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isch Mourgues Fernando Castro Alamos Jaime Rodrguez Espoz Jorge Rodrguez Arizta Roberto Jacob Chocair Legislacin Aplicada Cdigo Civil art 1 Cdigo Civil art 1546 Cdigo de Procedimiento Civil art 170 n 4 Cdigo de Procedimiento Civil art 765 Cdigo de Procedimiento Civil art 767 Cdigo de Procedimiento Civil art 768 n 5 Sentencia: Completa Tribunal Base Corte de Apelaciones Corte Suprema N Legal Publishing: 30438 Corte Suprema, 12/07/2004, 2622-2000 Empresa de Telecomunicaciones Asintec S.A.; con Club Hpico de Concepcin S.A.; Tipo: Casacin en la Forma y el FondoResultado: Rechazado

Descriptor
Infraccin de Ley. Infraccin de un Principio General del Derecho. Ley; Concepto Legal.

Doctrina
Las necesarias consideraciones de hecho y de derecho que deben servir de fundamento a las sentencias, que como requisito formal indispensable exige la ley, tienden a asegurar la justicia y la legalidad de los fallos y cumplen, adems, con el propsito de proporcionar a los litigantes los antecedentes que les permitan conocer los motivos que determinaron la decisin del litigio; informacin que resulta imprescindible a las partes para poder ejercer el derecho a interponer los recursos que la ley les franquea, instando por la modificacin o invalidacin de la sentencia judicial que a su juicio les agravia En la especie, de la lectura de la sentencia impugnada se desprende que sta contiene las consideraciones de hecho y de derecho que la ley exige. Por lo tanto, resulta evidente que el vicio de casacin formal que realmente se reprocha a la sentencia no consiste en su falta de consideraciones, sino en la apreciacin que la propia parte hace del contenido de las existentes, en cuanto atribuye a dichas motivaciones el haberse dictado, con error e impropiedad. Por esta razn, todo lleva a concluir que la sentencia que se analiza cumple con la exigencia prevista en el N 4 del artculo 170 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y por consiguiente, no ha incurrido en la causal de casacin contemplada en el N 5 del artculo 768 del mismo cdigo El artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil exige, para la procedencia del recurso de casacin en el fondo, que haya existido infraccin de ley y que sta influya sustancialmente en lo 18-08-2009 1/66

dispositivo del fallo En la especie, en lo atinente al primer requisito enunciado, aparece de manifiesto que el recurrente no ha cimentado la accin de nulidad de la sentencia que se trata en una "infraccin de ley", sino que la ha hecho consistir en no haberse aplicado por los Jueces de Fondo un principio general de derecho, como es el denominado de la buena fe El recurso de casacin en el fondo es de derecho estricto; de modo que, al exigir el artculo 767 que para su procedencia debe existir una infraccin de ley, se est refiriendo al concepto y definicin que de la palabra ley nos entrega el artculo 1 del Cdigo Civil; y, es obligatorio entenderlo as, porque tambin la ley ordena que cuando su sentido es claro, el tenor literal del precepto no puede ser desatendido, a pretexto de consultar su espritu. De modo que, para los efectos de la interposicin del recurso de casacin en el fondo no es posible asimilar en modo alguno la infraccin de una norma legal con la vulneracin de un principio general del derecho Por lo antes considerado, es posible afirmar que invocndose la vulneracin de un principio general del derecho, sta no constituye necesaria y propiamente una infraccin de ley de la especie de aqullas que perentoriamente exige el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil como requisito de procedencia del recurso de casacin en el fondo. Sin perjuicio de lo anterior, aun cuando el principio de derecho que se estima infringido es un contenido del precepto legal inserto en el artculo 1.546 del Cdigo Civil, tampoco sera posible anular el fallo por su falta de aplicacin en el caso de autos, desde que, se atribuye a la demandada una fuente de responsabilidad distinta a la que dicha norma se refiere, como es la que la doctrina denomina como "responsabilidad pre-contractual". Y, como se advierte del claro tenor literal de la citada norma legal, su mbito de aplicacin est restringido y reservado a la ejecucin de los contratos; es decir, se trata de una materia propia de la responsabilidad contractual A mayor abundamiento, cabe tambin dejar establecido que en la sentencia que se revisa, los Jueces del Fondo establecieron como un hecho de la causa que la parte de la demandada, durante la etapa en que se llevaron a efecto las negociaciones preliminares, actu de buena fe, hecho que en forma alguna podra ser alterado o modificado por la Corte de Casacin, por cuanto el recurrente no ha denunciado como infringidas las leyes reguladoras de la prueba

Legislacin aplicada en el fallo :

Cdigo Civil art 1; CC_AR-1 Cdigo Civil art 1546; CC_AR-1546 Cdigo de Procedimiento Civil art 170 n 4; CPC_AR-170 Cdigo de Procedimiento Civil art 765; CPC_AR-765 Cdigo de Procedimiento Civil art 767; CPC_AR-767 Cdigo de Procedimiento Civil art 768 n 5; CPC_AR-768

Ministros:
Domingo Kokisch Mourgues; Fernando Castro Alamos; Jaime Rodrguez Espoz; Jorge Rodrguez Arizta; Roberto Jacob Chocair

Texto completo de la Sentencia

Concepcin, trece de abril de mil novecientos noventa y nueve. Vistos: A fs. 13, se presenta don Ramn Domnguez Aguila, abogado, domiciliado en Caupolicn 567, oficina 407, en representacin de la empresa de telecomunicaciones Asintec S.A., sociedad del giro de servicios, con domicilio en Via del Mar, y expone: que demanda, a Club Hpico de

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Concepcin S.A., sociedad del giro de su nombre, representada por Ricardo Aylln Brito, ignora profesin, ambos con domicilio en Coln 7.510, Talcahuano, fundado en que suscribieron un contrato privado autorizado ante notario consistente en una promesa de prestacin de servicios de transmisin privada, dentro de las Provincias de Concepcin y Arauco, de las carreras y apuestas que se realizan en el Club Hpico. El contrato prometido se deba celebrar el 2 de mayo de 1997, previo cumplimiento de una condicin consistente en la suscripcin de un contrato de arrendamiento del predio denominado Cerro Teltrn del fundo Las Escaleras de Talcahuano, del dominio de Sociedad Inmobiliaria Las Escaleras, contrato que se deba celebrar entre esta ltima y el Club Hpico. No obstante estar la arrendadora llana a la firma de dicho contrato de arrendamiento, ste no se ha celebrado debido a que el Club Hpico no tiene voluntad de firmarlo. Alega que su representada incurri en una serie de gastos, necesarios para la futura prestacin de servicios, teniendo en cuesta que el contrato deba celebrarse, pues las tratativas haban llegado al estado de suscribirse la promesa de prestacin, restando slo la suscripcin del contrato de arrendamiento, para el cual tampoco haba obstculos. Sostiene que no obstante que la condicin ha de entenderse cumplida, de acuerdo a lo que los autores denominan "cumplimiento ficto o ficticio de la condicin", la promesa misma no se ha cumplido, por lo que surge el derecho de su parte a demandar la indemnizacin de los perjuicios que se le han causado, fundada en la responsabilidad contractual, y en subsidio de sta, para el caso de estimarse que no se dan sus supuestos en la denominada responsabilidad pre contractual, pues la interrupcin del curso de las negociaciones, de los hechos y negocios preparatorios, se ha debido nicamente a la voluntad abusiva y culpable de la contraria. Evala los perjuicios patrimoniales emergentes sufridos en la suma de $ 78.748.156, el lucro cesante estima que alcanza a $ 203.363.300, y el dao no patrimonial consistente el desprestigio comercial sufrido en $ 150.000.000. Por lo expuesto, y disposiciones legales que cita, pidi tener por deducida demanda en juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios y condenar en definitiva a la demandada a pagar a ttulo de reparacin de perjuicios, sea por la accin principal intentada, sea por la accin subsidiaria, las sumas ya indicadas o las que se fijen de acuerdo al mrito del proceso, con costas. A fs. 45, la demandada contest la demanda, pidiendo su completo rechazo, con costas. Reconociendo la celebracin de un contrato de promesa de prestacin de servicios entre ambas partes, alega que el contrato definitivo no se llev a efecto, pues la condicin que se fij, vale decir, el otorgamiento de un contrato de arrendamiento del Cerro Teltrn de Talcahuano, entre la demandada y la Sociedad Las Escaleras S.A., qued en situacin de imposible cumplimiento al no arribarse a acuerdo entre las proyectadas arrendadora y arrendataria en las modificaciones al texto contenido en la promesa y porque la propia demandante se opuso a una de dichas alteraciones, lo que hizo que cesara la relacin contractual entre ambas partes al extinguirse la promesa. Sostiene que hubo conversaciones posteriores, tendientes a una nueva negociacin, que tambin se rompieron debido a la imposibilidad de celebracin y ejecucin del contrato, pues la demandante no contaba con las licencias de concesin necesarias y era fsicamente imposible implementar el sistema en un lapso de 15 a 20 das como sta lo exiga. En cuanto a la responsabilidad contractual que se invoca, indica que no resulta procedente, pues el contrato de promesa se extingui sin ulteriores consecuencias para las partes por haber fallado la condicin pactada por una causa que no le es imputable; adems, porque la no obtencin de los permisos de televisin por parte de la actora origina el incumplimiento de una condicin tcita para la celebracin del contrato prometido, y en subsidio, acarreara la extincin de la obligacin de celebrar dicho contrato por imposibilidad absoluta derivada de un hecho no imputable a la demandada o bien en subsidio implicara un recproco incumplimiento que da lugar a la resolucin del contrato de promesa; por ltimo, agrega que la actora renunci anticipadamente a la posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios, lo que hace que carezca de la accin que entabla, pues en la clusula quinta del

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contrato de promesa se estableci que el contratante diligente tendra derecho a solicitar la ejecucin forzada de la obligacin, prefiriendo el cumplimiento por naturaleza y renunciando al cumplimiento por equivalencia. Los conceptos indemnizatorios demandados los controvierte tanto en su existencia como en el monto, los contemplados como dao emergente al ser atribuibles a la temeridad o riesgo asumido por la demandante y por persistir los equipos adquiridos en poder de sta; en lo que toca al lucro cesante, porque en la suma demandada no se consideran los gastos que hubiese involucrado el contrato; finalmente el referido dao no patrimonial o moral, pues su fundamento estara en el propio accionar de la demandante y por ser improcedente dicho cobro en sede contractual. En lo tocante a la responsabilidad pre contractual, niega ser deudora de suma alguna, fundndose en la imposibilidad de celebrar el contrato de prestacin de servicios; en que no puede haber responsabilidad pre contractual respecto de un hecho ilcito, el que consistira en la celebracin de un contrato para el cual la contraparte careca de las licencias necesarias para efectuar la transmisin de seal y en que no ha existido ni culpa ni dolo de su parte, que son los elementos atributivos de responsabilidad; rechaza tambin en su especie y monto los captulos de indemnizacin pretendidos. La demandante replic a fs. 61, reproduciendo todas las consideraciones de hecho y de derecho expuestas en la demanda, agregando que no es efectivo que no contase con los permisos y autorizaciones administrativas para efectuar el servicio que se contrataba; que si bien la sociedad arrendadora del predio Las Escaleras hizo algunas objeciones al contrato de arrendamiento, ellas fueron subsanadas, por lo que no es efectivo que ste no se celebr por oposicin de su parte o por exigencias de la arrendadora; que la adquisicin de equipos para dar el servicio se hizo por expresa peticin de la demandada; que no es efectivo que trate de dar valor a una promesa extinguida, pues la propia demandante entendi que las negociaciones permanecan en pie, que no haba caducidad alguna de ninguna promesa, que las condiciones estaban cumplidas y que slo una cuestin interna de poderes suyos detena la suscripcin de un contrato acabado; y por ltimo, que no ha dejado de cumplir ninguna de sus obligaciones, lo que implica que no existe mora de su parte que impida su accin de perjuicios. Se duplic la demanda principal, reiterando ntegramente lo expresado en el escrito de contestacin de la demanda. Llamadas las partes a conciliacin, sta no se produjo. Se recibi la causa a prueba, rindindose documental y testimonial por ambas partes. La demandada rindi adems confesional. Se cit a las partes para or sentencia. El tribunal dict medidas para mejor resolver, una vez cumplidas algunas de stas y dejadas sin efecto las restantes, se trajeron los autos para resolver. Con lo relacionado y considerando: En cuanto a las objeciones de documentos: 1. Que las objeciones formuladas por la parte demandada en el primer otros de fs. 26 y en el nmero 2 de lo principal de fs. 93, respecto de los documentos que all se indican, habrn de ser desestimadas, atendido que el captulo de impugnacin por falta de integridad est obviamente referido a la plenitud del documento en s, y no a la omisin en agregar anexos del mismo, por lo que no cabe alegar falta de integridad respecto de documentos que, sometidos a un somero

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examen, se constata fueron presentados por la demandante en forma completa o ntegra. 2. Que la objecin deducida por la demandada en el nmero 1 de lo principal de fs. 93, respecto del documento que all se seala, deber tambin ser rechazada, por cuanto una objecin documental slo puede fundarse al tenor de lo preceptuado en el artculo 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los rubros de falsedad o falta de integridad, exigencia que no se satisface en la impugnacin en comento. 3. Que las objeciones interpuestas por la misma parte en los nmeros 3, 4, 5 y 6 de lo principal de fs. 93, y en el escrito de fs. 209; respecto de los documentos que all se aluden, igualmente habrn de ser denegadas sin mayores dilaciones, teniendo presente para ello que dichas impugnaciones tienden en el fondo nicamente a cuestionar el valor probatorio que tendran los documentos, tarea que por cierto es ajena a las partes litigantes y slo corresponde ser ejercida por el rgano jurisdiccional al momento de ponderar los medios de prueba que fueron aportados por aqullas al proceso. De consiguiente y tal como lo solicita subsidiariamente en sus respectivos casos la impugnante, sus objeciones nicamente se tendrn presente al analizar oportunamente los correspondientes antecedentes mencionados. En cuanto a la tacha: 4. Que, a fs. 158 vta., la demandada interpone tacha fundada en el N 6 del artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en contra del testigo Ramn Andrs Domnguez Hidalgo, presentado a declarar por la actora. La referida tacha ser rechazada, toda vez que del interrogatorio respectivo no aparece circunstancia alguna que evidencie a juicio del tribunal el inters directo o indirecto que tendra el testigo en las resultas del pleito y que le haga carecer de la imparcialidad necesaria para deponer. En cuanto a una objecin de informe: 5. Que la objecin que endereza la demandante a fs. 1 del ramo incidental separado (iniciado el 13 de julio de 1998), respecto del informe emitido por el Notario Pblico de esta ciudad, don Mario P. Aburto Contardo, contenido en oficio corriente a fs. 213 del presente cuaderno principal ser rechazada, puesto que en esencia la objecin apunta tambin a atacar su valor probatorio, cuestin que como ya se dijo es impropia de las partes contendientes. Por lo dems, el informe no dice en ningn caso relacin con que en el proyecto de contrato de arrendamiento se hayan autorizado o no las firmas de Asintec S.A. y de Club Hpico de Concepcin S.A. cuestin que no ha sido controvertida sino que con el hecho de si tal proyecto estuvo o no en notara a disposicin o para la firma de Sociedad Las Escaleras S.A. y de Club Hpico de Concepcin S.A., tal como fuera solicitado por la demandada en su presentacin de fs. 172. En cuanto al fondo: 6. Que acorde a lo consignado en la parte expositiva de esta sentencia, la demandante encamina en sntesis su accin principal con el objeto se condene a la demandada a indemnizarle los perjuicios que dice haber sufrido, pretensin que enmarca dentro del mbito jurdico de la

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responsabilidad contractual, toda vez que, segn sostiene, la demandada no ha suscrito el contrato de prestacin de servicios de transmisin de televisin privada que prometi celebrar mediante un contrato de promesa convenido entre ellas en forma previa, en circunstancias que se ha cumplido en forma ficta la condicin estipulada en esta ltima contratacin, esto es, en el contrato de promesa, conforme a la mecnica del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil. 7. Que la demandada, a su turno, si bien reconoce la celebracin del contrato de promesa de prestacin de servicios, solicita el rechazo de la pretensin indemnizatoria, aduciendo, en resumen, que la promesa se extingui por haber fallado la condicin por una causa que no le es imputable; que la no obtencin de los permisos limitados de televisin por parte de la actora origina el incumplimiento de una condicin tcita para la celebracin del contrato prometido, en subsidio, acarreara la extincin de la obligacin de celebrar dicho contrato por imposibilidad absoluta derivada de un hecho que no le es imputable, o en subsidio, implicara un recproco incumplimiento que dara lugar a la resolucin del contrato de promesa; que la actora habra renunciado anticipadamente a la posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios; y, por ltimo, que los rubros de indemnizacin solicitados son inexistentes, no correspondiendo tampoco los montos pedidos. 8. Que, como desde ya puede advertirse, las partes no controvierten la existencia del contrato de promesa de prestacin de servicios, razn por lo cual ste pasa a ser un hecho establecido de la causa. En dicho contrato, que la actora acompa en fotocopia autorizada a fs. 3 a 4, y que corresponde al mismo que agreg la demandada mediante su presentacin de fs. 104 y que obra materialmente en la carpeta separada (color rojo fs. 108 vta.), celebrado con fecha 27 de febrero de 1997 y autorizadas las firmas ante notario con fecha 28 de ese mismo mes, las partes prometieron celebrar un contrato de prestacin de servicios de transmisin privada de televisin, toda vez que hacen alusin al texto adjunto que corresponde al aadido a fs. 5 a 12 por la demandante y en la referida carpeta roja por la demandada conviniendo que el contrato definitivo de prestacin de servicios sera celebrado el da 2 de mayo de 1997 (clusulas primera y tercera). En la clusula cuarta, pactaron literalmente los contratantes que: "No obstante, este contrato de promesa queda sujeto a la condicin consistente en que se otorgue y firme, por escritura pblica, el contrato de arrendamiento de bien raz de que da cuenta el texto tambin adjunto, respecto del Cerro Teltrn del fundo Las Escaleras de la Comuna de Talcahuano. De manera que si dicho contrato no se otorga y firma por las partes dentro del plazo pactado para el otorgamiento del contrato definitivo, esta promesa se extinguir, sin ulteriores consecuencias para las partes". Finalmente, en la clusula quinta, estipularon que si llegado el da fijado y cumplida la condicin, cualquiera de las partes no concurrieren culpablemente a celebrar el contrato prometido y se mantuvieren en tal actitud diez das despus de dicha fecha, el contratante diligente tendra derecho a solicitar la ejecucin forzada de la obligacin. 9. Que, segn se aprecia, los contratantes fijaron un plazo para el otorgamiento del contrato definitivo, pero al mismo tiempo estipularon que dentro de l deba cumplirse una condicin para que fuera exigible dicho contrato definitivo. Esta condicin, tal como se vio, se la hizo consistir en el otorgamiento por escritura pblica de un contrato de arrendamiento, contrato que deba celebrarse entre la demandada como arrendataria y

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la sociedad Las Escaleras S.A. como arrendadora, cuestin en la que los litigantes coinciden en sus escritos fundamentales y se desprende del denominado "texto adjunto" aludido en la clusula cuarta de la promesa, cuyo proyecto o minuta, firmado ante notario por los representantes de la actora y de la demandada, fue acompaada por esta ltima por medio de su escrito de fs. 104, con citacin y no objetado, y rola materialmente en la carpeta separada (color rojo). De este modo, cabe ya concluir que la precitada condicin estipulada se trat ciertamente de una condicin mixta, en parte dependiente de la voluntad de uno de los contratantes Club Hpico de Concepcin S.A. y en parte de la voluntad de un tercero sociedad Las Escaleras S.A. positiva, suspensiva y determinada. 10. Que, conforme a lo expresado, y como ambas contendientes no discuten el hecho de no haberse celebrado por escritura pblica el aludido contrato de arrendamiento, tenemos, en principio, que la condicin se encontrara en estado de fallida, desde que habra expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse y no se ha verificado (artculo 1.482 del Cdigo Civil). En efecto, esta primera conclusin salta a la vista si se tiene en cuenta que de las clusulas tercera y cuarta del contrato de promesa, ya aludido, se desprende que la condicin estipulada deba cumplirse slo hasta la medianoche del da 2 de mayo de 1997, porque no otra inteligencia puede drsele a la oracin contenida precisamente en la citada clusula cuarta, que literalmente expresa: "De manera que si dicho contrato no se otorga y firma por las partes dentro del plazo pactado para el otorgamiento del contrato definitivo, esta promesa se extinguir, sin ulteriores consecuencias para las partes". En el fondo, los contratantes convinieron que nicamente dentro de ese plazo deba cumplirse la condicin y, por ende, prefijaron la poca precisa en que la condicin deba estimarse fallida. As, la condicin deba cumplirse en el plazo fijado, por lo que vencido el plazo la condicin evidentemente falla, y aunque se cumpla despus no es ya posible exigir el cumplimiento de la promesa (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XV, seccin primera, pgina 591). El anterior, es el nico sentido que puede drsele a la mencionada clusula cuarta de la promesa, ya que lo contrario significara privarla de efectos y, por lo dems, corresponde a una interpretacin armnica con el tenor de la clusula quinta, en la que se convino que llegado el da fijado y cumplida la condicin, procedera la ejecucin forzada. Esta interpretacin, entonces, es plenamente concordante con las reglas de los artculos 1.562 y 1.564 inciso 1 del Cdigo Civil. 11. Que, no obstante lo dicho, la demandante ha sostenido que la referida condicin se encontrara en la especie en estado de cumplida, asilndose en la regla del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, puesto que se habra producido el cumplimiento ficto de la condicin debido a la negativa injustificada de la demandada de suscribir el contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., en circunstancias que esta ltima habra estado llana a celebrarlo incluso antes del da 2 de mayo de 1997, lo que implicara, en consecuencia, el empleo de un medio ilcito de parte de aqulla para evitar el cumplimiento de la condicin y as incumplir el contrato de promesa. Agrega que como la condicin debe entenderse as cumplida y, por ende, la promesa incumplida, surge su derecho para demandar la indemnizacin de perjuicios pretendida, conforme al artculo 1.554 en relacin al artculo 1.553, ambos del cuerpo legal mencionado.

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12. Que, efectivamente, el artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, plenamente aplicable en materia obligacional, consagra el denominado cumplimiento ficto de la condicin, regulando las situaciones en que la condicin debe entenderse o tenerse por cumplida, aunque efectivamente no se haya cumplido. Sin embargo, el precepto en cuestin habla del deudor que "... se vale de medios ilcitos..." destinados a impedir el cumplimiento de la condicin, esto es, discurre claramente sobre una accin o actividad, desde que exige en esencia el desarrollo de mecanismos ilcitos dirigidos a impedir el cumplimiento. La norma as concebida debe evidentemente interpretarse en forma restrictiva, esto es, slo aplicable a la situacin de que trata y no a otras, como quiera que se trata de una regla de carcter excepcional, porque por un lado contempla una suerte de sancin para el deudor y, por otro, porque regula una situacin ficticia, y en ambos casos sancin y ficcin no procede sino la aplicacin e interpretacin de un modo restrictivo. De esta forma, la regla en examen debe entenderse slo comprensiva de un supuesto de actividad, excluyndose, consecuencialmente, las situaciones de inactividad, es decir, de omisin. 13. Que, ahora bien, como en el caso de autos la actora hace descansar exclusivamente la conducta de la demandada en el hecho de no haber concurrido por propia voluntad al otorgamiento del contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., resulta claro que el basamento de su alegacin se traduce en una situacin de inactividad u omisin atribuible a la demandada, de lo que fluye que el precepto legal en anlisis no sera aplicable, desde que no hay en este caso una actividad o accin por parte de sta. Como se vio, la norma es de excepcin y, por ende, no puede aplicarse en forma extensiva ni por analoga. As, y desde esta perspectiva, no podra entenderse cumplida fictamente la condicin, y su estado, segn ya se dijo, sera el de fallida. 14. Que, a mayor abundamiento, la regla del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, parte de la base que los medios ilcitos sean utilizados para que la condicin no se cumpla, vale decir, que se desplieguen medios con un propsito o intencin determinados, lo que significa obviamente que se est refiriendo a una conducta dolosa, dejando de lado otras hiptesis de imputabilidad, porque la conducta debe estar destinada a ese preciso fin. De consiguiente, como se exige dolo y se trata, conforme a lo dicho, de una norma de carcter excepcional, quien alegue su aplicacin debe probar los supuestos fcticos que la haran procedente. En la especie, la prueba de estos tpicos, entonces, es de cargo de la demandante. 15. Que, con este objeto, la actora acompa, con citacin y cuyas objeciones fueron desechadas, los siguientes documentos que obran materialmente en carpeta separada (color amarillo): Fotocopia autorizada de carta de don Rodolfo Hinrichs Rosell, presidente del directorio de Club Hpico de Concepcin S.A., fechada el 6 de mayo de 1997 y dirigida al gerente de la empresa demandante, en la que seala, en sntesis, que por dificultades de tipo administrativo, relativas a la

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renovacin del directorio del club, no se ha formalizado el compromiso de celebrar el contrato de prestacin de servicios del canal de televisin, pero que dicho contrato se formalizara en cuanto se constituyan debidamente los poderes de su institucin, cosa que igualmente atae al contrato de arrendamiento de terrenos con la firma Las Escaleras; Memoria anual 1996 de la sociedad demandada, en la que, en lo pertinente, se hace alusin en carta o informe del presidente del directorio al avance de las negociaciones para el arriendo de terreno para la ubicacin de la antena del canal de televisin; Copia de carta fechada el 20 de febrero de 1997, que aparece emitida por el gerente general de la entidad demandada y dirigida a Felipe Yaconi, donde adjunta borrador del contrato de arrendamiento por terreno en el fundo Las Escaleras y solicita se exponga conformidad u observaciones al texto para proceder a su formalizacin; y Copia de carta fechada el 4 de agosto de 1997, que aparece emitida por Luis Yaconi Merino, presidente del directorio de Las Escaleras S.A. y dirigida al presidente del directorio de la demandada, en la que seala que el borrador de contrato de arrendamiento que le fuera enviado fue revisado y enviado a notara, segn comunicacin del gerente, pero no se les ha comunicado cundo y dnde proceder a su firma, habiendo transcurrido "ms de cuatro meses". Asimismo, a fs. 147, agreg con citacin y sin que fuera objetada, carta que aparece emitida por el abogado Ramn Domnguez H. y dirigida a Felipe Yaconi P., fechada el 27 de febrero de 1997, por la que seala haber procedido a la revisin del borrador de contrato de arrendamiento a celebrar con el Club Hpico de Concepcin; le formula observaciones al mismo; y sugiere efectuar tales agregaciones y modificaciones. 16. Que, adems, la demandante present a declarar a los siguientes testigos: Luis Yaconi Merino (fs. 157), quien expresa, en sntesis, que reconoce la carta suscrita por l con fecha 4 de agosto de 1997, ya referida; que existi un acuerdo entre la demandada y los propietarios del predio Las Escaleras respecto del arrendamiento de una porcin de terreno; que ellos, como dueos de Las Escaleras, entregaron todos los antecedentes solicitados a la demandada; que todas las conversaciones las efectu su hijo, Felipe Yaconi Pieger, con el gerente de la demandada, el Sr. Hinrichs; que las negociaciones se empezaron a postergar por parte de la demandada, sin darles justificaciones por el atraso; que el contrato de arrendamiento estuvo en una notara, no recuerda en cul, y no fue firmado por los representantes de la demandada; y que todo lo anterior le consta por los dichos de su hijo Felipe Yaconi; Ramn Domnguez Hidalgo (fs. 158) cuya tacha fue desestimada (considerando 4), quien reconoce la suscripcin de la carta de 27 de febrero de 1997, ya aludida (fs. 147), y seala, en resumen, que su cliente Felipe Yaconi Pieger, por encargo de Luis Yaconi y de los miembros del directorio de Las Escaleras S.A., a fines de febrero de 1997, le envi para su revisin un borrador de contrato de arrendamiento entre dicha sociedad y la demandada sobre un sector del fundo Las Escaleras, al que le hizo alunas objeciones; que posteriormente sus clientes le dijeron que el contrato estaba en la Notara Aburto y que aproximadamente a fines de marzo de 1997 le comunicaron que el contrato no habra sido firmado; que Felipe Yaconi le dijo tambin que ellos estaban de acuerdo en firmarlo y que las modificaciones no se haban incorporado al contrato, pues la demandada se haba desentendido de l; y finalmente, que Felipe Yaconi no es el representante de Las Escaleras S.A., pues ste es Luis Yaconi Merino.

