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MINUTA DE DERECHO CIVIL PROF.: BRUNO CAPRILE BIERMANN. VERSIN AO 2010.

LA PRENDA

CONCEPTO: Art. 2384 (de memoria) Partes: pignorante y pignoratario. Elementos de la definicin: Es un contrato Se perfecciona por la entrega Recae sobre una cosa mueble. Constituye una caucin. Definicin Meza Barros: Un contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, si el deudor no cumple la obligacin garantizada Definicin Somarriva: Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito dndole la facultad de venderla y de pagarse preferentemente con el producido de la venta si el deudor no cumple su obligacin. Acepciones prenda Se utiliza para referirse al contrato de prenda, a la cosa empeada (art. 2384 inc. 2) y al derecho real que genera (art. 577) Prendas sin desplazamiento: Existen tambin las prendas especiales, regidas por estatutos particulares, denominadas genricamente como prendas sin desplazamiento, que se caracterizan pues el constituyente de la garanta conserva la tenencia de la cosa. Pueden mencionarse: Ley 4.097 sobre prenda agraria; Ley 4.702, sobre compraventa de cosas muebles a plazo; Ley 5.687, sobre contrato de prenda industrial; Ley 4.287, sobre prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos; Ley 18.690, sobre almacenes generales de depsitos; Ley 18.112, que dicta normas sobre prenda sin desplazamiento. Ntese que es comn referirse a esta clase particular de prenda utilizando la denominacin genrica de todas aquellas en que el deudor conserva la tenencia de la cosa: prenda sin desplazamiento. Dichas prendas fueron modificadas por la ley 20.190, que se tratar, la que, en lo relativo a la prenda, an no entra en vigencia. CARACTERES DE LA PRENDA Es un contrato: As lo califica el art. 2384 Pgina 1.-

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El art. 2392 subraya que requiere acuerdo de voluntades. Art. 2388: puede ser constituida no slo por el deudor sino tambin por un tercero que grava una cosa propia en garanta de una obligacin ajena. Es un contrato real: Art. 2386 La entrega cumple tambin una funcin de publicidad a terceros. Las prendas especiales, denominadas genricamente sin desplazamiento, son generalmente solemnes (la solemnidad la establecen para cada caso las leyes que la regulan) Es un contrato unilateral: El acreedor prendario es el nico que resulta obligado: tiene la obligacin de restitucin de la cosa empeada, una vez satisfecho el crdito garantizado. Puede devenir un contrato sinalagmtico imperfecto: gastos de conservacin y perjuicios art. 2396 En las prendas sin desplazamiento no existe obligacin de restitucin, pues la cosa permanece en poder del deudor. Es un contrato accesorio: Art. 2384, en relacin con el art. 46 Art. 2385 Es un contrato gratuito u oneroso? Se acostumbra afirmar que es un contrato oneroso, pues reporta utilidad para ambas partes: para el acreedor la garanta que se constituye en su favor, para el deudor la concesin del crdito que de otro modo le hubiera sido denegado. Sin embargo, puede ser gratuita, si se constituye despus de la obligacin a que accede o si se constituye por un tercero. Se seala que la discusin tiene un inters puramente doctrinario ya que los aspectos para los cuales interesa esta clasificacin estn expresamente resueltos por el legislador. As: En cuanto a la clase de culpa de que se responde: art. 2394: culpa leve En cuanto a la accin pauliana: art. 2468: la considera un contrato oneroso. Una vez efectuada la tradicin, da origen a un derecho real: Art. 577 El pignoratario es dueo y poseedor del derecho real de prenda pero mero tenedor de la cosa empeada Es un derecho mueble. Confiere un privilegio de segunda clase. Art. 2474 n 3 Constituye un principio de enajenacin Tiene importancia para la capacidad y para la constitucin de prenda sobre bienes embargados (art. 1464 n 3) Es un ttulo de mera tenencia: Art. 714 La ley lo considera investido de los derechos y obligaciones del depositario art. 2395 Ntese que el acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeada pero dueo y poseedor del derecho real de prenda. Indivisibilidad de la prenda: Pgina 2.-

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La prenda es indivisible. Manifestaciones: 1 Art. 2396 Art. 1526 n 1 Art. 2405 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE PRENDA: I.FORMA DEL CONTRATO

