mínimo que podrá realizar.
La copia del resumen de cuenta se encontrará a disposición del titular en la sucursal emisora de la tarjeta”.
Es obligación del cliente pedir el resumen si no llega. Este envío de resumen puede ser reemplazado por
VIII. IMPUGNACIONES
Puede ocurrir que el cliente esté o no de acuerdo con el resumen. Si no está de acuerdo comienza a correr el
plazo para la vía impugnativa.
Artículo 26: “Personería. El titular puede cuestionar la liquidación dentro de los treinta (30) días de
recibida, detallando claramente el error atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por nota
simple girada al emisor”.
Artículo 27: “Recepción de impugnaciones. El emisor debe acusar recibo de la impugnación dentro de los
siete (7) días de recibida y, dentro de los quince (15) días siguientes, deberá corregir el error si lo hubiere o
explicar claramente la exactitud de la liquidación, aportando copia de los comprobantes o fundamentos que
89
OM
para ambas partes”.
Artículo 30: “Aceptación no presumida. El pago del mínimo que figura en el resumen antes del plazo de
impugnación o mientras se sustancia el mismo, no implica la aceptación del resumen practicado por el
emisor”.
Entonces, recibido el resumen el cliente tiene un plazo para impugnar de 30 días si no se tiene por
aceptado. Esta impugnación se hace por escrito en notas simples detallando cuál o cuáles consumos el
.C
cliente rechaza. El único que puede impugnar es el titular. Presentada esa nota el banco tiene 7 días para
contestar que recibió esto. Vencidos esos 7 días el banco tiene 15 días más (corridos) para aceptar o
rechazar la impugnación, es decir, deberá presentar pruebas que son los cupones de compra, etc. que el
DD
cliente ha desconocido. Estos 15 días son ampliables a 60 según sea o no el consumo realizado en el país.
Brindadas estas explicaciones ya sea en 15 o 60 días, el cliente tiene 7 días para aceptar o no esas pruebas.
Puede pasar que las acepte expresamente o que venzan esos 7 días y se tengan por aceptadas. Si no las
acepta, podrá presentar prueba en contra y se le da al banco un plazo de 10 días hábiles para que se exprese
fundadamente por escrito si persiste en su postura. Vencidos esos 10 días hábiles sin que haya conciliación
entre las partes les queda expedita a ambas la vía judicial. Esto es que resuelve el juez sobre la procedencia
LA
o no de la impugnación.
IX. FALTA DE PAGO POR PARTE DEL CLIENTE DEL RESUMEN DE PAGO
Artículo 39: “Preparación de vía ejecutiva. El emisor podrá preparar la vía ejecutiva contra el titular, de
conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que se acciona, pidiendo el
FI
90
El resumen de cuenta no tiene ejecución directa. El emisor puede hacer la preparación de la vía ejecutiva
que es distinta de la ejecutiva directa.
Si va por PVE debe presentar cuatro documentos:
1. Contrato tarjeta de crédito
OM
2. Resumen impago
3. Dos declaraciones juradas: una de que no se encuentra un curso un proceso de impugnación y otra de
que no existe denuncia de extravío, pérdida o robo.
Presentada al juez para que se admita deben acompañarse estos cuatro documentos. Puede que lo admita o
no. Si la admite se fija audiencia de reconocimiento de firma. A esta audiencia puede comparecer o no. Si
no se comparece se lo tiene por reconocido y si comparece puede reconocer y queda preparada la vía
ejecutiva o puede ser que no la reconozca, cayendo la vía ejecutiva en este último caso.
.C
El plazo de prescripción es fijado por la ley en un año para la vía ejecutiva y de 3 años la vida ordinaria.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida de dicho título.
Es una prerrogativa del banco, el crear un título de deuda con eficacia ejecutiva. La particularidad que tiene
es que
FI
Artículo 1398: “Intereses. El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se capitalizan
trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la convención o de los usos. Las
partes pueden convenir que el saldo acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los
períodos y a la tasa que libremente pacten”.
91
UNIDAD N° 14
FIDEICOMISO
OM
I. CONCEPTO Y NATURALEZA
El contrato de fideicomiso se encuentra regulado en el Código Civil y Comercial, en los artículos 1666 a
1707.
Artículo 1666: “Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o se
compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a
ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al
.C
cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario”.
Es una excepción a las formas generales de los contratos de nuestro ordenamiento porque el contrato
permite que en algún momento una persona tenga dos patrimonios, el segundo patrimonio es de afectación.
DD
La regla de unidad patrimonial es que cada persona tenga solamente un patrimonio.
El fideicomiso es un contrato de confianza entre el fiduciante y fiduciario donde se produce una
transmisión de dominio fiduciario entre ambos. Este dominio fiduciario es una especie de dominio
imperfecto, de patrimonio de afectación. Quiere decir que cuando se entrega el bien al fiduciario, éste va a
tener dos patrimonios, el propio que tenía y el dominio fiduciario. Pero no es dominio pleno porque no da
LA
la posibilidad de disponer de él libremente sino que se hace la transmisión para un determinado fin y, una
vez que se cumple, debe darle un nuevo destino.
En cuanto a la naturaleza jurídica de éste tipo de contrato, hay quienes dicen que se trata de un mandato de
confianza.
Atendiendo a los sujetos que forman parte de este contrato, nos encontramos con los siguientes:
FIDUCIANTE: Es la que persona que constituye el fideicomiso, quien transmite o se obliga a
transmitir la propiedad de determinados bienes.
Derechos: Individualizar los bienes que se dan en fideicomiso; señalar su finalidad; designar al fiduciario,
beneficiario y fideicomisario; cuidar que el fiduciario cumpla sus obligaciones, solicitando su remoción en
caso de incumplimiento; proponer nuevo fiduciario si éste cesa de sus funciones; exigir del beneficiario la
contraprestación comprometida – si la hubiere –. ejercer las acciones de protección y recuperación de los
bienes en sustitución del fiduciario.
Obligaciones: Transmitir los bienes objetos del negocio; reembolsar los gastos en que incurra el fiduciario
en cumplimiento del fideicomiso, abonando la contraprestación prometida, si así fuere el caso.
FIDUCIARIO: Es quien recibe los bienes y los ejerce en favor de otra persona.
Artículo 1673: “El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica.
Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a
funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurídicas que autoriza el
organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato”.
92
OM
Ejecutar los actos para cumplir el fin del fideicomiso; rendir cuentas de su actuación; no puede ser
dispensado de esta obligación por el contrato. Debe ser
con periodicidad no mayor a un año y puede ser solicitada por el beneficiario, fiduciante o fideicomisario;
mantener separados los bienes dados en fideicomiso como un patrimonio de afectación a un fin
preestablecido, defender el patrimonio fideicomitido. Puede ejercer las acciones que correspondan para la
defensa de dichos bienes, asegurar los bienes que forman parte del fideicomiso, entregar los bienes
restantes al finalizar el fideicomiso y prestar la colaboración necesaria para que se transmisión se ajuste a la
ley.
.C
BENEFICIARIO: Es la persona en cuyo favor se ejercen los bienes por parte del fiduciario.
DD
Artículo 1671: “El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica, que puede existir o no al tiempo
del otorgamiento del contrato; en este último caso deben constar los datos que permitan su
individualización futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en contrario, se benefician por igual;
para el caso de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o cuando uno u otros no llegan a existir,
se puede establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar beneficiarios sustitutos.
LA
Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es el
fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario
debe ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre vivos o por causa
de muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del beneficiario
FI
Derechos: Exigir al fiduciario el cumplimiento del fin del fideicomiso (por medio de rendición de cuenta y
remoción judicial en caso de incumplimiento); puede ejercer las acciones en lugar del fiduciario (previa
autorización judicial); tiene todos los otros derechos que se establezcan en el contrato y la posibilidad de
exigir su cumplimiento.
Obligaciones: Las que surjan del contrato; por ello tiene todo el derecho a rechazar el puesto de
beneficiario.
FIDEICOMISARIO: Es la persona a quien se transmiten los bienes una vez que se ha cumplido un
plazo o condición para el ejercicio de los bienes por parte del fiduciario.
Artículo 1672: “El fideicomisario es la persona a quien se transmite la propiedad al concluir el fideicomiso.
Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de ellos. No puede ser fideicomisario el
fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del artículo 1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el fiduciante”.
93
Artículo 1674: “Pauta de actuación. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por
la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa sobre la base
de la confianza depositada en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente, sea en forma conjunta o
indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones resultantes del
fideicomiso”.
Artículo 1675: “Rendición de cuentas. La rendición de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario, por
el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones contractuales; deben
OM
ser rendidas con una periodicidad no mayor a un año”.
Artículo 1676: “Dispensas prohibidas. El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligación de
rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes, ni de la prohibición de
adquirir para sí los bienes fideicomitidos”.
Artículo 1677: “Reembolso de gastos. Retribución. Excepto estipulación en contrario, el fiduciario tiene
derecho al reembolso de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el
contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideración la índole
.C
de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestión cumplida y las demás
circunstancias en que actúa el fiduciario”.
Artículo 1678: “Cese del fiduciario. El fiduciario cesa por:
DD
a) remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse imposibilitado material o
jurídicamente para el desempeño de su función, a instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del
fideicomisario, con citación del fiduciante;
b) incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas, y muerte, si es una persona
humana;
c) disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de fusión o absorción, sin
LA
Artículo 1679: “Sustitución del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el
sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto por él. Si no lo hay o
no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto
en el artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención judicial, otorgando
94
OM
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, reclamar por el debido cumplimiento
del contrato y la revocación de los actos realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio
de los derechos de los terceros interesados de buena fe”.
OBJETO
Artículo 1670: “Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el comercio,
incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras”.
III. CARACTERES
.C
El fideicomiso puede constituirse por contrato o por testamento, por lo que lo correcto es hacer referencia a
DD
la “figura del fideicomiso” y no al contrato de fideicomiso. Es consensual, oneroso, bilateral, típico y
formal (registrable). La ley establece que la transmisión de bienes debe hacerse por escritura pública, para
evitar el fraude.
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal individualización
a la fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la descripción de los requisitos y características
que deben reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en su caso;
c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
95
OM
Artículo 1698: “Efectos. Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los instrumentos y a contribuir a las
inscripciones registrales que correspondan”.
.C
de valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares de los títulos valores
garantizados con los bienes transmitidos”.
Artículo 1691: “Títulos valores. Ofertas al público. Los títulos valores referidos en el artículo 1690 pueden
DD
ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre oferta pública de títulos valores. En ese
supuesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe ser autoridad de aplicación respecto
de los fideicomisos financieros, quien puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinación
de los requisitos a cumplir para actuar como fiduciario”.
Artículo 1692: “Contenido del contrato de fideicomiso financiero. Además de las exigencias de contenido
generales previstas en el artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los términos y
LA
condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción de decisiones por parte de los
beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio
fideicomitido, y la denominación o identificación particular del fideicomiso financiero”.
El proceso de sustitución de activos ilíquidos por activos disponibles coloca a quien inicia el proceso de
securitización (el que arma el paquete de activos crediticios) en una mejor situación financiera al darle un
valor de mercado a créditos que antes no lo tenían, al posibilitar que activos no endosables sean
transmisibles en el mercado secundario, y si se tratase de una entidad regida por la ley de entidades
financieras, le proporciona la ventaja de mejorar la ecuación de patrimonio técnico por los activos
calificados por su nivel de riesgo, conforme con las Normas de Basilea de aplicación obligatoria, pues un
mayor nivel de riesgo de esos activos se corresponde con una mayor exigencia patrimonial. A través de la
securitización la entidad financiera elimina de su activó los créditos titulizados incrementando su capacidad
de otorgamiento de nuevos créditos.
A las entidades con alto grado de inmovilización de sus carteras o largos plazos de amortización, les
permite adquirir capacidad prestable. Agrégase la posibilidad de resolver el problema de liquidez por
descalce originado en la toma de fondos a corto plazo contra la financiación a mayores plazos.
96
OM
El interés del originador en lanzarse a un proceso de securitización puede estar dado por la circunstancia de
no contar con la posibilidad de obtener créditos por las vías convencionales, o por carecer de la capacidad
necesaria para ocurrir a la oferta pública a través de la emisión de sus propios títulos. Los activos
transmitidos que respaldan la emisión serán aquellos créditos susceptibles de ser cedidos fácilmente y
oponibles inmediatamente frente a terceros, homogéneos entre sí y de un volumen significativo que
justifique la securitización.
Administrador (servicer): Es quien administra la cartera de créditos, efectuando la cobranza de los
.C
activos transmitidos. Puede ser el mismo originador o un tercero designado al efecto. Suministra
información periódica al vehículo o emisor (issuer) también denominado fiduciario y a los
tenedores de los títulos y certificados de participación, acerca de todo aquello que resulte de su
DD
interés. Entre las funciones que le competen se inscribe la persecución de los deudores morosos de
la cartera administrada.
Vehículo o emisor (issuer) o fiduciario: El objetivo al cual apunta la figura del fiduciario es la de
mantener aislado a los activos que han de garantizar la emisión de los títulos. Para ello el originador
transmite en calidad de venta, cesión o endoso los papeles securitizados al fiduciario, el que los
incorpora a un patrimonio independiente del suyo propio, quedando así, protegidos de los riesgos
LA
oferta pública o privada. En la oferta pública el underwriter suscribe los títulos para revenderlos o
bien conservarlos en su cartera, en tanto que en la oferta privada actúa como intermediario. La
actuación del underwriter presupone de su parte un conocimiento especializado que le habrá de
permitir realizar una ingeniería financiera, a partir de un estudio del mercado que favorezca la
colocación de los títulos.