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Marcela Rengifo Rojo (fs. 168), quien indica, en lo pertinente, que el 25 de marzo de 1997 fue a la oficina de Mario Rojas y ste le manifest que el contrato de arrendamiento se encontraba en la notara y que para el da siguiente estaba para la firma, pero que finalmente no lo firmaron; que habl con Felipe Yaconi ese mismo da, quien le dijo que apenas le avisaran de la notara ira a firmarlo; y que sabe que ste concurri a la Notara Aburto, pero all no estaba el contrato de arrendamiento; y Rodolfo Hinrichs Rosell (fs. 205), quien seala, en sntesis, que el contrato de arrendamiento con Las Escaleras S.A. no se llev a efecto debido a las objeciones que esta sociedad hizo ante el contrato presentado por la demandada, una de las cuales era inaceptable para sta y en otra el representante de la actora tampoco estuvo de acuerdo; que de esta forma se lleg al 2 de mayo de 1997, sin llegar a un acuerdo con la arrendadora: y que reconoce la carta suscrita por l con fecha 6 de mayo de 1997. 17. Que los indicados antecedentes probatorios aportados por la actora resultan claramente insuficientes para dar por establecido que el mencionado contrato de arrendamiento no se haya otorgado dentro del plazo pactado en la promesa por una conducta exclusivamente imputable a la demandada. Por el contrario, de la apreciacin conjunta de tales antecedentes, se desprende que efectivamente el proyecto de contrato de arrendamiento fue objeto de algunas objeciones por parte de la presupuestada arrendadora, empero no se deduce con precisin si stas fueron soslayadas por los potenciales contratantes y, en este evento, si lo fueron antes de la llegada del plazo o con posterioridad al da 2 de mayo de 1997, ni tampoco que la minuta respectiva hubiere estado a disposicin de los pretendidos contratantes, para su sola firma, esto es, para su mera formalizacin, y especficamente en una notara, dentro del reseado plazo. Por lo dems, del faxgrama agregado por la demandada, con citacin y no objetado, rolante en carpeta separada (color rojo), aparece que con fecha 4 de marzo de 1997, Felipe Yaconi Pieger comunic al gerente de esa poca de la entidad demandada, diversas modificaciones que deban insertarse en el contrato de arrendamiento; y del faxgrama que acompa de la misma forma y que obra en la misma carpeta, aparece que el representante de la actora comunic a la demandada, con fecha 13 de marzo de ese ao, sus observaciones en cuanto a las modificaciones propuestas al contrato de arrendamiento por el referido Yaconi Pieger, no aceptando una de ellas. De otro lado, a fs. 213, corre oficio remitido por el Notario Pblico de esta ciudad, Mario P. Aburto Contardo, cuya objecin fue rechazada (considerando 5) mediante el cual informa acerca de la inexistencia durante el ao 1997 de alguna escritura o minuta relativa al contrato de arrendamiento entre Las Escaleras S.A. y la demandada, como igualmente sobre el hecho de no haber concurrido ningn personero a su oficio a firmar escrituras a tal efecto, sin que exista ningn contrato entre esas partes que no se haya formalizado. 18. Que, como se ve, no obra en los autos ningn antecedente serio del cual pueda colegirse la supuesta negativa injustificada, y por propia y exclusiva decisin, de la demandada a suscribir el contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., mxime que los testigos Yaconi Merino, Domnguez Hidalgo y Rengifo Rojo, deponen slo de odas en este punto, y la carta mencionada de 6 de mayo de 1997, suscrita por el presidente del directorio de la institucin demandada, es de fecha posterior a la poca en que necesariamente deba otorgarse el

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arrendamiento y tampoco deja en claro que la falta de formalizacin de tal contrato haya sido con el propsito deliberado de incumplir la promesa. No se ha acreditado, entonces, la existencia de una conducta dolosa de la demandada destinada a evitar el cumplimiento de la condicin pactada, como tampoco puede colegirse una conducta configurativa de culpa grave, culpa que en materias civiles equivale al dolo. 19. Que, en consecuencia, ya se vea desde el prisma de su naturaleza misma, esto es, una omisin y no una actividad u accin, ya se mire en extremo desde la perspectiva de su contenido, es decir, ni dolosa ni con culpa grave, la conducta de la demandada no encasilla en la situacin de excepcin que prev el artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil y, por lo mismo, tal como ya se expuso, la condicin habr de entenderse en estado de fallida y no de cumplida en forma ficta. Pues bien, en tanto fallida la condicin, evidentemente el derecho no lleg a formarse y la obligacin correlativa tampoco, razn por la cual en la especie se produjo la expiracin o extincin de la promesa, toda vez que de la forma en que fue estipulada, y segn ya se dijo, fallada la condicin no puede ya exigirse la promesa. 20. Que, entonces, como en la situacin sub lite fall la condicin la celebracin del contrato de arrendamiento dentro del plazo fijado la promesa, tal como lo sostiene la demandada, se extingui y, por ende, no resulta atendible la pretensin indemnizatoria del actor fundada en el artculo 1.553 del Cdigo Civil, como quiera que esta disposicin parte de la base de una obligacin existente y exigible, la que aqu no concurre. La carta de 6 de mayo de 1997, ya aludida, suscrita por don Rodolfo Hinrichs Rosell, y a diferencia de lo que sostiene la actora, no tiene el mrito de haber prolongado la vigencia del contrato de promesa, puesto que, conforme se ha expresado, la nica posibilidad contractual de cumplimiento de la condicin era dentro del plazo estipulado, ya que se encontraba prefijada la poca en que deba tenerse por fallida y, por lo dems, en tanto el contrato de promesa fue suscrito por parte de la demandada por su presidente y por su gerente (fs. 3), resulta obvio que su modificacin o prolongacin en cuanto a su vigencia deba ser tambin suscrita por tales personeros, mxime que esta cuestin se desprende igualmente con claridad del instrumento pblico allegado por la demandada a fs. 21 a 23, con citacin y no objetado. Todo ello, no obstante, sin perjuicio del valor probatorio que ms adelante se le asignar a dicha carta cuando se analice la accin subsidiaria que fue propuesta por la actora. En conclusin, se desestimar la accin principal fundada en las reglas de la responsabilidad contractual, razn por lo cual resulta inoficioso examinar las dems defensas opuestas por la demandada referidas a la carencia de permisos por parte de la actora para prestar el servicio prometido, a la renuncia anticipada de la accin indemnizatoria y a la inexistencia de los captulos de perjuicios demandados. Sin embargo, y dado el acopio de argumentaciones de la demandada, cabe hacer presente en este punto que en nada puede incidir en la situacin sub judice la tenencia o no de tales permisos, porque, tal como ms adelante se ver, durante todo el curso de la negociacin la demandada no hizo ningn hincapi en relacin a los mismos, y no puede ahora hacer cuestin de su carencia, desde que con esto estara contrariando su propia conducta sostenida en el iter del negocio. 21. Que la accin subsidiaria de indemnizacin de perjuicios, la funda la actora en la supuesta

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responsabilidad de carcter pre contractual que le cabra a la demandada, puesto que sta habra interrumpido el curso de las negociaciones, hechos y negocios preparatorios, nicamente debido a su voluntad abusiva y culpable, sin llegar a formalizar, por propia decisin, el contrato definitivo de prestacin de servicios; responsabilidad que, segn dice, sera jurdicamente de naturaleza extracontractual. La demandada, a su turno, pide el rechazo de esta accin subsidiaria aduciendo, en resumen, la existencia de una imposibilidad para celebrar el contrato de prestacin de servicios, puesto que no se contaba con un inmueble donde instalar la antena y porque se incrementaron los costos de la dicha antena y de su instalacin; porque no puede haber responsabilidad pre contractual respecto de un contrato ilcito, dado que la actora careca de las licencias necesarias para efectuar las transmisiones de televisin; porque no hubo culpa ni dolo de su parte y, finalmente, porque los conceptos indemnizatorios demandados son inexistentes en tanto tales como igualmente sus montos. 22. Que lo primero que cabe precisar en cuanto a la accin subsidiaria en examen, tal como bien lo expone la demandada, es que todos los hechos relacionados con la supuesta responsabilidad pre contractual deben centrarse en el perodo posterior al 2 de mayo de 1997, esto es, con posterioridad a la poca de expiracin del contrato de promesa, como quiera que efectivamente ante la presencia de este contrato preparatorio celebrado el 27 de febrero de 1997, todas las negociaciones previas a esta fecha desembocaron precisamente en dicho contrato y, por tanto, se subsumen en el mbito contractual, pues la etapa de las negociaciones preliminares termina cuando se llega a la etapa siguiente, en este caso, la suscripcin del mencionado contrato preparatorio, rigindose esta ltima netamente por las normas relativas a la responsabilidad contractual. De este modo, tanto el perodo previo al 27 de febrero de 1997, como el posterior hasta el 2 de mayo de 1997, lapso este ltimo en que rigi el contrato de promesa convenido entre las partes, escapan a una situacin de pre contractualidad y, por ende, todo lo que pudiere existir en cuanto a negociaciones preliminares o tratativas debe reducirse a la poca inmediatamente posterior. Sobre esto, conviene tambin desde ya dejar asentado, que la demandada reconoce expresamente en su contestacin el hecho que una vez extinguida la promesa reanud las conversaciones con la actora con el propsito de buscar un mecanismo que les permitiere celebrar el contrato definitivo de prestacin de servicios. En otros trminos, las relaciones negociales entre las partes en pos de formalizar el contrato definitivo no expiraron conjuntamente con la promesa, sino que continuaron o, ms bien, se reanudaron. 23. Que lo recin expuesto queda de manifiesto ante el texto de la carta de 6 de mayo de 1997, ya analizada, y cuya objecin fue desestimada, y agregada por la actora (carpeta color amarillo), donde Rodolfo Hinrichs Rosell, presidente del directorio de la sociedad demandada, le comunica al representante de la demandante que la formalizacin del contrato de prestacin de servicios se realizara en cuanto se regularice la situacin de los poderes, en razn de haberse renovado el directorio. El mismo Hinrichs Rosell, presentado a declarar por la actora a fs. 205, reconoce haber suscrito dicho documento. La situacin en comento se corrobora en general con las declaraciones de la testigo Marcela Rengifo Rojo (fs. 168), ya mencionada, y con las copias de faxgramas de 15 y 28 de julio de 1997 que acompa la demandada (carpeta separada roja), y se ilustra con las copias de cartas de 6 y 9

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de mayo, 13 de junio y 28 de julio, todas de 1997, que adjunt la actora (carpeta separada amarilla). De la misma acta de sesin de directorio de la entidad demandada, de 23 de mayo de 1997, corriente en fotocopia autorizada a fs. 226 a 227, y proveniente de la diligencia de exhibicin de documentos solicitada por el actor, se desprende que, previa revisin y posible inclusin de observaciones, se procedera a la firma del contrato de prestacin de servicios a fines de junio. 24. Que, en estas circunstancias, resulta acreditado en la especie que todo el proceso negocial posterior al 2 de mayo de 1997 apuntaba hacia la formalizacin del contrato definitivo entre las partes, razn por la cual era a la demandada a quien le corresponda comprobar la supuesta imposibilidad de celebrarlo que alega en su contestacin. En este sentido, cabe sealar que la carencia de un inmueble donde instalar la antena que se aduce, no es un hecho que pueda atribuirse a responsabilidad de la actora, desde que en la mencionada carta de 6 de mayo de 1997 (carpeta separada amarilla) el presidente del directorio de la demandada deja en claro que para la firma de contrato de arrendamiento con la firma Las Escaleras slo debla regularizarse la situacin de los poderes, esto es, se asume que este contrato sera convenido entre ambas sociedades, sin ingerencia de la demandante, y lo mismo se deduce de fotocopia del acta de sesin de directorio aludida (fs. 226 a 227). La misma sociedad Las Escaleras S.A., por carta de fecha posterior al 2 de mayo de 1997, dirigida a la demandada y ya analizada (carpeta amarilla y de fecha 4 de agosto de 1997), comunica, en sntesis, su voluntad de suscribir tal contrato, documento este que es reconocido por su suscriptor, Luis Yaconi Merino, en su testimonio de fs. 157. La referida carta de 6 de mayo de 1997, si bien se encuentra suscrita slo por el presidente del directorio de la demandada y no conjuntamente por su gerente, tiene valor probatorio en lo relativo a esta fase de las negociaciones, porque no puede pretenderse que durante la etapa de las tratativas las comunicaciones entre los potenciales contratantes sean revestidas de todas las formalidades correspondientes que, en todo caso, s se hacen exigibles para el otorgamiento o formalizacin de los respectivos contratos ora preparatorios ora definitivos. Luego, la supuesta carencia de inmueble para arrendar que se alega no es tal y anloga cosa sucede con el hipottico incremento de costos, cuestin que no fue debidamente acreditada en la causa, ya que el presupuesto que adjunt la demandada a fs. 193, corresponde a una fotocopia simple de un instrumento privado sin fecha y emanado de un tercero que, adems, no ha sido reconocido por quien aparece suscribindolo. En cuanto a la imposibilidad de implementar el sistema a comienzos de agosto de 1997, cosa que tambin trae a colacin la demandada, baste decir que en la reseada acta de sesin de directorio rolante en fotocopia autorizada a fs. 226 a 227, los mismos directores de Club Hpico pretendan suscribir ambos contratos de prestacin de servicios y de arrendamiento a fines de junio. La imposibilidad de celebrar el contrato de prestacin de servicios, entonces, no ha sido probada por la demandada. 25. Que la pretendida falta de responsabilidad pre contractual que alega la demandada y que funda en que el contrato que se negociaba sera ilcito en razn de carecer la actora de los correspondientes permisos o licencias no es tal, y ello por dos razones:

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Primero, porque es evidente que los contactos entre las partes posteriores al 2 de mayo de 1997, poca en que expir la promesa segn lo ms arriba expuesto, se enmarcan dentro del mbito de las tratativas, esto es, de las negociaciones preliminares al contrato definitivo cuestin que por lo dems es reconocida y de la que hace caudal la propia demandada y, por lo mismo, resulta claro que durante dicha fase de las negociaciones no era imprescindible que la actora contara materialmente con dichos permisos, puesto que stos slo le seran necesarios y exigibles una vez suscrito el contrato definitivo, ya que nicamente a partir de aqu entrara a prestar el servicio de transmisin de televisin. Y, segundo, y lo que es ms importante, porque en ningn momento del proceso negocial la conducta de la demandada apunt a efectuar reparos sobre la ausencia de permisos o licencias. Basta revisar la carta de 6 de mayo de 1997, el acta de sesin de directorio de 23 de mayo de ese ao y las dems comunicaciones entre las partes a que ya se ha hecho alusin, para percatarse que en caso alguno se pusieron dificultades en tal sentido. Incluso, y slo a modo ilustrativo, cabe traer a colacin que tampoco hubo problemas de este tipo en el perodo anterior al 2 de mayo de 1997, vale decir, en la etapa previa a la suscripcin del contrato de promesa ni durante su lapso de vigencia. La conducta de la demandada, entonces, es decir, sus actos propios, impide que ahora haga valer pretensiones contrarias que colisionen con tal comportamiento. El principio general de la buena fe le impide contrariar sus propios hechos. De este modo, los testimonios de Toms Mosciatti Olivieri y de Luis Grez Saavedra, que present a fs. 162 y siguientes, no habrn de ser considerados, puesto que aparte de deponer esencialmente sobre cuestiones netamente tcnicas, para lo cual es inidnea la prueba de testigos, hacen alusin a informes previos que no se han aparejado a la causa, desde que los rolantes a fs. 114 y siguientes, 121 y siguientes, y 131 y siguientes, fueron evacuados con ocasin del presente juicio y no durante el curso de las negociaciones. Por su parte, los dichos del testigo Hinrichs Rosell en este punto se contraponen con el texto de su carta de 6 de mayo de 1997, ya citada, donde es contundente y claro en orden a nicamente soslayados los problemas administrativos de la sociedad demandada, se procedera a la firma del contrato definitivo. 26. Que tal corito se entiende en la doctrina moderna a diferencia de la tradicional si bien en las fases de las tratativas los pre contratante, tienen derecho a desistirse unilateralmente de las conversaciones, esta libertad se encuentra limitada en virtud del deber de las partes a obrar dentro de los lmites de la buena fe, la que debe manifestarse en una conducta leal y honesta, vale decir, en una conducta mnima que no atente contra los intereses de la contraparte, que respete el patrimonio ajeno y que guarde armona con los intereses en conflicto. Segn lo apunta un autor, don Hugo Rosende Alvarez ("Algunas Consideraciones sobre la Responsabilidad Precontractual", Ediciones Universitarias de Valparaso, ao 1979, pgina 70): "La sociabilidad y la tica exigen un mnimo de lealtad y honestidad dentro del libre juego de los intereses privados, cuya infraccin presenta una cierta analoga con el dolo por omisin, pues no se impide que la otra parte persista en su desconocimiento de la realidad, esto es, en una expectativa que debe disolverse. De ah la obligacin de resarcir". 27. Que en este entendido y conforme se ha venido profusamente exponiendo, es claro que en la espacie la demandada no guard debidamente ese mnimo de lealtad y correccin que le era exigible en virtud del curso de las negociaciones, desde que se represent a la actora una aparente

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seriedad en las tratativas que finalmente no prosperaron en la concrecin del contrato definitivo de prestacin de servicios. En la situacin de autos no se acredit ningn impedimento exgeno a la propia conducta de la demandada que impidiera la celebracin del contrato definitivo con posterioridad al 2 de mayo de 1997 y, consecuentemente, sta vulner as el comportamiento de buena fe implcito en nuestra legislacin, por ser la buena fe un principio de general aplicacin. Esa violacin del deber de comportarse leal, honesta y correctamente en que incurri la demandada, le es obviamente imputable e importa a lo menos un obrar culposo, de lo que se deduce que con su conducta incurri en la comisin de un acto ilcito que, dado el grado de avance de las negociaciones y la apariencia de seriedad creada a la demandante tal como luego se dir caus dao a sta. La responsabilidad de la demandada, entonces, nace en el entorno pre contractual, pero es de naturaleza extracontractual, porque no existe en el caso sub lite convencin expresa entre las partes sobre gastos o riesgos que se produzcan en este perodo previo al contrato (Hugo Rosende Alvarez, obra citada, pginas 33 a 36, 40, 77 a 79 y 113). En el mismo sentido que las tratativas se rigen por las normas de la responsabilidad extracontractual, se pronuncia don Arturo Alessandri R. (De la Responsabilidad Extracontractual en el Derecho Civil Chileno", segunda edicin, Ediar Editores Ltda., Tomo I, pgina 57). Como corolario de lo expuesto, habr de acogerse la demanda subsidiaria planteada en cuanto fincada en la responsabilidad pre contractual de la demandada y asimilable jurdicamente a la responsabilidad extracontractual. 28. Que, por consiguiente, resta revisar los captulos de indemnizacin pretendidos, hacindose presente que en este punto y dada la forma en que se ha planteado la controversia, la prueba es de exclusiva incumbencia de la actora. Sin embargo, cabe desde ya advertir que en la etapa de las tratativas el dao a resarcir se limita a los gastos y prdidas que hayan sido estrictamente dependientes de aqullas, vale decir, en la situacin de autos a los denominados en doctrina "gastos provocados", o sea, los que encuentran fundamento en la voluntad de ambas partes o respecto de los cuales se haya creado al actor la apariencia de ser indispensables para la prosecucin del proceso negocial, excluyndose as los llamados "gastos espontneos", esto es, los que se hayan efectuado fuera del mbito de los supuestos anteriores, ya que stos deben ser considerados como efectuados en provecho propio, en este caso, del actor. As, en la especie, desde luego, procede desestimar las pretensiones de lucro cesante y dao moral que formula la actora, desde que stos no se conforman al concepto de gastos provocados, mxime que el primero se lo hace consistir nicamente en las probables ganancias esperadas con motivo del contrato definitivo, contrato que no lleg a formarse y del cual, entonces, no pueden extraerse consecuencias jurdicas y, el segundo, porque tampoco se ha acreditado en forma clara y fehaciente la supuesta vulneracin al prestigio comercial con ocasin directa del desistimiento de la demandada en contratar. 29. Que, de consiguiente, el anlisis de la indemnizacin se reduce en la especie al dao emergente que se dice haber sufrido y que la actora diversifica en diversos rubros. Conforme a los captulos que pormenoriza la demandante, el tribunal estima, en principio, que los

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gastos efectuados se reflejaran con los siguientes documentos acompaados por esa parte, con citacin y cuya objecin fue desestimada, y que rolan en la carpeta separada (color amarillo): Informe de importacin del Banco de Crdito e Inversiones de fecha de 6 de junio de 1997 y documento intitulado "proforma invoice" emitido por la empresa Pacific Monolithics de los Estados Unidos de Norteamrica, los cuales dan cuenta de la importacin por la actora desde ese pas de canales conversores, antenas, canales antena y fuentes de poder, por un valor de US$ 4.189,69; factura N 0040820; de 9 de septiembre de 1997, emitida por la Agencia de Aduana Jaime Estay D. y Compaa Limitada a nombre de la actora, por concepto de traslado por importacin de ocho cajas de equipos con un valor de US$ 4.189,69, equivalente a $ 1.930.400, por un monto de $ 706.573; factura N 0558942, de 8 de septiembre de 1997, emitida por Servicios Aeroportuarios Aerosan S.A. a nombre de la actora, por concepto de retiro y traslado de ocho bultos de mercanca, por un valor de $ 109.463; factura N 024810, de 30 de mayo de 1997, emitida por Videocorp Ingeniera y Telecomunicaciones Limitada a nombre de la actora, por concepto de venta de equipos de enlace, antena, sistema de montaje, tang flexible, cable coaxial y monitores, por un total de $ 26.302.023; documento "proforma invoice N A0001352D", de 10 de julio de 1997, de la empresa Comwave de los Estados Unidos de Norteamrica a nombre de la actora y documento de emisin de crdito documentario solicitado por la actora al Banco de Crdito e Inversiones, de 12 de mayo de 1997, sealndose como beneficiario la empresa Comwave de los Estados Unidos, por U $ 40.835 por concepto de importacin de equipos; factura N 0106088, de 29 de julio de 1997, emitida por la Agencia de Aduana Jorge Vio Aris y Ca. Ltda. a nombre de la actora, por concepto de traslado por importacin de equipos provenientes de la empresa Comwave con un valor de US$ 42.934,66, equivalentes a $ 17.885.291, por un monto de $ 311.429; factura N 0566942, de 28 de julio de 1997, emitida por Fast Air Carrier S.A. a nombre de la actora, por concepto de almacenaje de mercadera con un valor aduanero de US$ 42.934,66, por un monto de $ 168.332; factura N 001043, de 23 de mayo de 1997, emitida por Tecnologa de Avanzada Ltda. a nombre de la actora, por concepto de venta de medidor, por un monto de $ 1.676.780; y factura N 00162, de 14 de julio de 1997, emitida por Inmobiliaria Kemet a nombre de la actora, por concepto de diseo de torre de transmisin y dibujo planimtrico, por un monto de $ 59.000. 30. Que, no obstante los antedichos documentos, si bien en su mayora estn constituidos por facturas, por s solos son insuficientes para acreditar en forma fehaciente que los gastos que reflejan se hubieren efectivamente producido con ocasin de las negociaciones efectuadas entre las partes. Sin embargo, obran tambin en la causa los dichos de la testigo Marcela Rengifo Rojo, presentada a declarar por la actora a fs. 168 y siguientes, quien en su calidad de asesora de sta expresa, en lo pertinente, que dado el avance de las conversaciones, el gerente de la demandada, Fernando Gran, encarg la compra de los equipos, ya que quera que la implementacin del canal fuera lo ms rpida posible, y en todo momento la demandada habl de la instalacin del canal de televisin, y que por ello Asintec incurri en los gastos de implementacin, entre ellos, la compra de equipos, gastos cuyo monto estima en $ 80.000.000; y que en general reconoce como representativas de gastos las facturas que rolan en la carpeta amarilla. 31. Que de la apreciacin conjunta de los documentos analizados y de la testimonial recin indicada, unidos estos antecedentes al hecho establecido de la causa de la existencia y grado de avance de las negociaciones posteriores al 2 de mayo de 1997, se conforman las bases para construir a partir de ellos, mediante un proceso lgico deductivo, una presuncin judicial en orden a establecer la efectividad de haber incurrido la actora en los gastos representados en esos mismos documentos con motivo de esas negociaciones o tratativas con la demandada, presuncin que a