El contrato de prenda es real (prenda civil) o solemne (prendas sin desplazamiento) pero jams consensual. La solemnidad en las prendas especiales suele consistir en el otorgamiento de instrumento pblico o de instrumento privado autorizado e inscripcin en registros especiales que lleva el CBR. Analizaremos primero la prenda civil (1) y luego la prenda mercantil (2). A propsito de cada una de ellas estudiaremos la prenda sobre cosas corporales (A) y la prenda sobre crditos (B). Finalmente, nos referiremos a las formalidades de las prendas especiales (3) Recurdese que la prenda puede ser calificada de civil o mercantil segn lo sea el crdito garantizado. 1.A.FORMALIDADES DE LA PRENDA CIVIL Formalidades de la prenda civil de cosas corporales Art. 2386: este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor La ley exige el desasimiento del deudor. Razones: Asegura la eficacia de la garanta. Cumple la funcin de medida de publicidad.

En consecuencia, la entrega debe ser real y no meramente simblica 2. Argumentos: 1.El acreedor est obligado a conservar y restituir, luego ello supone la entrega real 2.Notas Bello al art. 2552 del proyecto de 1853 (actual art. 2386): fue tomado de Pothier, que exiga la entrega real. 3.Entrega real da publicidad del gravamen: evita perjuicios a terceros. 4.Creacin prenda sin desplazamiento se justifica precisamente por la necesidad de la entrega real. El CC Chileno, a diferencia del Cdigo Civil Francs y del Cdigo de Comercio, no exige que la prenda conste por escrito. Somarriva afirma que hubiera sido conveniente exigir la escrituracin. No obstante, en caso que la prenda no conste por escrito rige la limitacin de la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709) Entrega puede hacerse no slo al acreedor sino tambin a un tercero: El CC. no lo dice expresamente. Sin embargo, as se ha resuelto (CS 13.12.1919, RDJ T. 18.I.259). La entrega a un tercero cumple con la finalidad del desasimiento. El art. 817 del C.Co lo permite. B.Formalidades de la prenda civil sobre crditos Arts. 2389 cc. y 12 DL 776
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Requiere: Entrega del ttulo: Plantea dudas en el caso de crditos no escriturados y tambin se presenta la interrogante de si se puede realizar la entrega ficta o simblica del ttulo. Notificacin al deudor prohibindole que pague al acreedor. La notificacin no es medida de publicidad (como ocurre en la cesin de crditos) sino una solemnidad necesaria para el perfeccionamiento de la prenda. Mediante la notificacin se realiza el desasimiento. Art. 12 DL 776 .... Se puede reemplazar la notificacin por la aceptacin del deudor (cf. art. 1902) Se plantean dudas en orden a quin debe efectuar la notificacin: si es necesario que se trate de una notificacin decretada judicialmente y practicada por un receptor judicial o si basta una notificacin de otro ministro de fe (notario). Recordar lo expuesto a propsito de la cesin de crditos. Somarriva afirma que slo es factible constituir prenda sobre crditos nominativos, no siendo lcita esta garanta respecto de crditos endosables o al portador (cf. cesin de crditos) 4 2.A.FORMALIDADES DE LA PRENDA MERCANTIL Formalidades de la prenda mercantil de cosas corporales 2.1.-

Arts. 813 y s. C.Co. Perfeccionamiento entre las partes se rige por las mismas reglas que la prenda civil (requiere la entrega) Las diferencias surgen respecto a la oponibilidad de la prenda a terceros: en la prenda mercantil se exige el conste art. 815 En la prenda civil basta la entrega para el perfeccionamiento del contrato entre las partes y su oponibilidad a terceros. No es necesario que la prenda conste por escrito. Lo anterior puede dar lugar a fraudes: suponiendo prendas que no existe, abultando el monto del crdito, falseando la fecha de constitucin de la prenda, cambiando el objeto empeado. En la prenda mercantil se exige el conste precisamente para evitar esos fraudes. Art. 815. Art. 815 n 1 ... Art. 815 n 2 ... Ntese que en Chile la situacin es precisamente la inversa a la del derecho Francs. En efecto, en el derecho galo la exigencia de la escrituracin rige en materia civil, en tanto que no se aplica en materia mercantil, donde se privilegi la necesidad de rapidez y de falta de formalismo propias del trfico mercantil sobre la necesidad de evitar fraudes. Juicio de mrito de las soluciones de ambos derechos. B.Formalidades de la prenda mercantil sobre crditos Crditos nominativos: art. 816 Se exige: a) el conste art. 815 b) La notificacin del art. 2389 Crditos a la orden: Pgina 4.-