Inversor: Es el ahorrista que adquiere los títulos valores respaldados por los activos transmitidos en
fideicomiso.
Sujetos secundarios
Depositario: Puede ser tanto el propio originante o un tercero o el "vehículo, emisor o fiduciario"
quien puede reservarse la tarea.
Garante: Normalmente son entidades financieras que ofrecen su garantía como respaldo de la
emisión de los títulos, constituyéndose así, en un refuerzo adicional a la calidad de los activos
titulizados.
IX. INSUFICIENCIA
Actualmente, si bien en teoría la Ley de Obligaciones Negociables no tiene norma alguna que impida
limitar la responsabilidad del emisor a los bienes sobre los que se constituye un fideicomiso, su
autorización a la cotización en oferta pública introduciría un factor de confusión en el mercado de
97
UNIDAD N° 15
GARANTÍAS BANCARIAS
I. CONCEPTO. CLASIFICACIONES
Una garantía es un mecanismo para asegurar el cumplimiento de una obligación y así proteger los derechos
OM
de alguna de las partes de una relación comercial o jurídica.
En otras palabras, una garantía es un contrato o compromiso exigible mediante el cual alguna de las partes
de una transacción se compromete a que, en caso no se cumpla con lo pactado o surja algún inconveniente,
se protegerán los derechos del afectado intentando reducir al máximo cualquier perjuicio.
Las garantías son fundamentales pero accesorias a las obligaciones de un contrato principal que se pretende
asegurar.
Los contratos bancarios, aunque no haya norma que lo exija expresamente, siempre se celebran con la
constitución de garantías.
II.
.C
GARANTÍAS REALES Y PERSONALES
Garantías Personales: En este caso hay una o varias personas que se obligan por el acreedor, sin
DD
afectación de bienes determinados. Es decir, que en estas garantías se responde con todo el
patrimonio. En estos casos la garantía es una persona. Es necesario que quede claro que se garantiza
con todo el patrimonio, y que en los supuestos donde pueda exigirse un bien determinado (o
garantía propietaria o garantía de sueldo) es a los fines de verificar la solvencia del fiador, pero no
la determinación o afectación de los bienes con que se va a responder. Da lugar al nacimiento de
LA
derechos personales.
Garantías Reales: En estas, el acreedor adquiere un derecho real de garantía sobre la cosa. La
garantía en este caso para la persona es la cosa y no una persona. Son más eficaces que las
personales.
OM
del deudor”.
Artículo 1577: “Obligaciones que pueden ser afianzadas. Puede ser afianzada toda obligación actual o
futura, incluso la de otro fiador”.
Artículo 1578: “Fianza general. Es válida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras,
incluso indeterminadas; en todos los casos debe precisarse el monto máximo al cual se obliga el fiador.
Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas por el afianzado después de los cinco años
de otorgada.
.C
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las obligaciones
contraídas por el afianzado después que la retractación sea notificada al acreedor”.
Artículo 1579: “Forma. La fianza debe convenirse por escrito.
DD
Artículo 1580: “Extensión de la fianza. Excepto pacto en contrario, la fianza comprende los accesorios de
la obligación principal y los gastos que razonablemente demande su cobro, incluidas las costas judiciales”.
BENEFICIO DE EXCUSIÓN Y PRINCIPIO DE DIVISIÓN
Artículo 1583: “Beneficio de excusión. El acreedor sólo puede dirigirse contra el fiador una vez que haya
excutido los bienes del deudor. Si los bienes excutidos sólo alcanzan para un pago parcial, el acreedor sólo
puede demandar al fiador por el saldo.
LA
Artículo 1584: “Excepciones al beneficio de excusión. El fiador no puede invocar el beneficio de excusión
si:
a) el deudor principal se ha presentado en concurso preventivo o ha sido declarada su quiebra;
b) el deudor principal no puede ser demandado judicialmente en el territorio nacional o carece de bienes en
la República;
FI
c) la fianza es judicial;
d) el fiador ha renunciado al beneficio.
Artículo 1585: “Beneficio de excusión en caso de coobligados. El fiador de un codeudor solidario puede
exigir la excusión de los bienes de los demás codeudores.
El que afianza a un fiador goza del beneficio de excusión respecto de éste y del deudor principal”.
Artículo 1586: “Subsistencia del plazo. No puede ser exigido el pago al fiador antes del vencimiento del
plazo otorgado al deudor principal, aun cuando éste se haya presentado en concurso preventivo o haya sido
declarada su quiebra, excepto pacto en contrario”.
Artículo 1587: “Defensas. El fiador puede oponer todas las excepciones y defensas propias y las que
correspondan al deudor principal, aun cuando éste las haya renunciado”.
Artículo 1588: “Efectos de la sentencia. No es oponible al fiador la sentencia relativa a la validez, o
exigibilidad de la deuda principal dictada en juicio al que no haya sido oportunamente citado a intervenir”.
Artículo 1589: “Beneficio de división. Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota a que se ha
obligado. Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales. El beneficio de división es renunciable”.
Artículo 1590: “Fianza solidaria. La responsabilidad del fiador es solidaria con la del deudor cuando así se
convenga expresamente o cuando el fiador renuncia al beneficio de excusión”.
99
EFECTOS
Entre acreedor y deudor de la obligación principal: En principio, la fianza no produce ningún efecto entre
deudor y acreedor, porque se trata de un contrato celebrado entre acreedor y fiador. Pero el deudor no es
ajeno al contrato, si no que es el principal interesado, porque ella suele ser la condición para que la otra
parte preste su consentimiento para la celebración del contrato principal.
Entre acreedor y fiador: Por regla general, el fiador no puede ser compelido a pagar, sin previa excusión de
los bienes del deudor. Esto no quita que las partes puedan convenir lo contrario. El fiador de un codeudor
solidario, puede exigir la excusión de los bienes de los demás codeudores.
OM
El fiador, tendrá siempre la posibilidad de oponer al acreedor todas las excepciones que le podría oponer el
deudor principal, salvo aquellas que estén fundadas en su incapacidad, por tratarse de una
obligación accesoria y como tal, dependiente de la obligación principal.
Con relación al régimen de división, los fiadores gozan del mismo, que consiste en exigir la partición de la
deuda en porciones iguales, cuando los fiadores sean más de uno, salvo estipulación en contrario, y el
fiador que pague el total de la deuda queda subrogado en los derechos del acreedor para percibir de sus
cofiadores la parte correspondiente. Si uno de ellos resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los
.C
cofiadores, incluso el que realiza el pago.
Entre fiador y deudor: en primer lugar, una vez que el fiador hizo pago de la obligación principal, queda
automáticamente subrogado para exigirle al deudor, todo lo que tuvo que erogar en virtud de la garantía
DD
otorgada a favor de él, debiendo dar avisado del pago al deudor principal. Este puede oponer al fiador que
paga sin su consentimiento, todas las defensas que tenía con el acreedor.
Pero antes del pago, el fiador goza también de derechos: podrá reclamar el embargo de los bienes del
deudor principal o que éste le otorgue garantías suficientes de que podrá subrogarse en los derechos del
acreedor cuando: le sea reclamado judicialmente el pago; vencida la obligación, el deudor no la cumpla; el
deudor se ha obligado a liberarlo en un tiempo determinado y no lo haga; han transcurrido 5 años desde el
LA
EXTINCIÓN
Dos formas de extinción: directas e indirectas:
•Directas: son todas aquellas que extinguen la fianza afectándola como contrato:
FI
4.Si transcurren 5 años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía de obligaciones futuras y
estas no han nacido.
5.Si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los 60 días de requerido por el fiador o
deja perimir la instancia.
•Indirectas: por esta vía se extingue la fianza cuando se produce a consecuencia del fenecimiento de la
obligación principal que garantiza, por no perder nunca su carácter de accesoriedad. De este modo la fianza
se extingue por la extinción de la obligación principal, y por las mismas causas que las obligaciones en
general.
En caso de novación la fianza se extingue, aun cuando el acreedor formulare reserva, pero esta no se
extingue por la novación producida por el acuerdo preventivo homologado del deudor, aun cuando no se
haya hecho reserva de las acciones o derechos contra el fiador.
AVAL
100
OM
importe.
Esta garantía puede prestarla un tercero o también un firmante de la letra.
El aval podrá suscribirse incluso después del vencimiento y denegación del pago de la letra, siempre que al
otorgarse no hubiere quedado liberado ya el avalado de su obligación cambiaria.
Artículo 36: El aval ha de ponerse en la letra o en su suplemento. Se expresará mediante las palabras “por
aval” o cualquier otra fórmula equivalente, e irá firmado por el avalista.
La simple firma de una persona puesta en el anverso de la letra de cambio vale como aval, siempre que no
.C
se trate de la firma del librado o del librador.
El aval deberá indicar a quién se avala. A falta de esta indicación, se entenderá avalado el aceptante, y en
defecto de éste, el librador.
DD
No producirá efectos cambiarios el aval en documento separado.
Artículo 37: El avalista responde de igual manera que el avalado, y no podrá oponer las excepciones
personales de éste. Será válido el aval aunque la obligación garantizada fuese nula por cualquier causa que
no sea la de vicio de forma.
Cuando el avalista pagaré la letra de cambio adquirirá los derechos derivados de ella contra la persona
avalada y contra los que sean responsables cambiariamente respecto de esta última.
LA
garantía.
Para que esta prenda sea oponible a terceros tiene que ser celebrada por escrito. Basta con un instrumento
privado no se exige instrumento público.
La cosa dada en prenda puede venderla el deudor, sin perjudicar para nada el derecho del acreedor porque
es quien tiene la cosa. El deudor tiene que hacer saber al comprador de la cosa, que la misma se encuentra
prendada. Si no lo hace, comete delito de estelionato (vender como libre cosa gravada o prendada). Quien
no puede vender la cosa como se le ocurra ante el incumplimiento es el acreedor; existe un cambio respecto
del orden anterior: antes sólo podía venderse por subasta pública o modo especial si las partes lo hubiesen
pactado. Se ha agregado, la posibilidad de que el acreedor pudiera quedarse con la cosa como parte de pago
del cumplimiento de la obligación insatisfecha, aunque regirá siempre y cuando estuviese pactada. La
forma más común de vender la cosa es mediante remate extrajudicial: se adoptó lo que establecía el
régimen de comercio en el nuevo ccyc, el anterior CC. decía que el remate era judicial.
101
OM
se llama “certificado prendario”, y éste es el que se inscribe en el registro que corresponda según el bien
que se grava: si es un bien mueble registrable en el registro correspondiente, y si es no registrable se
inscribirá en el registro de créditos prendarios.
Por lo que el Registro de créditos prendarios, sirve para inscribir certificados prendarios cuando no recaen
sobre una cosa mueble registrable.
.C
Prenda fija (art. 10 de ley): recae sobre bien cierto y determinado. (Un auto determinado).
Prenda flotante. Recae sobre mercaderías o materias primas.
También se pueden vender los objetos que están prendados, siempre cumpliendo con la obligación del
DD
deudor de hacerle saber al comprador que ese bien se encuentra prendado y notificarle al acreedor
prendario.
Principio de Especialidad
Especialidad de los sujetos: Las partes que celebran el contrato.
LA
Especialidad del objeto: Cuáles son los bienes muebles que quedan prendados.
Especialidad del crédito
En otras palabras, el certificado prendario deberá contener claramente, y sin errores los datos anteriores. Es
un certificado que debe bastarse a sí mismo, y no puede ser completado por otro documento. Por eso debe
respetarse la especialidad.
FI
Cualquier obligación puede ser garantizada mediante un contrato de prenda con registro, pero a los fines de
la especialidad y de la instrumentación en el certificado siempre debe contener el pago de una suma de
dinero.
Aplicación de la prenda con registro en materia bancaria: Tiene enorme aplicación, la mayoría de los
créditos a los fines de adquirir bienes como por ejemplo los automotores se canalizan por las sociedades de
ahorro previo y préstamo, o por los bancos. Estos créditos bancarios se garantizan por la prenda, y las
sociedades de ahorro y préstamo otorgan préstamo, y cuando adjudican el auto, el saldo de precio se
garantiza con una prenda con registro.
102
OM
caso de resistencia.
- Este oficio se diligencia y una vez diligenciado, se le notifica para que comparezca cuando el secuestro ya
se hubo efectuado
- El art. 30 establece las excepciones que el demandado podría oponer:
a- Incompetencia de jurisdicción por territorio: en el caso de la prenda con registro, el domicilio a los fines
de la
inscripción es el del acreedor.
por errores en el
certificado prendario .C
b- Falta de personería en la persona del demandado, demandante o representantes: ésta puede producirse
DD
c- Pago documentado: que el deudor ya hubiese pagado, debe acompañar certificado de pago con la
excepción sí o sí.
d- Renuncia del crédito o del privilegio: que el acreedor hubiese renunciado directamente al crédito o al
privilegio.
También es excepción documentada, debe acompañarse con su interposición el escrito.
e- Caducidad de la inscripción: se encuentra vencida.
LA
f- Nulidad del certificado prendario: por adulteración del certificado, falsedad de firmas, tachaduras, etc.
- Puede suceder que el juez admita o rechace las excepciones planteadas. Si las rechaza, dictará sentencia
ejecutiva por la suma
que corresponda más los intereses. Podrán suceder dos cosas:
1- Que el deudor pague las sumas exigidas
FI
2- Que no las pague y se procederá a la ejecución de la sentencia. El martillero público que intervino en el
secuestro, se avocará ahora al remate de la cosa de forma JUDICIAL.
Recordar que respecto de las garantías reales, el acreedor goza de la posibilidad de quedarse con la cosa en
el remate, solicitando al juez se le adjudique.