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juicio del tribunal, por sus suficientes caracteres de gravedad y precisin, constituye plena prueba acerca de la ocurrencia de tales gastos y de sus montos. As, se tendr por justificado el denominado "gasto provocado" por una suma total ascendente a $ 49.149.291, monto que la demandada est obligada a resarcir a la actora a ttulo de dao emergente, en razn de haber creado la apariencia de seriedad de las negociaciones y de la conclusin final del contrato, induciendo con ello a su contraparte a creer que eran necesarios e indispensables para proseguir en ellas y formalizar as el negocio definitivo, para luego retirarse del proceso negocial, tal como ya se ha dicho, en forma injustificada y culpable. Por lo dems, no a otra cosa pueden responder esos gastos, relacionados todos con la adquisicin de equipos para servicio de televisin, dado el curso que llevaba el proceso negocial y ms an que no se divisa otra razn ms lgica que hubiera motivado a la actora para haberlos asumido. De esta forma, la actora debe ser reembolsada, sin que sea conducente aqu la alegacin de la demandada que podra resumirse en que aqulla no tendra derecho al resarcimiento por permanecer los equipos adquiridos en su poder, como quiera que es inconcuso que los gastos se ocasionaron a propsito de la conducta negocial de sta, vale decir, con motivo de su comportamiento que finalmente import un acto ilcito, y nadie puede beneficiarse de su propio acto o hecho ilcito. 32. Que la suma predicha constituye la nica que ha resultado justificada en el proceso en relacin a los gastos, razn por la cual se desestimarn los dems rubros que se pretenden como dao emergente, desde que por una parte se los ha fundamentado en antecedentes de fecha anterior al 2 de mayo de 1997; por otro lado, en algunos casos se refieren a gastos normales que se producen durante un proceso negocial y que como es evidente debe asumirlos cada una de las partes interesadas; y, por ltimo, no se han justificado fehacientemente en su gran mayora por quien persigue su resarcimiento. 33. Que, finalmente, slo cabe aadir que en nada alteran a las conclusiones a que se ha venido arribando los documentos acompaados por la demandante a fs. 148 a 155, 178 a 179 y 180 a 183, y lo mismo ocurre con los agregados por la demandada en la carpeta separada (color rojo), habida excepcin en este ltimo caso de los que se han mencionado en las motivaciones precedentes de esta sentencia, como igualmente con los que adjunt a fs. 185 a 192; antecedentes que nicamente se mencionan para los efectos procesales pertinentes. Anloga cosa acaece con los oficios corrientes a fs. 242 con sus agregados y a fs. 474 y siguientes, y con la absolucin de posiciones del representante de la actora del acta de fs. 579 y siguiente, al tenor del pliego de fs. 582 y siguientes. Por ltimo, no huelga recordar que el testimonio de Edwing Frank Keller Marabol, presentado por la actora a fs. 461 y siguiente, fue declarado nulo por sentencia interlocutoria firme que corre a fs. 9 del ramo incidental separado (iniciado con fecha 19 de agosto de 1998). Por estas consideraciones, y de conformidad, adems, con lo previsto en los artculos 44, 1.437, 1.438, 1.445, 1.459, 1.473, 1.474, 1.477, 1.479, 1.481, 1.482, 1.494, 1.545, 1.546, 1.547, 1.553, 1.554, 1.560 y siguientes, 1.698, 1.699, 1.700, 1.702, 1.706, 1.712, 2.284 y 2.314 y siguientes del Cdigo Civil; y 82, 144, 160, 170 y 341 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; se declara:

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En cuanto a las objeciones de documentos: Que se desestiman, en todas sus partes y sin costas, las objeciones documentales formuladas por la demandada en el primer otros de fs. 26, en lo principal de fs. 93 y a fs. 209. En cuanto a la tacha: Que se desestima, en todas sus partes y sin costas, la tacha interpuesta por la demandada a fs. 158 vta., en contra del testigo de la demandante, Ramn Andrs Domnguez Hidalgo. En cuanto a una objecin de informe: Que se desestima, en todas sus partes y sin costas, la objecin propuesta por la demandante a fs. 1 del ramo incidental separado (iniciado con fecha 13 de julio de 1998). En cuanto al fondo: I. Que se desecha la demanda de lo principal de fs. 13, en lo que respecta a la accin principal enderezada, acogindose, por tanto, la excepcin propuesta en el N 1, letra A, del prrafo II de la contestacin de fs. 45. No se emite pronunciamiento, en razn de lo anterior, respecto de las excepciones de los Ns 2 y 3 de la misma letra y prrafo de fs. 45. II. Que se hace lugar a la demanda subsidiaria deducida en lo principal de fs. 13, slo en cuanto se condena a la demandada a pagar a la demandante, la suma de cuarenta y nueve millones ciento cuarenta y nueve mil doscientos noventa y un pesos ($ 49.149.291) por concepto de indemnizacin de perjuicios por dao emergente, desestimndose en lo dems esta misma demanda. La suma antedicha, se pagar reajustada conforme la variacin experimentada por el Indice de Precios al Consumidor entre la fecha de notificacin de la demanda y la poca del pago efectivo, y sin intereses por no haber sido stos solicitados. III. Que no se condena en costas a la parte demandada, por no haber sido totalmente vencida. Regstrese y archvese en su oportunidad. Dictada por el seor Csar Gerardo Panes Ramrez, Juez Letrado Titular del Primer Juzgado Civil de Concepcin. Rol N 105.848. Concepcin, veintinueve de junio de dos mil. Visto: En cuanto al recurso de casacin en la forma: 1. Que a fojas 621 la parte demandada ha deducido recurso de casacin en la forma en contra de

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la sentencia definitiva de fojas 599 por haberse dictado con omisin del requisito establecido en el artculo 170 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, y carecer de las consideraciones de hecho que le han debido de servir de sustento. Dice que ha omitido sealar las pruebas conducentes a establecer el hecho de haber sido objeto de un requerimiento perentorio de contratacin, en cuanto a las fechas de perfeccionamiento del acto jurdico, de suministro de las instalaciones de su cargo y de inicio de las transmisiones televisivas. As no analiz el fax dirigido por el Sr. Hugo Daz el 15 de julio de 1997 al Club Hpico (fojas 104 numeral 10) y reconocido por aqul al responder la articulacin N 22, que contiene una proposicin de clausulado para el contrato que se quera. Por consiguiente, en esta fecha la actora requiri perentoriamente la celebracin del contrato antes del 30 de julio de 1997 para la iniciacin de las transmisiones televisivas el 6 de agosto de ese ao. Se trata de un hecho relevante, pues fue este requerimiento el que llev a su parte sospechar de las intenciones de Asiniec S.A. y efectuar indagaciones sobre la regularidad jurdica en torno a una materia del expertizaje propio de la actora. 2. Que siempre en este contexto del vicio invocado el recurrente agreg que el fallo ha omitido todo anlisis sobre la irregularidad jurdica pretendida por la parte demandante, toda vez que a la fecha del requerimiento no exista permiso limitado de televisin en la banda 2,6 GHZ atinente al proyecto tcnico de la actora, con zona de servicio coherente y su imposibilidad de concretarse. No ha valorado la prueba rendida al efecto, confesin de fojas 579 en relacin a la posicin 28; la resolucin N 479 de 25 de octubre de 1988; la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993 en cuanto no otorg el permiso respecto de la banda 2,6 GHZ a travs de la cual deba prestarse el servicio ofrecido por la actora; la zona de servicio indicada por dicha resolucin N 19 y donde deba ubicarse la planta transmisora, y que a la fecha de las negociaciones y del ultimtum no poda instalarse en el Cerro Teltren. La solicitud de traslado alegada por el Sr. Daz al contestar la articulacin 27 de fojas 580, fue rechazada como consta en el punto 11 del informe de la subsecretara, sin que tampoco se haya solicitado cambio de la ubicacin de los estudios de transmisin en Via del Mar. 3. Que en el recurso se efectan otras precisiones en cuanto a la falta de ponderacin de otras probanzas rendidas en la causa y omisin de tener por establecidos hechos suficientemente acreditados, ocasionndole un perjuicio reparable slo con la invalidacin de la sentencia, por lo cual debe dictarse una de reemplazo en lo concerniente a la parte agraviante de dicho fallo que acogi la demanda subsidiaria de indemnizacin de perjuicios, desechndose el libelo en ese aspecto. 4. Que dicho recurso de casacin no puede prosperar, pues aun en el caso de haberse incurrido en falta de valoracin probatoria y de establecimiento de los hechos en el fallo recurrido, es requisito esencial para la procedencia del recurso, que con el vicio se haya irrogado un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad; y sucede que en la especie, las omisiones invocadas pueden ser subsanadas travs del recurso de apelacin deducido adems por la misma parte en el primer otros del escrito de fojas 621. El artculo 768 inc. 3 del Cdigo de Procedimiento Civil es claro al respecto.

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Por estas consideraciones y disposicin legal citada, se declara que se rechaza el recurso de casacin deducido en lo principal de escritor de fojas 621, sin costas. En lo concerniente al recurso de apelacin deducido por ambas partes: Se eliminan en el fallo apelado, el prrafo final del motivo 20, el prrafo 2 del motivo 22, al igual que las reflexiones 17, 23, 24, 25, 27, 28, 29, 30, 31, 32 y 33; y en el prrafo 3 del motivo 22, se substituyen las expresiones "Sobre todo" por "Sin perjuicio". Se reproduce en lo dems la referida sentencia, y se tiene tambin presente: 1. Que en la sentencia de primer grado se ha desechado la demanda interpuesta por va principal en el escrito de fojas 13, decisin que es compartida por esta Corte. 2. Que en efecto, no se discute que en el contrato de promesa de prestacin de servicios de fojas 3, se pact una condicin a cumplirse dentro de un plazo y consistente en tomar en arrendamiento el Club Hpico, el terreno del Cerro Teltren del fundo Las Escaleras, donde iba a instalarse la planta transmisora de televisin privada, contrato a celebrarse antes del 2 de mayo de 1997, de manera que si no se otorgaba ni firmaba por el club y el tercero arrendador en ese plazo, la promesa se extingua sin ulteriores consecuencias para las partes. Tal como lo decidi el Juez de primer grado, el plazo pactado venci sin haberse perfeccionado el arrendamiento en cuestin, por una razn no imputable a dolo o culpa de la parte demandada, as que la promesa debe considerarse legalmente extinguida. 3. Que el contrato de promesa se convino el 27 de febrero de 1997 (fojas 3), habindose autorizado las firmas de las partes por un Notario Pblico al da siguiente, como aparece claramente en el documento signado con el nmero 14 en el cuaderno de cartula roja, en custodia. Simultneamente, las partes suscribieron en la misma oportunidad y ante el mismo notario, el proyecto de contrato prometido, su anexo tcnico y el proyecto del contrato de arrendamiento que deba celebrarse entre el Club Hpico y el tercero arrendador, Sociedad Las Escaleras S.A., como duea del terreno a darse en arriendo. As consta en los instrumentos signados con los nmeros 15, 16 y 17 de igual cuaderno rojo (fojas 5 causa, Ns 3 y 5 cuaderno amarillo, en custodia). 4. Que el referido proyecto de contrato de arrendamiento, es el que las partes de este juicio acordaron que deba celebrarse entre el Club Hpico y la Sociedad Las Escaleras S.A., y debi ser el que la demandada remiti a esta ltima para su estudio, con la carta sealada con el N 4 en el cuaderno amarillo (fojas 347). Ahora bien, el testimonio prestado por el abogado Ramn Domnguez Hidalgo a fojas 158, en concordancia con el mrito de la carta de fojas 147, reconocida como suya por ese profesional y la carta sealada con el N 22 del cuaderno rojo, de 4 de marzo de 1997, suscrita por un vocero de la Sociedad Las Escaleras, sirven para acreditar las objeciones formuladas por dicha sociedad al proyecto contractual aludido, con las 5 modificaciones propuestas, siendo del caso destacar la indicada con el N 5 de esa carta: "El arrendatario permitir al arrendador el uso y goce gratuito de la antena de repeticin que se propone instalar en el inmueble arrendado, siempre y cuando ello no

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menoscabe o dificulte su utilizacin por el Club Hpico de Concepcin S.A.". 5. Que tales modificaciones fueron puestas en conocimiento de la demandante, quien en la carta de 13 de marzo de 1997 (N 23 cuaderno rojo o fojas 538) acept las cuatro primeras pero rechaz la quinta al supeditarla a la clusula 10 del contrato de prestacin de servicios proyectado (N 16 cuaderno rojo) donde se prohbe la instalacin de equipamiento en el interior de la caseta, ajenos a los instalados por Asintec S.A., quien se reserva el derecho de autorizar la instalacin de equipamiento ajeno a este proyecto en la torre, previa entrega de estudio y solicitud del interesado bajo responsabilidad de Asintec S.A.". Que dicha carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 18. 6. Que los trminos de la clusula 10 evidencian el rechazo de la demandante a la quinta modificacin propuesta por la sociedad duea del terreno a arrendar, y no se ha acreditado que despus haya variado de opinin, de ah que no se le cree al abogado Domnguez cuando a fojas 158 asevera que la actora s estuvo de acuerdo en la aludida quinta modificacin y aun en el evento de que realmente as lo haya manifestado el representante de Asintec S.A., lo cierto es que en el escrito de la demanda de fojas 13 no se afirma esto y lo que es ms relevante, no se ha acreditado que el Club Hpico haya estado de acuerdo con ella, sin que tampoco est demostrado que haya dejado en la Notara Aburto un proyecto de contrato de arrendamiento a suscribirse por dicho club y la arrendadora, como lo aseveran los testigos de Asintec S.A., Marcela Rengifo Rojo a fojas 168 y Luis Yaconi Merino a fojas 157, tanto es as que el Notario Aburto Contardo, en cuya notara se habra dejado ese contrato, en el informe de fojas 213 manifiesta que ello nunca aconteci, sin que nadie haya comparecido a suscribir o en demanda de suscripcin de una escritura pblica que contuviera un contrato de esa naturaleza y tenor. La carta que obra con el N 6 del cuaderno amarillo y reconocida por el firmante Luis Yaconi Merino a fojas 157, evidencia que al 4 de agosto de 1997 dicho proyecto no exista. An ms, el testigo Domnguez a fojas 159 vta. expresa que en marzo de 1997, Felipe Yaconi, que actuaba por la eventual arrendadora, le dijo que el contrato no iba a prosperar, y ah le sugiri el envo de una carta en que reiterara al club la intencin de celebrar el contrato, y lo que es muy relevante, agrega que convers con el representante de Asintec S.A., quien le manifest que el contrato en definitiva no iba a fructificar. En cuanto a la carta sugerida por dicho testigo, es la signada con el N 6, aludida. 7. Que existe el acta de directorio de 21 de marzo de 1997 (fojas 222) en que el gerente de la institucin informa al directorio que ya se encuentran terminados los contratos de arriendo de terreno para la instalacin de la antena transmisora y el contrato de prestacin de servicios con la demandante, estimando un director que este ltimo deba ser revisado por otro director de mayor experiencia, refirindose a Jos Vergara Salinas. Nada se dice en esta acta de las observaciones formuladas por la proyectada arrendadora del Cerro Teltren, en su carta de 4 de marzo de 1997 (N 22 cuaderno rojo), como debera haber sido en el evento de que hubieran sabido de ella, al ser obvio que dicha propuesta significaba una modificacin o adicin del proyecto de contrato de arriendo suscrito por las partes del juicio el 28 de febrero de 1997 (N 15 cuaderno rojo) y por sobre todo, significaba un acuerdo en tal sentido con la parte demandante, conforme a lo convenido en la clusula 4 del contrato de promesa y este hecho no est acreditado en la causa, segn ya se dijo, y en todo caso, en lo concerniente al club, la

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referida modificacin o adicin requera de un acuerdo de directorio del club, y no est probado que as haya acontecido. Pero, la falta de acuerdo respecto de los trminos del contrato de arrendamiento entre el club y la Sociedad Las Escaleras, se evidencia con el testimonio de Ramn Domnguez en relacin a sus conversaciones con Felipe Yaconi y el representante de Asintec S.A., como se consign en el motivo anterior, adems del testimonio del testigo Luis Hinrisch Olivares presentado a fojas 201 por Asintec S.A., y que enfticamente asevera que dicho contrato de arriendo no prosper por las modificaciones propuestas por la Sociedad Las Escaleras S.A. al proyecto original suscrito en febrero de 1997, y que eran inaceptables para el club. 8. Que en las anotadas condiciones, no puede concluirse que hubo alguna conducta ilcita por parte del Club Hpico, en orden a no celebrar en el lapso convenido, el contrato de arrendamiento en comento, de manera que no puede darse el cumplimiento ficto de condicin argumentado por la parte demandante, y sobre esta base, debe tenerse por legalmente extinguida la promesa con la obligacin de celebrar el contrato prometido por las partes, y de convenir un contrato de arrendamiento por una de ellas con un tercero, no siendo dable entonces, acoger la demanda pretendida por va principal. 9. Que en lo concerniente a la accin subsidiaria de responsabilidad pre contractual, ya se dijo en el motivo 22 del fallo de primer grado, que una vez legalmente expirado el contrato de promesa, las conversaciones se reanudaron en orden a celebrar el contrato de prestacin de servicios, lo que hace necesario analizar toda la documentacin y pruebas rendidas en el proceso, incluso la referida al perodo anterior al 2 de mayo de 1997, en que se extingui la promesa, para la debida comprensin de la aportada con posterioridad a esa fecha. 10. Que en este propsito, existen los siguientes documentos aportados por ambas partes: a) Carta de 26 de abril de 1996, signada con el N 1 del cuaderno rojo, y enviada por la demandante al gerente del Club Hpico, Fernando Gran, en que, respondiendo a una solicitud de dicho club, le presenta una estimacin de honorarios y propuesta, para la prestacin de servicios de transmisin de televisin. La carta fue reconocida en confesin de fojas 579 posicin 1. b) Acta de directorio del Club Hpico, celebrada el 21 de junio de 1996, ante el presidente Luis Hinrisch Olivares, directores y gerente Fernando Gran Troni, que rola en fotocopia a fojas 230 en esta causa. En ella el gerente proporciona antecedentes sobre la proyectada transmisin por televisin de las carreras, y el directorio acuerda su estudio con la recopilacin de antecedentes, para el anlisis del abogado del club. c) Acta de directorio, de 9 de agosto de 1996 (fojas 216), en que se analiza la propuesta de Asintec S.A. y se acuerda entregar el estudio contractual al abogado Mario Rojas Seplveda, aprobndose contratar el servicio propuesto por la actora. d) Carta de 12 de septiembre de 1996, que rola con el N 4 del cuaderno rojo, enviada por el estudio del Abogado Mario Rojas, a un director del club, en que le detalla las observaciones que le

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merece a dicho profesional el proyecto del contrato de prestacin de servicios entre Asintec S.A. y el club, mencionando especialmente la observacin 12 relativa a la zona de servicios contemplada en el anexo 1, que es solo Concepcin, y la nmero 11 concerniente al contrato, sobre la obtencin de los permisos necesarios para la prestacin del servicio que debe ser cargo de Asintec S.A. y en el evento de que el club contraiga tal obligacin, la actora debe especificar de qu permisos se trata. Dicho documento fue recibido por la demandante, como consta en la carta signada con el N 2 del cuaderno rojo, de 25 de septiembre de 1996, en que esa parte le hace llegar al club las contra observaciones suscritas por el emisor de la carta de 23 de septiembre de ese ao, signada con el N 3 del cuaderno rojo, refirindose en el prrafo 1) a la zona de servicios Concepcin, zona que debe concordar con la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993 que autoriz una concesin privada de televisin a la empresa "Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A.". Esta carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 2. e) Acta de directorio de 27 de septiembre de 1996 (fojas 217) en que se comunican al directorio las observaciones del abogado Rojas al contrato de prestacin de servicios propuesto, de las contra observaciones de la actora, y que se entregan en la misma fecha a dicho profesional, acordndose que el Sr. Rojas contine con el estudio del contrato, debiendo adems obtenerse la documentacin necesaria para saber quin es el dueo del terreno donde podra instalarse la antena transmisora. f) Carta de 7 de octubre de 1996, signada con el N 10 del cuaderno rojo, enviada por la actora al gerente Gran del club, donde comunica las conversaciones con la sociedad que sera duea del terreno llamado Teta Sur, para su compra y posterior arrendamiento al club. Fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 5. g) Carta de 14 de octubre de 1996, indicada con el N 11 del cuaderno rojo, en que la demandante comunica al club su oferta de arriendo del terreno de Teta Sur en U.F. 50 mensuales. Fue reconocida en la confesin en fojas 579 posicin 6. h) Acta de directorio de 25 de octubre de 1996 (fojas 219) en que se analiza la situacin de propiedad del terreno y datos poco confiables recopilados. i) Cotizaciones de 20 de noviembre de 1996, sealadas con los nmeros 5 a 9 del cuaderno rojo, emanadas de Metalrgica del Ro y dirigidas al demandante, sobre trabajos a realizar y su costo. La demandante los reconoci en la confesin de fojas 579 posicin 4. j) Acta de directorio de 17 de enero de 1997 (fojas 222) en que el gerente del club informa al directorio que tanto el contrato con la firma de Asintec S.A. por el servicio privado de televisin y el contrato por terrenos para las antenas con la firma Yaconi e Hijos, se encuentra en poder del abogado Rojas para afinar los ltimos detalles. k) Acta de directorio de 21 de marzo de 1997 (fojas 224), ya referida, y en que el gerente del club informa al directorio que ya se encuentran terminados los contratos de arriendo de terreno para la instalacin de la antena transmisora y el contrato de prestacin de servicios con la demandante,

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estimando un director que este ltimo deba ser revisado por otro director de mayor experiencia, refirindose a Jos Vergara Salinas. A esta fecha ya se haba celebrado el contrato de promesa con sus anexos, el 27 de febrero de 1997 (fojas 14 cuaderno rojo), y evidencia dicha acta, que an no haba plena conviccin respecto del contrato de prestacin de servicio. l) Carta de 6 de mayo de 1997, que rola con el N 1 del cuaderno amarillo, suscrita por Luis Hinrisch Rosell, en su calidad de presidente del club, dirigida a la actora, donde le ratifica lo conversado por ella con el gerente general, Fernando Gran, en el sentido de formalizar el compromiso contrado con Asintec S.A. y que se traduce en un contrato de prestacin de servicios de canal de televisin para las sucursales del Club Hpico de Concepcin. Agrega que el trmite se va a dilatar pues el 25 de abril se renov el directorio del club, situacin que trae consigno una completa actualizacin de la estructura de los poderes, quedando los anteriores revocados, de manera que el contrato en cuestin se celebrar tan pronto se constituyan los nuevos poderes, y lo mismo ha acontecido con el contrato de arrendamiento de terrenos con la firma fundo Las Escaleras. Esta carta fue reconocida por el suscriptor a fojas 205. A esta fecha ya haba legalmente expirado el contrato de promesa, por advenimiento del plazo 2 de mayo de 1997, sin que se hubiera perfeccionado el contrato de arrendamiento del Cerro Teltren, y evidencia que las conversaciones continuaron entre las partes, ahora en el campo de responsabilidad pre contractual, para la celebracin de las dos convenciones. m) Acta de directorio de 23 de mayo de 1997 (fojas 226) en que el presidente del directorio solicita el envo del contrato de prestacin de servicios a todo el directorio para su revisin e inclusin de las observaciones que pudiere formular algn director y proceder a la firma de los contratos a fines de junio, fecha que debe determinar el inicio de los servicios de Asintec S.A. y de esta forma el cobro de honorarios. En dicha acta consta la opinin del director Jos Vergara sobre la conveniencia de tener un canal propio de TV independiente de Entel, pero estima un riesgo excesivo el que asumir el club con la suscripcin del contrato. Y el director Porter estima que debe incluirse en el contrato la responsabilidad de esta firma por la antena y por las torres donde se instalar. n) Memoria del Club Hpico, signada con el N 2 del cuaderno amarillo correspondiente al ao 1996, donde el presidente se refiere a las negociaciones existentes para la celebracin de los contratos en estudio. o) Informe de 1 de julio de 1997, signado con el nmero 14 del cuaderno amarillo (fojas 365), en que la Direccin de Aerdromos y Servicios Aeroportuarios, comunica a Asintec S.A. la procedencia de emplazar un mstil de antena de 60 metros en el Cerro Teltren. p) Contrato de arriendo del canal de televisin, celebrado el 22 de julio de 1997, entre Asintec S.A. y la empresa de Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A. o Hipotel, estando las firmas autorizadas por un Notario Pblico el 23 de julio de ese ao (fojas 367 o documento signado

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con el N 15 en el cuaderno amarillo). En el contrato se dice que la arrendadora obtuvo del Consejo Nacional de Televisin un permiso para instalar, operar y explotar un servicio limitado de televisin multicanal en la Ciudad de Concepcin, mediante resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993. Dicho canal es tomado en arrendamiento por la demandante para dar servicios de televisin al Club Hpico de Concepcin, por el trmino de 3 aos contados desde que la Subsecretara de Telecomunicaciones pruebe y autorice al traslado de las frecuencias objeto de ese contrato, pagndose la renta desde igual fecha. q) Fax signado con el N 24 del cuaderno rojo (fojas 539) dirigido por la demandante al abogado Mario Rojas, consistente en una carta de 15 de julio de 1997 en que le remite el contrato de prestacin de servicios a celebrarse entre las partes segn la promesa convenida y cuya firma fue reconocida por la actora en la confesin de fojas 579 posicin 22. En ese proyecto contractual (N 25 cuaderno rojo) se dice en la clusula octava que el club tendr a su cargo y costo la infraestructura donde el equipamiento ser instalado, infraestructura detallada en el anexo y que debe concretarse fsicamente como tambin en lo relativo al uso del lugar en que se instale, para ser puesta a disposicin de Asintec S.A. el 30 de julio de 1997, y en la clusula decimotercera, dispone que las transmisiones de televisin privada se iniciarn el 6 de agosto de 1997. r) Carta de 28 de julio de 1997 (N 26 cuaderno rojo, N 12 cuaderno amarillo), remitida por la demandante al club, y que en lo pertinente requiere informacin sobre el avance de los trabajos de implementacin del proyecto de televisin, ya que la actora est en condiciones de implementar el equipamiento el 8 de agosto, fecha acordada en la reunin de directorio a la cual asisti. Asimismo le reitera formalizar el contrato de prestacin de servicios. Dicha carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 23. 11. Que la parte demandante se ha valido de las declaraciones de los testigos Marcela Lilian Rengifo Rojo y Rodolfo Miguel Hinrisch Rosell, adems de los dos valorados con anterioridad. La primera a fojas 168 manifiesta haber visto el contrato de promesa con sus anexos, firmados por las partes del juicio, y que el 25 de marzo de 1997 convers con el abogado Mario Rojas, quien le dijo que el contrato de arriendo estaba en la Notara Aburto con modificacin de la jurisdiccin de los tribunales, para la firma de las partes, pero Felipe Yaconi fue a la notara y nada encontr. Despus de esto el club cambio de directorio, y el nuevo pidi ampliacin de plazo de vencimiento de la promesa a Asintec S.A. por el problema del cambio de poderes, y en conversaciones sostenidas con el gerente Fernando Gran, quien solicit la compra de los equipos que se necesitaban, lo ms rpido posible, pero despus no firmaron el contrato de prestacin de servicios y nunca el club manifest que el contrato no se iba a firmar. Ella intervino en las conversaciones con el abogado Rojas, pues los directores de la actora estaban fuera del pas y le encargaron la gestin, a fin de que se fueran dando las condiciones de celebrar los contratos en cuestin. Lo que pas que el nuevo directorio del club no respet los acuerdos del anterior, y en esto hubo mala fe, pues siempre manifestaron la intencin de firmar el contrato de prestacin. Dice que la demandante incurri en gastos para implementar el servicio pretendido por el club y reconoce las facturas y boletas demostrativas de gastos, acompaadas en la causa, el flujo de caja de fojas 149 a fojas