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Se constituye la garanta mediante la clusula o mencin valor en garanta u otra equivalente. Crditos al portador: Requiere el conste No se exige la notificacin or las mismas razones que la omite en la prenda civil (art. 2389) 3.FORMALIDADES DE LAS PRENDAS ESPECIALES

No se exige la entrega, sino que se impone una solemnidad, que difiere segn el tipo de prenda de que se trate. Ntese que la prenda deja de ser un contrato real y se transforma en un contrato solemne. 5 CAPACIDAD La prenda civil priva de importantes atributos del dominio: uso y goce. La prenda constituye un acto de enajenacin: art. 2387 exige facultad de enajenar. En consecuencia, los incapaces, para constituir prenda, deben sujetarse a las reglas sobre enajenacin de bienes muebles: Personas sujetas a tutela o curatela: art. 393 Hijo sujeto a patria potestad: los arts. 254 y 255 no hacen aplicable el art. 393 al hijo sujeto a patria potestad. Luego, el padre o madre que ejerce la patria potestad puede gravar con prenda los bienes del hijo; tambin puede constituir esta garanta el hijo autorizado por el padre o madre que ejerce la patria potestad. Cnyuges casados en sociedad conyugal: art. 1749 no contiene limitacin especial para la constitucin de prenda, salvo que sta tenga por objeto garantizar obligaciones de terceros. Conyuges casados bajo el rgimen de participacin en los gananciales: art. 1792-3: slo alude a las cauciones personales, de modo que no es aplicable a la prenda. COSAS QUE PUEDEN EMPEARSE En principio pueden empearse todas las cosas muebles, corporales e incorporales. No pueden ser objeto del contrato de prenda: Las cosas futuras (no pueden ser entregadas) Las naves en ciertos casos (son objeto del contrato de hipoteca) art. 2418

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Prenda de dinero: Explicacin y ejemplos Se discute la naturaleza jurdica de las garantas sobre dinero: para algunos se trata de una verdadera prenda (Somarriva). Otros entienden que se trata de una transferencia fiduciaria de la propiedad a ttulo de garanta. Algunos han calificado la boleta bancaria de garanta como una prenda de dinero. Hoy da nos parece que esta doctrina est superada. Prenda sobre cosas incorporales Ya dijimos que se puede constituir prenda sobre crditos. Prenda de cosa ajena: Art. 2390 y 2391 Efectos en relacin al dueo de la cosa empeada: Pgina 5.-

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La situacin es idntica a la de la venta de cosa ajena: el dueo conserva sus derechos mientras el acreedor prendario no adquiera el derecho real de prenda por prescripcin (arts. 670, 2498 inc. 2 y 2512) Efectos entre las partes del contrato de prenda Depender de la actitud que adopte el dueo Si el dueo no reclama la cosa: art. 2390 Si el dueo reclama la cosa: art. 2391 Prenda sobre derechos reales: Desde luego, no puede constituirse prenda sobre derechos reales que recaigan sobre inmuebles (derechos reales de servidumbre, habitacin, censo) La interrogante se plantea respecto de los derechos reales que pueden constituirse sobre cosas muebles, y que por lo mismo el derecho real es tambin calificado como mueble. As, puede existir un derecho real de usufructo sobre cosas muebles. El derecho de herencia se califica por parte de la doctrina como un derecho real mueble. Sin embargo, hay que reconocer que el CC razona sobre la base de la prenda sobre derechos personales y no menciona la prenda sobre derechos reales, lo que permite cuestionar su validez. En la hipoteca, el art. 2418 permite expresamente hipotecar bienes que se posean en propiedad o en usufructo. Puede constituirse prenda sobre una misma cosa en favor de dos o ms acreedores distintos? Se suele afirmar que no es posible. En realidad, si la cosa se entrega al acreedor, la figura es efectivamente imposible, toda vez que no puede entregarse la prenda a ambos acreedores. De hecho, se argumenta que el art. 2477 no regula el conflicto entre acreedores prendarios, a diferencia de lo que ocurre respecto de los acreedores hipotecarios. Sin embargo, la doctrina francesa afirma que no existe inconveniente para empear una misma cosa en favor de dos o ms acreedores por obligaciones distintas si la entrega se efecta a un tercero.