Extrajudicial
Esta ejecución extrajudicial NO se le permite a cualquier acreedor prendario, sólo se da a favor de ciertos
acreedores prendarios. Se encuentra regulada en el art 39 de la ley:
• El estado
• Sus entidades autárquicas
• Entidades financieras nacionales y extranjeras
Esto implica que ante el incumplimiento del deudor, cualquiera de los sujetos mencionados podrá
promover la ejecución extrajudicial SIN tener que promover juicio. La ley remite al CCYC para la
ejecución de la prenda de forma extrajudicial. Pero, aunque no deba iniciar juicio ni interponer demanda
ejecutiva, SI deberá solicitar se libre el oficio del secuestro por el juez.
Se libra ese oficio, se secuestra el bien, y luego martillero pública por 10 días la decisión de remate.
103
HIPOTECA
Su ejecución es extrajudicial. Recae sobre bien inmueble y debe redactarse en escritura pública e
inscribirse en el registro de propiedad inmueble. El acreedor tiene privilegio especial, el inmueble queda en
manos del deudor, y ante falta de cumplimiento de la obligación garantizada, se procederá a ejecutar, pero
aquí según las reglas del CPCC.
OM
Artículo 1810: “Garantías unilaterales. Constituyen una declaración unilateral de voluntad y están regidas
por las disposiciones de este Capítulo las llamadas “garantías de cumplimiento a primera demanda”, “a
primer requerimiento” y aquellas en que de cualquier otra manera se establece que el emisor garantiza el
cumplimiento de las obligaciones de otro y se obliga a pagarlas, o a pagar una suma de dinero u otra
prestación determinada, independientemente de las excepciones o defensas que el ordenante pueda tener,
aunque mantenga el derecho de repetición contra el beneficiario, el ordenante o ambos.
El pago faculta a la promoción de las acciones recursorias correspondientes.
.C
En caso de fraude o abuso manifiestos del beneficiario que surjan de prueba instrumental u otra de fácil y
rápido examen, el garante o el ordenante puede requerir que el juez fije una caución adecuada que el
beneficiario debe satisfacer antes del cobro”.
DD
Artículo 1811: “Sujetos. Pueden emitir esta clase de garantías:
a) las personas públicas;
b) las personas jurídicas privadas en las que sus socios, fundadores o integrantes no responden
ilimitadamente;
c) En cualquier caso, las entidades financieras y compañías de seguros, y los importadores y exportadores
por operaciones de comercio exterior, sean o no parte directa en ellas”.
LA
Artículo 1812: “Forma. Las garantías previstas en esta Sección deben constar en instrumento público o
privado.
Si son otorgadas por entidades financieras o compañías de seguros, pueden asumirse también en cualquier
clase de instrumento particular”.
Artículo 1813: “Cesión de garantía. Los derechos del beneficiario emergentes de la garantía no pueden
FI
transmitirse separadamente del contrato o relación con la que la garantía está funcionalmente vinculada,
antes de acaecer el incumplimiento o el plazo que habilita el reclamo contra el emisor, excepto pacto en
contrario.
Una vez ocurrido el hecho o vencido el plazo que habilita ese reclamo, los derechos del beneficiario
pueden ser cedidos independientemente de cualquier otra relación. Sin perjuicio de ello, el cesionario
queda vinculado a las eventuales acciones de repetición que puedan corresponder contra el beneficiario
según la garantía”.
Artículo 1814: “Irrevocabilidad. La garantía unilateral es irrevocable a menos que se disponga en el acto de
su creación que es revocable”.
104
UNIDAD N° 16
OM
MERCADO DE CAPITALES Y DE DINERO
I. IMPORTANCIA DE LOS MERCADOS FINANCIEROS ACTUALES. AGENTES.
SECRETO
Los mercados financieros son de gran importancia en las economías modernas, ya que constituyen uno de
los principales mecanismos por medio de los cuales se realiza la asignación de recursos a los distintos
la política económica.
Agentes
.C
sectores productivos, y por otro lado juega un importante papel en el marco de formulación y aplicación de
Establece la Ley Nº 26.831 de Mercado de Capitales en su artículo 2, las definiciones de los distintos tipos
DD
de agentes existentes.
Artículo 2: “En esta ley y sus disposiciones reglamentarias se entenderá por:
. Agentes de administración de productos de inversión colectiva: Sociedades gerentes de la ley 24.083 y sus
modificaciones, a los fiduciarios financieros regidos por el capítulo 30 del libro tercero del título IV del
Código Civil y Comercial de la Nación y sus modificaciones y a las demás entidades que desarrollen
LA
similares funciones y que, a criterio de la Comisión Nacional de Valores, corresponda registrar en este
carácter para su actuación en el marco del funcionamiento de los productos de inversión colectiva.
. Agentes de calificación de riesgos: Entidades registradas ante la Comisión Nacional de Valores para
prestar servicios de calificación de valores negociables, y de otro tipo de riesgos, quedando bajo
competencia del citado organismo las actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo
de ese fin.
FI
. Agentes de colocación y distribución: Personas humanas y/o jurídicas registradas ante la Comisión
Nacional de Valores para desarrollar canales de colocación y distribución de valores negociables, con
arreglo a la reglamentación que a estos efectos establezca la citada Comisión.
. Agentes de corretaje: Personas jurídicas registradas ante la Comisión Nacional de Valores para poner en
relación a dos (2) o más partes para la conclusión de negocios sobre valores negociables, sin estar ligadas a
ninguna de ellas por relaciones de colaboración, subordinación o representación (primera parte del inciso a)
del artículo 34 del anexo I a la lev 25.028).
. Agentes de custodia de productos de inversión colectiva: Sociedades Depositarias de la ley 24.083 y sus
modificatorias registradas ante la Comisión Nacional de Valores desarrollando las funciones asignadas por
las leyes aplicables y las que dicho organismo determine complementariamente.
. Agentes de liquidación y compensación: Personas jurídicas registradas ante la Comisión Nacional de
Valores para intervenir en la liquidación y compensación de operaciones con valores negociables
registradas en el marco de mercados, incluyendo bajo su jurisdicción cualquier actividad que éstas realicen,
con arreglo a la reglamentación que a estos efectos establezca la Comisión Nacional de Valores.
. Agente de negociación: Personas jurídicas autorizadas a actuar como intermediarios de valores
negociables en mercados bajo competencia del organismo, cualquier actividad vinculada y complementaria
que éstos realicen, con arreglo a la reglamentación que a estos efectos establezca la Comisión Nacional de
Valores.
105
OM
colectiva, las de calificación de riesgos, y todas aquellas que, a criterio de la Comisión Nacional de
Valores, corresponda registrar para el desarrollo del mercado de capitales.”...
Secreto
Artículo 25: “Secreto. Las informaciones recogidas por la Comisión Nacional de Valores en ejercicio de
sus facultades de inspección e investigación, tienen carácter secreto con excepción de los supuestos
contemplados en los artículos 26 y 27 de la presente ley.
.C
Los jueces deben rechazar de oficio todo pedido de requerimiento de dichas informaciones a la Comisión
Nacional de Valores, salvo en los procesos penales por delitos comunes directamente vinculados con los
hechos que se investiguen y en los demás casos previstos en esta ley u otras especiales.
DD
El directorio y el personal de la Comisión Nacional de Valores deben guardar secreto de las informaciones
obtenidas en el ejercicio de sus funciones. En caso de violarlo se harán pasibles de las sanciones
administrativas y penales que correspondan. Las obligaciones y restricciones establecidas en este artículo
no serán aplicables a la comunicación de dichas informaciones y de toda aquella que se vincule con la
prevención del lavado de dinero y del financiamiento del terrorismo. No regirán las restricciones cuando se
trate de información solicitada o a ser remitida a la Unidad de Información Financiera.
LA
El deber de guardar secreto se extiende a todos los agentes registrados en cualquiera de sus categorías y a
los integrantes de los órganos de administración y fiscalización de los mercados.
Quedan exceptuadas las resoluciones de la Comisión Nacional de Valores que dispongan la instrucción de
sumarios, las resoluciones finales que recaigan en ellos y las que ordenen formular denuncia penal o
querella, las que serán dadas a publicidad según se establezca reglamentariamente”.
FI
Artículo 26: “Convenios de cooperación. Las limitaciones establecidas en el artículo anterior no serán
aplicables a la comunicación de dichas informaciones a autoridades similares del extranjero con las cuales
la Comisión Nacional de Valores hubiere celebrado acuerdos de reciprocidad. La Comisión Nacional de
Valores deberá mantener la confidencialidad de los pedidos y/o del suministro de información efectuados
por las autoridades similares del extranjero”.
Artículo 27: “Levantamiento de secreto. Las restricciones y limitaciones contenidas en la presente ley; los
artículos 39 y 40 de la ley 21.526, modificada por la ley 24.144; 53 de la Carta Orgánica del Banco Central
de la República Argentina; 74 de la ley 20.091, relativas a la difusión de información obtenida en el
ejercicio de sus funciones por la Comisión Nacional de Valores, el Banco Central de la República
Argentina y la Superintendencia de Seguros de la Nación, entidad autárquica actuante en la órbita de la
Subsecretaría de Servicios Financieros de la Secretaría de Finanzas del Ministerio de Finanzas,
respectivamente, y los funcionarios y empleados de dichos organismos, no regirán ante los requerimientos
formales que se efectúen entre sí con respecto a tales informaciones, siempre que sean efectuados por la
máxima autoridad de cada una de las entidades. Tampoco regirán las restricciones y limitaciones
mencionadas ante los requerimientos efectuados por la Unidad de Información Financiera en el marco de la
ley 25.246 y sus modificatorias”.
Artículo 53: “Secreto. Los agentes registrados deben guardar secreto de las operaciones que realicen por
cuenta de terceros así como de sus nombres. Quedarán relevados de esta obligación por decisión judicial
106
OM
II. COMISIÓN NACIONAL DE VALORES. ANTECEDENTES. NORMATIVA. FUNCIONES
La Comisión Nacional de Valores (CNV) es el organismo oficial que se encarga de la promoción,
supervisión y control de los mercados de valores de toda la República Argentina.
Artículo 6: “Autarquía. La Comisión Nacional de Valores es una entidad autárquica del Estado nacional
regida por las disposiciones de la presente ley y las demás normas legales concordantes. Sus relaciones con
el Poder Ejecutivo nacional se mantienen por intermedio del Ministerio de Finanzas, que entenderá en los
.C
recursos de alzada que se interpongan contra sus decisiones, sin perjuicio de las acciones y recursos
judiciales regulados en esta ley”.
La CNV es un organismo autárquico actuante en la órbita de la Secretaría de Finanzas del Ministerio de
DD
Hacienda. Concentra el control de todos los sujetos de la oferta pública de valores negociables, a fin de
promover y fortalecer la igualdad de trato y de participación, creando mecanismos que permitan garantizar
la eficaz asignación del ahorro hacia la inversión. La CNV es la encargada de otorgar la oferta pública,
velando por la transparencia de los mercados y la correcta formación de precios en los mismos, así como la
protección del público inversor.
La Comisión Nacional de Valores fue creada por la Ley N.º 17.811, de julio de 1968, durante la
LA
presidencia de facto de Juan Carlos Onganía. En el año 2012 se sancionó durante el gobierno de Cristina
Fernández de Kirchner la Ley 26.831 que sustituye la anteriormente aplicable N.º 17.811.
Funciones
. Reglamentarias: Pudiendo aprobar estatutos y reglamentos dictados por los mercados y agentes; dictar las
reglamentaciones que se deban cumplir para la autorización de valores negociables; fijando los requisitos
FI
recurribles ante el presidente de la CNV). ART 20 La facultad de separar al órgano de administración por
un plazo de hasta 180 días cuando, fueren vulnerados intereses de los accionistas minoritarios o tenedores
de títulos valores. Esta medida es recurrible en única instancia ante el Ministro de Economía y Finanzas
Públicas (art 20).
107
OM
valores negociables y las cámaras compensadoras, establezcan mecanismos de acceso y conexión, con
protocolos de comunicación estandarizados de los sistemas informáticos de los distintos ámbitos de
negociación y/o de compensación y liquidación y/o de custodia. También podrá requerir el establecimiento
de sistemas de negociación tendientes a que, en la negociación de valores negociables, se dé prevalencia a
la negociación con interferencia de ofertas con prioridad del precio-tiempo”.
Así la distinción entre bolsa y Mercado de Capital/Valor esta dada en la diferente clase de objeto de sus
.C
negociaciones, la Bolsa de Comercio concretamente se ocupa de la cotización de acciones, el Mercado de
Valores se encarga de las operaciones que se realizan con los Valores Negociables que cotizan en la Bolsa.
DD
IV. BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES, CÓRDOBA Y ROSARIO
BUENOS AIRES: Se trata de una asociación civil sin fines de lucro, dirigida por representantes de los
diferentes sectores del empresariado, regulada por la Ley Nº 17.811, y supervisada por la Comisión
Nacional de Valores. Cuenta con un Tribunal de Arbitraje General, creado para arbitrar y mediar
diferencias entre los participantes de la Bolsa. Sus transacciones son básicamente acciones de importantes
multinacionales extranjeras y nacionales, bonos, divisas y contratos de futuros.
LA
CÓRDOBA: La Bolsa de Comercio de Córdoba es una Asociación Civil sin fines de lucro que pertenece al
ámbito privado y que se dedica a realizar estudios en materia económica brindando asesoramiento a sus
asociados. Además provee a la comunidad los servicios de arbitraje para dirimir conflictos comerciales. Su
función principal es la negociación de títulos de valor.