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153 y carta de fojas 148. Dice que la actora contrajo crditos bancarios para costear los gastos del proyecto, y que no pudieron ser pagados, as que Asintec S.A. cerr la oficina y despidi al personal. El segundo, a fojas 205 expresa que el club celebr el contrato de promesa y anexos, sin que el contrato de arrendamiento se haya podido concretar con la firma de Las Escaleras, en razn de las objeciones que sta formul al proyecto de contrato de arrendamiento, siendo inaceptable que ambas partes tuvieran el derecho de dejar sin efecto el contrato con aviso previo de seis meses de anticipacin, aparte del uso gratuito que la arrendadora pretenda de las antenas e instalaciones, aspecto en el que tampoco estuvo de acuerdo la demandante, y as lleg el 2 de mayo de 1997 en que se venci el plazo de la promesa. Dicen que haban situaciones poco claras que complotaron a la celebracin del contrato de prestacin de servicios, citando los costos de confeccin e instalacin de la antena, ya que mientras Asintec S.A. hablaba de ocho o nueve millones, averiguaciones hechas por ellos daban un costo superior a veintids millones. Reconoce el envo de la carta de 6 de mayo de 1997, fecha en la cual las relaciones de las partes eran excelentes y de plena confianza, y as se lleg al cambio del directorio del club a fines de abril de 1997, pero la situacin cambi despus, y los primeros das de junio de 1997, ms o menos, un banco les avis del cobro de una factura de 8 millones, y que era absolutamente desconocida por el club, pues nunca se encarg servicios que justificaran la factura. Al interpelar al representante de la demandante, reconoci que haba habido un mal manejo de ellos y dijo que se desistira del cobro de la factura. A lo anterior debe agregarse el problema de duda surgida por los costos de la antena, y por ltimo, fue una especie de ultimtum recibido el 15 de julio de 1997, y las averiguaciones hechas por el abogado Rojas determinaron que la demandante careca de los permisos para operar el servicio en cuestin, as que ah se supo de la imposibilidad de firmar los contratos en esas condiciones, aparte de que de haber seguido adelante, habran sido partcipes de un sistema de transmisin ilegal, exponindose a multas y suspensiones. 12. Que por su lado, la demandada se vali de los siguientes testimonios: a) Toms Antonio Mosciatti Olivieri, que a fojas 162 manifiesta que en septiembre de 1996, el abogado Mario Rojas le pidi una opinin sobre un proyecto de contrato entre las partes, ya que comprendan aspectos tcnicos y jurdicos sobre telecomunicaciones, materia de la cual tiene conocimiento. Entiende que por esta conversacin, el abogado Rojas envi una carta con observaciones, y ya que en marzo de 1997 supo de la promesa celebrada entre las partes, y posteriormente supo que en mayo la promesa no se haba hecho efectiva, pero que continuaban las conversaciones, y a mediados de julio el abogado Rojas le cont que los estaban urgiendo para la celebracin del contrato de prestacin de servicios, reiterndole la situacin tcnica y jurdica observada al comienzo. Expresa que posteriormente se le pidi un informe sobre las condiciones jurdicas y tcnicas de la concesin otorgada a Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A., para lo cual emiti los informes de fojas 114 y 121 que ratifica en todas sus partes. b) Luis Eduardo Grez Saavedra que a fojas 165 vta. manifiesta que la demandante careca de los permisos necesarios para proporcionar el servicio ofrecido y el proyecto contractual y tcnico no le permita cubrir las localidades de Concepcin y Arauco. La resolucin N 19 del Consejo Nacional

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de Televisin slo facultaba para operar en Concepcin, no Arauco, como lo quera el Club Hpico, adems el inicio del servicio autorizado en la resolucin N 19, deba ser en dos aos contados desde la publicacin en el Diario Oficial, plazo que venci el 16 de agosto de 1995. El proyecto de Asintec S.A. requera una potencia radiada en 419 watts, pero el mximo legal permitido de 200 watts, adems la ubicacin de la planta transmisora segn la resolucin N 19 no puede abarcar y cubrir las localidades de la Provincia de Arauco. Reconoce sus firmas de fojas 120, 123 y 133, reconociendo los informes de fojas 114 a fojas 142, con los mapas de fojas 130 y 142, reiterando que no existe norma que permita a un concesionario emitir seales fuera del rea de servicio. 13. Que el anlisis de los documentos de fecha anterior al 27 de febrero de 1997, revelan el inicio de las conversaciones entre las partes del juicio, por lo menos desde abril de 1996, para la prestacin del servicio de televisin que permitiera la transmisin de las carreras efectuadas en el Club Hpico. En el desarrollo de las tratativas se present un proyecto de contrato de prestacin de servicios con su correspondiente anexo tcnico, por parte de la demandante, que fue objeto de observaciones y contra observaciones, como consta de la carta de 12 de septiembre de 1996 remitida por el abogado Mario Rojas (N 4 cuaderno rojo) que asesoraba jurdicamente al club en estas negociaciones; carta del 23 de septiembre de 1996 firmada por un asesor de la actora (N 3 cuaderno rojo) y carta de 25 de septiembre de 1996 emanada de dicha parte (N 2 cuaderno rojo). Paralelamente se conversaba sobre el lugar de emplazamiento de la antena y su equipamiento, estudindose inicialmente una posibilidad en el llamado sector Teta Sur que no prosper, hasta llegar al Cerro Teltren que perteneca a la Sociedad Las Escaleras S.A., con la cual el club emprendi tratos de arrendamiento. 14. Que de esta manera se lleg al 27 de febrero de 1997 en que se convino el contrato de promesa de celebracin de un contrato de prestacin de servicio de transmisin privada de televisin, acordndose el texto del mismo que se adjunt con su anexo tcnico, al igual que el texto del contrato de arrendamiento del terreno del Cerro Teltren, instrumentos que obran signados con los nmeros 14, 15, 16 y 17 del cuaderno rojo. Dicho de otro modo, el tenor del contrato de prestacin prometido y el tenor del contrato de arrendamiento, fueron expresamente convenidos al celebrarse la promesa, de ah que se haya dicho con anterioridad que la modificacin o adicin del arrendamiento requera acuerdo de las partes co contratantes. 15. Que, como se sabe, la promesa se extingui por vencimiento del plazo acordado para la celebracin del contrato de arrendamiento el 2 de mayo de 1997, sin que este contrato se concretara, pero no se discute que las partes continuaron conversando sobre el contrato de prestacin de servicios del arrendamiento del Cerro Teltren para la instalacin de la antena, en forma simultnea, aunque ahora debe entenderse desligados de los trminos de la promesa extinguida, ya que se trataba de materias ntimamente relacionadas, por manera que la falta de acuerdo en el contrato de prestacin de servicios tornaba innecesario el arrendamiento de cerro, y del mismo modo, la imposibilidad de acceder al Cerro Teltren impeda el otro contrato. El acta de directorio de fojas 226 y carta de 6 de mayo de 1997, suscrita por el presidente del club de ese entonces (N 1 cuaderno amarillo) abonan la continuacin de las tratativas.

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16. Que dentro de los aspectos conversados, estaba el relativo a los permisos de transmisin que se requeran y a la zona de servicio, de los cuales ya haba reparado el abogado Mario Rojas en su carta de 12 de septiembre de 1996 (N 4 cuaderno rojo), motivo por el cual en el proyecto de contrato prometido (N 16 cuaderno rojo) se acord expresamente en la clusula primera que "Asintec S.A. proporcionar un servicio de transmisin de televisin privada dentro de los lmites de Concepcin y Arauco, siendo de responsabilidad de Asintec S.A. contar con la pertinente resolucin de autorizacin del Consejo Nacional de Televisin, as como con la autorizacin para la ubicacin y funcionamiento de la antena transmisora en el Cerro Teltren del fundo Las Escaleras de la Comuna de Talcahuano". No cabe duda que ste fue un aspecto en que persever el club despus del 2 de mayo de 1997, pues as tambin se consign en el proyecto de contrato de prestacin de servicios, hecho llegar al abogado Rojas, y por consiguiente al club, por la demandante, en su fax de 15 de julio de 1997 (fojas 539 o N 24 cuaderno rojo), cuya firma fue reconocida por el representante de la actora en la confesin de fojas 579 posicin 22. Por ello se hace necesario dilucidar si la demandante estaba realmente en condiciones de prestar el servicio ofrecido en la zona exigida por el club, debiendo concluirse en la negativa. 17. Que en efecto, no cabe duda que con la finalidad de cumplir con el servicio ofertado en el proyecto contractual, la actora celebr el contrato de arriendo que obra signado con el N 15 del cuaderno amarillo (fojas 367). En dicho contrato de 22 de julio de 1997, autorizado por un Notario Pblico al da siguiente, la demandante tom en arriendo a Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A. o Hipotel S.A., los canales de televisin de servicio limitado, referidos en el permiso otorgado por la arrendadora, por el Consejo Nacional de Televisin, en la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993, para dar servicio al Club Hpico de Concepcin (clusulas 1 y 2). Dicho contrato durar tres aos contados desde la fecha en que la Subsecretara de Telecomunicaciones apruebe y autorice el traslado de las frecuencias objeto de este contrato (clusula 3). 18. Que la referida resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993, es la que obra signada con el N 20 del cuaderno rojo, y en ella se otorga concesin para establecer, operar y explotar un servicio limitado de televisin multicanal en la banda 2,6 GHZ, para la Ciudad de Concepcin, con ubicacin de los estudios en Avenida Los Castaos N 404 de Via del Mar, y de la planta transmisora en calle Colo Colo N 379, departamento 2.106 de Concepcin, con una zona de servicios para la Ciudad de Concepcin (fojas 236). Esta resolucin fue publicada en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1993 (fojas 235). 19. Que en la decisin debe ponderarse el informe emitido por la Subsecretara de Telecomunicaciones y agregado a fojas 474, aunque se le tuvo por acompaado como medida para mejor resolver a fojas 591. En dicho informe se manifiesta que la resolucin N 19 autoriz a Hipotel S.A. ubicar su planta transmisora en calle Colo Colo N 379, dpto. 2.106 de Concepcin, existiendo adems la resolucin N 12 de 7 de abril de 1994, del Consejo Nacional de Televisin, que otorg concesin de servicio

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limitado de televisin en la banda de 2,6 GHZ a Carlos Guillermo Garca Kuhn, con zona de servicio Concepcin y planta transmisora en la misma direccin antes indicada. De acuerdo a la normativa de la resolucin exenta N 479 de 1988, de la Subsecretara de Telecomunicaciones, punto 3,9, los canales asignados a los dos antes mencionados son adyacentes debiendo sus antenas transmisoras estar ubicadas en el mismo lugar o con una separacin mxima de 800 metros, norma que no se cumple de instalarse la antena y planta transmisora de Hipotel S.A. en el Cerro Teltren. A fojas 478 obra fotocopia de la resolucin N 479. Dice que la zona de servicios es el rea dentro de la cual el permisionario del servicio est autorizado para prestar el servicio. Dentro de dicha rea debe situarse la estacin de transmisin y las antenas receptoras asociadas a dicha estacin. A la fecha de otorgamiento de la concesin a Hipotel S.A., el rgano competente para otorgar, modificar y extinguir dicho servicio era el Consejo Nacional de Televisin, y ocurre que ste ha informado a fojas 776 que la sociedad no ha solicitado modificacin de la zona de servicio. Agrega la subsecretara que carece de antecedentes en que se le haya requerido autorizacin para arrendar u otorgar el derecho de uso de la concesin otorgada en la resolucin N 19, y que las solicitudes de modificacin del permiso de servicio, presentadas por Hipotel S.A. fueron rechazadas el 25 de agosto de 1997. Expresa que no tiene registrada a Asintec S.A. como permisionaria de servicio limitada de televisin con zona de servicio autorizada de Concepcin y Arauco, y no existe constancia de que a dicha empresa se le haya arrendado un permiso de esa naturaleza. Por ltimo dice que no es posible autorizar un servicio limitado de televisin multicanal en la banda 2,6 GHZ que contemple una potencia mxima isotropa equivalente radiada de ms de 200 watts. 20. Que relacionado dichos informes de fojas 474 y 776 con las declaraciones prestadas por los testigos Toms Moschiatti y Luis Grez (fojas 162, 165 vta.) con el reconocimiento expreso de los informes de fojas 114 y 121 suscritos por ellos, es posible inferir presunciones judiciales con mrito bastante por reunir las exigencias legales, para demostrar la imposibilidad legal en que se encontraba y se encuentra la empresa demandante de prestar el servicio de televisin conversado y contemplado en el proyecto de contrato, para la zona de Concepcin y Arauco, ya que Asintec S.A. no es titular de un permiso que la habilite legalmente para operar en esa zona de servicio, pues como se dijo la concesin tomada en arriendo, slo permite la transmisin en la zona de Concepcin, y su extensin a la de Arauco no va a poder obtenerla dada la existencia de la otra concesin otorgada. Por lo dems, ninguna modificacin de la zona de servicios se ha solicitado al organismo competente, respecto de la autorizada en la nuevamente mencionada resolucin N 19. Adems en el contrato de arrendamiento de canal, de fojas 367 (N 15 cuaderno amarillo) se expresa que el contrato durar tres aos contados desde la fecha en que la Secretara de Telecomunicaciones apruebe y autorice el traslado de las frecuencias objetos de este contrato, y no se ha demostrado que esta autorizacin y aprobacin se haya obtenido, de manera que hasta este momento dicho arrendamiento no puede cumplirse, reforzndose an ms la conclusin anotada precedentemente.

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21. Que dijimos de la continuacin de las conversaciones entre las partes, luego de expirada la promesa el 2 de mayo de 1997, e incluso mencionamos dentro de los documentos de la causa, la carta de 6 de mayo de 1997 suscrita por el presidente del club en el sentido de formalizar el contrato de prestacin de servicios, pero en la misma carta se habla de las sucursales del club. Tambin mencionamos el acta de directorio de 23 de mayo de 1997 (fojas 226) en que se convers del estudio por los directores del proyecto de contrato de prestacin de servicios, para su posterior firma, pero es obvio que tales personeros del club, siempre entendieron que el servicio deba ser prestado legalmente en la zona de Concepcin y Arauco, con ubicacin de la antena y equipos en el Cerro Teltren, como se expresaba en el proyecto de contrato suscrito por ambas partes el 27 de febrero de 1997, de ah su disposicin a celebrar la convencin sobre esas bases, de manera que si en algn momento dicho club tom conocimiento y adquiri la conviccin fundada de que el servicio ofrecido no iba poder ser desarrollado dentro de los mrgenes legales en la zona acordada, creemos que por la buena fe con que haban actuado hasta ese momento, no pueden incurrir en responsabilidad pre contractual si en definitiva se negaron a celebrar el contrato motivo de las tratativas. Recordemos que con el testimonio de Luis Hinrisch, aportado por la actora, en concordancia con los dichos del testigo Mosciatti de la demandada, se acredita que los problemas de las partes comenzaron a suscitarse en el mes de junio de 1997, por el cobro de una factura de la cual el club no tena conocimiento y a la que nunca se haba obligado; por las diferencias de costos de la antena y equipos, a lo que debe agregarse por ltimo, el problema detectado sobre carencia de los permisos necesarios para prestar el servicio de televisin, una vez recibida la carta signada con el N 24 del cuaderno rojo. An ms, los mismos antecedentes permiten suponer que Asintec S.A. no poda ignorar, en razn de su actividad tan especializada, que legalmente no poda operar en la zona de Arauco con el canal arrendado a Hipotel S.A. 22. Que, a mayor abundamiento, est suficientemente acreditado con el fax aludido en la letra q) del motivo 10, que en esa fecha, 15 de julio de 1997, la demandante pretendi que el da 30 de ese mes, la demandada le tuviera a su disposicin el terreno con la infraestructura necesaria para instalacin de antena y equipamiento, a fin de que la transmisin televisiva se iniciara el 6 de agosto de ese ao. As se dice en el proyecto de contrato de prestacin de servicios, remitidos al abogado Mario Rojas con el fax sealado, lo que fsica y materialmente era imposible, pues ni siquiera exista contrato de arrendamiento del terreno, y lo que tambin es relevante, pretenda iniciar una transmisin televisiva pasando por alto disposiciones legales y reglamentarias que deban ser obligatoriamente acatadas. 23. Que como corolario de todo lo expuesto, la demanda deducida en forma subsidiaria, tampoco puede ser acogida. 24. Que por la decisin precedente, es irrelevante entrar a valorar toda la documentacin acompaada por la demandante para acreditar los gastos incurridos en la negociacin, tanto en primera instancia como en esta Corte. Por estas consideraciones, y de conformidad a lo prevenido en el artculo 144 del Cdigo de Procedimiento Civil y 82 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se revoca, sin costas, la sentencia de

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13 de abril de 1999 escrita de fojas 599 a 612, en sus decisiones II y III y se declara que se rechaza en todas sus partes, la demanda subsidiaria deducida en lo principal de fojas 13, sin costas, por haber tenido la parte demandante motivo plausible para litigar. Se confirma en lo dems apelado, la referida sentencia, sin costas. Regstrese y devulvase. Redaccin del Ministro seor Freddy Vsquez Zavala, luego de estudio separado del proceso por los integrantes del tribunal. Provedo por los Ministros en propiedad de la Iltma. Corte seores Enrique Silva Segura, Freddy Vsquez Zavala y el Abogado Integrante seor Juan Sanhueza Monsalve. Rol N 781 99. Santiago, doce de julio de dos mil cuatro. Vistos: En estos autos rol 105.848 del Primer Juzgado Civil de Concepcin, caratulados "Asintec S.A. con Club Hpico de Concepcin S.A.", sobre indemnizacin de perjuicios, por sentencia de 13 de abril de 1999, el Juez Titular de ese tribunal don Csar Panes Ramrez, rechaz la demanda principal y acogi la subsidiaria, condenando al demandado a pagar una indemnizacin de perjuicios por responsabilidad pre contractual, por concepto de dao emergente, la suma de $ 49.149.291 ms reajustes correspondientes a la variacin del Indice de Precios al Consumidor entre la fecha de notificacin de la demanda y la poca del pago efectivo. Esta sentencia fue apelada por la parte demandante. A su turno, la demandada en contra de ese fallo dedujo recurso de casacin en la forma y de apelacin. Con fecha 29 de junio de 2000, una Sala de la Corte de Apelaciones de Concepcin, rechaz el recurso de casacin formal y pronuncindose sobre la apelacin confirm la sentencia en cuanto desestimaba la accin deducida en la demanda principal; y la revoc en la parte en que acogi la accin subsidiaria, declarando en su lugar, que rechazaba tambin la accin en que se persegua el pago de una indemnizacin de perjuicios derivada de una especie de responsabilidad pre contractual. En contra de este fallo la parte demandante dedujo recursos de casacin en la forma y en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Considerando: En cuanto al recurso de casacin en la forma: Primero: Que la parte demandante, "Asintec S.A.", cuya demanda subsidiaria de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad pre contractual fue desestimada por la sentencia de segundo grado, sostiene que dicha resolucin incurre en el vicio de casacin formal contemplado en el N 5 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el N 4 del artculo 170 del mismo cuerpo legal, toda vez que, segn afirma, el fallo no contiene un real y acabado anlisis de la prueba rendida por las partes y, en lo atinente a lo discutido, carece de las consideraciones de

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hecho y de derecho que le sirven de base. En efecto, expresa seguidamente, se omite analizar un instrumento, como es el que da cuenta del acta de una sesin del directorio de la sociedad demandada, celebrada el da 26 de diciembre de 1997, prueba que fue acompaada oportunamente por su parte, no obstante lo cual no se hace mencin de ste en la lista de pruebas que enumera el fallo impugnado. Por otro lado, agrega, el anlisis de la prueba que en la sentencia impugnada se realiza, no dice relacin con la cuestin controvertida en el juicio, la que se refera al cumplimiento por parte de la sociedad demandada, "Club Hpico de Concepcin S.A.", de sus deberes pre contractuales de informacin, lealtad y buena fe, los cuales deban predominar en la etapa de negociaciones y tratativas preliminares. Por el contrario, aade, se analiz nicamente el hecho de si "Asintec S.A." contaba o no con los permisos correspondientes para llevar a efecto las transmisiones televisivas que eran objeto de dichas relaciones previas. Por lo anterior, un examen incompleto de la prueba, o no referido a la cuestin planteada en la accin deducida, resulta intil y equivale a la falta de anlisis de la prueba rendida. Segundo: Que, como se ha fallado reiteradamente por esta Corte, las necesarias consideraciones de hecho y de derecho que deben servir de fundamento a las sentencias, que como requisito formal indispensable exige la ley, tienden a asegurar la justicia y la legalidad de los fallos y cumplen, adems, con el propsito de proporcionar a los litigantes los antecedentes que les permitan conocer los motivos que determinaron la decisin del litigio; informacin que resulta imprescindible a las partes para poder ejercer el derecho a interponer los recursos que la ley les franquea, instando por la modificacin o invalidacin de la sentencia judicial que a su juicio les agravia. Tercero: Que en la especie, contrariamente a lo sostenido en el recurso, de la propia lectura de la sentencia impugnada se desprende que sta contiene las consideraciones de hecho y de derecho que la ley exige, circunstancia que la propia recurrente tcitamente reconoce al sealar que el fallo contiene razonamientos en que se ha fundado la decisin, los cuales en el desarrollo de su argumentacin califica de errados. Por lo tanto, resulta evidente que el vicio de casacin formal que realmente se reprocha a la sentencia no consiste en su falta de consideraciones, sino en la apreciacin que la propia parte hace del contenido de las existentes, en cuanto atribuye a dichas motivaciones el haberse dictado, con error e impropiedad. Por esta razn, todo lleva a concluir a esta Corte que la sentencia que se analiza cumple con la exigencia prevista en el N 4 del artculo 170 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y por consiguiente, no ha incurrido en la causal de casacin contemplada en el N 5 del artculo 768 del mismo cdigo, lo que lleva a desestimar el recurso en estudio. Cuarto: Que, aparte de lo anterior, aun cuando resulta efectiva la afirmacin del recurrente en orden a no haberse considerado en la sentencia que se analiza el examen de uno de los documentos acompaados al juicio en parte de prueba, tal omisin carece de trascendencia, desde que, segn se deduce del argumento que el propio recurrente esgrime en apoyo de su accin, el hecho que con tal instrumento se pretendi probar se encuentra desvinculado con los razonamientos que decidieron a los sentenciadores a resolver el litigio en la forma como lo hicieron. De tal manera que, en todo caso, el recurso habr de ser desestimado por carecer el vicio que se le atribuye al fallo de influencia sustancial en lo dispositivo del mismo, en el aspecto enunciado. En cuanto al recurso de casacin en el fondo:

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Quinto: Que la demandante "Asintec S.A.", afirma que la sentencia habra incurrido en una infraccin de ley al vulnerar un principio general de derecho, como es el denominado de la buena fe, el que deba imperar entre las partes del juicio aun en la etapa de negociaciones previas dirigidas a celebrar el contrato de prestacin de servicios a que se refiere la demanda. Agrega que la buena fe es exigible no slo durante la ejecucin de un contrato, sino tambin en las tratativas anteriores a la celebracin del mismo. Sostiene, seguidamente, que en este caso, el retiro inmotivado de las negociaciones por parte del "Club Hpico de Concepcin S.A.", infringi dicho principio de derecho, lo que genera su responsabilidad por aplicacin del artculo 2.314 y siguientes del Cdigo Civil. Afirma, por ltimo, que la sentencia que se ataca por el recurso no aplic dicho principio de derecho al caso de autos, situacin que configurara la causal de casacin que le sirve de fundamento. Sexto: Que el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil exige, para la procedencia del recurso de casacin en el fondo, que haya existido infraccin de ley y que sta influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Ahora bien, en la especie, en lo atinente al primer requisito enunciado, aparece de manifiesto que el recurrente no ha cimentado la accin de nulidad de la sentencia que se trata en una "infraccin de ley", sino que la ha hecho consistir en no haberse aplicado por los Jueces de Fondo un principio general de derecho, como es el denominado de la buena fe, el que en este caso particular, a juicio del recurrente, debi imperar entre las partes en la etapa de negociaciones y tratativas previas a la celebracin de un contrato de transmisiones televisivas; principio que se habra vulnerado por la parte recurrida al inhibirse de continuar con las negociaciones, lo que generara una especie de responsabilidad de naturaleza pre contractual. Sptimo: Que, como es sabido, el recurso de casacin en el fondo es de derecho estricto; de modo que, al exigir el artculo 767 que para su procedencia debe existir una infraccin de ley, se est refiriendo al concepto y definicin que de la palabra ley nos entrega el artculo 1 del Cdigo Civil, al expresar que es una "... declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita en la Constitucin, manda, prohbe o permite"; y, es obligatorio entenderlo as, porque tambin la ley ordena que cuando su sentido es claro, el tenor literal del precepto no puede ser desatendido, a pretexto de consultar su espritu. De modo que, para los efectos de la interposicin del recurso de casacin en el fondo no es posible asimilar en modo alguno la infraccin de una norma legal con la vulneracin de un principio general del derecho. Octavo: Que por lo antes considerado, es posible afirmar que invocndose la vulneracin de un principio general del derecho, sta no constituye necesaria y propiamente una infraccin de ley de la especie de aqullas que perentoriamente exige el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil como requisito de procedencia del recurso de casacin en el fondo. De este modo, el que se ha deducido en esa forma en esta causa, es decir, sin cumplir con la aludida exigencia legal, habr de ser desestimado; hacindose inoficioso analizar si la transgresin denunciada influye sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia que se ataca por el recurso. Noveno: Que, sin perjuicio de lo anterior, cabe expresar que aun cuando el principio de derecho que se estima infringido es un contenido del precepto legal inserto en el artculo 1.546 del Cdigo Civil, tampoco sera posible anular el fallo por su falta de aplicacin en el caso de autos, desde que, segn los fundamentos de la accin civil deducida en carcter de subsidiaria, se atribuye a la demandada una fuente de responsabilidad distinta a la que dicha norma se refiere, como es la que la doctrina denomina como "responsabilidad pre contractual". Y, como se advierte del claro tenor