OBLIGACIONES QUE PUEDEN CAUCIONARSE CON PRENDA En principio, toda obligacin puede caucionarse con prenda (obligaciones de dar, hacer o no hacer) Tambin pueden serlo las obligaciones naturales (art. 1472) 6 En las prendas especiales existen serias limitaciones, pues normalmente se establecen para caucionar obligaciones emanadas del ejercicio de una actividad determinada. 7 El principio de especialidad: En trminos generales, el principio de la especialidad de las garantas puede analizarse: En cuanto a la cosa dada en garanta (en esta faceta, la interrogante se circunscribe a las garantas reales). En cuanto a las obligaciones garantizadas, aspecto que puede analizarse respecto a las garantas reales y personales. Luego del anlisis de las garantas, podra completarse el siguiente cuadro:

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GARANTAS

ESPECIALIDAD EN ESPECIALIDAD EN CUANTO A LA CUANTO A LA COSA DADA EN OBLIGACIN GARANTA GARANTIZADA

REALES Prenda civil Prenda sin desplazamiento 18.112 Prenda sin desplazamiento 20,190 Hipoteca PERSONALES Fianza

El principio de especialidad de la prenda: La especialidad de la prenda se manifiesta en cuanto a los bienes dados en prenda y en cuanto a las obligaciones garantizas: 1.Los bienes dados en prenda deben estar determinados e individualizados, ya que es la nica forma de precisar el objeto del contrato y de la garanta. Manifestacin: art. 815 n 2 2.En cuanto a la obligacin garantizada:

Por regla general, se entiende que la prenda slo puede asegurar obligaciones determinadas y especficas. Surge la interrogante respecto de la validez de la clusula de garanta general prendaria: Algunos sostienen su validez. Argumentan: a) El legislador no la prohibe y en derecho privado puede hacerse todo lo que no est expresamente prohibido. b) El art. 376 permite constituir prenda para asegurar una obligacin futura como es la del guardador a quien se le discierne una guarda, lo que revela que es factible constituir prenda paa garantizar obligaciones futuras. c) El art. 2401. d) La clusula de garanta general prendaria no plantea los problemas que sucita la clusula de garanta general hipotecaria pues no pueden haber varios acreedores prendarios sobre una misma cosa (lo que es discutible, segn vimos) Otros sostienen su nulidad 8. Argumentan: a) No es lcita la prenda de obligaciones futuras. b) En el ttulo que regula la prenda no existen reglas anlogas a los arts. 2413, 2427 y 2431, que son los que han permitido sostener que en nuestro pas se acoge la clusula de garanta general hipotecaria. c) En el Code, precedente del CC Chileno, no se discute que la prenda debe estar determinada, criterio que sigui el Cdigo de Bello. Determinadas prendas especiales admiten la clusula de garanta general prendaria: sealadamente, el art. 3 letra b) y 4 de la ley 18.112. 9 EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA Pgina 7.-

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DERECHOS DEL ACREEDOR:

Son: 1.Derecho de retencin. 2.Derecho de persecusin 3.Derecho de venta. 4.Derecho de preferencia. 5.Derecho eventual a obtener la indemnizacin de los gastos de conservacin de los perjuicios. 1.1

Derecho de retencin: 1

ESTA ES UNA NOTA AL PIE DEL ARTCULO SOBRE LA REFORMA DE LAS GARANTAS EN FRANCIA QUE VIENE BIEN RESPECTO AL DERECHO LEGAL DE RETENCIN (ENTREGAR IMPRESA A ALUMNOS)