ROSARIO: Es una asociación civil sin fines de lucro. Su objetivo es promover mercados de productos, de
FI
negociables u otros instrumentos previamente autorizados para que, a través de la negociación por agentes
habilitados, el público realice actos jurídicos, todo ello bajo la supervisión de la Comisión Nacional de
Valores.
Por otro lado, el mercado de valores tiene como función primordial lograr la concentración, registración y
liquidación de operaciones con títulos de deuda privada y/o capital. Se busca efectivizar la cotización de
Valores Negociables autorizados por la Bolsa de Comercio, garantizando las operaciones que los Agentes
de Bolsa concierten en ese Mercado.
El MERVAL es un tipo particular de mercado donde se intercambian títulos valores como pueden ser:
acciones, bonos, certificados de participación, obligaciones negociables, entre otros.
. Mercado Primario: La empresa emisora de los títulos es la oferente y un inversor privado el demandante.
Se refiere al “lanzamiento” de una emisión al mercado, su colocación inicial.
108
Clasificación
Según los 2 momentos en que se da la operación:
. Concertación: Oportunidad en que el agente comprador y el agente vendedor se ponen de acuerdo con
OM
relación a la especie, cantidad, peso, plazo y precio en el que cierran la operación.
. Liquidación: Cuando la parte compradora entrega el dinero de la operación y retira los títulos que han
comprado, y la parte vendedora entrega los títulos y retira el dinero correspondiente a la operación.
Según exista o no un lapso de tiempo entre los momentos:
. Operaciones de Contado: Pueden ser de Contado Inmediato, pagaderas en el mismo día o bien de Contado
Normal, pagaderas dentro de las setenta y dos horas (72) .
. Operaciones a Término: Aquellas a liquidarse dentro de los 15 o 30 días o en el termino que acordaran
entre las partes.
.C
. Operaciones de Pase: Son operaciones combinadas en las cuales una de las partes hace la compra al
contado (o a plazo firme de hasta 7 días) determinados valores negociables, y a un precio mayor que el de
DD
venta en contado inmediato. Pero esta adquisición es concertada con otro comprador, en contado
inmediato, de cierta cantidad de títulos o valores negociables compra a plazo firme, (o no mayor a 7 días)
pero su valor es mayor que el de la venta de contado inmediato.
La operación de pase se instrumenta, mediante la emisión de boletos en los que se detallara COMPRA /
VENTA EN CONTADO INMEDIATO (PASE) Y VENTA/COMPRA A PLAZO FIRME (PASE).
Hay que tener en cuenta el Pase Prórroga, siendo este una suerte de repetición de la operación de pase por
LA
márgenes y otras seguridades; establecer la determinación diaria o periódica de las posiciones de las partes
y su liquidación ante eventos como el concurso, la quiebra o la muerte de una de ellas, la compensación y
el establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las mismas partes y los demás aspectos
necesarios para su operatividad”.
Es un acuerdo entre 2 partes, transferible para entregar y recibir respectivamente un bien mercadería, o
producto, sea que se trate de bienes materiales o inmateriales o representativos, por una cantidad y calidad
estandarizada y uniforme a un valor o precio determinado para la entrega o liquidación ya sea una fecha
fija o posterior.
Tienen que ser autorizados y operar bajo el control estatal, ya que las normas que los rigen serán dictadas
por las autoridades y aprobadas por el organismo de control.
El Objeto del contrato son los Valores Transables en las bolsas de comercio y mercados de valores, ya sean
acciones, valores fiduciarios, obligaciones negociables, títulos públicos, etcétera.
109
OM
depositaria del país que bajo la figura del depósito colectivo efectúa la custodia de valores negociables
tanto públicos como privados, facilitando las transacciones de los mismos en el marco de seguridad y
privacidad, bajo el control de la Comisión Nacional de Valores.
Calificadoras de Riesgo
Según artículo 2, los agentes de calificación de riesgos son entidades registradas ante la Comisión Nacional
de Valores para prestar servicios de calificación de valores negociables, y de otro tipo de riesgos, quedando
bajo competencia del citado organismo las actividades afines y complementarias compatibles con el
desarrollo de ese fin.
.C
Artículo 57: “Agentes de calificación de riesgo. La Comisión Nacional de Valores establecerá las
formalidades y requisitos que deberán cumplir las entidades que soliciten su registro como agentes de
DD
calificación de riesgo, incluyendo la reglamentación de lo dispuesto en la presente ley y determinando la
clase de organizaciones que podrán llevar a cabo esta actividad.
La Comisión Nacional de Valores podrá incluir dentro de este registro a las universidades públicas
autorizadas a funcionar como tales, a los efectos de su actuación, fijando los requisitos que deberán
acreditar considerando su naturaleza.
Los agentes de calificación de riesgo no podrán prestar servicios de auditoría, consultoría, y/o
LA
A término: Es un mercado donde el efectivo intercambio pactado se hace a una fecha anterior al
cierre del trato, y con una determinada operativa.
Operaciones: Por medio de regulación
. La entrega de bienes o activos de que se trate (mercancías, divisas, acciones, etc.) y la colección
de la suma por el vendedor
110
OM
Estas operaciones se realizan bajo dos modalidades principales: El mercado de futuros y el de
disponible.
.C
o parcial al comercio de aquéllos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodísticas,
transmisiones radiotelefónicas, telefónicas o de televisión, proyecciones cinematográficas, colocación de
afiches, letreros o carteles, programas, medios electrónicos incluyendo el uso de correo electrónico y redes
DD
sociales, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusión.
OBLIGACIONES NEGOCIABLES
Conforme artículo 2, son los “títulos valores emitidos tanto en forma cartular así como a todos aquellos
valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta incluyendo, en particular, los valores de crédito
o representativos de derechos creditorios, las acciones, las cuotapartes de fondos comunes de inversión, los
LA
contratos de futuros, los contratos de opciones y los contratos de derivados en general que se registren
conforme la reglamentación de la Comisión Nacional de Valores, y los cheques de pago diferido,
certificados de depósitos de plazo fijo admisibles, facturas de crédito, certificados de depósito y warrants,
pagarés, letras de cambio, letras hipotecarias y todos aquellos títulos susceptibles de negociación
secundaria en mercados”.
Son títulos valores emitidos en masa por una persona jurídica representativa del empréstito. Funciona como
un procedimiento alternativo de financiación que debe ser especialmente considerado por la empresa.
La ley 23576, estipula específicamente que los títulos representativos de obligaciones negociables otorgan
acción ejecutiva a sus tenedores. Dicha acción tiene por objeto el reclamo tanto del reembolso del capital
por su valor nominal o con ajuste más las amortizaciones más intereses comprometido (sea periódico o
plazo de empréstito.
Características
El capital de las obligaciones se devuelve en cuotas periódicas llamadas amortizaciones. Suelen realizarse
en forma anual, semestral o en otro plazo acorde a las necesidades del emisor. Inclusive se puede
incorporar años de gracia, durante los cuales no realizará pagos del capital pero sí abonará los intereses.
Por su parte, el pago de intereses se denomina pago de renta. Siendo la tasa de esta fija, variable o mixta.
Garantías
111
OM
el contrato respectivo y todos aquellos instrumentos financieros que autorice la Comisión Nacional de
Valores.
Pueden realizar oferta pública de valores negociables u otros instrumentos financieros las entidades que los
emitan y los agentes registrados autorizados a estos efectos por la Comisión Nacional de Valores.
El citado organismo podrá dictar normas estableciendo y reglamentando supuestos específicos conforme a
los cuales se considere que una oferta de valores negociables no constituye una oferta pública sino privada,
para lo cual podrá tomar en consideración los medios y mecanismos de difusión, ofrecimiento y
.C
distribución y el número y tipo de inversores a los cuales se destina la oferta”.
Artículo 84: “Procedimiento de autorización. La Comisión Nacional de Valores debe resolver la solicitud
de autorización para realizar oferta pública dentro del plazo de treinta (30) días hábiles contados a partir del
DD
momento en que queda reunida toda la documentación a satisfacción de la Comisión Nacional de Valores y
no se formularen nuevos pedidos u observaciones.
Cuando vencido dicho plazo no se hubiera expedido el interesado puede requerir pronto despacho. A los
quince (15) días hábiles de presentado este pedido si la Comisión Nacional de Valores no se hubiera
pronunciado se considera concedida la autorización, salvo que aquélla prorrogue el plazo mediante
resolución fundada. Dicha prórroga no puede exceder de quince (15) días hábiles a partir de la fecha en que
LA
suscripción, obligaciones convertibles en acciones u opciones sobre acciones en los términos previstos en
el artículo siguiente.
La adquisición de las propias acciones deberá efectuarse con ganancias realizadas y líquidas o con reservas
libres, cuando estuvieren completamente integradas, y para su amortización o su enajenación en el plazo
del artículo 221 de la Ley General de Sociedades 19.550 t.o. 1984 y sus modificaciones, debiendo la
sociedad acreditar ante la Comisión Nacional de Valores que cuenta con la liquidez necesaria y que el pago
de las acciones no afecta a su solvencia. De no acreditar dichos extremos, y en los casos de control
societario, la obligación aquí prevista quedará a cargo de la sociedad controlante, la cual deberá acreditar
idénticos extremos”.
112
OM
el Mercado de Capitales se encuentran las personas que necesitan financiación, con aquellas que tienen un
dinero extra y están dispuestas a prestarlo a cambio de recibir una rentabilidad puntual por esa transacción
y por ese préstamos de dinero.
Los participantes del Mercado de Capitales son:
Inversores: Son aquellas personas que poseen capital (particulares o institucionales) y se acercan al
Mercado de Capitales para invertir en empresas o prestárselo al Estado.
Intermediarios: Agentes autorizados que realizan la operación deseada por su cuenta y orden.
.C
Emisores: Son quienes acuden al Mercado en busca de financiamiento (tanto empresas como
emisores públicos).
Además de las partes que iteractuán en el Mercado de Capitales, también tenemos diferentes tipos de
operaciones que podemos realizar. Estas operaciones se realizan a través de la utilización de un
DD
Instrumento Financiero que vendría a ser lo que define las condiciones de esa operación. Los instrumentos
pueden ser:
De Capital: acciones, Cedears, certificados de coparticipación de Fondos Comunes de inversión y
Fideicomisos Financieros
De Deuda:
LA
“contado inmediato”. Es importante prestar mucha atención a este punto, porque aunque esto parece
simplemente un dato, el plazo de liquidación de la operación resulta fundamental para entender cuándo
dispondremos del dinero generado por la venta del activo (título), especialmente para casos en los que
necesitamos recuperar y utilizar el dinero con más urgencia.
Para otro tipo de instrumentos que no sean acciones o bonos, como por ejemplo opciones, el plazo estándar
de liquidación es 24 hs. Recordemos que cuando hablamos de plazo de liquidación, nos referimos al
período de tiempo en que tendremos el dinero a nuestra disposición para ser utilizado.
Por otro lado, las operaciones que no son de contado, son llamadas “a plazo” y generalmente exigen
depósitos de garantía hasta que se liquiden. Más adelante explicaremos en detalle qué significa todo esto.
113
OM
competentes. En los casos en que la ley establezca la acumulación de acciones entabladas con idéntica
finalidad ante un solo tribunal, la acumulación se efectuará ante el tribunal judicial. También quedan
sometidas a la jurisdicción arbitral establecida en este artículo las personas que efectúen una oferta pública
de adquisición respecto de los destinatarios de tal adquisición. Las reglamentaciones que los mercados
dicten, aplicables a la creación y funcionamiento de los tribunales arbitrales, deberán ser sometidas a la
previa aprobación de la Comisión Nacional de Valores”.
III.
.C
FONDOS COMUNES DE INVERSIÓN. CONCEPTO
Un Fondo Común de Inversión es un patrimonio formado por los aportes de un grupo de personas que
tienen los mismos objetivos de rentabilidad y riesgo respecto a las inversiones que realizan.
DD
Se encuentran regulados por la Ley de Fondos Comunes de Inversión Nº 24.083.
Los aportes a los FCI son administrados por un grupo de profesionales expertos y son invertidos en
distintos instrumentos tales como Plazo Fijo, Bonos y/o Acciones, locales o internacionales, permitiendo
acceder a más y mejores alternativas de inversión a las que se puede acceder invirtiendo en forma
individual.
Cuando se ingresa a un Fondo de Inversión uno compra pequeñas partes del fondo, a estas partes se las
denomina cuotapartes, de modo que cuando una persona realiza una Suscripción (invierte) en un Fondo
Común de Inversión lo que está haciendo es comprar una cantidad de cuotapartes, a un determinado valor.
Los precios de las cuotapartes varían diariamente de acuerdo a la fluctuación de los precios de los activos
que componen la cartera del Fondo.
Un inversor puede invertir en un fondo tantas veces como lo desee, inclusive traspasarse de un fondo a otro
cuando sea necesario.
La Rentabilidad de un Fondo en un período determinado de tiempo corresponde al aumento o disminución
porcentual en el valor de la cuotaparte del fondo durante ese período.
Cuando un inversor decide realizar un retiro parcial o total del dinero que posee en un Fondo de Inversión,
lo que está realizando es un rescate. Los Fondos de Inversión permiten disponer del dinero invertido en el
día, en 24 o 72 horas hábiles dependiendo del Fondo.
114
OM
virtud de las excepciones dispuestas en la presente ley y en aquellas que establezca la reglamentación y
deberán tener oferta pública autorizada por la Comisión Nacional de Valores y estar admitida su
negociación en un mercado autorizado por dicho organismo.