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literal de la citada norma legal, su mbito de aplicacin est restringido y reservado a la ejecucin de los contratos; es decir, se trata, en este ltimo evento, de una materia propia de la responsabilidad contractual. Dcimo: Que, a mayor abundamiento, cabe tambin dejar establecido que en la sentencia que se revisa, especficamente en el prrafo segundo del motivo 21, los Jueces del Fondo establecieron como un hecho de la causa que la parte del "Club Hpico de Concepcin S.A.", durante la etapa en que se llevaron a efecto las negociaciones preliminares, que en definitiva no fructificaron, actu de buena fe, hecho que en forma alguna podra ser alterado o modificado por esta Corte, por cuanto el recurrente no ha denunciado como infringidas las leyes reguladoras de la prueba. Undcimo: Que, segn todo lo que ha quedado consignado en las reflexiones que preceden, el recurso de casacin en el fondo que se examina ser rechazado. Y visto adems lo dispuesto en los artculos 765, 767 y 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, se rechazan los recursos de casacin en la forma y en el fondo deducidos a fojas 791 por los abogados don Ramn Domnguez Aguila y don Francisco Segura Riveiro, en representacin de la parte demandante, "Asintec S.A.", en contra de la sentencia de 29 de junio de 2000, escrita de fojas 779 a 790. Redaccin a cargo del Abogado Integrante seor Jacob. Regstrese y devulvase con sus agregados. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros seores Jorge Rodrguez A., Domingo Kokisch M., Jaime Rodrguez E. y los Abogados Integrantes seores Fernando Castro A. y Roberto Jacob Ch. ASINTEC S.A. CASACION FONDO Y FORMA CIVIL. ROL N 2.622 00 CONCEPCION. Tribunal de Letras, 13/04/1999, 105848

Texto Sentencia Tribunal Base:

Concepcin, trece de abril de mil novecientos noventa y nueve. Vistos: A fs. 13, se presenta don Ramn Domnguez Aguila, abogado, domiciliado en Caupolicn 567, oficina 407, en representacin de la empresa de telecomunicaciones Asintec S.A., sociedad del giro de servicios, con domicilio en Via del Mar, y expone: que demanda, a Club Hpico de Concepcin S.A., sociedad del giro de su nombre, representada por Ricardo Aylln Brito, ignora profesin, ambos con domicilio en Coln 7.510, Talcahuano, fundado en que suscribieron un contrato privado autorizado ante notario consistente en una promesa de prestacin de servicios de transmisin privada, dentro de las Provincias de Concepcin y Arauco, de las carreras y apuestas

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que se realizan en el Club Hpico. El contrato prometido se deba celebrar el 2 de mayo de 1997, previo cumplimiento de una condicin consistente en la suscripcin de un contrato de arrendamiento del predio denominado Cerro Teltrn del fundo Las Escaleras de Talcahuano, del dominio de Sociedad Inmobiliaria Las Escaleras, contrato que se deba celebrar entre esta ltima y el Club Hpico. No obstante estar la arrendadora llana a la firma de dicho contrato de arrendamiento, ste no se ha celebrado debido a que el Club Hpico no tiene voluntad de firmarlo. Alega que su representada incurri en una serie de gastos, necesarios para la futura prestacin de servicios, teniendo en cuesta que el contrato deba celebrarse, pues las tratativas haban llegado al estado de suscribirse la promesa de prestacin, restando slo la suscripcin del contrato de arrendamiento, para el cual tampoco haba obstculos. Sostiene que no obstante que la condicin ha de entenderse cumplida, de acuerdo a lo que los autores denominan "cumplimiento ficto o ficticio de la condicin", la promesa misma no se ha cumplido, por lo que surge el derecho de su parte a demandar la indemnizacin de los perjuicios que se le han causado, fundada en la responsabilidad contractual, y en subsidio de sta, para el caso de estimarse que no se dan sus supuestos en la denominada responsabilidad pre contractual, pues la interrupcin del curso de las negociaciones, de los hechos y negocios preparatorios, se ha debido nicamente a la voluntad abusiva y culpable de la contraria. Evala los perjuicios patrimoniales emergentes sufridos en la suma de $ 78.748.156, el lucro cesante estima que alcanza a $ 203.363.300, y el dao no patrimonial consistente el desprestigio comercial sufrido en $ 150.000.000. Por lo expuesto, y disposiciones legales que cita, pidi tener por deducida demanda en juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios y condenar en definitiva a la demandada a pagar a ttulo de reparacin de perjuicios, sea por la accin principal intentada, sea por la accin subsidiaria, las sumas ya indicadas o las que se fijen de acuerdo al mrito del proceso, con costas. A fs. 45, la demandada contest la demanda, pidiendo su completo rechazo, con costas. Reconociendo la celebracin de un contrato de promesa de prestacin de servicios entre ambas partes, alega que el contrato definitivo no se llev a efecto, pues la condicin que se fij, vale decir, el otorgamiento de un contrato de arrendamiento del Cerro Teltrn de Talcahuano, entre la demandada y la Sociedad Las Escaleras S.A., qued en situacin de imposible cumplimiento al no arribarse a acuerdo entre las proyectadas arrendadora y arrendataria en las modificaciones al texto contenido en la promesa y porque la propia demandante se opuso a una de dichas alteraciones, lo que hizo que cesara la relacin contractual entre ambas partes al extinguirse la promesa. Sostiene que hubo conversaciones posteriores, tendientes a una nueva negociacin, que tambin se rompieron debido a la imposibilidad de celebracin y ejecucin del contrato, pues la demandante no contaba con las licencias de concesin necesarias y era fsicamente imposible implementar el sistema en un lapso de 15 a 20 das como sta lo exiga. En cuanto a la responsabilidad contractual que se invoca, indica que no resulta procedente, pues el contrato de promesa se extingui sin ulteriores consecuencias para las partes por haber fallado la condicin pactada por una causa que no le es imputable; adems, porque la no obtencin de los permisos de televisin por parte de la actora origina el incumplimiento de una condicin tcita para la celebracin del contrato prometido, y en subsidio, acarreara la extincin de la obligacin de celebrar dicho contrato por imposibilidad absoluta derivada de un hecho no imputable a la demandada o bien en subsidio implicara un recproco incumplimiento que da lugar a la resolucin del contrato de promesa; por ltimo, agrega que la actora renunci anticipadamente a la posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios, lo que hace que carezca de la accin que entabla, pues en la clusula quinta del contrato de promesa se estableci que el contratante diligente tendra derecho a solicitar la ejecucin forzada de la obligacin, prefiriendo el cumplimiento por naturaleza y renunciando al cumplimiento por equivalencia. Los conceptos indemnizatorios demandados los controvierte tanto en su existencia como en el monto, los contemplados como dao emergente al ser atribuibles a la

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temeridad o riesgo asumido por la demandante y por persistir los equipos adquiridos en poder de sta; en lo que toca al lucro cesante, porque en la suma demandada no se consideran los gastos que hubiese involucrado el contrato; finalmente el referido dao no patrimonial o moral, pues su fundamento estara en el propio accionar de la demandante y por ser improcedente dicho cobro en sede contractual. En lo tocante a la responsabilidad pre contractual, niega ser deudora de suma alguna, fundndose en la imposibilidad de celebrar el contrato de prestacin de servicios; en que no puede haber responsabilidad pre contractual respecto de un hecho ilcito, el que consistira en la celebracin de un contrato para el cual la contraparte careca de las licencias necesarias para efectuar la transmisin de seal y en que no ha existido ni culpa ni dolo de su parte, que son los elementos atributivos de responsabilidad; rechaza tambin en su especie y monto los captulos de indemnizacin pretendidos. La demandante replic a fs. 61, reproduciendo todas las consideraciones de hecho y de derecho expuestas en la demanda, agregando que no es efectivo que no contase con los permisos y autorizaciones administrativas para efectuar el servicio que se contrataba; que si bien la sociedad arrendadora del predio Las Escaleras hizo algunas objeciones al contrato de arrendamiento, ellas fueron subsanadas, por lo que no es efectivo que ste no se celebr por oposicin de su parte o por exigencias de la arrendadora; que la adquisicin de equipos para dar el servicio se hizo por expresa peticin de la demandada; que no es efectivo que trate de dar valor a una promesa extinguida, pues la propia demandante entendi que las negociaciones permanecan en pie, que no haba caducidad alguna de ninguna promesa, que las condiciones estaban cumplidas y que slo una cuestin interna de poderes suyos detena la suscripcin de un contrato acabado; y por ltimo, que no ha dejado de cumplir ninguna de sus obligaciones, lo que implica que no existe mora de su parte que impida su accin de perjuicios. Se duplic la demanda principal, reiterando ntegramente lo expresado en el escrito de contestacin de la demanda. Llamadas las partes a conciliacin, sta no se produjo. Se recibi la causa a prueba, rindindose documental y testimonial por ambas partes. La demandada rindi adems confesional. Se cit a las partes para or sentencia. El tribunal dict medidas para mejor resolver, una vez cumplidas algunas de stas y dejadas sin efecto las restantes, se trajeron los autos para resolver. Con lo relacionado y considerando: En cuanto a las objeciones de documentos: 1. Que las objeciones formuladas por la parte demandada en el primer otros de fs. 26 y en el nmero 2 de lo principal de fs. 93, respecto de los documentos que all se indican, habrn de ser desestimadas, atendido que el captulo de impugnacin por falta de integridad est obviamente referido a la plenitud del documento en s, y no a la omisin en agregar anexos del mismo, por lo que no cabe alegar falta de integridad respecto de documentos que, sometidos a un somero examen, se constata fueron presentados por la demandante en forma completa o ntegra. 2. Que la objecin deducida por la demandada en el nmero 1 de lo principal de fs. 93, respecto del documento que all se seala, deber tambin ser rechazada, por cuanto una objecin

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documental slo puede fundarse al tenor de lo preceptuado en el artculo 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los rubros de falsedad o falta de integridad, exigencia que no se satisface en la impugnacin en comento. 3. Que las objeciones interpuestas por la misma parte en los nmeros 3, 4, 5 y 6 de lo principal de fs. 93, y en el escrito de fs. 209; respecto de los documentos que all se aluden, igualmente habrn de ser denegadas sin mayores dilaciones, teniendo presente para ello que dichas impugnaciones tienden en el fondo nicamente a cuestionar el valor probatorio que tendran los documentos, tarea que por cierto es ajena a las partes litigantes y slo corresponde ser ejercida por el rgano jurisdiccional al momento de ponderar los medios de prueba que fueron aportados por aqullas al proceso. De consiguiente y tal como lo solicita subsidiariamente en sus respectivos casos la impugnante, sus objeciones nicamente se tendrn presente al analizar oportunamente los correspondientes antecedentes mencionados. En cuanto a la tacha: 4. Que, a fs. 158 vta., la demandada interpone tacha fundada en el N 6 del artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en contra del testigo Ramn Andrs Domnguez Hidalgo, presentado a declarar por la actora. La referida tacha ser rechazada, toda vez que del interrogatorio respectivo no aparece circunstancia alguna que evidencie a juicio del tribunal el inters directo o indirecto que tendra el testigo en las resultas del pleito y que le haga carecer de la imparcialidad necesaria para deponer. En cuanto a una objecin de informe: 5. Que la objecin que endereza la demandante a fs. 1 del ramo incidental separado (iniciado el 13 de julio de 1998), respecto del informe emitido por el Notario Pblico de esta ciudad, don Mario P. Aburto Contardo, contenido en oficio corriente a fs. 213 del presente cuaderno principal ser rechazada, puesto que en esencia la objecin apunta tambin a atacar su valor probatorio, cuestin que como ya se dijo es impropia de las partes contendientes. Por lo dems, el informe no dice en ningn caso relacin con que en el proyecto de contrato de arrendamiento se hayan autorizado o no las firmas de Asintec S.A. y de Club Hpico de Concepcin S.A. cuestin que no ha sido controvertida sino que con el hecho de si tal proyecto estuvo o no en notara a disposicin o para la firma de Sociedad Las Escaleras S.A. y de Club Hpico de Concepcin S.A., tal como fuera solicitado por la demandada en su presentacin de fs. 172. En cuanto al fondo: 6. Que acorde a lo consignado en la parte expositiva de esta sentencia, la demandante encamina en sntesis su accin principal con el objeto se condene a la demandada a indemnizarle los perjuicios que dice haber sufrido, pretensin que enmarca dentro del mbito jurdico de la responsabilidad contractual, toda vez que, segn sostiene, la demandada no ha suscrito el contrato de prestacin de servicios de transmisin de televisin privada que prometi celebrar mediante un contrato de promesa convenido entre ellas en forma previa, en circunstancias que se ha cumplido en forma ficta la condicin estipulada en esta ltima contratacin, esto es, en el contrato de

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promesa, conforme a la mecnica del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil. 7. Que la demandada, a su turno, si bien reconoce la celebracin del contrato de promesa de prestacin de servicios, solicita el rechazo de la pretensin indemnizatoria, aduciendo, en resumen, que la promesa se extingui por haber fallado la condicin por una causa que no le es imputable; que la no obtencin de los permisos limitados de televisin por parte de la actora origina el incumplimiento de una condicin tcita para la celebracin del contrato prometido, en subsidio, acarreara la extincin de la obligacin de celebrar dicho contrato por imposibilidad absoluta derivada de un hecho que no le es imputable, o en subsidio, implicara un recproco incumplimiento que dara lugar a la resolucin del contrato de promesa; que la actora habra renunciado anticipadamente a la posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios; y, por ltimo, que los rubros de indemnizacin solicitados son inexistentes, no correspondiendo tampoco los montos pedidos. 8. Que, como desde ya puede advertirse, las partes no controvierten la existencia del contrato de promesa de prestacin de servicios, razn por lo cual ste pasa a ser un hecho establecido de la causa. En dicho contrato, que la actora acompa en fotocopia autorizada a fs. 3 a 4, y que corresponde al mismo que agreg la demandada mediante su presentacin de fs. 104 y que obra materialmente en la carpeta separada (color rojo fs. 108 vta.), celebrado con fecha 27 de febrero de 1997 y autorizadas las firmas ante notario con fecha 28 de ese mismo mes, las partes prometieron celebrar un contrato de prestacin de servicios de transmisin privada de televisin, toda vez que hacen alusin al texto adjunto que corresponde al aadido a fs. 5 a 12 por la demandante y en la referida carpeta roja por la demandada conviniendo que el contrato definitivo de prestacin de servicios sera celebrado el da 2 de mayo de 1997 (clusulas primera y tercera). En la clusula cuarta, pactaron literalmente los contratantes que: "No obstante, este contrato de promesa queda sujeto a la condicin consistente en que se otorgue y firme, por escritura pblica, el contrato de arrendamiento de bien raz de que da cuenta el texto tambin adjunto, respecto del Cerro Teltrn del fundo Las Escaleras de la Comuna de Talcahuano. De manera que si dicho contrato no se otorga y firma por las partes dentro del plazo pactado para el otorgamiento del contrato definitivo, esta promesa se extinguir, sin ulteriores consecuencias para las partes". Finalmente, en la clusula quinta, estipularon que si llegado el da fijado y cumplida la condicin, cualquiera de las partes no concurrieren culpablemente a celebrar el contrato prometido y se mantuvieren en tal actitud diez das despus de dicha fecha, el contratante diligente tendra derecho a solicitar la ejecucin forzada de la obligacin. 9. Que, segn se aprecia, los contratantes fijaron un plazo para el otorgamiento del contrato definitivo, pero al mismo tiempo estipularon que dentro de l deba cumplirse una condicin para que fuera exigible dicho contrato definitivo. Esta condicin, tal como se vio, se la hizo consistir en el otorgamiento por escritura pblica de un contrato de arrendamiento, contrato que deba celebrarse entre la demandada como arrendataria y la sociedad Las Escaleras S.A. como arrendadora, cuestin en la que los litigantes coinciden en sus escritos fundamentales y se desprende del denominado "texto adjunto" aludido en la clusula cuarta de la promesa, cuyo proyecto o minuta, firmado ante notario por los representantes de la actora y de la demandada, fue acompaada por esta ltima por medio de su escrito de fs. 104, con

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citacin y no objetado, y rola materialmente en la carpeta separada (color rojo). De este modo, cabe ya concluir que la precitada condicin estipulada se trat ciertamente de una condicin mixta, en parte dependiente de la voluntad de uno de los contratantes Club Hpico de Concepcin S.A. y en parte de la voluntad de un tercero sociedad Las Escaleras S.A. positiva, suspensiva y determinada. 10. Que, conforme a lo expresado, y como ambas contendientes no discuten el hecho de no haberse celebrado por escritura pblica el aludido contrato de arrendamiento, tenemos, en principio, que la condicin se encontrara en estado de fallida, desde que habra expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse y no se ha verificado (artculo 1.482 del Cdigo Civil). En efecto, esta primera conclusin salta a la vista si se tiene en cuenta que de las clusulas tercera y cuarta del contrato de promesa, ya aludido, se desprende que la condicin estipulada deba cumplirse slo hasta la medianoche del da 2 de mayo de 1997, porque no otra inteligencia puede drsele a la oracin contenida precisamente en la citada clusula cuarta, que literalmente expresa: "De manera que si dicho contrato no se otorga y firma por las partes dentro del plazo pactado para el otorgamiento del contrato definitivo, esta promesa se extinguir, sin ulteriores consecuencias para las partes". En el fondo, los contratantes convinieron que nicamente dentro de ese plazo deba cumplirse la condicin y, por ende, prefijaron la poca precisa en que la condicin deba estimarse fallida. As, la condicin deba cumplirse en el plazo fijado, por lo que vencido el plazo la condicin evidentemente falla, y aunque se cumpla despus no es ya posible exigir el cumplimiento de la promesa (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XV, seccin primera, pgina 591). El anterior, es el nico sentido que puede drsele a la mencionada clusula cuarta de la promesa, ya que lo contrario significara privarla de efectos y, por lo dems, corresponde a una interpretacin armnica con el tenor de la clusula quinta, en la que se convino que llegado el da fijado y cumplida la condicin, procedera la ejecucin forzada. Esta interpretacin, entonces, es plenamente concordante con las reglas de los artculos 1.562 y 1.564 inciso 1 del Cdigo Civil. 11. Que, no obstante lo dicho, la demandante ha sostenido que la referida condicin se encontrara en la especie en estado de cumplida, asilndose en la regla del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, puesto que se habra producido el cumplimiento ficto de la condicin debido a la negativa injustificada de la demandada de suscribir el contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., en circunstancias que esta ltima habra estado llana a celebrarlo incluso antes del da 2 de mayo de 1997, lo que implicara, en consecuencia, el empleo de un medio ilcito de parte de aqulla para evitar el cumplimiento de la condicin y as incumplir el contrato de promesa. Agrega que como la condicin debe entenderse as cumplida y, por ende, la promesa incumplida, surge su derecho para demandar la indemnizacin de perjuicios pretendida, conforme al artculo 1.554 en relacin al artculo 1.553, ambos del cuerpo legal mencionado. 12. Que, efectivamente, el artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, plenamente aplicable en materia obligacional, consagra el denominado cumplimiento ficto de la condicin, regulando las situaciones en que la condicin debe entenderse o tenerse por cumplida, aunque efectivamente no

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se haya cumplido. Sin embargo, el precepto en cuestin habla del deudor que "... se vale de medios ilcitos..." destinados a impedir el cumplimiento de la condicin, esto es, discurre claramente sobre una accin o actividad, desde que exige en esencia el desarrollo de mecanismos ilcitos dirigidos a impedir el cumplimiento. La norma as concebida debe evidentemente interpretarse en forma restrictiva, esto es, slo aplicable a la situacin de que trata y no a otras, como quiera que se trata de una regla de carcter excepcional, porque por un lado contempla una suerte de sancin para el deudor y, por otro, porque regula una situacin ficticia, y en ambos casos sancin y ficcin no procede sino la aplicacin e interpretacin de un modo restrictivo. De esta forma, la regla en examen debe entenderse slo comprensiva de un supuesto de actividad, excluyndose, consecuencialmente, las situaciones de inactividad, es decir, de omisin. 13. Que, ahora bien, como en el caso de autos la actora hace descansar exclusivamente la conducta de la demandada en el hecho de no haber concurrido por propia voluntad al otorgamiento del contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., resulta claro que el basamento de su alegacin se traduce en una situacin de inactividad u omisin atribuible a la demandada, de lo que fluye que el precepto legal en anlisis no sera aplicable, desde que no hay en este caso una actividad o accin por parte de sta. Como se vio, la norma es de excepcin y, por ende, no puede aplicarse en forma extensiva ni por analoga. As, y desde esta perspectiva, no podra entenderse cumplida fictamente la condicin, y su estado, segn ya se dijo, sera el de fallida. 14. Que, a mayor abundamiento, la regla del artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil, parte de la base que los medios ilcitos sean utilizados para que la condicin no se cumpla, vale decir, que se desplieguen medios con un propsito o intencin determinados, lo que significa obviamente que se est refiriendo a una conducta dolosa, dejando de lado otras hiptesis de imputabilidad, porque la conducta debe estar destinada a ese preciso fin. De consiguiente, como se exige dolo y se trata, conforme a lo dicho, de una norma de carcter excepcional, quien alegue su aplicacin debe probar los supuestos fcticos que la haran procedente. En la especie, la prueba de estos tpicos, entonces, es de cargo de la demandante. 15. Que, con este objeto, la actora acompa, con citacin y cuyas objeciones fueron desechadas, los siguientes documentos que obran materialmente en carpeta separada (color amarillo): Fotocopia autorizada de carta de don Rodolfo Hinrichs Rosell, presidente del directorio de Club Hpico de Concepcin S.A., fechada el 6 de mayo de 1997 y dirigida al gerente de la empresa demandante, en la que seala, en sntesis, que por dificultades de tipo administrativo, relativas a la renovacin del directorio del club, no se ha formalizado el compromiso de celebrar el contrato de prestacin de servicios del canal de televisin, pero que dicho contrato se formalizara en cuanto se constituyan debidamente los poderes de su institucin, cosa que igualmente atae al contrato de arrendamiento de terrenos con la firma Las Escaleras;

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Memoria anual 1996 de la sociedad demandada, en la que, en lo pertinente, se hace alusin en carta o informe del presidente del directorio al avance de las negociaciones para el arriendo de terreno para la ubicacin de la antena del canal de televisin; Copia de carta fechada el 20 de febrero de 1997, que aparece emitida por el gerente general de la entidad demandada y dirigida a Felipe Yaconi, donde adjunta borrador del contrato de arrendamiento por terreno en el fundo Las Escaleras y solicita se exponga conformidad u observaciones al texto para proceder a su formalizacin; y Copia de carta fechada el 4 de agosto de 1997, que aparece emitida por Luis Yaconi Merino, presidente del directorio de Las Escaleras S.A. y dirigida al presidente del directorio de la demandada, en la que seala que el borrador de contrato de arrendamiento que le fuera enviado fue revisado y enviado a notara, segn comunicacin del gerente, pero no se les ha comunicado cundo y dnde proceder a su firma, habiendo transcurrido "ms de cuatro meses". Asimismo, a fs. 147, agreg con citacin y sin que fuera objetada, carta que aparece emitida por el abogado Ramn Domnguez H. y dirigida a Felipe Yaconi P., fechada el 27 de febrero de 1997, por la que seala haber procedido a la revisin del borrador de contrato de arrendamiento a celebrar con el Club Hpico de Concepcin; le formula observaciones al mismo; y sugiere efectuar tales agregaciones y modificaciones. 16. Que, adems, la demandante present a declarar a los siguientes testigos: Luis Yaconi Merino (fs. 157), quien expresa, en sntesis, que reconoce la carta suscrita por l con fecha 4 de agosto de 1997, ya referida; que existi un acuerdo entre la demandada y los propietarios del predio Las Escaleras respecto del arrendamiento de una porcin de terreno; que ellos, como dueos de Las Escaleras, entregaron todos los antecedentes solicitados a la demandada; que todas las conversaciones las efectu su hijo, Felipe Yaconi Pieger, con el gerente de la demandada, el Sr. Hinrichs; que las negociaciones se empezaron a postergar por parte de la demandada, sin darles justificaciones por el atraso; que el contrato de arrendamiento estuvo en una notara, no recuerda en cul, y no fue firmado por los representantes de la demandada; y que todo lo anterior le consta por los dichos de su hijo Felipe Yaconi; Ramn Domnguez Hidalgo (fs. 158) cuya tacha fue desestimada (considerando 4), quien reconoce la suscripcin de la carta de 27 de febrero de 1997, ya aludida (fs. 147), y seala, en resumen, que su cliente Felipe Yaconi Pieger, por encargo de Luis Yaconi y de los miembros del directorio de Las Escaleras S.A., a fines de febrero de 1997, le envi para su revisin un borrador de contrato de arrendamiento entre dicha sociedad y la demandada sobre un sector del fundo Las Escaleras, al que le hizo alunas objeciones; que posteriormente sus clientes le dijeron que el contrato estaba en la Notara Aburto y que aproximadamente a fines de marzo de 1997 le comunicaron que el contrato no habra sido firmado; que Felipe Yaconi le dijo tambin que ellos estaban de acuerdo en firmarlo y que las modificaciones no se haban incorporado al contrato, pues la demandada se haba desentendido de l; y finalmente, que Felipe Yaconi no es el representante de Las Escaleras S.A., pues ste es Luis Yaconi Merino. Marcela Rengifo Rojo (fs. 168), quien indica, en lo pertinente, que el 25 de marzo de 1997 fue a la oficina de Mario Rojas y ste le manifest que el contrato de arrendamiento se encontraba en la notara y que para el da siguiente estaba para la firma, pero que finalmente no lo firmaron; que