Antes de la reforma, el Cdigo Francs, al igual que el Cdigo Civil Chileno, contena slo ciertas reglas aisladas que concedan al acreedor un derecho de retencin en casos especficos. A partir de esas reglas, la jurisprudencia gala haba extrado un principio general, ampliando su aplicacin a todos los casos en que se cumplan las condiciones que la misma jurisprudencia fijaba, que no corresponde tratar aqu. La reforma del 2006 recogi esa evolucin y regul el derecho de retencin en trminos generales: la ubicacin del art. 2286, al inicio del Libro IV, confirma que se trata de una institucin de aplicacin general. El nuevo artculo 2286 del Code prescribe que: Art. 2286: Podr prevalerse de un derecho de retencin sobre la cosa: 1 La persona a la que la cosa hubiera sido entregada hasta el pago de su crdito; 2 La persona cuyo crdito impago se derive del contrato que la obliga a entregarla; 3 La persona cuyo crdito impago se hubiera constituido con ocasin de la tenencia de la cosa. El derecho de retencin se perder con la renuncia voluntaria. La regulacin del derecho de retencin en Francia difiere sustancialmente del estatuto de esta institucin en Chile. En efecto: 1.En cuanto al mbito de aplicacin, en Chile se ha sostenido que el derecho de retencin slo procede en los casos en que la ley expresamente lo concede, v. gr.: art. 662, especificacin; art. 756, fideicomiso; art. 800, usufructo; art. 890 y 914, poseedor vencido; art. 1937 y art. 1942, arrendamiento; art. 2193, comodato; art. 2234, depsito; art. 2162, mandato; art. 2401, prenda (Cf. ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, 2 edicin, Santiago, Ediar Editores, 1983, n 951, p. 605). En Francia, en cambio, ya antes de la reforma se haba resuelto que el derecho de retencin constitua un principio general. En razn del carcter genrico de la institucin, la doctrina francesa se haba interrogado acerca del factor de conexin que autorizaba su aplicacin; se haba sostenido que deba distinguirse entre una conexin convencional, otra jurdica y finalmente una material, recogidas en los numerales 1, 2 y 3 del art. 2286, respectivamente (Cf. ROS LABB, Sebastin, cit. (n. 1), n 20, p. 98; AYNS y CROCQ, cit. (n. 1), n 447 y s., p. 182 y s.; en Chile, vase ABELIUK MANASEVICH, Ren, precitado, n 954, p. 606). 2.En cuanto a los efectos, en Francia el derecho de retencin slo autoriza a rehusar la restitucin de la cosa; no confiere un derecho de preferencia ni de persecucin, de tal suerte que si el beneficiario de la retencin persigue la venta forzada de la cosa, queda privado del beneficio Pgina 8.-

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Este derecho es la base de los dems derechos del acreedor: Existe gracias a que es un contrato real. Compele al deudor a cumplir pues es la nica forma de recuperar la prenda. Le permite ejercitar el derecho de venta. Nocin: Consiste en el derecho del acreedor a conservar la tenencia de la prenda hasta el pago ntegro de su crdito. Art. 2396 inc. 1 CC. El art. 817 Cco insiste en la misma idea para la prenda mercantil El derecho de retencin slo cesa con el pago total Art. 2396 y 1591 El art. 2396 exige el pago del capital, intereses, gastos de conservacin y de los perjuicios ocasionados por su tenencia. Indivisibilidad de la prenda: si hay un pago parcial no existe obligacin de restituir art. 2405. Excepciones: En determinados casos, el acreedor puede estar obligado a restituir a pesar de no haberse cumplido la obligacin (as ocurre en los casos de sustitucin de la prenda y de abuso de la prenda). En otros, el acreedor puede retener la prenda pese a que se le haya satisfecho la obligacin garantizada (es el caso de la prenda tcita). A continuacin ananlizaremos cada una de las instituciones mencionadas. 1.La sustitucin de la prenda.

(pierde la retencin pues ha perdido la detentacin) y no ser pagado con preferencia a los dems acreedores. Lo anterior genera, en la prctica, ciertas dificultades. As, si el crdito del retenedor es inferior al valor de la cosa, queda en una posicin ventajosa para negociar con los dems acreedores la obtencin de una indemnizacin a cambio de la renuncia al derecho de retencin, que permita a estos ltimos la venta forzada. En esta hiptesis, el derecho de retencin conduce a una suerte de superprivilegio. Pero la garanta es mediocre si el valor de la cosa es inferior a su crdito; l retenedor- ser obligado entonces a retener la cosa, sin poder venderla, so pena de convertirse en un acreedor valista sobre el precio Cf. AYNS y CROCQ, cit. (n. 1), n 451 y 452, p. 187. En Chile, el Cdigo de Procedimiento Civil regula los efectos del derecho legal de retencin (arts. 545 a 548). El art. 546 del CPC dispone que Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. En consecuencia, en nuestro pas, a diferencia de lo que ocurre en Francia, el derecho no slo permite al acreedor retener la cosa sino adems instar por su realizacin para la obtencin del pago de su acreencia (art. 545 CPC) y le confiere tambin una causal de preferencia. Al igual que en Francia, no confiere derecho de persecucin. 3.En cuanto a la naturaleza del derecho, en Francia se discute arduamente si debe calificarse como garanta o caucin (cf. supra nota al pie n 3), si confiere un derecho personal, real o incluso sui generis. Se ha sostenido tambin que el debate carece de inters, pues no existen consecuencias prcticas importantes que deriven de la calificacin Cf. AYNS y CROCQ, cit. (n. 1), n 453, p. 188. En Chile, se suele estudiar la institucin a propsito de los derechos auxiliares del acreedor, lo que parece coherente con los efectos que se le atribuyen, ya referidos; se le ha calificado de derecho personal, pues no confiere derecho de persecucin Cf. ABELIUK MANASEVICH, Ren, precitado, n 959, p. 609. Pgina 9.-