.C
Sociedad Depositaria
Inversores
DD
Reglamento
Artículo 11: “El reglamento de gestión se celebrará por escritura pública o por instrumento privado con
firmas ratificadas ante escribano público entre las sociedades gerente y depositaria, antes del comienzo del
funcionamiento del Fondo Común de Inversión y establecerá las normas contractuales que regirán las
relaciones entre las nombradas y los copropietarios indivisos. En los casos que corresponda, deberá
acompañarse el prospecto de oferta pública conjuntamente con el reglamento de gestión. El reglamento de
LA
gestión, y en su caso, el prospecto de oferta pública, así como las modificaciones que pudieran
introducírseles, entrarán en vigor cumplido el procedimiento establecido a tal efecto por la Comisión
Nacional de Valores, procediéndose a su publicación en los términos que establezca la reglamentación de
la Comisión Nacional de Valores”.
FI
Certificados
Artículo 18: Las cuotapartes emitidas por el Fondo Común de Inversión estarán' representadas por
certificados de copropiedad nominativos no endosables, en los cuales se dejará constancia de los derechos
del titular de la copropiedad y deberán ser firmados por los representantes de ambos órganos del Fondo
mediante el procedimiento que establezca la reglamentación de la Comisión Nacional de Valores. Podrán
Responsabilidad
Artículo 1: “... Los bienes que integran los fondos comunes de inversión constituyen un patrimonio
separado del patrimonio de la sociedad gerente, de la sociedad depositaría y de los cuotapartistas. En
ningún caso los cuotapartistas, la sociedad gerente y la sociedad depositaria serán responsables
personalmente por las obligaciones del Fondo Común de Inversión, ni los acreedores de los cuotapartistas,
115
OM
El régimen de transparencia de la oferta pública se encuentra regulado en la Ley de Mercado de Capitales
Nº 26.831, estableciendo un régimen informativo junto a sus excepciones y un régimen de publicidad, con
sus respectivos auditores externos.
Régimen Informativo: Se impone a distintos sujetos el deber de informar en forma directa, veraz, suficiente
y oportuna, con las formalidades y periodicidad que disponga la CNV algunos hechos y circunstancias.
Excepciones: La CNV establecerá las condiciones en que, a pedido de parte, por resolución fundada y por
un período determinado, se podrá suspender la obligación de informar al público sobre ciertos hechos y
.C
antecedentes que no sean de conocimiento público y cuya divulgación pudiera afectar el interés social.
Régimen de Publicidad: Los mercados deberán difundir al público en general en forma diaria, el registro de
cada una de las operaciones, indicando el tipo de operación, la identidad del valor negociable y la cuantía,
DD
el precio, la hora, minuto y segundo del registro de la operación. Los mercados deberán tener disponible
esta misma información en tiempo real. La Comisión Nacional de Valores dictará una reglamentación a los
efectos previstos en el presente artículo.
En caso de publicidad engañosa dará lugar a la posibilidad de establecer, por medio de la CNV el cese
preventivo de la publicidad en cuestión.
Auditoría Externa: Los estados contables de sociedades que hacen oferta pública de sus valores
LA
negociables, que cierren a partir de la fecha que la Comisión Nacional de Valores determine, sólo podrán
ser auditados por contadores que hayan presentado previamente una declaración jurada informando las
sanciones de las que hubieran sido pasibles sean de índole penal, administrativa o profesional, excepto
aquéllas de orden profesional que hayan sido calificadas como privadas por el consejo profesional actuante.
Esta información deberá mantenerse permanentemente actualizada por los interesados y será accesible al
FI
público a través de los procedimientos que la Comisión Nacional de Valores determine por vía
reglamentaria. La falsedad u omisión de esta información o de sus actualizaciones será considerada falta
grave.
Artículo 86: “Ámbito de aplicación y procedimiento. Toda oferta pública de adquisición de acciones con
derecho a voto de una sociedad cuyas acciones se encuentren admitidas al régimen de la oferta pública, sea
de carácter voluntaria u obligatoria conforme lo dispuesto en los artículos siguientes deberá realizarse en
los términos de la presente ley y las reglamentaciones que a tales efectos dicte la Comisión Nacional de
Valores, siendo de aplicación las normas de transparencia y principios de protección al público inversor en
el régimen de oferta pública.
Las ofertas públicas de adquisición obligatorias contempladas en los artículos 87, 91 y 98 de la presente ley
deberán (i) también incluir a los titulares de derechos de suscripción u opciones sobre acciones, de títulos
de deuda convertibles u otros valores negociables similares que, directa o indirectamente, puedan dar
derecho a la suscripción, adquisición o conversión en acciones con derecho a voto; y (ii) efectuarse por la
totalidad de las acciones con derecho a voto y demás valores negociables emitidos que den derecho a
acciones con derecho a voto, y no podrán sujetarse a condición alguna.
El procedimiento será establecido por la Comisión Nacional de Valores…”.
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que se define en la presente ley.
III. Plazo de presentación. La oferta se presentará ante la Comisión Nacional de Valores tan pronto como
sea posible y como máximo en el plazo de un (1) mes desde que se concrete el cierre de la participación de
control”.
Artículo 88: Deberá fijarse un precio equitativo para la oferta pública de adquisición.
Artículo 89: “Incumplimiento. En caso de incumplimiento en la formulación de una oferta pública de
adquisición obligatoria la Comisión Nacional de Valores, previa intimación a los obligados para que
.C
cumplan con las disposiciones del presente capítulo, dispondrá la subasta de las participaciones adquiridas,
sin perjuicio de las demás sanciones que pudieren corresponder, disponiéndose adicionalmente que la
Comisión Nacional de Valores podrá resolver que las personas que incumplan la obligación de formular
DD
una oferta pública de adquisición no ejerzan los derechos políticos derivados de las acciones de la sociedad
cuyo ejercicio le corresponda por cualquier título, siendo nulos los actos adoptados en ejercicio de dichos
derechos.
Se entenderá que incumple la obligación de formular una oferta pública de adquisición quien (1) no la
presente dentro del plazo máximo establecido, (2) la presente con irregularidades manifiestas conforme los
criterios que contenga la reglamentación del citado organismo; (3) la presente fuera del plazo máximo
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establecido; y/o (4) no la concrete dentro del plazo que fije la normativa que dicte la Comisión Nacional de
Valores desde que fuera obligatoria la oferta pública de adquisición”.
Artículo 90: “Alcance universal. El régimen de oferta pública de adquisición regulado en este capítulo
comprende a todas las sociedades que se encuentren autorizadas por la Comisión Nacional de Valores
como emisoras en el régimen de oferta pública de acciones”.
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UNIDAD N° 18
I. EL SEGURO. ORIGEN Y EVOLUCIÓN
La institución del Seguro es casi tan antigua como la civilización misma; se encuentran antecedentes en las
culturas griega y romana, y entre los aztecas; quienes concedían a los ancianos notables, algo semejante a
una pensión.
El primer contrato de seguro, surgió en 1347 en Génova Italia, mientras que la primera póliza apareció en
Pisa en el año de 1385.
El seguro propiamente dicho es una institución relativamente reciente. Aparentemente surgió en la Edad
Media bajo la forma de seguro marítimo, el cual fue consecuencia del desarrollo del comercio marítimo en
los países mediterráneos, especialmente España e Italia, pero carecía de bases estadísticas serias y no
constituía una institución organizada.
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reduciendo al Asegurado a un estado de pobreza.
Estimula el ahorro y capitaliza la capacidad productiva.
Elementos
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Interés asegurable: No se aseguran cosas. Consiste en una relación lícita, susceptible de valor
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económico que una persona le otorga a un determinado bien.
Por ejemplo ¿Cuál sería el interés asegurable de un pianista? Las manos. Al igual que el de un
futbolista exitoso serían las piernas.
Riesgo: Si no existe la posibilidad riesgosa de existencia de un daño no puede existir un riesgo.
Prima: Es el precio del contrato de seguros.
Existiendo estos 3 elementos puede existir el contrato de seguro.
LA
IV. CLASIFICACIONES
V. EL CONTRATO DE SEGURO
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VI. SUJETOS COMPRENDIDOS. SEGURO POR CUENTA AJENA. SEGURO POR CUENTA
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Capacidad
En lo que se refiere al asegurador, debe hallarse autorizado en la rama de seguro a que se refiere el
contrato: de lo contrario, el contrato será nulo).
En cuanto al asegurado - tomador del seguro-, debe distinguirse los seguros personales: los seguros de
daños constituyen actos de mera administración, por lo cual, conforme al Código Civil -ley 17.711-, debe
reconocerse capacidad para celebrarlos: a) Menor de 18 años cumplidos que trabaja o
ejerce profesión, respecto de los bienes adquiridos con su trabajo b) Menor de 18 años cumplidos,
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habilitado: plenamente capaz; c) Menor emancipado por matrimonio: 1) Sin autorización carece de
capacidad respecto de los bienes adquiridos a título gratuito; 2) Con autorización, está capacitado para
contratarlo aun respecto de los bienes de que no puede disponer ; d) Los inhabilitados judicialmente pueden
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celebrarlos atento al alcance de su incapacidad.
Se exija que el asegurador sea una sociedad con determinada organización jurídica, que haga posible su
permanencia (sociedad anónima o sociedad cooperativa, con objeto exclusivo) o el Estado. Su capacitación
económica y técnica es permanentemente controlada en su constitución y
durante su funcionamiento (planes de comercialización, pólizas a emplear, tarifas de primas, reservas
que deben constituirse para afrontar las indemnizaciones, y su inversión para hacer efectiva la función
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lugar, tiempo). La precisión del riesgo puede ser positiva, por las limitaciones impuestas, o negativa, por
las exclusiones. Lo que es importante para fijar la carga de la prueba: pesa sobre el asegurado si la
limitación es positiva, y sobre el asegurador si es negativa. En caso de duda acerca de la extensión del
riesgo, en aplicación del principio de la inversión de la carga probatoria, debe estarse por la obligación del
asegurador, no sólo porque él redactó las condiciones del contrato, sino porque está en mejores
condiciones que el asegurado para precisar de manera indubitada la extensión clara de sus obligaciones, sin
poder pretender crear en el espíritu del tomador la falsa creencia de una garantía inexistente que éste pudo
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creer fundadamente como existente.
Agravación del Riesgo: Existe el deber o carga de informar el estado de riesgo, siempre estando fijado este
en el contrato. Es decir que se deben informar todas sus variaciones. Pueden darse circunstancias en las que
DD
el riesgo existente se vea agravado.
Artículo 37: “Toda agravación del riesgo asumido que, si hubiese existido al tiempo de la celebración, a
juicio de peritos hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones, es causa especial de rescisión
del mismo”.
Artículo 38: “El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un hecho suyo, antes
de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente después de conocerlas”.
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Artículo 39: “Cuando la agravación se deba a un hecho del tomador, la cobertura queda suspendida. El
asegurador, en el término de siete días, deberá notificar su decisión de rescindir”.
Artículo 40: “Cuando la agravación resulte de un hecho ajeno al tomador o si éste debió permitirlo o
provocarlo por razones ajenas a su voluntad, el asegurador deberá notificarle su decisión de rescindir
dentro del término de un mes y con un preaviso de siete días. Se aplicará el artículo 39 si el riesgo no se
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120
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En los seguros patrimoniales se adopta el concepto de Indemnización. El interés asegurable tiene como
función delimitar la extensión del contrato de seguro, evitando que el asegurado pueda enriquecerse o
lucrar por vía de la ejecución de este.
En los seguros personales no se exige interés.
El valor del interés asegurable marca el monto máximo de la indemnización que podrá pagar el asegurador,
ya que la ley sanciona el enriquecimiento del asegurado, porque la exageración del valor agrava el azar
moral (artículo 62). Excepto que se trate de un valor tasado (artículo 63), es decir, fijado en el contrato con
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este carácter: este valor obliga a las partes, sin perjuicio del derecho del asegurador de impugnarlo,
probando que existe dolo, o fraude o evidente exageración, con el efecto de reducirlo al valor real. No es
menester que este carácter se fije expresamente: puede resultar implícitamente, pero debe ser
DD
inequívocamente, porque en caso de duda se presume que no existe. Tiene la ventaja de que elimina las
diligencias y cuestiones acerca del valor asegurable.
lugar convenido”.
Artículo 30: “Exigibilidad de la prima. La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es
exigible sino contra entrega de la póliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio
de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
Crédito tácito
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago”.
Artículo 31: “Mora en el pago de la prima efectos. Si el pago de la primera prima o de la prima única no se
efectuara oportunamente, el asegurador no ser responsable por el siniestro ocurrido antes del pago.
En el supuesto del párrafo tercero del artículo 30, en defecto de convenio entre partes, el asegurador
podrá rescindir el contrato con un plazo de denuncia de un mes. La rescisión no se producirá si la prima es
pagada antes del vencimiento del plazo de denuncia.
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asegurador optase por no rescindir el contrato o la rescisión fuese improcedente, corresponderá el reajuste
de la prima de acuerdo al nuevo estado del riesgo desde la denuncia, según la tarifa aplicable en este
momento”.
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Propuesta. La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al
asegurador. La propuesta puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales.
Propuesta de Prórroga. La propuesta de prórroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si no
DD
la rechaza dentro de los quince días de su recepción. Esta disposición no se aplica a los seguros de
personas”.
Forma y prueba
Artículo 11: “El contrato de seguro sólo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los demás medios
de prueba serán admitidos, si hay principio de prueba por escrito.
Póliza. El asegurador entregará al tomador una póliza debidamente firmada, con redacción clara y
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fácilmente legible. La póliza deberá contener los nombres y domicilios de las partes; el interés la persona
asegurada; los riesgos asumidos; el momento desde el cual éstos se asumen y el plazo; la prima o
cotización; la suma asegurada; y las condiciones generales del contrato. Podrán incluirse en la póliza
condiciones particulares. Cuando el seguro se contratase simultáneamente con varios aseguradores
podrá emitirse una sola póliza.