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habl con Felipe Yaconi ese mismo da, quien le dijo que apenas le avisaran de la notara ira a firmarlo; y que sabe que ste concurri a la Notara Aburto, pero all no estaba el contrato de arrendamiento; y Rodolfo Hinrichs Rosell (fs. 205), quien seala, en sntesis, que el contrato de arrendamiento con Las Escaleras S.A. no se llev a efecto debido a las objeciones que esta sociedad hizo ante el contrato presentado por la demandada, una de las cuales era inaceptable para sta y en otra el representante de la actora tampoco estuvo de acuerdo; que de esta forma se lleg al 2 de mayo de 1997, sin llegar a un acuerdo con la arrendadora: y que reconoce la carta suscrita por l con fecha 6 de mayo de 1997. 17. Que los indicados antecedentes probatorios aportados por la actora resultan claramente insuficientes para dar por establecido que el mencionado contrato de arrendamiento no se haya otorgado dentro del plazo pactado en la promesa por una conducta exclusivamente imputable a la demandada. Por el contrario, de la apreciacin conjunta de tales antecedentes, se desprende que efectivamente el proyecto de contrato de arrendamiento fue objeto de algunas objeciones por parte de la presupuestada arrendadora, empero no se deduce con precisin si stas fueron soslayadas por los potenciales contratantes y, en este evento, si lo fueron antes de la llegada del plazo o con posterioridad al da 2 de mayo de 1997, ni tampoco que la minuta respectiva hubiere estado a disposicin de los pretendidos contratantes, para su sola firma, esto es, para su mera formalizacin, y especficamente en una notara, dentro del reseado plazo. Por lo dems, del faxgrama agregado por la demandada, con citacin y no objetado, rolante en carpeta separada (color rojo), aparece que con fecha 4 de marzo de 1997, Felipe Yaconi Pieger comunic al gerente de esa poca de la entidad demandada, diversas modificaciones que deban insertarse en el contrato de arrendamiento; y del faxgrama que acompa de la misma forma y que obra en la misma carpeta, aparece que el representante de la actora comunic a la demandada, con fecha 13 de marzo de ese ao, sus observaciones en cuanto a las modificaciones propuestas al contrato de arrendamiento por el referido Yaconi Pieger, no aceptando una de ellas. De otro lado, a fs. 213, corre oficio remitido por el Notario Pblico de esta ciudad, Mario P. Aburto Contardo, cuya objecin fue rechazada (considerando 5) mediante el cual informa acerca de la inexistencia durante el ao 1997 de alguna escritura o minuta relativa al contrato de arrendamiento entre Las Escaleras S.A. y la demandada, como igualmente sobre el hecho de no haber concurrido ningn personero a su oficio a firmar escrituras a tal efecto, sin que exista ningn contrato entre esas partes que no se haya formalizado. 18. Que, como se ve, no obra en los autos ningn antecedente serio del cual pueda colegirse la supuesta negativa injustificada, y por propia y exclusiva decisin, de la demandada a suscribir el contrato de arrendamiento con la sociedad Las Escaleras S.A., mxime que los testigos Yaconi Merino, Domnguez Hidalgo y Rengifo Rojo, deponen slo de odas en este punto, y la carta mencionada de 6 de mayo de 1997, suscrita por el presidente del directorio de la institucin demandada, es de fecha posterior a la poca en que necesariamente deba otorgarse el arrendamiento y tampoco deja en claro que la falta de formalizacin de tal contrato haya sido con el propsito deliberado de incumplir la promesa. No se ha acreditado, entonces, la existencia de una conducta dolosa de la demandada destinada a

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evitar el cumplimiento de la condicin pactada, como tampoco puede colegirse una conducta configurativa de culpa grave, culpa que en materias civiles equivale al dolo. 19. Que, en consecuencia, ya se vea desde el prisma de su naturaleza misma, esto es, una omisin y no una actividad u accin, ya se mire en extremo desde la perspectiva de su contenido, es decir, ni dolosa ni con culpa grave, la conducta de la demandada no encasilla en la situacin de excepcin que prev el artculo 1.481 inciso 2 del Cdigo Civil y, por lo mismo, tal como ya se expuso, la condicin habr de entenderse en estado de fallida y no de cumplida en forma ficta. Pues bien, en tanto fallida la condicin, evidentemente el derecho no lleg a formarse y la obligacin correlativa tampoco, razn por la cual en la especie se produjo la expiracin o extincin de la promesa, toda vez que de la forma en que fue estipulada, y segn ya se dijo, fallada la condicin no puede ya exigirse la promesa. 20. Que, entonces, como en la situacin sub lite fall la condicin la celebracin del contrato de arrendamiento dentro del plazo fijado la promesa, tal como lo sostiene la demandada, se extingui y, por ende, no resulta atendible la pretensin indemnizatoria del actor fundada en el artculo 1.553 del Cdigo Civil, como quiera que esta disposicin parte de la base de una obligacin existente y exigible, la que aqu no concurre. La carta de 6 de mayo de 1997, ya aludida, suscrita por don Rodolfo Hinrichs Rosell, y a diferencia de lo que sostiene la actora, no tiene el mrito de haber prolongado la vigencia del contrato de promesa, puesto que, conforme se ha expresado, la nica posibilidad contractual de cumplimiento de la condicin era dentro del plazo estipulado, ya que se encontraba prefijada la poca en que deba tenerse por fallida y, por lo dems, en tanto el contrato de promesa fue suscrito por parte de la demandada por su presidente y por su gerente (fs. 3), resulta obvio que su modificacin o prolongacin en cuanto a su vigencia deba ser tambin suscrita por tales personeros, mxime que esta cuestin se desprende igualmente con claridad del instrumento pblico allegado por la demandada a fs. 21 a 23, con citacin y no objetado. Todo ello, no obstante, sin perjuicio del valor probatorio que ms adelante se le asignar a dicha carta cuando se analice la accin subsidiaria que fue propuesta por la actora. En conclusin, se desestimar la accin principal fundada en las reglas de la responsabilidad contractual, razn por lo cual resulta inoficioso examinar las dems defensas opuestas por la demandada referidas a la carencia de permisos por parte de la actora para prestar el servicio prometido, a la renuncia anticipada de la accin indemnizatoria y a la inexistencia de los captulos de perjuicios demandados. Sin embargo, y dado el acopio de argumentaciones de la demandada, cabe hacer presente en este punto que en nada puede incidir en la situacin sub judice la tenencia o no de tales permisos, porque, tal como ms adelante se ver, durante todo el curso de la negociacin la demandada no hizo ningn hincapi en relacin a los mismos, y no puede ahora hacer cuestin de su carencia, desde que con esto estara contrariando su propia conducta sostenida en el iter del negocio. 21. Que la accin subsidiaria de indemnizacin de perjuicios, la funda la actora en la supuesta responsabilidad de carcter pre contractual que le cabra a la demandada, puesto que sta habra interrumpido el curso de las negociaciones, hechos y negocios preparatorios, nicamente debido a su voluntad abusiva y culpable, sin llegar a formalizar, por propia decisin, el contrato definitivo de prestacin de servicios; responsabilidad que, segn dice, sera jurdicamente de naturaleza

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extracontractual. La demandada, a su turno, pide el rechazo de esta accin subsidiaria aduciendo, en resumen, la existencia de una imposibilidad para celebrar el contrato de prestacin de servicios, puesto que no se contaba con un inmueble donde instalar la antena y porque se incrementaron los costos de la dicha antena y de su instalacin; porque no puede haber responsabilidad pre contractual respecto de un contrato ilcito, dado que la actora careca de las licencias necesarias para efectuar las transmisiones de televisin; porque no hubo culpa ni dolo de su parte y, finalmente, porque los conceptos indemnizatorios demandados son inexistentes en tanto tales como igualmente sus montos. 22. Que lo primero que cabe precisar en cuanto a la accin subsidiaria en examen, tal como bien lo expone la demandada, es que todos los hechos relacionados con la supuesta responsabilidad pre contractual deben centrarse en el perodo posterior al 2 de mayo de 1997, esto es, con posterioridad a la poca de expiracin del contrato de promesa, como quiera que efectivamente ante la presencia de este contrato preparatorio celebrado el 27 de febrero de 1997, todas las negociaciones previas a esta fecha desembocaron precisamente en dicho contrato y, por tanto, se subsumen en el mbito contractual, pues la etapa de las negociaciones preliminares termina cuando se llega a la etapa siguiente, en este caso, la suscripcin del mencionado contrato preparatorio, rigindose esta ltima netamente por las normas relativas a la responsabilidad contractual. De este modo, tanto el perodo previo al 27 de febrero de 1997, como el posterior hasta el 2 de mayo de 1997, lapso este ltimo en que rigi el contrato de promesa convenido entre las partes, escapan a una situacin de pre contractualidad y, por ende, todo lo que pudiere existir en cuanto a negociaciones preliminares o tratativas debe reducirse a la poca inmediatamente posterior. Sobre esto, conviene tambin desde ya dejar asentado, que la demandada reconoce expresamente en su contestacin el hecho que una vez extinguida la promesa reanud las conversaciones con la actora con el propsito de buscar un mecanismo que les permitiere celebrar el contrato definitivo de prestacin de servicios. En otros trminos, las relaciones negociales entre las partes en pos de formalizar el contrato definitivo no expiraron conjuntamente con la promesa, sino que continuaron o, ms bien, se reanudaron. 23. Que lo recin expuesto queda de manifiesto ante el texto de la carta de 6 de mayo de 1997, ya analizada, y cuya objecin fue desestimada, y agregada por la actora (carpeta color amarillo), donde Rodolfo Hinrichs Rosell, presidente del directorio de la sociedad demandada, le comunica al representante de la demandante que la formalizacin del contrato de prestacin de servicios se realizara en cuanto se regularice la situacin de los poderes, en razn de haberse renovado el directorio. El mismo Hinrichs Rosell, presentado a declarar por la actora a fs. 205, reconoce haber suscrito dicho documento. La situacin en comento se corrobora en general con las declaraciones de la testigo Marcela Rengifo Rojo (fs. 168), ya mencionada, y con las copias de faxgramas de 15 y 28 de julio de 1997 que acompa la demandada (carpeta separada roja), y se ilustra con las copias de cartas de 6 y 9 de mayo, 13 de junio y 28 de julio, todas de 1997, que adjunt la actora (carpeta separada amarilla). De la misma acta de sesin de directorio de la entidad demandada, de 23 de mayo de 1997,

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corriente en fotocopia autorizada a fs. 226 a 227, y proveniente de la diligencia de exhibicin de documentos solicitada por el actor, se desprende que, previa revisin y posible inclusin de observaciones, se procedera a la firma del contrato de prestacin de servicios a fines de junio. 24. Que, en estas circunstancias, resulta acreditado en la especie que todo el proceso negocial posterior al 2 de mayo de 1997 apuntaba hacia la formalizacin del contrato definitivo entre las partes, razn por la cual era a la demandada a quien le corresponda comprobar la supuesta imposibilidad de celebrarlo que alega en su contestacin. En este sentido, cabe sealar que la carencia de un inmueble donde instalar la antena que se aduce, no es un hecho que pueda atribuirse a responsabilidad de la actora, desde que en la mencionada carta de 6 de mayo de 1997 (carpeta separada amarilla) el presidente del directorio de la demandada deja en claro que para la firma de contrato de arrendamiento con la firma Las Escaleras slo debla regularizarse la situacin de los poderes, esto es, se asume que este contrato sera convenido entre ambas sociedades, sin ingerencia de la demandante, y lo mismo se deduce de fotocopia del acta de sesin de directorio aludida (fs. 226 a 227). La misma sociedad Las Escaleras S.A., por carta de fecha posterior al 2 de mayo de 1997, dirigida a la demandada y ya analizada (carpeta amarilla y de fecha 4 de agosto de 1997), comunica, en sntesis, su voluntad de suscribir tal contrato, documento este que es reconocido por su suscriptor, Luis Yaconi Merino, en su testimonio de fs. 157. La referida carta de 6 de mayo de 1997, si bien se encuentra suscrita slo por el presidente del directorio de la demandada y no conjuntamente por su gerente, tiene valor probatorio en lo relativo a esta fase de las negociaciones, porque no puede pretenderse que durante la etapa de las tratativas las comunicaciones entre los potenciales contratantes sean revestidas de todas las formalidades correspondientes que, en todo caso, s se hacen exigibles para el otorgamiento o formalizacin de los respectivos contratos ora preparatorios ora definitivos. Luego, la supuesta carencia de inmueble para arrendar que se alega no es tal y anloga cosa sucede con el hipottico incremento de costos, cuestin que no fue debidamente acreditada en la causa, ya que el presupuesto que adjunt la demandada a fs. 193, corresponde a una fotocopia simple de un instrumento privado sin fecha y emanado de un tercero que, adems, no ha sido reconocido por quien aparece suscribindolo. En cuanto a la imposibilidad de implementar el sistema a comienzos de agosto de 1997, cosa que tambin trae a colacin la demandada, baste decir que en la reseada acta de sesin de directorio rolante en fotocopia autorizada a fs. 226 a 227, los mismos directores de Club Hpico pretendan suscribir ambos contratos de prestacin de servicios y de arrendamiento a fines de junio. La imposibilidad de celebrar el contrato de prestacin de servicios, entonces, no ha sido probada por la demandada. 25. Que la pretendida falta de responsabilidad pre contractual que alega la demandada y que funda en que el contrato que se negociaba sera ilcito en razn de carecer la actora de los correspondientes permisos o licencias no es tal, y ello por dos razones: Primero, porque es evidente que los contactos entre las partes posteriores al 2 de mayo de 1997, poca en que expir la promesa segn lo ms arriba expuesto, se enmarcan dentro del mbito de las tratativas, esto es, de las negociaciones preliminares al contrato definitivo cuestin que por lo

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dems es reconocida y de la que hace caudal la propia demandada y, por lo mismo, resulta claro que durante dicha fase de las negociaciones no era imprescindible que la actora contara materialmente con dichos permisos, puesto que stos slo le seran necesarios y exigibles una vez suscrito el contrato definitivo, ya que nicamente a partir de aqu entrara a prestar el servicio de transmisin de televisin. Y, segundo, y lo que es ms importante, porque en ningn momento del proceso negocial la conducta de la demandada apunt a efectuar reparos sobre la ausencia de permisos o licencias. Basta revisar la carta de 6 de mayo de 1997, el acta de sesin de directorio de 23 de mayo de ese ao y las dems comunicaciones entre las partes a que ya se ha hecho alusin, para percatarse que en caso alguno se pusieron dificultades en tal sentido. Incluso, y slo a modo ilustrativo, cabe traer a colacin que tampoco hubo problemas de este tipo en el perodo anterior al 2 de mayo de 1997, vale decir, en la etapa previa a la suscripcin del contrato de promesa ni durante su lapso de vigencia. La conducta de la demandada, entonces, es decir, sus actos propios, impide que ahora haga valer pretensiones contrarias que colisionen con tal comportamiento. El principio general de la buena fe le impide contrariar sus propios hechos. De este modo, los testimonios de Toms Mosciatti Olivieri y de Luis Grez Saavedra, que present a fs. 162 y siguientes, no habrn de ser considerados, puesto que aparte de deponer esencialmente sobre cuestiones netamente tcnicas, para lo cual es inidnea la prueba de testigos, hacen alusin a informes previos que no se han aparejado a la causa, desde que los rolantes a fs. 114 y siguientes, 121 y siguientes, y 131 y siguientes, fueron evacuados con ocasin del presente juicio y no durante el curso de las negociaciones. Por su parte, los dichos del testigo Hinrichs Rosell en este punto se contraponen con el texto de su carta de 6 de mayo de 1997, ya citada, donde es contundente y claro en orden a nicamente soslayados los problemas administrativos de la sociedad demandada, se procedera a la firma del contrato definitivo. 26. Que tal corito se entiende en la doctrina moderna a diferencia de la tradicional si bien en las fases de las tratativas los pre contratante, tienen derecho a desistirse unilateralmente de las conversaciones, esta libertad se encuentra limitada en virtud del deber de las partes a obrar dentro de los lmites de la buena fe, la que debe manifestarse en una conducta leal y honesta, vale decir, en una conducta mnima que no atente contra los intereses de la contraparte, que respete el patrimonio ajeno y que guarde armona con los intereses en conflicto. Segn lo apunta un autor, don Hugo Rosende Alvarez ("Algunas Consideraciones sobre la Responsabilidad Precontractual", Ediciones Universitarias de Valparaso, ao 1979, pgina 70): "La sociabilidad y la tica exigen un mnimo de lealtad y honestidad dentro del libre juego de los intereses privados, cuya infraccin presenta una cierta analoga con el dolo por omisin, pues no se impide que la otra parte persista en su desconocimiento de la realidad, esto es, en una expectativa que debe disolverse. De ah la obligacin de resarcir". 27. Que en este entendido y conforme se ha venido profusamente exponiendo, es claro que en la espacie la demandada no guard debidamente ese mnimo de lealtad y correccin que le era exigible en virtud del curso de las negociaciones, desde que se represent a la actora una aparente seriedad en las tratativas que finalmente no prosperaron en la concrecin del contrato definitivo de prestacin de servicios. En la situacin de autos no se acredit ningn impedimento exgeno a la propia conducta de la

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demandada que impidiera la celebracin del contrato definitivo con posterioridad al 2 de mayo de 1997 y, consecuentemente, sta vulner as el comportamiento de buena fe implcito en nuestra legislacin, por ser la buena fe un principio de general aplicacin. Esa violacin del deber de comportarse leal, honesta y correctamente en que incurri la demandada, le es obviamente imputable e importa a lo menos un obrar culposo, de lo que se deduce que con su conducta incurri en la comisin de un acto ilcito que, dado el grado de avance de las negociaciones y la apariencia de seriedad creada a la demandante tal como luego se dir caus dao a sta. La responsabilidad de la demandada, entonces, nace en el entorno pre contractual, pero es de naturaleza extracontractual, porque no existe en el caso sub lite convencin expresa entre las partes sobre gastos o riesgos que se produzcan en este perodo previo al contrato (Hugo Rosende Alvarez, obra citada, pginas 33 a 36, 40, 77 a 79 y 113). En el mismo sentido que las tratativas se rigen por las normas de la responsabilidad extracontractual, se pronuncia don Arturo Alessandri R. (De la Responsabilidad Extracontractual en el Derecho Civil Chileno", segunda edicin, Ediar Editores Ltda., Tomo I, pgina 57). Como corolario de lo expuesto, habr de acogerse la demanda subsidiaria planteada en cuanto fincada en la responsabilidad pre contractual de la demandada y asimilable jurdicamente a la responsabilidad extracontractual. 28. Que, por consiguiente, resta revisar los captulos de indemnizacin pretendidos, hacindose presente que en este punto y dada la forma en que se ha planteado la controversia, la prueba es de exclusiva incumbencia de la actora. Sin embargo, cabe desde ya advertir que en la etapa de las tratativas el dao a resarcir se limita a los gastos y prdidas que hayan sido estrictamente dependientes de aqullas, vale decir, en la situacin de autos a los denominados en doctrina "gastos provocados", o sea, los que encuentran fundamento en la voluntad de ambas partes o respecto de los cuales se haya creado al actor la apariencia de ser indispensables para la prosecucin del proceso negocial, excluyndose as los llamados "gastos espontneos", esto es, los que se hayan efectuado fuera del mbito de los supuestos anteriores, ya que stos deben ser considerados como efectuados en provecho propio, en este caso, del actor. As, en la especie, desde luego, procede desestimar las pretensiones de lucro cesante y dao moral que formula la actora, desde que stos no se conforman al concepto de gastos provocados, mxime que el primero se lo hace consistir nicamente en las probables ganancias esperadas con motivo del contrato definitivo, contrato que no lleg a formarse y del cual, entonces, no pueden extraerse consecuencias jurdicas y, el segundo, porque tampoco se ha acreditado en forma clara y fehaciente la supuesta vulneracin al prestigio comercial con ocasin directa del desistimiento de la demandada en contratar. 29. Que, de consiguiente, el anlisis de la indemnizacin se reduce en la especie al dao emergente que se dice haber sufrido y que la actora diversifica en diversos rubros. Conforme a los captulos que pormenoriza la demandante, el tribunal estima, en principio, que los gastos efectuados se reflejaran con los siguientes documentos acompaados por esa parte, con citacin y cuya objecin fue desestimada, y que rolan en la carpeta separada (color amarillo): Informe de importacin del Banco de Crdito e Inversiones de fecha de 6 de junio de 1997 y documento intitulado "proforma invoice" emitido por la empresa Pacific Monolithics de los Estados

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Unidos de Norteamrica, los cuales dan cuenta de la importacin por la actora desde ese pas de canales conversores, antenas, canales antena y fuentes de poder, por un valor de US$ 4.189,69; factura N 0040820; de 9 de septiembre de 1997, emitida por la Agencia de Aduana Jaime Estay D. y Compaa Limitada a nombre de la actora, por concepto de traslado por importacin de ocho cajas de equipos con un valor de US$ 4.189,69, equivalente a $ 1.930.400, por un monto de $ 706.573; factura N 0558942, de 8 de septiembre de 1997, emitida por Servicios Aeroportuarios Aerosan S.A. a nombre de la actora, por concepto de retiro y traslado de ocho bultos de mercanca, por un valor de $ 109.463; factura N 024810, de 30 de mayo de 1997, emitida por Videocorp Ingeniera y Telecomunicaciones Limitada a nombre de la actora, por concepto de venta de equipos de enlace, antena, sistema de montaje, tang flexible, cable coaxial y monitores, por un total de $ 26.302.023; documento "proforma invoice N A0001352D", de 10 de julio de 1997, de la empresa Comwave de los Estados Unidos de Norteamrica a nombre de la actora y documento de emisin de crdito documentario solicitado por la actora al Banco de Crdito e Inversiones, de 12 de mayo de 1997, sealndose como beneficiario la empresa Comwave de los Estados Unidos, por U $ 40.835 por concepto de importacin de equipos; factura N 0106088, de 29 de julio de 1997, emitida por la Agencia de Aduana Jorge Vio Aris y Ca. Ltda. a nombre de la actora, por concepto de traslado por importacin de equipos provenientes de la empresa Comwave con un valor de US$ 42.934,66, equivalentes a $ 17.885.291, por un monto de $ 311.429; factura N 0566942, de 28 de julio de 1997, emitida por Fast Air Carrier S.A. a nombre de la actora, por concepto de almacenaje de mercadera con un valor aduanero de US$ 42.934,66, por un monto de $ 168.332; factura N 001043, de 23 de mayo de 1997, emitida por Tecnologa de Avanzada Ltda. a nombre de la actora, por concepto de venta de medidor, por un monto de $ 1.676.780; y factura N 00162, de 14 de julio de 1997, emitida por Inmobiliaria Kemet a nombre de la actora, por concepto de diseo de torre de transmisin y dibujo planimtrico, por un monto de $ 59.000. 30. Que, no obstante los antedichos documentos, si bien en su mayora estn constituidos por facturas, por s solos son insuficientes para acreditar en forma fehaciente que los gastos que reflejan se hubieren efectivamente producido con ocasin de las negociaciones efectuadas entre las partes. Sin embargo, obran tambin en la causa los dichos de la testigo Marcela Rengifo Rojo, presentada a declarar por la actora a fs. 168 y siguientes, quien en su calidad de asesora de sta expresa, en lo pertinente, que dado el avance de las conversaciones, el gerente de la demandada, Fernando Gran, encarg la compra de los equipos, ya que quera que la implementacin del canal fuera lo ms rpida posible, y en todo momento la demandada habl de la instalacin del canal de televisin, y que por ello Asintec incurri en los gastos de implementacin, entre ellos, la compra de equipos, gastos cuyo monto estima en $ 80.000.000; y que en general reconoce como representativas de gastos las facturas que rolan en la carpeta amarilla. 31. Que de la apreciacin conjunta de los documentos analizados y de la testimonial recin indicada, unidos estos antecedentes al hecho establecido de la causa de la existencia y grado de avance de las negociaciones posteriores al 2 de mayo de 1997, se conforman las bases para construir a partir de ellos, mediante un proceso lgico deductivo, una presuncin judicial en orden a establecer la efectividad de haber incurrido la actora en los gastos representados en esos mismos documentos con motivo de esas negociaciones o tratativas con la demandada, presuncin que a juicio del tribunal, por sus suficientes caracteres de gravedad y precisin, constituye plena prueba acerca de la ocurrencia de tales gastos y de sus montos. As, se tendr por justificado el denominado "gasto provocado" por una suma total ascendente a $

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49.149.291, monto que la demandada est obligada a resarcir a la actora a ttulo de dao emergente, en razn de haber creado la apariencia de seriedad de las negociaciones y de la conclusin final del contrato, induciendo con ello a su contraparte a creer que eran necesarios e indispensables para proseguir en ellas y formalizar as el negocio definitivo, para luego retirarse del proceso negocial, tal como ya se ha dicho, en forma injustificada y culpable. Por lo dems, no a otra cosa pueden responder esos gastos, relacionados todos con la adquisicin de equipos para servicio de televisin, dado el curso que llevaba el proceso negocial y ms an que no se divisa otra razn ms lgica que hubiera motivado a la actora para haberlos asumido. De esta forma, la actora debe ser reembolsada, sin que sea conducente aqu la alegacin de la demandada que podra resumirse en que aqulla no tendra derecho al resarcimiento por permanecer los equipos adquiridos en su poder, como quiera que es inconcuso que los gastos se ocasionaron a propsito de la conducta negocial de sta, vale decir, con motivo de su comportamiento que finalmente import un acto ilcito, y nadie puede beneficiarse de su propio acto o hecho ilcito. 32. Que la suma predicha constituye la nica que ha resultado justificada en el proceso en relacin a los gastos, razn por la cual se desestimarn los dems rubros que se pretenden como dao emergente, desde que por una parte se los ha fundamentado en antecedentes de fecha anterior al 2 de mayo de 1997; por otro lado, en algunos casos se refieren a gastos normales que se producen durante un proceso negocial y que como es evidente debe asumirlos cada una de las partes interesadas; y, por ltimo, no se han justificado fehacientemente en su gran mayora por quien persigue su resarcimiento. 33. Que, finalmente, slo cabe aadir que en nada alteran a las conclusiones a que se ha venido arribando los documentos acompaados por la demandante a fs. 148 a 155, 178 a 179 y 180 a 183, y lo mismo ocurre con los agregados por la demandada en la carpeta separada (color rojo), habida excepcin en este ltimo caso de los que se han mencionado en las motivaciones precedentes de esta sentencia, como igualmente con los que adjunt a fs. 185 a 192; antecedentes que nicamente se mencionan para los efectos procesales pertinentes. Anloga cosa acaece con los oficios corrientes a fs. 242 con sus agregados y a fs. 474 y siguientes, y con la absolucin de posiciones del representante de la actora del acta de fs. 579 y siguiente, al tenor del pliego de fs. 582 y siguientes. Por ltimo, no huelga recordar que el testimonio de Edwing Frank Keller Marabol, presentado por la actora a fs. 461 y siguiente, fue declarado nulo por sentencia interlocutoria firme que corre a fs. 9 del ramo incidental separado (iniciado con fecha 19 de agosto de 1998). Por estas consideraciones, y de conformidad, adems, con lo previsto en los artculos 44, 1.437, 1.438, 1.445, 1.459, 1.473, 1.474, 1.477, 1.479, 1.481, 1.482, 1.494, 1.545, 1.546, 1.547, 1.553, 1.554, 1.560 y siguientes, 1.698, 1.699, 1.700, 1.702, 1.706, 1.712, 2.284 y 2.314 y siguientes del Cdigo Civil; y 82, 144, 160, 170 y 341 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; se declara: En cuanto a las objeciones de documentos: Que se desestiman, en todas sus partes y sin costas, las objeciones documentales formuladas por la demandada en el primer otros de fs. 26, en lo principal de fs. 93 y a fs. 209.