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Art. 2396 inc. 2 ...ser oido... La regla es interesante pues: Constituye una excepcin a la fuerza obligatoria de los contratos art. 1545 Manifiesta el repudio al ejercicio abusivo de los derechos. Debe recordarse que el desacimiento debe ser permanente. En la sustitucin de la prenda puede estimarse sea que se constituye una nueva prenda, sea que existe una subrogacin real de la cosa. La alternativa que se escoja tiene importancia pues de ello depende la fecha de la garanta. 2.El abuso de la prenda:

Art. 2396 inc. 3 En principio el acreedor no puede servirse de la prenda (art. 2395) y sus obligaciones son bajo este respecto las mimas del depositario (art. 2220) Por lo mismo, el simple uso de la cosa constituye un abuso: acarrea la extincin de la prenda (art. 2396 inc. 3) Se plantea el problema de si la remisin al art. 2220 incluye el art. 2221 y, por ende, si se admitira la prenda de de dinero. 10 3.La prenda tcita.

Satisfecho el crdito garantizado, el acreedor debe en principio restituir la prenda. Surge la interrogante: tiene el acreedor derecho a retener la cosa empeada si existen otras obligaciones pendientes pero que no estuvieran aseguradas por la prenda? El art. 2401 responde: se acepta en los casos y cumplindose los requisitos que se dirn. Se afirma 11 que la ley acepta prenda tcita por una interpretacin de la voluntad del acreedor: si le concedi ms crdito es puesto que consider que estaban caucionados por la prenda. Requisitos: a) Que se haya constituido la prenda por el deudor, no por un tercero. b) Que los otros crditos sean ciertos (no condicionales) y lquidos. c) Que se hayan contrado despus que la obligacin para la cual se ha constituido la prenda. De la expresin contrado se infiere que el acreedor debe haber adquirido el crdito por un contrato con el deudor, no por la va de una subrogacin, cesin u otra. Asimismo, si el crdito fuera anterior no sera aplicable el argumento que funda la institucin en una interpretacin de la voluntad del acreedor, arriba expuesto. d) Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior. Se discute la interpretacin de la expresin pago de la obligacin. Para algunos, se refiere a la fecha del vencimiento de la obligacin. Otros (teora mayoritaria) estiman que se refiere a la fecha del pago efectivo. La prenda tcita es excepcional, por lo que debe interpretarse restrictivamente. Casos en los cuales no tiene lugar la prenda tcita: a) Art. 2393 inc. 3: si paga la deuda cuando la cosa lleg a poder del deudor. b) Art. 2404: si el deudor vende la prenda. 12 2.Derecho de persecucin: Somarriva lo denomina derecho de reivindicacin.

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La prenda es un derecho real, luego el acreedor puede ejercer la accin reivindicatoria para obtener, recobrar la tenencia de la prenda. Art. 891 En esta accin reivindicatoria no se reclama el dominio de la cosa sino solo su tenencia, nica forma de poder ejercer el derecho real de prenda. Recurdese que el acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeada pero es a la vez dueo y poseedor de su derecho real de prenda. Art. 2393: si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido. Excepcin: deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda: art. 2393 inc. 3. En la prenda mercantil rigen las mismas reglas. El art. 817 pareciera decir lo contrario. Sin embargo, fue tomado del art. 2076 del Code y en Francia se est conteste en que si el acreedor pierde involuntariamente la prenda, el acreedor puede recuperarla. 3.Derecho de venta:

Art. 2397 lo consagra: El acreedor prendario tendr derecho de pedir que laprenda del deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague. La prenda no excluye el derecho de prenda general del acreedor: Desde luego el acreedor puede ejercer la accin prendaria y perseguir los bienes empeados. Sin embargo, tambin puede dirigirse sobre los bienes no empeados: ejercer la accin personal derivada de la obligacin garantizada. El art. 2397 as lo dispone: y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios. La diferencia entre el ejercicio de la accin personal y el ejercicio de la accin real prendaria es que esta ltima le confiere un derecho de preferencia. Forma de realizacin de la prenda: Art. 2397: en pblica subasta. Las reglas procesales estn contenidas en el DL 776 de 10.12.1925, sobre realizacin de la prenda. Un breve esquema de la tramitacin que contempla puede consultarse en Meza Barros n 197. 13 Debe tenerse presente qu el D.L. 776 rige nica y exclusivamente la realizacin de la prenda civil y mercantil. Las prendas especiales se rigen por sus propias reglas. Se afirma que no cabe dudas que la realizacin de la prenda mercantil se rige por el D.L. 776 pues el art. 14 de ese cuerpo normativo dispone que se aplica a la realizacin de las prendas no reguladas por leyes especiales. Intervencin del deudor El deudor puede participar en la subasta Art. 2398. Ntese que es curioso que se permita al deudor participar en la subasta puesto que la compraventa de cosa propia no vale (art. 1816) El deudor puede pagar hasta la consumacin de la venta o de la adjudicacin art. 2398 Derecho del acreedor de adjudicarse la prenda: El art. 2397 confiere al acreedor dos derechos: el de venta y