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Artículo 12: “Diferencias entre propuesta y póliza. Cuando el texto de la póliza difiera del contenido de la
propuesta, la diferencia se considerará aprobada por el tomador si no reclama dentro de un mes de haber
recibido la póliza.
Esta aceptación se presume sólo cuando el asegurador advierte al tomador sobre este derecho por cláusula
inserta en forma destacada en el anverso de la póliza.
La impugnación no afecta la eficacia del contrato en lo restante, sin perjuicio del derecho del tomador de
rescindir el contrato a ese momento”.
Artículo 13: “Póliza a la orden y al portador. Régimen. La transferencia de las pólizas a la orden o al
portador importa transmitir los derechos contra el asegurador; sin embargo pueden oponerse al tenedor las
mismas defensas que podrían hacerse valer contra el asegurado referentes al contrato de seguro, salvo la
falta de pago de la prima si su deuda no resulta de la póliza.
Liberación del asegurado. El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del
portador de la póliza.
Robo, pérdida o destrucción de la póliza. En caso de robo, pérdida o destrucción de la póliza a la orden o al
portador puede acordarse su reemplazo por prestación de garantía suficiente.
Seguros de personas. En los seguros de personas la póliza debe ser nominativa.
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de los gastos, o reajustarla con la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros
de vida el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado,
si el contrato fuere reajustable a juicio de peritos y se hubiera celebrado de acuerdo a la práctica comercial
del asegurador.
Si el contrato incluye varias personas o intereses, se aplica el artículo 45”.
Artículo 7: “Reajuste del seguro de vida después del siniestro. En los seguros de vida cuando el asegurado
fuese de buena fe y la reticencia se alegase en el plazo del artículo 5°, después de ocurrido el siniestro, la
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prestación debida se reducir si el contrato fuese reajustable conforme al artículo 6”.
Artículo 8: Dolo o mala fe. Si la reticencia fuese dolosa o de mala fe, el asegurador tiene derecho a las
primas de los períodos transcurridos y del período en cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa
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declaración”.
Artículo 9: “Siniestro en el plazo para impugnar. En todos los casos, si el siniestro ocurre durante el plazo
para impugnar, el asegurador no adeuda prestación alguna, salvo el valor de rescate que corresponda en los
seguros de vida”.
Artículo 10: “Celebración por presentación. Cuando el contrato se celebre con un representante del
asegurado, para juzgar la reticencia se tomarán en cuenta el conocimiento y la conducta del representado y
LA
del representante, salvo cuando este actúe en la celebración del contrato simultáneamente en representación
del asegurado y del asegurador.
Celebración por cuenta ajena. En el seguro por cuenta ajena se aplicarán los mismos principios respecto del
tercero asegurado y del tomador”.
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conocer las circunstancias en que se produjo el siniestro y sus consecuencias dañosas. Al asegurador se le
exige constatar el siniestro, determinar el alcance de su responsabilidad y afrontar la indemnización con
razonable diligencia.
Artículo 46: El asegurado: Denunciar al asegurador el acaecimiento del siniestro dentro de los 3 días de
conocerlo; Suministrar al asegurador la información que éste le solicite para poder verificar el siniestro o la
extensión del daño; Aportar prueba instrumental que -dentro de parámetros razonables- le requiera el
asegurador. Asimismo, en las disposiciones siguientes (artículos 47 y 48) sancionan con la pérdida del
19). Cuando el contrato es por tiempo indeterminado, sólo se admite la renuncia al derecho de rescindirlo,
por el plazo máximo de cinco años, excepto en el seguro sobre la vida, en el cual no se admite la renuncia.
(artículo 19, 2° párrafo).
Período de seguro: Generalmente se fija un plazo determinado. Más no se excluye el
indeterminado, pero determinable. Si el contrato no fija la duración, la ley suple el silencio en
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el art. 17: El período de seguro es de un año, lapso que se emplea para calcular la prima; de ahí
que también el artículo 17 fija la excepción: Salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule
por tiempo distinto.
Comienzo: La iniciación del plazo la fija el contrato; pero en caso de silencio, la ley establece, en el
art. 18, que la cobertura comienza a la hora 12 del día en que se inicia, salvo pacto en contrario. La razón
de la ley se funda en la mayor facilidad de establecer las características del siniestro para establecer si
ocurrió inmediatamente antes de su vigencia o ya ocurrida ésta.
Fin del contrato: El contrato termina normalmente por vencimiento del plazo. Este vencimiento es
automático, aunque el riesgo esté pendiente (excepto para la agricultura) o que el siniestro sea inminente
(salvo para el seguro de ganado; art. 108). La terminación se cumple a la hora 12 del último día del plazo,
salvo pacto en contrario.
Nulidad
El contrato de seguro es nulo por diferentes motivos:
Falta de capacidad de alguna de las partes
Reticencia
Ausencia de Riesgo
Sobreseguro doloso al tiempo de celebración.
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preaviso, establecido en el art. 18). En cuanto a la prima en los seguros de intereses: Si rescinde el
asegurador sin causa (art. 18), debe reembolsar la prima proporcionalmente al tiempo no corrido; y si
rescinde el asegurado sin causa, recibirá el reembolso según las tarifas de corto plazo (que es más oneroso,
por los mayores costos). Cuando la rescisión es fundada en determinada causa, las consecuencias sobre la
prima dependen de esa causa.
Caducidad
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Artículo 36: “Cuando por esta ley no se ha determinado el efecto del incumplimiento de una carga u
obligación impuesta al asegurado, las partes pueden convenir la caducidad de los derechos del asegurado si
el incumplimiento obedece a su culpa o negligencia, de acuerdo al siguiente régimen:
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Cargas y obligaciones anteriores al siniestro
a) Si la carga u obligación debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador deberá alegar la caducidad
dentro del mes de conocido el incumplimiento.
Cuando el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, sólo se deberá la prestación si el
incumplimiento no influyó en el acaecimiento del siniestro o en la extensión de la obligación del
asegurador;
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Prescripción
Artículo 58: “Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un año, computado
desde que la correspondiente obligación es exigible.
Prima pagadera en cuotas: Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripción para su cobro se
computa a partir del vencimiento de la última cuota. En el caso del último párrafo del artículo 30, se
computa desde que el asegurador intima el pago.
Interrupción: Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidación del daño
interrumpe la prescripción para el cobro de la prima y de la indemnización.
Beneficiario: En el seguro de vida, el plazo de prescripción para el beneficiario se computa desde que
conoce la existencia del beneficio, pero en ningún caso excederá de tres años desde el siniestro”.
Artículo 59: “El plazo de la prescripción no puede ser abreviado. Tampoco es válido fijar plazo para
interponer acción judicial”.
125
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actual del interés asegurado, el asegurador o el tomador pueden requerir su reducción”.
NULIDAD. El contrato es nulo si se celebró con la intención de enriquecerse indebidamente con el
excedente asegurado. Si a la celebración del contrato el asegurador no conocía esa intención, tiene derecho
a percibir la prima por el período de seguro durante el cual adquiere este conocimiento”
VALOR TASADO Artículo 63: “El valor del bien a que se refiere el seguro se puede fijar en un importe
determinado, que expresamente se indica como tasación. La estimación será el valor del bien al momento
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del siniestro, excepto que el asegurador acredite que supera notablemente este valor”.
UNIVERSALIDAD O CONJUNTO DE COSAS Artículo 64: “Si el contrato incluye una universalidad o
conjunto de cosas, comprende las cosas que se incorporen posteriormente a esa universalidad o conjunto”.
SOBRESEGURO E INFRASEGURO Artículo 65: “Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede
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del valor asegurable, el asegurador sólo está obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no
obstante, tiene derecho a percibir la totalidad de la prima.
Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador sólo indemnizará el daño en la
proporción que resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario”.
VICIO PROPIO Artículo 66: “El asegurador no indemnizará los daños o pérdidas producidos por vicio
propio de la cosa, salvo pacto en contrario. Si el vicio hubiere agravado el daño, el asegurador indemnizará
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el contrato o entre los aseguradores se entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente al
monto de su contrato, hasta la concurrencia de la indemnización debida. La liquidación de los daños se
hará considerando los contratos vigentes al tiempo del siniestro. El asegurador que abona una suma mayor
que la proporcionalmente a su cargo, tiene acción contra el asegurado y contra los demás aseguradores para
efectuar el correspondiente reajuste”.
SUBROGACIÓN Artículo 80: “Los derechos que correspondan al asegurado contra un tercero, en razón
del siniestro, se transfieren al asegurador hasta el monto de la indemnización abonada. El asegurado es
responsable de todo acto que perjudique este derecho del asegurador.
Excepciones
El asegurador no puede valerse de la subrogación en perjuicio del asegurado.
Seguros de personas
La subrogación es inaplicable en los seguros de personas”.
HIPOTECA - PRENDA Artículo 84: “Para ejercer los privilegios reconocidos por los artículos 3110,
Código Civil, y artículo 3º de la ley 12.962 (decreto 15.348 de 1946), el acreedor notificará al asegurador la
existencia de la prenda o hipoteca y el asegurador, salvo que se trate de reparaciones, no pagará la
indemnización sin previa noticia al acreedor para que formule oposición dentro de siete días.
Formulada la oposición y en defecto de acuerdo de partes, el asegurador consignará judicialmente la suma
debida. El juez resolverá el artículo por procedimiento sumarísimo”.
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b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de fabricación; para otras
mercaderías, por el precio de adquisición. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio
de venta al tiempo del siniestro;
c) Para los animales por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos
cosechados, y otros productos naturales, según los precios medios en el día del siniestro
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y máquinas, por su valor al
tiempo del siniestro. Sin embargo, podrá convenirse que se indemnizará según su valor de reposición”.
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LUCRO ESPERADO Artículo 88: “Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro
cesante no se puede convenir su valor.
Cuando respecto del mismo bien se asegura el daño emergente con un asegurador, y con otro asegurador
DD
por el lucro cesante u otro interés especial expuesto al mismo riesgo, el asegurado debe notificarles sin
demora los diversos contratos”.
GARANTÍA DE RECONSTRUCCIÓN Artículo 89: “Cuando se conviene la reconstrucción o reposición
del bien dañado, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnización se destine realmente a ese
objeto y a requerir garantías suficientes. En estas condiciones el acreedor hipotecario o prendarlo no puede
oponerse al pago, salvo mora del deudor en el pago de su crédito”.
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el granizo a los frutos y productos asegurados, aun cuando concurra con otros fenómenos meteorológicos”
El riesgo es el fenómeno climático y constituye un riesgo de ganancias esperadas porque se indemniza una
cosecha no madura, que quizá nunca habría madurado.
CÁLCULO DE LA INDEMNIZACIÓN Artículo 92: “Para valuar el daño se calculará el valor que habrían
tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha Si no hubiera habido siniestro, así como el uso a que
pueden aplicarse y el valor que tienen después del daño. El asegurador pagará la diferencia como
indemnización”.
DENUNCIA DEL SINIESTRO Artículo 93: “La denuncia del siniestro se remitirá al asegurador en el
término de tres días, si las partes no acuerdan un plazo mayor”.
POSTERGACIÓN DE LA LIQUIDACIÓN Artículo 94: “Cualquiera de las partes puede solicitar la
postergación de la liquidación del daño hasta la época de la cosecha, salvo pacto en contrario”.
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PRINCIPIO GENERAL Artículo 98: “Puede asegurarse cualquier riesgo que afecte la vida o salud de
cualquier especie de animales”.
SEGURO DE MORTALIDAD Artículo 99.:“Indemnización. En el seguro de mortalidad de animales, el
asegurador indemnizar el daño causado por la muerte del animal o animales asegurados, o por su
incapacidad total y permanente si así se conviene”.
DAÑOS NO COMPRENDIDOS Artículo 100: “El seguro no comprende los daños, salvo pacto en
contrario:
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a. Derivados de epizootia o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a
indemnización con recursos públicas, aun cuando el derecho se hubiera perdido a consecuencia de una
violación de normas sobre policía sanitaria;
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b. Causados por incendio, rayo, explosión, inundación o terremoto;
c. Ocurridos durante o en ocasión del transporte, carga o descarga.
SUBROGACIÓN Artículo 101: “En la aplicación del artículo 80 el asegurador se subrogará en los
derechos del asegurado por los vicios redhibitorios que resulten resarcidos”.
DERECHO DE INSPECCIÓN Artículo 102: “El asegurador tiene derecho a inspeccionar y examinar los
animales asegurados en cualquier tiempo y a su costa”.
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DENUNCIA DEL SINIESTRO Artículo 103: “El asegurado denunciará al asegurador dentro de las 24
horas, la muerte del animal y cualquier enfermedad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto”.
ASISTENCIA VETERINARIA Artículo 104: “Cuando el animal asegurado enferme o sufra un accidente,
el asegurado dará inmediata intervención a un veterinario, o donde éste no exista, a un práctico”.
MALTRATOS O DESCUIDOS GRAVES DEL ANIMAL Artículo 105: “El asegurado pierde el derecho a
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ser indemnizado si maltrató o descuidó gravemente al animal, dolosamente o por culpa grave
especialmente si en caso de enfermedad o accidente no recurrió a la asistencia veterinaria (artículo 104)
excepto que su conducta no haya influido en la producción del siniestro ni sobre la medida de la prestación
del asegurador”.
SACRIFICIO DEL ANIMAL Artículo 106: “El asegurado no puede sacrificar al animal sin consentimiento
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COSTAS: CAUSA PENAL
b) El pago de las costas de la defensa en el proceso penal cuando el asegurador asuma esa defensa.
Artículo 111: El pago de los gastos y costas se debe en la medida que fueron necesarios.