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En cuanto a la tacha: Que se desestima, en todas sus partes y sin costas, la tacha interpuesta por la demandada a fs. 158 vta., en contra del testigo de la demandante, Ramn Andrs Domnguez Hidalgo. En cuanto a una objecin de informe: Que se desestima, en todas sus partes y sin costas, la objecin propuesta por la demandante a fs. 1 del ramo incidental separado (iniciado con fecha 13 de julio de 1998). En cuanto al fondo: I. Que se desecha la demanda de lo principal de fs. 13, en lo que respecta a la accin principal enderezada, acogindose, por tanto, la excepcin propuesta en el N 1, letra A, del prrafo II de la contestacin de fs. 45. No se emite pronunciamiento, en razn de lo anterior, respecto de las excepciones de los Ns 2 y 3 de la misma letra y prrafo de fs. 45. II. Que se hace lugar a la demanda subsidiaria deducida en lo principal de fs. 13, slo en cuanto se condena a la demandada a pagar a la demandante, la suma de cuarenta y nueve millones ciento cuarenta y nueve mil doscientos noventa y un pesos ($ 49.149.291) por concepto de indemnizacin de perjuicios por dao emergente, desestimndose en lo dems esta misma demanda. La suma antedicha, se pagar reajustada conforme la variacin experimentada por el Indice de Precios al Consumidor entre la fecha de notificacin de la demanda y la poca del pago efectivo, y sin intereses por no haber sido stos solicitados. III. Que no se condena en costas a la parte demandada, por no haber sido totalmente vencida. Regstrese y archvese en su oportunidad. Dictada por el seor Csar Gerardo Panes Ramrez, Juez Letrado Titular del Primer Juzgado Civil de Concepcin. Rol N 105.848. Corte de Apelaciones de Concepcin, 29/06/2000, 781-1999

Texto Sentencia Corte de Apelaciones :

Concepcin, veintinueve de junio de dos mil. Visto: En cuanto al recurso de casacin en la forma: 1. Que a fojas 621 la parte demandada ha deducido recurso de casacin en la forma en contra de

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la sentencia definitiva de fojas 599 por haberse dictado con omisin del requisito establecido en el artculo 170 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, y carecer de las consideraciones de hecho que le han debido de servir de sustento. Dice que ha omitido sealar las pruebas conducentes a establecer el hecho de haber sido objeto de un requerimiento perentorio de contratacin, en cuanto a las fechas de perfeccionamiento del acto jurdico, de suministro de las instalaciones de su cargo y de inicio de las transmisiones televisivas. As no analiz el fax dirigido por el Sr. Hugo Daz el 15 de julio de 1997 al Club Hpico (fojas 104 numeral 10) y reconocido por aqul al responder la articulacin N 22, que contiene una proposicin de clausulado para el contrato que se quera. Por consiguiente, en esta fecha la actora requiri perentoriamente la celebracin del contrato antes del 30 de julio de 1997 para la iniciacin de las transmisiones televisivas el 6 de agosto de ese ao. Se trata de un hecho relevante, pues fue este requerimiento el que llev a su parte sospechar de las intenciones de Asiniec S.A. y efectuar indagaciones sobre la regularidad jurdica en torno a una materia del expertizaje propio de la actora. 2. Que siempre en este contexto del vicio invocado el recurrente agreg que el fallo ha omitido todo anlisis sobre la irregularidad jurdica pretendida por la parte demandante, toda vez que a la fecha del requerimiento no exista permiso limitado de televisin en la banda 2,6 GHZ atinente al proyecto tcnico de la actora, con zona de servicio coherente y su imposibilidad de concretarse. No ha valorado la prueba rendida al efecto, confesin de fojas 579 en relacin a la posicin 28; la resolucin N 479 de 25 de octubre de 1988; la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993 en cuanto no otorg el permiso respecto de la banda 2,6 GHZ a travs de la cual deba prestarse el servicio ofrecido por la actora; la zona de servicio indicada por dicha resolucin N 19 y donde deba ubicarse la planta transmisora, y que a la fecha de las negociaciones y del ultimtum no poda instalarse en el Cerro Teltren. La solicitud de traslado alegada por el Sr. Daz al contestar la articulacin 27 de fojas 580, fue rechazada como consta en el punto 11 del informe de la subsecretara, sin que tampoco se haya solicitado cambio de la ubicacin de los estudios de transmisin en Via del Mar. 3. Que en el recurso se efectan otras precisiones en cuanto a la falta de ponderacin de otras probanzas rendidas en la causa y omisin de tener por establecidos hechos suficientemente acreditados, ocasionndole un perjuicio reparable slo con la invalidacin de la sentencia, por lo cual debe dictarse una de reemplazo en lo concerniente a la parte agraviante de dicho fallo que acogi la demanda subsidiaria de indemnizacin de perjuicios, desechndose el libelo en ese aspecto. 4. Que dicho recurso de casacin no puede prosperar, pues aun en el caso de haberse incurrido en falta de valoracin probatoria y de establecimiento de los hechos en el fallo recurrido, es requisito esencial para la procedencia del recurso, que con el vicio se haya irrogado un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad; y sucede que en la especie, las omisiones invocadas pueden ser subsanadas travs del recurso de apelacin deducido adems por la misma parte en el primer otros del escrito de fojas 621. El artculo 768 inc. 3 del Cdigo de Procedimiento Civil es claro al respecto.

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Por estas consideraciones y disposicin legal citada, se declara que se rechaza el recurso de casacin deducido en lo principal de escritor de fojas 621, sin costas. En lo concerniente al recurso de apelacin deducido por ambas partes: Se eliminan en el fallo apelado, el prrafo final del motivo 20, el prrafo 2 del motivo 22, al igual que las reflexiones 17, 23, 24, 25, 27, 28, 29, 30, 31, 32 y 33; y en el prrafo 3 del motivo 22, se substituyen las expresiones "Sobre todo" por "Sin perjuicio". Se reproduce en lo dems la referida sentencia, y se tiene tambin presente: 1. Que en la sentencia de primer grado se ha desechado la demanda interpuesta por va principal en el escrito de fojas 13, decisin que es compartida por esta Corte. 2. Que en efecto, no se discute que en el contrato de promesa de prestacin de servicios de fojas 3, se pact una condicin a cumplirse dentro de un plazo y consistente en tomar en arrendamiento el Club Hpico, el terreno del Cerro Teltren del fundo Las Escaleras, donde iba a instalarse la planta transmisora de televisin privada, contrato a celebrarse antes del 2 de mayo de 1997, de manera que si no se otorgaba ni firmaba por el club y el tercero arrendador en ese plazo, la promesa se extingua sin ulteriores consecuencias para las partes. Tal como lo decidi el Juez de primer grado, el plazo pactado venci sin haberse perfeccionado el arrendamiento en cuestin, por una razn no imputable a dolo o culpa de la parte demandada, as que la promesa debe considerarse legalmente extinguida. 3. Que el contrato de promesa se convino el 27 de febrero de 1997 (fojas 3), habindose autorizado las firmas de las partes por un Notario Pblico al da siguiente, como aparece claramente en el documento signado con el nmero 14 en el cuaderno de cartula roja, en custodia. Simultneamente, las partes suscribieron en la misma oportunidad y ante el mismo notario, el proyecto de contrato prometido, su anexo tcnico y el proyecto del contrato de arrendamiento que deba celebrarse entre el Club Hpico y el tercero arrendador, Sociedad Las Escaleras S.A., como duea del terreno a darse en arriendo. As consta en los instrumentos signados con los nmeros 15, 16 y 17 de igual cuaderno rojo (fojas 5 causa, Ns 3 y 5 cuaderno amarillo, en custodia). 4. Que el referido proyecto de contrato de arrendamiento, es el que las partes de este juicio acordaron que deba celebrarse entre el Club Hpico y la Sociedad Las Escaleras S.A., y debi ser el que la demandada remiti a esta ltima para su estudio, con la carta sealada con el N 4 en el cuaderno amarillo (fojas 347). Ahora bien, el testimonio prestado por el abogado Ramn Domnguez Hidalgo a fojas 158, en concordancia con el mrito de la carta de fojas 147, reconocida como suya por ese profesional y la carta sealada con el N 22 del cuaderno rojo, de 4 de marzo de 1997, suscrita por un vocero de la Sociedad Las Escaleras, sirven para acreditar las objeciones formuladas por dicha sociedad al proyecto contractual aludido, con las 5 modificaciones propuestas, siendo del caso destacar la indicada con el N 5 de esa carta: "El arrendatario permitir al arrendador el uso y goce gratuito de la antena de repeticin que se propone instalar en el inmueble arrendado, siempre y cuando ello no

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menoscabe o dificulte su utilizacin por el Club Hpico de Concepcin S.A.". 5. Que tales modificaciones fueron puestas en conocimiento de la demandante, quien en la carta de 13 de marzo de 1997 (N 23 cuaderno rojo o fojas 538) acept las cuatro primeras pero rechaz la quinta al supeditarla a la clusula 10 del contrato de prestacin de servicios proyectado (N 16 cuaderno rojo) donde se prohbe la instalacin de equipamiento en el interior de la caseta, ajenos a los instalados por Asintec S.A., quien se reserva el derecho de autorizar la instalacin de equipamiento ajeno a este proyecto en la torre, previa entrega de estudio y solicitud del interesado bajo responsabilidad de Asintec S.A.". Que dicha carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 18. 6. Que los trminos de la clusula 10 evidencian el rechazo de la demandante a la quinta modificacin propuesta por la sociedad duea del terreno a arrendar, y no se ha acreditado que despus haya variado de opinin, de ah que no se le cree al abogado Domnguez cuando a fojas 158 asevera que la actora s estuvo de acuerdo en la aludida quinta modificacin y aun en el evento de que realmente as lo haya manifestado el representante de Asintec S.A., lo cierto es que en el escrito de la demanda de fojas 13 no se afirma esto y lo que es ms relevante, no se ha acreditado que el Club Hpico haya estado de acuerdo con ella, sin que tampoco est demostrado que haya dejado en la Notara Aburto un proyecto de contrato de arrendamiento a suscribirse por dicho club y la arrendadora, como lo aseveran los testigos de Asintec S.A., Marcela Rengifo Rojo a fojas 168 y Luis Yaconi Merino a fojas 157, tanto es as que el Notario Aburto Contardo, en cuya notara se habra dejado ese contrato, en el informe de fojas 213 manifiesta que ello nunca aconteci, sin que nadie haya comparecido a suscribir o en demanda de suscripcin de una escritura pblica que contuviera un contrato de esa naturaleza y tenor. La carta que obra con el N 6 del cuaderno amarillo y reconocida por el firmante Luis Yaconi Merino a fojas 157, evidencia que al 4 de agosto de 1997 dicho proyecto no exista. An ms, el testigo Domnguez a fojas 159 vta. expresa que en marzo de 1997, Felipe Yaconi, que actuaba por la eventual arrendadora, le dijo que el contrato no iba a prosperar, y ah le sugiri el envo de una carta en que reiterara al club la intencin de celebrar el contrato, y lo que es muy relevante, agrega que convers con el representante de Asintec S.A., quien le manifest que el contrato en definitiva no iba a fructificar. En cuanto a la carta sugerida por dicho testigo, es la signada con el N 6, aludida. 7. Que existe el acta de directorio de 21 de marzo de 1997 (fojas 222) en que el gerente de la institucin informa al directorio que ya se encuentran terminados los contratos de arriendo de terreno para la instalacin de la antena transmisora y el contrato de prestacin de servicios con la demandante, estimando un director que este ltimo deba ser revisado por otro director de mayor experiencia, refirindose a Jos Vergara Salinas. Nada se dice en esta acta de las observaciones formuladas por la proyectada arrendadora del Cerro Teltren, en su carta de 4 de marzo de 1997 (N 22 cuaderno rojo), como debera haber sido en el evento de que hubieran sabido de ella, al ser obvio que dicha propuesta significaba una modificacin o adicin del proyecto de contrato de arriendo suscrito por las partes del juicio el 28 de febrero de 1997 (N 15 cuaderno rojo) y por sobre todo, significaba un acuerdo en tal sentido con la parte demandante, conforme a lo convenido en la clusula 4 del contrato de promesa y este hecho no est acreditado en la causa, segn ya se dijo, y en todo caso, en lo concerniente al club, la

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referida modificacin o adicin requera de un acuerdo de directorio del club, y no est probado que as haya acontecido. Pero, la falta de acuerdo respecto de los trminos del contrato de arrendamiento entre el club y la Sociedad Las Escaleras, se evidencia con el testimonio de Ramn Domnguez en relacin a sus conversaciones con Felipe Yaconi y el representante de Asintec S.A., como se consign en el motivo anterior, adems del testimonio del testigo Luis Hinrisch Olivares presentado a fojas 201 por Asintec S.A., y que enfticamente asevera que dicho contrato de arriendo no prosper por las modificaciones propuestas por la Sociedad Las Escaleras S.A. al proyecto original suscrito en febrero de 1997, y que eran inaceptables para el club. 8. Que en las anotadas condiciones, no puede concluirse que hubo alguna conducta ilcita por parte del Club Hpico, en orden a no celebrar en el lapso convenido, el contrato de arrendamiento en comento, de manera que no puede darse el cumplimiento ficto de condicin argumentado por la parte demandante, y sobre esta base, debe tenerse por legalmente extinguida la promesa con la obligacin de celebrar el contrato prometido por las partes, y de convenir un contrato de arrendamiento por una de ellas con un tercero, no siendo dable entonces, acoger la demanda pretendida por va principal. 9. Que en lo concerniente a la accin subsidiaria de responsabilidad pre contractual, ya se dijo en el motivo 22 del fallo de primer grado, que una vez legalmente expirado el contrato de promesa, las conversaciones se reanudaron en orden a celebrar el contrato de prestacin de servicios, lo que hace necesario analizar toda la documentacin y pruebas rendidas en el proceso, incluso la referida al perodo anterior al 2 de mayo de 1997, en que se extingui la promesa, para la debida comprensin de la aportada con posterioridad a esa fecha. 10. Que en este propsito, existen los siguientes documentos aportados por ambas partes: a) Carta de 26 de abril de 1996, signada con el N 1 del cuaderno rojo, y enviada por la demandante al gerente del Club Hpico, Fernando Gran, en que, respondiendo a una solicitud de dicho club, le presenta una estimacin de honorarios y propuesta, para la prestacin de servicios de transmisin de televisin. La carta fue reconocida en confesin de fojas 579 posicin 1. b) Acta de directorio del Club Hpico, celebrada el 21 de junio de 1996, ante el presidente Luis Hinrisch Olivares, directores y gerente Fernando Gran Troni, que rola en fotocopia a fojas 230 en esta causa. En ella el gerente proporciona antecedentes sobre la proyectada transmisin por televisin de las carreras, y el directorio acuerda su estudio con la recopilacin de antecedentes, para el anlisis del abogado del club. c) Acta de directorio, de 9 de agosto de 1996 (fojas 216), en que se analiza la propuesta de Asintec S.A. y se acuerda entregar el estudio contractual al abogado Mario Rojas Seplveda, aprobndose contratar el servicio propuesto por la actora. d) Carta de 12 de septiembre de 1996, que rola con el N 4 del cuaderno rojo, enviada por el estudio del Abogado Mario Rojas, a un director del club, en que le detalla las observaciones que le

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merece a dicho profesional el proyecto del contrato de prestacin de servicios entre Asintec S.A. y el club, mencionando especialmente la observacin 12 relativa a la zona de servicios contemplada en el anexo 1, que es solo Concepcin, y la nmero 11 concerniente al contrato, sobre la obtencin de los permisos necesarios para la prestacin del servicio que debe ser cargo de Asintec S.A. y en el evento de que el club contraiga tal obligacin, la actora debe especificar de qu permisos se trata. Dicho documento fue recibido por la demandante, como consta en la carta signada con el N 2 del cuaderno rojo, de 25 de septiembre de 1996, en que esa parte le hace llegar al club las contra observaciones suscritas por el emisor de la carta de 23 de septiembre de ese ao, signada con el N 3 del cuaderno rojo, refirindose en el prrafo 1) a la zona de servicios Concepcin, zona que debe concordar con la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993 que autoriz una concesin privada de televisin a la empresa "Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A.". Esta carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 2. e) Acta de directorio de 27 de septiembre de 1996 (fojas 217) en que se comunican al directorio las observaciones del abogado Rojas al contrato de prestacin de servicios propuesto, de las contra observaciones de la actora, y que se entregan en la misma fecha a dicho profesional, acordndose que el Sr. Rojas contine con el estudio del contrato, debiendo adems obtenerse la documentacin necesaria para saber quin es el dueo del terreno donde podra instalarse la antena transmisora. f) Carta de 7 de octubre de 1996, signada con el N 10 del cuaderno rojo, enviada por la actora al gerente Gran del club, donde comunica las conversaciones con la sociedad que sera duea del terreno llamado Teta Sur, para su compra y posterior arrendamiento al club. Fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 5. g) Carta de 14 de octubre de 1996, indicada con el N 11 del cuaderno rojo, en que la demandante comunica al club su oferta de arriendo del terreno de Teta Sur en U.F. 50 mensuales. Fue reconocida en la confesin en fojas 579 posicin 6. h) Acta de directorio de 25 de octubre de 1996 (fojas 219) en que se analiza la situacin de propiedad del terreno y datos poco confiables recopilados. i) Cotizaciones de 20 de noviembre de 1996, sealadas con los nmeros 5 a 9 del cuaderno rojo, emanadas de Metalrgica del Ro y dirigidas al demandante, sobre trabajos a realizar y su costo. La demandante los reconoci en la confesin de fojas 579 posicin 4. j) Acta de directorio de 17 de enero de 1997 (fojas 222) en que el gerente del club informa al directorio que tanto el contrato con la firma de Asintec S.A. por el servicio privado de televisin y el contrato por terrenos para las antenas con la firma Yaconi e Hijos, se encuentra en poder del abogado Rojas para afinar los ltimos detalles. k) Acta de directorio de 21 de marzo de 1997 (fojas 224), ya referida, y en que el gerente del club informa al directorio que ya se encuentran terminados los contratos de arriendo de terreno para la instalacin de la antena transmisora y el contrato de prestacin de servicios con la demandante,

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estimando un director que este ltimo deba ser revisado por otro director de mayor experiencia, refirindose a Jos Vergara Salinas. A esta fecha ya se haba celebrado el contrato de promesa con sus anexos, el 27 de febrero de 1997 (fojas 14 cuaderno rojo), y evidencia dicha acta, que an no haba plena conviccin respecto del contrato de prestacin de servicio. l) Carta de 6 de mayo de 1997, que rola con el N 1 del cuaderno amarillo, suscrita por Luis Hinrisch Rosell, en su calidad de presidente del club, dirigida a la actora, donde le ratifica lo conversado por ella con el gerente general, Fernando Gran, en el sentido de formalizar el compromiso contrado con Asintec S.A. y que se traduce en un contrato de prestacin de servicios de canal de televisin para las sucursales del Club Hpico de Concepcin. Agrega que el trmite se va a dilatar pues el 25 de abril se renov el directorio del club, situacin que trae consigno una completa actualizacin de la estructura de los poderes, quedando los anteriores revocados, de manera que el contrato en cuestin se celebrar tan pronto se constituyan los nuevos poderes, y lo mismo ha acontecido con el contrato de arrendamiento de terrenos con la firma fundo Las Escaleras. Esta carta fue reconocida por el suscriptor a fojas 205. A esta fecha ya haba legalmente expirado el contrato de promesa, por advenimiento del plazo 2 de mayo de 1997, sin que se hubiera perfeccionado el contrato de arrendamiento del Cerro Teltren, y evidencia que las conversaciones continuaron entre las partes, ahora en el campo de responsabilidad pre contractual, para la celebracin de las dos convenciones. m) Acta de directorio de 23 de mayo de 1997 (fojas 226) en que el presidente del directorio solicita el envo del contrato de prestacin de servicios a todo el directorio para su revisin e inclusin de las observaciones que pudiere formular algn director y proceder a la firma de los contratos a fines de junio, fecha que debe determinar el inicio de los servicios de Asintec S.A. y de esta forma el cobro de honorarios. En dicha acta consta la opinin del director Jos Vergara sobre la conveniencia de tener un canal propio de TV independiente de Entel, pero estima un riesgo excesivo el que asumir el club con la suscripcin del contrato. Y el director Porter estima que debe incluirse en el contrato la responsabilidad de esta firma por la antena y por las torres donde se instalar. n) Memoria del Club Hpico, signada con el N 2 del cuaderno amarillo correspondiente al ao 1996, donde el presidente se refiere a las negociaciones existentes para la celebracin de los contratos en estudio. o) Informe de 1 de julio de 1997, signado con el nmero 14 del cuaderno amarillo (fojas 365), en que la Direccin de Aerdromos y Servicios Aeroportuarios, comunica a Asintec S.A. la procedencia de emplazar un mstil de antena de 60 metros en el Cerro Teltren. p) Contrato de arriendo del canal de televisin, celebrado el 22 de julio de 1997, entre Asintec S.A. y la empresa de Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A. o Hipotel, estando las firmas autorizadas por un Notario Pblico el 23 de julio de ese ao (fojas 367 o documento signado

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con el N 15 en el cuaderno amarillo). En el contrato se dice que la arrendadora obtuvo del Consejo Nacional de Televisin un permiso para instalar, operar y explotar un servicio limitado de televisin multicanal en la Ciudad de Concepcin, mediante resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993. Dicho canal es tomado en arrendamiento por la demandante para dar servicios de televisin al Club Hpico de Concepcin, por el trmino de 3 aos contados desde que la Subsecretara de Telecomunicaciones pruebe y autorice al traslado de las frecuencias objeto de ese contrato, pagndose la renta desde igual fecha. q) Fax signado con el N 24 del cuaderno rojo (fojas 539) dirigido por la demandante al abogado Mario Rojas, consistente en una carta de 15 de julio de 1997 en que le remite el contrato de prestacin de servicios a celebrarse entre las partes segn la promesa convenida y cuya firma fue reconocida por la actora en la confesin de fojas 579 posicin 22. En ese proyecto contractual (N 25 cuaderno rojo) se dice en la clusula octava que el club tendr a su cargo y costo la infraestructura donde el equipamiento ser instalado, infraestructura detallada en el anexo y que debe concretarse fsicamente como tambin en lo relativo al uso del lugar en que se instale, para ser puesta a disposicin de Asintec S.A. el 30 de julio de 1997, y en la clusula decimotercera, dispone que las transmisiones de televisin privada se iniciarn el 6 de agosto de 1997. r) Carta de 28 de julio de 1997 (N 26 cuaderno rojo, N 12 cuaderno amarillo), remitida por la demandante al club, y que en lo pertinente requiere informacin sobre el avance de los trabajos de implementacin del proyecto de televisin, ya que la actora est en condiciones de implementar el equipamiento el 8 de agosto, fecha acordada en la reunin de directorio a la cual asisti. Asimismo le reitera formalizar el contrato de prestacin de servicios. Dicha carta fue reconocida en la confesin de fojas 579 posicin 23. 11. Que la parte demandante se ha valido de las declaraciones de los testigos Marcela Lilian Rengifo Rojo y Rodolfo Miguel Hinrisch Rosell, adems de los dos valorados con anterioridad. La primera a fojas 168 manifiesta haber visto el contrato de promesa con sus anexos, firmados por las partes del juicio, y que el 25 de marzo de 1997 convers con el abogado Mario Rojas, quien le dijo que el contrato de arriendo estaba en la Notara Aburto con modificacin de la jurisdiccin de los tribunales, para la firma de las partes, pero Felipe Yaconi fue a la notara y nada encontr. Despus de esto el club cambio de directorio, y el nuevo pidi ampliacin de plazo de vencimiento de la promesa a Asintec S.A. por el problema del cambio de poderes, y en conversaciones sostenidas con el gerente Fernando Gran, quien solicit la compra de los equipos que se necesitaban, lo ms rpido posible, pero despus no firmaron el contrato de prestacin de servicios y nunca el club manifest que el contrato no se iba a firmar. Ella intervino en las conversaciones con el abogado Rojas, pues los directores de la actora estaban fuera del pas y le encargaron la gestin, a fin de que se fueran dando las condiciones de celebrar los contratos en cuestin. Lo que pas que el nuevo directorio del club no respet los acuerdos del anterior, y en esto hubo mala fe, pues siempre manifestaron la intencin de firmar el contrato de prestacin. Dice que la demandante incurri en gastos para implementar el servicio pretendido por el club y reconoce las facturas y boletas demostrativas de gastos, acompaadas en la causa, el flujo de caja de fojas 149 a fojas