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el que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito Con la dictacin del DL 776 surgi discusin en orden a si la facultad de adjudicarse previa tasacin por peritos sigue vigente. Somarriva estima que no. Pese a la discusin, en la prctica la discusin es un tanto bizantina, ya que a falta de posturas el acreedor se la adjudicar por el valor que l ofrezca (la subasta se hace sin mnimo) con cargo a su crdito, de modo que el acreedor no requiere recurrir al engorroso expediente del peritaje. Caracteres de las reglas sobre realizacin de la prenda Son de orden pblico. As lo dispone el art. 2397 Art. 1 DL 776 lo confirma. Luego, la contravencin acarrea la nulidad absoluta. Repudio del pacto comisorio: Art. 2397, ratificado por el art. 1 DL 776, aclara que la prohibicin se aplica al pacto en el contrato principal o en otro acto posterior Es la estipulacin que autoriza al acreedor para apropiarse de la prenda o para realizarla en forma diversa de la prevista por la ley. En el Derecho Comparado, partiendo de los precedentes romanos, se suele distinguir el pacto comisorio, esto es, la clusula en virtud de la cual el acreedor tiene la facultad de apropiarse de la prenda, de la clusula de va parata, por la cual se acuerda anticipadamente una va de ejecucin distinta de la prevista por la ley. 14 El pacto comisorio no impide que el deudor venda la cosa empeada al acreedor ni que se la d en pago. 15 En Francia, con la reforma a las garantas del 2006, se borr la proscripcin del pacto comisorio, pues se estimaba que bajo la apariencia de proteger al deudor, terminaba perjudicndolo, toda vez que la realizacin en pblica subasta de las cosas empeadas castigaba notoriamente su valor. Se admite el pacto marciano, que permite al acreedor apropiarse de la cosa, pero previa tasacin. Prenda sobre crditos: Art. 12 D.L. 776 El acreedor tiene derecho a cobrarlo y aplicar, sin formalidades, al pago de su propio crdito, si son de la misma naturaleza, y en seguida rendir cuenta al deudor. Imputacin del pago: Art. 2402 Si varias obligaciones caucionadas: se aplican las reglas generales. 4.Derecho de preferencia:

Carcter de la preferencia: Confiere privilegio de 2 clase art. 2474 n 3 Privilegio es especial: luego slo vale sobre la prenda. En consecuencia: Si el acreedor persigue otros bienes del deudor, no goza de preferencia. Si el valor de la prenda no alcanza, por el saldo insoluto el acreedor es valista. Art. 2490 Pgina 12.-

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El privilegio se extiende: Sobre la prenda o, si se quiere, sobre el producto de su realizacin. Sobre la indemnizacin pagada por el seguro Art. 555 Cco establece la subrogacin. Sobre la indemnizacin por la expropiacin de la cosa empeada. Conflictos de preferencia: La generalidad de los autores plantea que en la prenda civil no puede plantearse el conflicto entre pluralidad de acreedores prendarios, dado que no es factible constituir una misma prenda a favor de dos o ms acreedores. En realidad, vimos que para la doctrina comparada ello es posible, si es que la entrega se efecta a un tercero convenido. En las prendas especiales se han planteado variadas cuestiones de conflictos entre acreedores preferentes, fundamentalmente: a) En el caso de conflictos del acreedor prendario con los acreedores de primera clase. En la prenda civil el art. 2476 lo resuelve. En las prendas especiales se plantea una discusin permanente en orden a si estas prendas especiales confieren un sper privilegio o si se pagan primero los crditos de primera clase. 16 b) Conflictos del acreedor prendario con el acreedor hipotecario (sobre el inmueble hipotecado existen inmuebles por adherencia o por destinacin, que se han considerado muebles por anticipacin y gravados con prenda a favor de un tercero) c) Conflictos entre los derechos del acreedor prendario y los del arrendador, que goza de un derecho legal de retencin. 5.Derecho de indemnizacin de gastos y perjuicios:

Se la denomina la accin prendaria contraria (actio pignoraticia contraria en derecho romano), para distinguirla de la accin pignoraticia directa, que es la que tiene el deudor contra el acreedor para obtener la restitucin de la prenda. Art. 2396: gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia El art. 2396 excluye la restitucin de los gastos tiles, dado que slo menciona los gastos necesarios Ver art. 908 En Francia se ha discutido si los perjuicios quedan cubiertos por la preferencia. En Chile, Somarriva no ve razn para negarlo. II.OBLIGACIONES DEL ACREEDOR:

Obligacin de restituir la prenda: El acreedor tiene la obligacin de restituir la prenda un vez satisfecho el crdito garantizado y pagados los gastos y perjuicios. Aluden a este derecho los arts. 2396, 2401 y 2403 La obligacin de restitucin se hace exigible una vez que se ha satisfecho ntegramente el crdito.

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El acreedor no estar obligado a restituir si adquiri el dominio de la cosa empeada por prescripcin adquisitiva. Ver art. 716 y 2510 Cmo debe efectuarse la restitucin: Art. 2403: con los aumentos recibidos de la naturaleza o del tiempo. Deudor conserva el dominio de la prenda, luego se aprovecha de sus aumentos. Excepcin: frutos: art. 2403. Obligacin de conservar la prenda: Es una consecuencia de la obligacin de restituir. Tiene la obligacin de conservar y guardar como un buen padre de familia: art. 2304 y 1549: responde de la culpa leve. Obligacin de no usar la prenda No puede servirse de l aprenda sin el consentimiento del acreedor Art. 2395 Sus obligaciones son las mismas del depositario. Art. 2395, 2220 y 2221 III.DERECHOS DEL DEUDOR

Tiene deerecho a que se le restituya la prenda: Es el correlativo de la obligacin del acreedor de restituirla El deudor dispone: a) Accin prendaria o pignoraticia directa: es una accin personal, luego slo puede dirigirse contra el acreedor. Prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. b) Accin reivindicatoria: se puede dirigir contra el acreedor o contra tercero. Prescribe cuando el acreedor adquiera el dominio por prescripcin adquisitiva (ser seguramente extraordinaria, en razn de lo dispuesto en los arts. 716 y 2510). Otros derechos Retencin en caso de abuso: art. 2396 Substitucin de la prenda art. 2396 Indemnizacin deterioros prenda art. 2394 Vender la prenda o constituir derechos de goce o tenencia art. 2404 Concurrir a la subasta art. 2398 Pagar antes del remate art. 2399 IV.OBLIGACIONES DEL DEUDOR: Obligacin eventual de pagar gastos y perjuicios art. 2396 17 TRANSFERENCIA DEL DERECHO REAL DE PRENDA En el CC, en el ttulo relativo a la prenda, nada se dice respecto a la transferencia o transmisin de la prenda, de modo que deben aplicarse las reglas generales. Dado el carcter accesorio de la prenda, la transferencia o la cesin del crdito trae aparejada la transferencia de la prenda que la garantiza.

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Las formas en qu puede transferirse son: Sucesin por causa de muerte, herencia o legado. Subrogacin art. 1612 Cesin de crditos art. 1906

Somarriva 18 se interroga si para que el subrogante o cesionario adquiera el derecho real de prenda es o no necesario que se les entregue la prenda. Responde que no, puesto que la solucin contraria dejara el derecho real de prenda en el cedente, que ya no es titular del crdito, lo que estima ridculo. EXTINCIN DE LA PRENDA 1.2.a) Extincin por va consecuencial Extincin por va principal Destruccin total de la prenda: Art. 2406 inc. 1 Exige la prdida total, completa. Si la prdida es parcial, subsiste la prenda en lo que resta. La indemnizacin del seguro subroga la cosa art. 555 CCO. b) c) Adquisicin por el acreedor del dominio de la prenda Art. 2406 inc. 2

Resolucin del derecho del constituyente Art. 2406 inc. 3 Meza Barros: la prenda se extingue sin distinguir si el acreedor estaba de buena o mala fe. ES inaplicable a la prenda la regla del art. 1490. Sin embargo, el acreedor de buena fe tien el derecho del art. 2391 d) Abuso de la prenda por el acreedor.

EL CONTRATO DE PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE LA LEY 18112 19

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