REGLA PROPORCIONAL. Si el asegurado debe soportar una parte del daño, el asegurador reembolsará
los gastos y costas en la misma proporción.
Instrucciones u órdenes del asegurador. Si se devengaron en causa civil mantenida por decisión
manifiestamente injustificada del asegurador, éste debe pagarlos íntegramente.
PENAS Artículo 112: “La indemnización debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por
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autoridad judicial o administrativa”.
RESPONSABILIDAD PERSONAL DIRECTIVO Artículo 113: “El seguro de responsabilidad por el
ejercicio de una industria o comercio, comprende la responsabilidad de las personas con funciones de
dirección”.
DOLO O CULPA GRAVE Artículo 114: “El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado cuando
provoque dolosamente o por culpa grave el hecho del que nace su responsabilidad”.
LA
DENUNCIA Artículo 115: “El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual
responsabilidad en el término de tres días de producido, si es conocido por él o debía conocerlo; o desde la
reclamación del tercero, si antes no lo conocía. Dará noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga
valer judicialmente su derecho”.
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA Artículo 116: “El asegurador cumplirá la condenación judicial en
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VI. SEGURO DE TRANSPORTE
Aplicación subsidiaria del seguro marítimo. Artículo 121: “El seguro de los riesgos de transporte por tierra
se regirá por las disposiciones de esta ley, y subsidiariamente por las relativas a los seguros marítimos. El
seguro de los riesgos de transporte por ríos y aguas interiores se regirá por las disposiciones relativas a los
seguros marítimos con las modificaciones establecidas en los artículos siguientes.
Ambito de aplicación
El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte, las
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mercaderías o la responsabilidad del transportador”.
Cambio de ruta y cumplimiento anormal
Artículo 122: “El asegurador no responde de los daños si el viaje se ha efectuado sin necesidad por rutas o
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caminos extraordinarios o de una manera que no sea común”.
Seguro por tiempo y viaje Artículo 123: “El seguro se puede convenir por tiempo o por viaje. En ambos
casos el asegurador indemnizará el daño producido después del plazo de garantía si la prolongación del
viaje o del transporte obedece a un siniestro cubierto por el seguro”.
Abandono Artículo 124: “Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre, el abandono sólo será
posible si existe pérdida total efectiva. El abandono se hará en el plazo de 30 días de ocurrido el siniestro.
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Para los medios de transporte fluvial y de aguas interiores se aplican las reglas del seguro marítimo”.
Amplitud de la responsabilidad del transportador Artículo 125: “Cuando el seguro se refiere a la
responsabilidad del transportador respecto del pasajero, cargador, destinatario o tercero, se entiende
comprendida la responsabilidad por los hechos de sus dependientes u otras personas por las que sea
responsable.
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Cálculo de la indemnización. Mercaderías Artículo 126: “Cuando se trate de mercaderías salvo pacto en
contrario, la indemnización se calcula sobre su precio en destino, al tiempo en que regularmente debieron
llegar. El lucro esperado sólo se incluir si media convenio expreso.
Medio de transporte
Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre la indemnización se calcula sobre su valor al tiempo del
siniestro. Esta norma no se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores”.
Vicio propio, etcétera Artículo 127: “El asegurador no responde por el daño debido a la naturaleza
intrínseca de la mercadería, vicio propio, mal acondicionamiento, merma, derrame, o embalaje deficiente.
No obstante, el asegurador responde en la medida que el deterioro de la mercadería obedece a demora u
otras consecuencias directas de un siniestro cubierto.
Culpa o negligencia del cargador o destinatario
Las partes pueden convenir que el asegurador no responde por los daños causados por simple culpa o
negligencia del cargador o destinatario”.
SEGURO DE PERSONAS
VIII. SEGURO SOBRE LA VIDA
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muerte, se requerir el consentimiento por escrito del tercero o de su representante legal si fuera incapaz. Es
prohibido el seguro para el caso de muerte de los interdictos y de los menores de 14 años”.
CONOCIMIENTO Y CONDUCTA DEL TERCERO Artículo 129: “En el seguro de vida de un tercero se
tomará en cuenta el conocimiento y la conducta del contratante y del tercero”.
INCONTESTABILIDAD Artículo 130: “Transcurridos tres años desde la celebración del contrato, el
asegurador no puede invocar la reticencia, excepto cuando fuere dolosa”.
DENUNCIA INEXACTA DE LA EDAD Artículo 131: “La denuncia inexacta de la edad sólo autoriza la
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rescisión por el asegurador, cuando la verdadera edad exceda los límites establecidos en su práctica
comercial para asumir el riesgo.
EDAD MAYOR. Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducirá conforme con aquélla y
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la prima pagada.
EDAD MENOR. Cuando la edad real sea menor que la denunciada, el asegurador restituirá la reserva
matemática constituida con el excedente de prima pagada y reajustará las primas futuras”.
AGRAVACIÓN DEL RIESGO Artículo 132: “Sólo se debe denunciar la agravación del riesgo que
obedezca a motivos específicamente previstos en el contrato”.
CAMBIO DE PROFESIÓN Artículo 133: “Los cambios de profesión o de actividad del asegurado
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autorizan la rescisión cuando agravan el riesgo de modo tal que de existir a la celebración, el asegurador no
habría concluido el contrato.
Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebración el asegurador hubiera concluido el contrato por
una prima mayor, la suma asegurada se reducirá en proporción a la prima pagada”.
RESCISIÓN Artículo 134: “El asegurado puede rescindir el contrato sin limitación alguna después del
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primer período de seguro. El contrato se juzgará rescindido si no se paga la prima en los términos
convenidos”.
PAGO POR TERCERO. El tercero beneficiario a título oneroso, se halla facultado para pagar la prima.
SUICIDIO Artículo 135: “El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al asegurador,
salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente por tres años”.
MUERTE DEL TERCERO POR EL CONTRATANTE Artículo 136: “En el seguro sobre la vida de un
tercero, el asegurador se libera si la muerte ha sido deliberadamente provocada por un acto ilícito del
contratante.
MUERTE DEL ASEGURADO POR EL BENEFICIARIO. Pierde todo derecho el beneficiario que
provoca deliberadamente la muerte del asegurado con un acto ilícito”.
EMPRESA CRIMINAL.PENA DE MUERTE Artículo 137: “El asegurador se libera si la persona cuya
vida se asegura, la pierde en empresa criminal o por aplicación legítima de la pena de muerte”.
Artículo 138: “Transcurridos tres años desde la celebración del contrato y hallándose el asegurado al día en
el pago de las primas, podrá en cualquier momento exigir, de acuerdo con los planes técnicos aprobados
por la autoridad de contralor que se insertarán en la póliza:
SEGURO SALDADO
a. La conversión del seguro en otro saldado por una suma reducida o de plazo menor;
Rescate
131
OM
REHABILITACIÓN Artículo 142: “No obstante la reducción prevista en los artículos 138 y 139, el
asegurado puede, en cualquier momento, restituir el contrato a sus términos originarios con el pago de las
primas correspondientes al plazo en el que rigió la reducción, con sus intereses al tipo aprobado por la
autoridad de contralor de acuerdo a la naturaleza técnica del plan y en las condiciones que determine”.
EN BENEFICIO DE TERCERO Artículo 143: “Se puede pactar que el capital o renta a pagarse en caso de
muerte, se abone a un tercero sobreviviente, determinado o determinable al momento del evento.
ADQUISICIÓN DEL DERECHO PROPIO. El tercero adquiere un derecho propio a] tiempo de producirse
.C
el evento. Cuando su designación sea a título oneroso, podrá fijarse un momento anterior.
Excepto el caso en que la designación sea a título oneroso, el contratante puede revocarla libremente aun
cuando se haya hecho en el contrato”.
DD
COLACIÓN O REDUCCIÓN DE PRIMAS Artículo 144: “Los herederos legítimos del asegurado tienen
derecho a la colación o reducción por el monto de las primas pagadas”
DESIGNACIÓN SIN FIJACIÓN DE CUOTA PARTE Artículo 145: “Designadas varias personas sin
indicación de cuota parte, se entiende que el beneficio es por partes iguales.
DESIGNACIÓN DE HIJOS. Cuando se designe a los hijos se entiende los concebidos y los sobrevivientes
al tiempo de ocurrido el evento previsto.
LA
DESIGNACIÓN DE HEREDEROS. Cuando se designe a los herederos, se entiende a los que por ley
suceden al contratante, si no hubiere otorgado testamento; si lo hubiere otorgado, se tendrá por designados
a los herederos instituidos. Si no se fija cuota parte, el beneficio se distribuir conforme a las cuotas
hereditarias.
NO DESIGNACIÓN O CADUCIDAD DE ÉSTA. Cuando el contratante no designe beneficiario o por
FI
cualquier causa la designación se haga ineficaz o quede sin efecto, se entiende que designó a los
herederos”.
FORMA DE DESIGNACIÓN Artículo 146: “La designación de beneficiario se hará por escrito sin
formalidad determinada aun cuando la póliza indique o exija una forma especial. Es válida aunque se
notifique al asegurador después del evento previsto”.
QUIEBRA O CONCURSO CIVIL DEL ASEGURADO Artículo 147: “La quiebra o el concurso civil del
asegurado no afecta al contrato de seguro. Los acreedores sólo pueden hacer valer sus acciones sobre el
crédito por rescate ejercido por el fallido o concursado o sobre el capital que deba percibir si se produjo el
evento previsto”.
ÁMBITO DE APLICACIÓN Artículo 148: “Las disposiciones de este capítulo se aplican al contrato de
seguro para el caso de muerte, de supervivencia, mixto, u otros vinculados con la vida humana en cuanto
sean compatibles por su naturaleza”.
132
X. SEGURO COLECTIVO
TERCERO BENEFICIARIO Artículo 153: “En el caso de contratación de seguro colectivo sobre la vida o
OM
de accidentes personales en interés exclusivo de los integrantes del grupo, éstos o sus beneficiarios tienen
un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto”.
COMIENZO DEL DERECHO EVENTUAL Artículo 154: “Contrato fijará las condiciones de
incorporación al grupo asegurado que se producirá cuando aquellas se cumplan.
EXAMEN MÉDICO PROPIO
Si se exige examen médico previo, la incorporación queda supeditada a esa revisación. Esta se efectuará
por el asegurador dentro de los quince días de la respectiva comunicación”.
.C
PÉRDIDA DEL DERECHO EVENTUAL POR SEPARACIÓN Artículo 155: “Quienes dejan de
pertenecer definitivamente al grupo asegurado, quedan excluidos del seguro desde ese momento, salvo
pacto en contrario”.
DD
EXCLUSIÓN DEL TOMADOR COMO BENEFICIARIO Artículo 156: “El contratante del seguro
colectivo puede ser beneficiario del mismo, si integra el grupo y por los accidentes que sufra
personalmente, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 120.
También puede ser beneficiario el contratante cuando tiene un interés económico lícito respecto de la vida
o salud de los integrantes de grupo, en la medida del perjuicio concreto”.
LA
UNIDAD N° 20
I. EL REASEGURO
FI
CONCEPTO Artículo 159: “El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es el único
obligado con respecto al tomador del seguro.
SEGURO DE REASEGURO (RETROCESIÓN) Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el
reasegurador asegura, a su turno los riesgos asumidos, se rigen por las disposiciones de este Título”.
ACCIÓN DE LOS ASEGURADOS. PRIVILEGIO DE LOS ASEGURADOS Artículo 160: “El asegurado
carece de acción contra el reasegurador. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador, el
conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta del
asegurador con el reasegurador”.
COMPENSACIÓN DE LAS DEUDAS Artículo 161: “En caso de liquidación voluntaria o forzosa del
asegurador o del reasegurador, se compensarán de pleno derecho las deudas y los créditos recíprocos que
existan, relativos a los contratos de reaseguro.
CRÉDITO A COMPUTARSE La compensación se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del
crédito o débito la fecha de rescisión del seguro y reaseguro, la obligación de reembolsar la prima en
proporción al tiempo no corrido y la de devolver el depósito de garantía constituido en manos del
asegurador”.
RÉGIMEN LEGAL Artículo 162: “El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Título y
las convenidas por las partes”.
133
ENTIDADES AUTORIZADAS
Artículo 2: “Sólo pueden realizar operaciones de seguros:
a) Las sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos;
b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior;
c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales.
Autorización previa.
OM
La existencia o la creación de las sociedades, sucursales o agencias, organismos o entes indicados en este
artículo, no los habilita para operar en seguros hasta ser autorizados por la autoridad de control”.
Artículo 3: “La autoridad de control incluirá en el régimen de esta ley a quienes realicen operaciones
asimilables al seguro, cuando su naturaleza o alcance lo justifique.
Plazo para ajustarse a la Ley. Liquidación. Sanción.
Cuando proceda la inclusión, la autoridad de control fijará un plazo no mayor de noventa (90) días, para
ajustarse al régimen de esta ley; entretanto no podrán realizarse nuevas operaciones. En caso de
.C
incumplimiento la autoridad de control dispondrá la liquidación del infractor de acuerdo con el artículo 51,
sin perjuicio de la pena que podrá aplicar conforme al régimen previsto en el artículo 61”.
DD
CONDICIONES DE LA AUTORIZACIÓN PARA OPERAR
Artículo 7: “Las entidades a que se refiere el artículo 2º serán autorizadas a operar en seguros cuando se
reúnan las siguientes condiciones:
Constitución legal.
a) Se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones específicas de esta ley;
Objeto exclusivo.
LA
b) Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la realización de ese objeto
disponer y administrar conforme con esta ley, los bienes en que tengan invertidos su capital y las reservas.
Podrán otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren económica y técnicamente
operaciones de seguro aprobadas.