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153 y carta de fojas 148. Dice que la actora contrajo crditos bancarios para costear los gastos del proyecto, y que no pudieron ser pagados, as que Asintec S.A. cerr la oficina y despidi al personal. El segundo, a fojas 205 expresa que el club celebr el contrato de promesa y anexos, sin que el contrato de arrendamiento se haya podido concretar con la firma de Las Escaleras, en razn de las objeciones que sta formul al proyecto de contrato de arrendamiento, siendo inaceptable que ambas partes tuvieran el derecho de dejar sin efecto el contrato con aviso previo de seis meses de anticipacin, aparte del uso gratuito que la arrendadora pretenda de las antenas e instalaciones, aspecto en el que tampoco estuvo de acuerdo la demandante, y as lleg el 2 de mayo de 1997 en que se venci el plazo de la promesa. Dicen que haban situaciones poco claras que complotaron a la celebracin del contrato de prestacin de servicios, citando los costos de confeccin e instalacin de la antena, ya que mientras Asintec S.A. hablaba de ocho o nueve millones, averiguaciones hechas por ellos daban un costo superior a veintids millones. Reconoce el envo de la carta de 6 de mayo de 1997, fecha en la cual las relaciones de las partes eran excelentes y de plena confianza, y as se lleg al cambio del directorio del club a fines de abril de 1997, pero la situacin cambi despus, y los primeros das de junio de 1997, ms o menos, un banco les avis del cobro de una factura de 8 millones, y que era absolutamente desconocida por el club, pues nunca se encarg servicios que justificaran la factura. Al interpelar al representante de la demandante, reconoci que haba habido un mal manejo de ellos y dijo que se desistira del cobro de la factura. A lo anterior debe agregarse el problema de duda surgida por los costos de la antena, y por ltimo, fue una especie de ultimtum recibido el 15 de julio de 1997, y las averiguaciones hechas por el abogado Rojas determinaron que la demandante careca de los permisos para operar el servicio en cuestin, as que ah se supo de la imposibilidad de firmar los contratos en esas condiciones, aparte de que de haber seguido adelante, habran sido partcipes de un sistema de transmisin ilegal, exponindose a multas y suspensiones. 12. Que por su lado, la demandada se vali de los siguientes testimonios: a) Toms Antonio Mosciatti Olivieri, que a fojas 162 manifiesta que en septiembre de 1996, el abogado Mario Rojas le pidi una opinin sobre un proyecto de contrato entre las partes, ya que comprendan aspectos tcnicos y jurdicos sobre telecomunicaciones, materia de la cual tiene conocimiento. Entiende que por esta conversacin, el abogado Rojas envi una carta con observaciones, y ya que en marzo de 1997 supo de la promesa celebrada entre las partes, y posteriormente supo que en mayo la promesa no se haba hecho efectiva, pero que continuaban las conversaciones, y a mediados de julio el abogado Rojas le cont que los estaban urgiendo para la celebracin del contrato de prestacin de servicios, reiterndole la situacin tcnica y jurdica observada al comienzo. Expresa que posteriormente se le pidi un informe sobre las condiciones jurdicas y tcnicas de la concesin otorgada a Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A., para lo cual emiti los informes de fojas 114 y 121 que ratifica en todas sus partes. b) Luis Eduardo Grez Saavedra que a fojas 165 vta. manifiesta que la demandante careca de los permisos necesarios para proporcionar el servicio ofrecido y el proyecto contractual y tcnico no le permita cubrir las localidades de Concepcin y Arauco. La resolucin N 19 del Consejo Nacional

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de Televisin slo facultaba para operar en Concepcin, no Arauco, como lo quera el Club Hpico, adems el inicio del servicio autorizado en la resolucin N 19, deba ser en dos aos contados desde la publicacin en el Diario Oficial, plazo que venci el 16 de agosto de 1995. El proyecto de Asintec S.A. requera una potencia radiada en 419 watts, pero el mximo legal permitido de 200 watts, adems la ubicacin de la planta transmisora segn la resolucin N 19 no puede abarcar y cubrir las localidades de la Provincia de Arauco. Reconoce sus firmas de fojas 120, 123 y 133, reconociendo los informes de fojas 114 a fojas 142, con los mapas de fojas 130 y 142, reiterando que no existe norma que permita a un concesionario emitir seales fuera del rea de servicio. 13. Que el anlisis de los documentos de fecha anterior al 27 de febrero de 1997, revelan el inicio de las conversaciones entre las partes del juicio, por lo menos desde abril de 1996, para la prestacin del servicio de televisin que permitiera la transmisin de las carreras efectuadas en el Club Hpico. En el desarrollo de las tratativas se present un proyecto de contrato de prestacin de servicios con su correspondiente anexo tcnico, por parte de la demandante, que fue objeto de observaciones y contra observaciones, como consta de la carta de 12 de septiembre de 1996 remitida por el abogado Mario Rojas (N 4 cuaderno rojo) que asesoraba jurdicamente al club en estas negociaciones; carta del 23 de septiembre de 1996 firmada por un asesor de la actora (N 3 cuaderno rojo) y carta de 25 de septiembre de 1996 emanada de dicha parte (N 2 cuaderno rojo). Paralelamente se conversaba sobre el lugar de emplazamiento de la antena y su equipamiento, estudindose inicialmente una posibilidad en el llamado sector Teta Sur que no prosper, hasta llegar al Cerro Teltren que perteneca a la Sociedad Las Escaleras S.A., con la cual el club emprendi tratos de arrendamiento. 14. Que de esta manera se lleg al 27 de febrero de 1997 en que se convino el contrato de promesa de celebracin de un contrato de prestacin de servicio de transmisin privada de televisin, acordndose el texto del mismo que se adjunt con su anexo tcnico, al igual que el texto del contrato de arrendamiento del terreno del Cerro Teltren, instrumentos que obran signados con los nmeros 14, 15, 16 y 17 del cuaderno rojo. Dicho de otro modo, el tenor del contrato de prestacin prometido y el tenor del contrato de arrendamiento, fueron expresamente convenidos al celebrarse la promesa, de ah que se haya dicho con anterioridad que la modificacin o adicin del arrendamiento requera acuerdo de las partes co contratantes. 15. Que, como se sabe, la promesa se extingui por vencimiento del plazo acordado para la celebracin del contrato de arrendamiento el 2 de mayo de 1997, sin que este contrato se concretara, pero no se discute que las partes continuaron conversando sobre el contrato de prestacin de servicios del arrendamiento del Cerro Teltren para la instalacin de la antena, en forma simultnea, aunque ahora debe entenderse desligados de los trminos de la promesa extinguida, ya que se trataba de materias ntimamente relacionadas, por manera que la falta de acuerdo en el contrato de prestacin de servicios tornaba innecesario el arrendamiento de cerro, y del mismo modo, la imposibilidad de acceder al Cerro Teltren impeda el otro contrato. El acta de directorio de fojas 226 y carta de 6 de mayo de 1997, suscrita por el presidente del club de ese entonces (N 1 cuaderno amarillo) abonan la continuacin de las tratativas.

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16. Que dentro de los aspectos conversados, estaba el relativo a los permisos de transmisin que se requeran y a la zona de servicio, de los cuales ya haba reparado el abogado Mario Rojas en su carta de 12 de septiembre de 1996 (N 4 cuaderno rojo), motivo por el cual en el proyecto de contrato prometido (N 16 cuaderno rojo) se acord expresamente en la clusula primera que "Asintec S.A. proporcionar un servicio de transmisin de televisin privada dentro de los lmites de Concepcin y Arauco, siendo de responsabilidad de Asintec S.A. contar con la pertinente resolucin de autorizacin del Consejo Nacional de Televisin, as como con la autorizacin para la ubicacin y funcionamiento de la antena transmisora en el Cerro Teltren del fundo Las Escaleras de la Comuna de Talcahuano". No cabe duda que ste fue un aspecto en que persever el club despus del 2 de mayo de 1997, pues as tambin se consign en el proyecto de contrato de prestacin de servicios, hecho llegar al abogado Rojas, y por consiguiente al club, por la demandante, en su fax de 15 de julio de 1997 (fojas 539 o N 24 cuaderno rojo), cuya firma fue reconocida por el representante de la actora en la confesin de fojas 579 posicin 22. Por ello se hace necesario dilucidar si la demandante estaba realmente en condiciones de prestar el servicio ofrecido en la zona exigida por el club, debiendo concluirse en la negativa. 17. Que en efecto, no cabe duda que con la finalidad de cumplir con el servicio ofertado en el proyecto contractual, la actora celebr el contrato de arriendo que obra signado con el N 15 del cuaderno amarillo (fojas 367). En dicho contrato de 22 de julio de 1997, autorizado por un Notario Pblico al da siguiente, la demandante tom en arriendo a Telecomunicaciones Hpicas y Deportivas Via del Mar S.A. o Hipotel S.A., los canales de televisin de servicio limitado, referidos en el permiso otorgado por la arrendadora, por el Consejo Nacional de Televisin, en la resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993, para dar servicio al Club Hpico de Concepcin (clusulas 1 y 2). Dicho contrato durar tres aos contados desde la fecha en que la Subsecretara de Telecomunicaciones apruebe y autorice el traslado de las frecuencias objeto de este contrato (clusula 3). 18. Que la referida resolucin N 19 de 10 de marzo de 1993, es la que obra signada con el N 20 del cuaderno rojo, y en ella se otorga concesin para establecer, operar y explotar un servicio limitado de televisin multicanal en la banda 2,6 GHZ, para la Ciudad de Concepcin, con ubicacin de los estudios en Avenida Los Castaos N 404 de Via del Mar, y de la planta transmisora en calle Colo Colo N 379, departamento 2.106 de Concepcin, con una zona de servicios para la Ciudad de Concepcin (fojas 236). Esta resolucin fue publicada en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1993 (fojas 235). 19. Que en la decisin debe ponderarse el informe emitido por la Subsecretara de Telecomunicaciones y agregado a fojas 474, aunque se le tuvo por acompaado como medida para mejor resolver a fojas 591. En dicho informe se manifiesta que la resolucin N 19 autoriz a Hipotel S.A. ubicar su planta transmisora en calle Colo Colo N 379, dpto. 2.106 de Concepcin, existiendo adems la resolucin N 12 de 7 de abril de 1994, del Consejo Nacional de Televisin, que otorg concesin de servicio

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limitado de televisin en la banda de 2,6 GHZ a Carlos Guillermo Garca Kuhn, con zona de servicio Concepcin y planta transmisora en la misma direccin antes indicada. De acuerdo a la normativa de la resolucin exenta N 479 de 1988, de la Subsecretara de Telecomunicaciones, punto 3,9, los canales asignados a los dos antes mencionados son adyacentes debiendo sus antenas transmisoras estar ubicadas en el mismo lugar o con una separacin mxima de 800 metros, norma que no se cumple de instalarse la antena y planta transmisora de Hipotel S.A. en el Cerro Teltren. A fojas 478 obra fotocopia de la resolucin N 479. Dice que la zona de servicios es el rea dentro de la cual el permisionario del servicio est autorizado para prestar el servicio. Dentro de dicha rea debe situarse la estacin de transmisin y las antenas receptoras asociadas a dicha estacin. A la fecha de otorgamiento de la concesin a Hipotel S.A., el rgano competente para otorgar, modificar y extinguir dicho servicio era el Consejo Nacional de Televisin, y ocurre que ste ha informado a fojas 776 que la sociedad no ha solicitado modificacin de la zona de servicio. Agrega la subsecretara que carece de antecedentes en que se le haya requerido autorizacin para arrendar u otorgar el derecho de uso de la concesin otorgada en la resolucin N 19, y que las solicitudes de modificacin del permiso de servicio, presentadas por Hipotel S.A. fueron rechazadas el 25 de agosto de 1997. Expresa que no tiene registrada a Asintec S.A. como permisionaria de servicio limitada de televisin con zona de servicio autorizada de Concepcin y Arauco, y no existe constancia de que a dicha empresa se le haya arrendado un permiso de esa naturaleza. Por ltimo dice que no es posible autorizar un servicio limitado de televisin multicanal en la banda 2,6 GHZ que contemple una potencia mxima isotropa equivalente radiada de ms de 200 watts. 20. Que relacionado dichos informes de fojas 474 y 776 con las declaraciones prestadas por los testigos Toms Moschiatti y Luis Grez (fojas 162, 165 vta.) con el reconocimiento expreso de los informes de fojas 114 y 121 suscritos por ellos, es posible inferir presunciones judiciales con mrito bastante por reunir las exigencias legales, para demostrar la imposibilidad legal en que se encontraba y se encuentra la empresa demandante de prestar el servicio de televisin conversado y contemplado en el proyecto de contrato, para la zona de Concepcin y Arauco, ya que Asintec S.A. no es titular de un permiso que la habilite legalmente para operar en esa zona de servicio, pues como se dijo la concesin tomada en arriendo, slo permite la transmisin en la zona de Concepcin, y su extensin a la de Arauco no va a poder obtenerla dada la existencia de la otra concesin otorgada. Por lo dems, ninguna modificacin de la zona de servicios se ha solicitado al organismo competente, respecto de la autorizada en la nuevamente mencionada resolucin N 19. Adems en el contrato de arrendamiento de canal, de fojas 367 (N 15 cuaderno amarillo) se expresa que el contrato durar tres aos contados desde la fecha en que la Secretara de Telecomunicaciones apruebe y autorice el traslado de las frecuencias objetos de este contrato, y no se ha demostrado que esta autorizacin y aprobacin se haya obtenido, de manera que hasta este momento dicho arrendamiento no puede cumplirse, reforzndose an ms la conclusin anotada precedentemente.

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21. Que dijimos de la continuacin de las conversaciones entre las partes, luego de expirada la promesa el 2 de mayo de 1997, e incluso mencionamos dentro de los documentos de la causa, la carta de 6 de mayo de 1997 suscrita por el presidente del club en el sentido de formalizar el contrato de prestacin de servicios, pero en la misma carta se habla de las sucursales del club. Tambin mencionamos el acta de directorio de 23 de mayo de 1997 (fojas 226) en que se convers del estudio por los directores del proyecto de contrato de prestacin de servicios, para su posterior firma, pero es obvio que tales personeros del club, siempre entendieron que el servicio deba ser prestado legalmente en la zona de Concepcin y Arauco, con ubicacin de la antena y equipos en el Cerro Teltren, como se expresaba en el proyecto de contrato suscrito por ambas partes el 27 de febrero de 1997, de ah su disposicin a celebrar la convencin sobre esas bases, de manera que si en algn momento dicho club tom conocimiento y adquiri la conviccin fundada de que el servicio ofrecido no iba poder ser desarrollado dentro de los mrgenes legales en la zona acordada, creemos que por la buena fe con que haban actuado hasta ese momento, no pueden incurrir en responsabilidad pre contractual si en definitiva se negaron a celebrar el contrato motivo de las tratativas. Recordemos que con el testimonio de Luis Hinrisch, aportado por la actora, en concordancia con los dichos del testigo Mosciatti de la demandada, se acredita que los problemas de las partes comenzaron a suscitarse en el mes de junio de 1997, por el cobro de una factura de la cual el club no tena conocimiento y a la que nunca se haba obligado; por las diferencias de costos de la antena y equipos, a lo que debe agregarse por ltimo, el problema detectado sobre carencia de los permisos necesarios para prestar el servicio de televisin, una vez recibida la carta signada con el N 24 del cuaderno rojo. An ms, los mismos antecedentes permiten suponer que Asintec S.A. no poda ignorar, en razn de su actividad tan especializada, que legalmente no poda operar en la zona de Arauco con el canal arrendado a Hipotel S.A. 22. Que, a mayor abundamiento, est suficientemente acreditado con el fax aludido en la letra q) del motivo 10, que en esa fecha, 15 de julio de 1997, la demandante pretendi que el da 30 de ese mes, la demandada le tuviera a su disposicin el terreno con la infraestructura necesaria para instalacin de antena y equipamiento, a fin de que la transmisin televisiva se iniciara el 6 de agosto de ese ao. As se dice en el proyecto de contrato de prestacin de servicios, remitidos al abogado Mario Rojas con el fax sealado, lo que fsica y materialmente era imposible, pues ni siquiera exista contrato de arrendamiento del terreno, y lo que tambin es relevante, pretenda iniciar una transmisin televisiva pasando por alto disposiciones legales y reglamentarias que deban ser obligatoriamente acatadas. 23. Que como corolario de todo lo expuesto, la demanda deducida en forma subsidiaria, tampoco puede ser acogida. 24. Que por la decisin precedente, es irrelevante entrar a valorar toda la documentacin acompaada por la demandante para acreditar los gastos incurridos en la negociacin, tanto en primera instancia como en esta Corte. Por estas consideraciones, y de conformidad a lo prevenido en el artculo 144 del Cdigo de Procedimiento Civil y 82 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se revoca, sin costas, la sentencia de

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13 de abril de 1999 escrita de fojas 599 a 612, en sus decisiones II y III y se declara que se rechaza en todas sus partes, la demanda subsidiaria deducida en lo principal de fojas 13, sin costas, por haber tenido la parte demandante motivo plausible para litigar. Se confirma en lo dems apelado, la referida sentencia, sin costas. Regstrese y devulvase. Redaccin del Ministro seor Freddy Vsquez Zavala, luego de estudio separado del proceso por los integrantes del tribunal. Provedo por los Ministros en propiedad de la Iltma. Corte seores Enrique Silva Segura, Freddy Vsquez Zavala y el Abogado Integrante seor Juan Sanhueza Monsalve. Rol N 781 99. Corte Suprema, 12/07/2004, 2622-2000

Texto Sentencia Corte Suprema:

Santiago, doce de julio de dos mil cuatro. Vistos: En estos autos rol 105.848 del Primer Juzgado Civil de Concepcin, caratulados "Asintec S.A. con Club Hpico de Concepcin S.A.", sobre indemnizacin de perjuicios, por sentencia de 13 de abril de 1999, el Juez Titular de ese tribunal don Csar Panes Ramrez, rechaz la demanda principal y acogi la subsidiaria, condenando al demandado a pagar una indemnizacin de perjuicios por responsabilidad pre contractual, por concepto de dao emergente, la suma de $ 49.149.291 ms reajustes correspondientes a la variacin del Indice de Precios al Consumidor entre la fecha de notificacin de la demanda y la poca del pago efectivo. Esta sentencia fue apelada por la parte demandante. A su turno, la demandada en contra de ese fallo dedujo recurso de casacin en la forma y de apelacin. Con fecha 29 de junio de 2000, una Sala de la Corte de Apelaciones de Concepcin, rechaz el recurso de casacin formal y pronuncindose sobre la apelacin confirm la sentencia en cuanto desestimaba la accin deducida en la demanda principal; y la revoc en la parte en que acogi la accin subsidiaria, declarando en su lugar, que rechazaba tambin la accin en que se persegua el pago de una indemnizacin de perjuicios derivada de una especie de responsabilidad pre contractual. En contra de este fallo la parte demandante dedujo recursos de casacin en la forma y en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Considerando: En cuanto al recurso de casacin en la forma: Primero: Que la parte demandante, "Asintec S.A.", cuya demanda subsidiaria de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad pre contractual fue desestimada por la sentencia de segundo grado,

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sostiene que dicha resolucin incurre en el vicio de casacin formal contemplado en el N 5 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el N 4 del artculo 170 del mismo cuerpo legal, toda vez que, segn afirma, el fallo no contiene un real y acabado anlisis de la prueba rendida por las partes y, en lo atinente a lo discutido, carece de las consideraciones de hecho y de derecho que le sirven de base. En efecto, expresa seguidamente, se omite analizar un instrumento, como es el que da cuenta del acta de una sesin del directorio de la sociedad demandada, celebrada el da 26 de diciembre de 1997, prueba que fue acompaada oportunamente por su parte, no obstante lo cual no se hace mencin de ste en la lista de pruebas que enumera el fallo impugnado. Por otro lado, agrega, el anlisis de la prueba que en la sentencia impugnada se realiza, no dice relacin con la cuestin controvertida en el juicio, la que se refera al cumplimiento por parte de la sociedad demandada, "Club Hpico de Concepcin S.A.", de sus deberes pre contractuales de informacin, lealtad y buena fe, los cuales deban predominar en la etapa de negociaciones y tratativas preliminares. Por el contrario, aade, se analiz nicamente el hecho de si "Asintec S.A." contaba o no con los permisos correspondientes para llevar a efecto las transmisiones televisivas que eran objeto de dichas relaciones previas. Por lo anterior, un examen incompleto de la prueba, o no referido a la cuestin planteada en la accin deducida, resulta intil y equivale a la falta de anlisis de la prueba rendida. Segundo: Que, como se ha fallado reiteradamente por esta Corte, las necesarias consideraciones de hecho y de derecho que deben servir de fundamento a las sentencias, que como requisito formal indispensable exige la ley, tienden a asegurar la justicia y la legalidad de los fallos y cumplen, adems, con el propsito de proporcionar a los litigantes los antecedentes que les permitan conocer los motivos que determinaron la decisin del litigio; informacin que resulta imprescindible a las partes para poder ejercer el derecho a interponer los recursos que la ley les franquea, instando por la modificacin o invalidacin de la sentencia judicial que a su juicio les agravia. Tercero: Que en la especie, contrariamente a lo sostenido en el recurso, de la propia lectura de la sentencia impugnada se desprende que sta contiene las consideraciones de hecho y de derecho que la ley exige, circunstancia que la propia recurrente tcitamente reconoce al sealar que el fallo contiene razonamientos en que se ha fundado la decisin, los cuales en el desarrollo de su argumentacin califica de errados. Por lo tanto, resulta evidente que el vicio de casacin formal que realmente se reprocha a la sentencia no consiste en su falta de consideraciones, sino en la apreciacin que la propia parte hace del contenido de las existentes, en cuanto atribuye a dichas motivaciones el haberse dictado, con error e impropiedad. Por esta razn, todo lleva a concluir a esta Corte que la sentencia que se analiza cumple con la exigencia prevista en el N 4 del artculo 170 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y por consiguiente, no ha incurrido en la causal de casacin contemplada en el N 5 del artculo 768 del mismo cdigo, lo que lleva a desestimar el recurso en estudio. Cuarto: Que, aparte de lo anterior, aun cuando resulta efectiva la afirmacin del recurrente en orden a no haberse considerado en la sentencia que se analiza el examen de uno de los documentos acompaados al juicio en parte de prueba, tal omisin carece de trascendencia, desde que, segn se deduce del argumento que el propio recurrente esgrime en apoyo de su accin, el hecho que con tal instrumento se pretendi probar se encuentra desvinculado con los razonamientos que decidieron a los sentenciadores a resolver el litigio en la forma como lo hicieron. De tal manera que, en todo caso, el recurso habr de ser desestimado por carecer el vicio que se

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le atribuye al fallo de influencia sustancial en lo dispositivo del mismo, en el aspecto enunciado. En cuanto al recurso de casacin en el fondo: Quinto: Que la demandante "Asintec S.A.", afirma que la sentencia habra incurrido en una infraccin de ley al vulnerar un principio general de derecho, como es el denominado de la buena fe, el que deba imperar entre las partes del juicio aun en la etapa de negociaciones previas dirigidas a celebrar el contrato de prestacin de servicios a que se refiere la demanda. Agrega que la buena fe es exigible no slo durante la ejecucin de un contrato, sino tambin en las tratativas anteriores a la celebracin del mismo. Sostiene, seguidamente, que en este caso, el retiro inmotivado de las negociaciones por parte del "Club Hpico de Concepcin S.A.", infringi dicho principio de derecho, lo que genera su responsabilidad por aplicacin del artculo 2.314 y siguientes del Cdigo Civil. Afirma, por ltimo, que la sentencia que se ataca por el recurso no aplic dicho principio de derecho al caso de autos, situacin que configurara la causal de casacin que le sirve de fundamento. Sexto: Que el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil exige, para la procedencia del recurso de casacin en el fondo, que haya existido infraccin de ley y que sta influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Ahora bien, en la especie, en lo atinente al primer requisito enunciado, aparece de manifiesto que el recurrente no ha cimentado la accin de nulidad de la sentencia que se trata en una "infraccin de ley", sino que la ha hecho consistir en no haberse aplicado por los Jueces de Fondo un principio general de derecho, como es el denominado de la buena fe, el que en este caso particular, a juicio del recurrente, debi imperar entre las partes en la etapa de negociaciones y tratativas previas a la celebracin de un contrato de transmisiones televisivas; principio que se habra vulnerado por la parte recurrida al inhibirse de continuar con las negociaciones, lo que generara una especie de responsabilidad de naturaleza pre contractual. Sptimo: Que, como es sabido, el recurso de casacin en el fondo es de derecho estricto; de modo que, al exigir el artculo 767 que para su procedencia debe existir una infraccin de ley, se est refiriendo al concepto y definicin que de la palabra ley nos entrega el artculo 1 del Cdigo Civil, al expresar que es una "... declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita en la Constitucin, manda, prohbe o permite"; y, es obligatorio entenderlo as, porque tambin la ley ordena que cuando su sentido es claro, el tenor literal del precepto no puede ser desatendido, a pretexto de consultar su espritu. De modo que, para los efectos de la interposicin del recurso de casacin en el fondo no es posible asimilar en modo alguno la infraccin de una norma legal con la vulneracin de un principio general del derecho. Octavo: Que por lo antes considerado, es posible afirmar que invocndose la vulneracin de un principio general del derecho, sta no constituye necesaria y propiamente una infraccin de ley de la especie de aqullas que perentoriamente exige el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil como requisito de procedencia del recurso de casacin en el fondo. De este modo, el que se ha deducido en esa forma en esta causa, es decir, sin cumplir con la aludida exigencia legal, habr de ser desestimado; hacindose inoficioso analizar si la transgresin denunciada influye sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia que se ataca por el recurso. Noveno: Que, sin perjuicio de lo anterior, cabe expresar que aun cuando el principio de derecho que se estima infringido es un contenido del precepto legal inserto en el artculo 1.546 del Cdigo

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Civil, tampoco sera posible anular el fallo por su falta de aplicacin en el caso de autos, desde que, segn los fundamentos de la accin civil deducida en carcter de subsidiaria, se atribuye a la demandada una fuente de responsabilidad distinta a la que dicha norma se refiere, como es la que la doctrina denomina como "responsabilidad pre contractual". Y, como se advierte del claro tenor literal de la citada norma legal, su mbito de aplicacin est restringido y reservado a la ejecucin de los contratos; es decir, se trata, en este ltimo evento, de una materia propia de la responsabilidad contractual. Dcimo: Que, a mayor abundamiento, cabe tambin dejar establecido que en la sentencia que se revisa, especficamente en el prrafo segundo del motivo 21, los Jueces del Fondo establecieron como un hecho de la causa que la parte del "Club Hpico de Concepcin S.A.", durante la etapa en que se llevaron a efecto las negociaciones preliminares, que en definitiva no fructificaron, actu de buena fe, hecho que en forma alguna podra ser alterado o modificado por esta Corte, por cuanto el recurrente no ha denunciado como infringidas las leyes reguladoras de la prueba. Undcimo: Que, segn todo lo que ha quedado consignado en las reflexiones que preceden, el recurso de casacin en el fondo que se examina ser rechazado. Y visto adems lo dispuesto en los artculos 765, 767 y 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, se rechazan los recursos de casacin en la forma y en el fondo deducidos a fojas 791 por los abogados don Ramn Domnguez Aguila y don Francisco Segura Riveiro, en representacin de la parte demandante, "Asintec S.A.", en contra de la sentencia de 29 de junio de 2000, escrita de fojas 779 a 790. Redaccin a cargo del Abogado Integrante seor Jacob. Regstrese y devulvase con sus agregados. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros seores Jorge Rodrguez A., Domingo Kokisch M., Jaime Rodrguez E. y los Abogados Integrantes seores Fernando Castro A. y Roberto Jacob Ch. ASINTEC S.A. CASACION FONDO Y FORMA CIVIL. ROL N 2.622 00 CONCEPCION.

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