Los organismos y entes oficiales se ajustarán a lo dispuesto por el artículo 4º;
FI
Capital mínimo.
c) Demuestren la integración total del capital mínimo a que se refiere el artículo 30;
Sociedades extranjeras.
d) Acompañen los balances de los últimos cinco (5) ejercicios de la casa matriz, cuando se trate de
sociedades extranjeras;
Duración.
e) Tengan la duración mínima requerida según la naturaleza de la rama o ramas de seguros a explotarse;
Planes.
f) Se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en los artículos 24 y siguientes;
Convivencia del mercado. Recursos.
g) Haga conveniente su actuación al mercado de seguros. La resolución denegatoria de la autorización por
las causales señaladas en los incisos a) a f), da lugar a recurso judicial conforme al artículo 83.
La denegación fundada en el estado del mercado de seguros autoriza a interponer recurso ante el Poder
Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 85, cuya decisión es irrecurrible.
Domicilio.
El domicilio de las entidades autorizadas será el fijado en el acto de su autorización para operar, y
subsistirá como constituido, a todos sus efectos, hasta que se establezca otro”.
134
OM
de la autorización para operar. En este supuesto, la Superintendencia girará directamente el expediente y un
testimonio de la autorización para operar, al Registro Público de Comercio del domicilio de la entidad, para
su inscripción por el juez de registro, si lo estimara procedente.
También se requerirá la conformidad previa de la Superintendencia, aplicándose el mismo procedimiento
para cualquier modificación del contrato constitutivo o del estatuto y para los aumentos del capital, aun
cuando no importen reforma del estatuto.
La Superintendencia hará saber igualmente el otorgamiento o denegación de la autorización para operar o
.C
el rechazo de las reformas o aumentos del capital a las autoridades de control pertinentes.
La inscripción en el Registro Público de Comercio del domicilio de la entidad deberá estar cumplimentada
en el término de sesenta (60) días de recibido el expediente; en su defecto, se producirá la caducidad
DD
automática de la autorización para operar otorgada. Si se operara la inscripción, el juez de registro remitirá
a la Superintendencia un testimonio de los documentos con la constancia de su toma de razón.
La resolución sobre la autorización para operar y su denegatoria no es revisable en ningún caso por el juez
de registro del domicilio de la entidad, sino sólo recurrible en la forma establecida por esta ley.
Responsabilidad.
Los fundadores, socios, accionistas, administradores, directores, consejeros, gerentes, síndicos o
LA
integrantes de los consejos de vigilancia, serán ilimitada y solidariamente responsables por las obligaciones
contraídas hasta la inscripción de la entidad en el Registro Público de Comercio o luego que se hubiese
inscripto la revocación de la autorización para operar en seguros de acuerdo con lo dispuesto en el artículo
49.
Control exclusivo y excluyente.
FI
El control del funcionamiento y actuación de todas las entidades de seguros, sin excepción, corresponde a
la autoridad de control organizada por esta ley, con exclusión de toda otra autoridad administrativa,
nacional o provincial; sin embargo, la Superintendencia podrá requerir a estas últimas su opinión en las
cuestiones vinculadas con el régimen societario de las entidades cuando lo estimara conveniente”.
OPERACIONES PROHIBIDAS
Artículo 29: “Los aseguradores no podrán:
a) Tener bienes en condominio, sin previa autorización de la autoridad de control;
b) Gravar sus bienes con derechos reales, salvo que tratándose de bienes inmuebles para uso propio lo sea
en garantía del saldo de precio de adquisición y en las condiciones que establezca la autoridad de control;
c) Emitir debentures ni librar para su colocación letras y pagarés;
d) Descontar los documentos a cobrar de asegurados o terceros ni negociar los cheques que reciban, salvo
que estos últimos se transmitan mediante endoso a favor de persona determinada;
e) Hacer frente a sus obligaciones con los asegurados mediante letras o pagarés propios o de terceros;
f) Efectuar sus pagos sino mediante cheques a la orden del acreedor, salvo lo que pudiese disponer la
autoridad de control respecto del manejo del denominado "fondo fijo";
g) Recurrir al crédito bancario por cualquier causa, salvo cuando lo sea para edificar inmuebles para renta o
venta, previa autorización en cada caso de la autoridad de control;
135
OM
b) No se cumpla con lo dispuesto en el artículo 31, en los casos de pérdida del capital mínimo;
c) El asegurador no funcione de acuerdo con los estatutos, con las condiciones de la autorización o con el
artículo 4, o no proceda a la exclusión de los impugnados según el artículo 9 después de aplicadas las
multas previstas en esa disposición;
d) Proceda la disolución por cualquier causa, conforme al Código de Comercio;
e) La casa matriz de una sociedad extranjera se disuelva, liquide, quiebre, o se encuentre en situación
equivalente, o en caso de cierre de la sucursal o agencia autorizada;
.C
f) Se produzca la liquidación según lo previsto en los artículos 50, 51 y 52;
g) Sea por aplicación de los dispuesto en el artículo 58.
Procedimiento.
DD
La resolución de la autoridad de control se ajustará al procedimiento establecido en el artículo 82”.
Efectos. Artículo 49: “La revocación firme de la autorización importa la disolución automática, y el
asegurador debe proceder a su inmediata liquidación.
Inscripción de la revocación.
La inscripción de la revocación será dispuesta por el juez de registro del domicilio de la entidad con la sola
comunicación de la Superintendencia de Seguros de la Nación, y no será revisable en ningún caso por
LA
aquél”.
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OM
a) Los asegurados o sus beneficiarios en la rama vida, por el capital o renta debidos o por las reservas
matemáticas, en el mismo grado de los créditos mencionados en el inciso 1) del citado artículo y con igual
extensión a la que el artículo 271 de dicha ley otorga al capital emergente de sueldos, salarios y
remuneraciones;
b) Los créditos por los siniestros producidos en los otros seguros.
Los gastos de liquidación, incluidos los devengados por la autoridad de control, gozan del privilegio
establecido en el artículo 264 de la mencionada ley”.
III.
.C
AGENTES INTERMEDIARIOS. AUXILIARES EN LA CELEBRACIÓN DEL
CONTRATO
DD
Intervención de auxiliares. Obligaciones. Artículo 55: “Los productores, agentes, intermediarios, peritos y
liquidadores de seguros están obligados a desempeñarse conforme a las disposiciones legales aplicables a
la operación en la cual intervienen y a actuar con diligencia y buena fe”.
Auxiliares. Artículo 59: “Los productores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores, no dependientes
del asegurador, que violen las normas a que se refiere el artículo 55, o que no suministren los informes que
les requiera la autoridad de control en el ejercicio de sus funciones, serán pasibles de las siguientes
LA
sanciones:
a) Llamado de atención;
b) Apercibimiento;
c) Multa hasta de cinco mil pesos ($ 5.000.-);
d) Inhabilitación hasta de cinco (5) años.
FI
La pena se graduará de acuerdo con las funciones del infractor, la gravedad de la falta y la reincidencia.
Los responsables serán solidariamente obligados al pago de la multa. Los aseguradores no podrán pagar las
multas impuestas, ni abonar retribución alguna cuando se disponga la inhabilitación.
La multa no pagada se transformará en arresto a razón de un día de arresto por cada cuarenta pesos
($ 40.-), no pudiendo exceder de sesenta (60) días”.
Retención indebida de primas. Artículo 60: “Los productores, agentes y demás intermediarios que no
entreguen a su debido tiempo al asegurador las primas percibidas, serán sancionados con prisión de uno (1)
a seis (6) años e inhabilitación por doble tiempo del de la condena”.
Autoridad de control. Artículo 64: “El control de todos los entes aseguradores se ejerce por la
Superintendencia de Seguros de la Nación con las funciones establecidas por esta ley”.
137
DEBERES Y ATRIBUCIONES
Artículo 67: “Son deberes y atribuciones de la Superintendencia:
a) Ejercer las funciones que esta ley asigna a la autoridad de control;
b) Dictar las resoluciones de carácter general en los casos previstos por esta ley y las que sean necesarias
para su aplicación;
c) Objetar la constitución, los estatutos y sus reformas, los reglamentos internos, los aumentos de capital, la
constitución y funcionamiento de las asambleas y la incorporación de planes o ramas de seguro, de todas
las entidades aseguradoras sin excepción constituidas en jurisdicción nacional o fuera de ella, que no estén
OM
de acuerdo con las leyes generales, las disposiciones específicas de esta ley y las que con carácter general
dicte en las citadas materias la autoridad de control, cuidando que los estatutos de las sociedades de seguro
solidario no contengan normas que desvirtúen su naturaleza societaria o importen menoscabo del ejercicio
de los derechos societarios de los socios;
d) Impugnar, en su caso, las contribuciones que se hagan por aplicación del inciso h) del artículo 29 que no
sean proporcionadas a la capacidad económico-financiera de la entidad o al giro de sus negocios;
e) Adoptar las resoluciones necesarias para hacer efectiva la fiscalización respecto de cada asegurador,
.C
tomar las medidas y aplicar las sanciones previstas en esta ley;
f) Fiscalizar la conducta de los productores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores no dependientes
del asegurador, en la forma y por los medios que estime procedentes, conocer en las denuncias pertinentes
DD
y sancionar las infracciones;
g) Asesorar al Poder Ejecutivo en las materias relacionadas con el seguro;
h) Proyectar anualmente su presupuesto, el que elevará al Poder Ejecutivo para su aprobación;
i) Recaudar los fondos a que se refiere el artículo 81 y disponer de ellos;
j) Nombrar, contratar, promover, separar y sancionar a su personal, y adoptar las demás medidas internas
que correspondan para su funcionamiento;
LA
k) Tener a su cargo:
-Un Registro de Entidades de Seguros, en el que se anotarán por orden numérico las autorizaciones para
operar que confiera y en el que se llevarán también las revocaciones.
-Un registro de antecedentes personales actualizado sobre las condiciones de responsabilidad y seriedad, de
los promotores, fundadores, directores, consejeros, síndicos o integrantes del consejo de vigilancia en su
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PROCEDIMIENTO Y RECURSOS
Reglas de procedimiento. Artículo 82: “Las decisiones definitivas de carácter particular de la
Superintendencia, se dictarán por resolución fundada, previa substanciación en cada caso, ajustándose a las
siguientes normas: se correrá traslado de las observaciones o imputaciones que hubiere por diez (10) días
hábiles a los afectados, responsables o imputados, los que al evacuarlo deberán:
a) Oponer todas sus defensas;
b) Acompañar toda la prueba instrumental o indicar el expediente, oficina o registro notarial en que se
encuentre;
138
OM
contadores públicos y profesionales universitarios especializados en la materia. En el supuesto de no
haberse confeccionado esas listas de peritos, se solicitará del Tribunal de Alzada que lo designe, a cuyo
efecto oficiará la Superintendencia expresando la materia de la pericia y los puntos propuestos. Presentada
la pericia, la Superintendencia, a pedido de parte o para mejor proveer, podrá citar al perito para dar
explicaciones, que serán consideradas en una audiencia designada al efecto, o bien dadas por escrito,
conforme lo disponga la autoridad de control atento a las circunstancias del caso.
Si se ha ofrecido prueba de informes, la Superintendencia tendrá las mismas facultades acordadas a los
.C
jueces por el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
En el mismo plazo probatorio el funcionario a cargo de las actuaciones podrá disponer cualquier medida de
prueba, citar y hacer comparecer testigos, obtener informes y testimonio de instrumentos públicos y
DD
privados y producir pericias de cualquier naturaleza.
Terminada la recepción de la prueba, las partes afectadas, responsables o imputados, podrán presentar
memorial sobre ésta, dentro de los cinco (5) días hábiles.
El Superintendente de Seguros dictará resolución definitiva fundada, dentro de los quince (15) días hábiles.
Las decisiones que se dicten durante la substanciación de la causa son irrecurribles, sin perjuicio de que el
Tribunal de Alzada conozca de las cuestiones que se reproduzcan ante el mismo en el escrito en el que se
LA
funde la apelación.
La recurrente podrá volver a proponer en la Alzada la prueba denegada por la autoridad de control. Si se
hiciere lugar, en la misma resolución se dispondrá la recepción de esa prueba por la Superintendencia de
Seguros. Remitidas las actuaciones dentro de tercero día, la Superintendencia recibirá la prueba y
devolverá el expediente a la alzada, dentro del tercer día de producida”.
FI
139
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Ejecutivo únicamente corresponderá al afectado, se interpondrá en el plazo de nueve (9) días hábiles, y
procederá al solo efecto devolutivo”.
Medidas precautorias. Artículo 86: “Cuando la resolución de la Superintendencia imponga el pago de una
multa, ésta puede solicitar embargo preventivo en bienes del infractor.
Cuando la resolución disponga la suspensión o la revocación de la autorización para operar en seguros, el
Tribunal de Alzada dispondrá, a pedido de la Superintendencia, la administración e intervención judicial
del asegurador, que no recaerá en la autoridad de control.
precautoria solicitada”.
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En ambos casos, el juez o el Tribunal de Alzada apreciará la urgencia y la necesidad de la medida
Publicación. Artículo 87: “Las resoluciones generales de la Superintendencia, así como las de carácter
DD
particular que dicte en función de los artículos 3º, 6º, 7º, 31, 46, 48, 56, 58, 59 y 61, se publicarán por un
(1) día en el Boletín Oficial. La que otorga la autorización para operar de conformidad con el artículo 7º, se
publicará, en su caso, una vez que la entidad se haya inscripto en el Registro Público de Comercio de su
domicilio y se haya recibido en la autoridad de control un testimonio de los documentos otorgados por el
juez de registro con la constancia de su toma de razón, según lo dispuesto en el artículo 8º”.
LA
FI
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