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ACCIN DE REPETICIN Como una manifestacin del principio de la responsabilidad estatal directa [ 1] el inciso segundo del artculo 90 Superior determina que en el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aquel deber repetir contra ste. El constituyente, a travs de esta disposicin consagr el deber del Estado, de repetir contra sus funcionarios o antiguos funcionarios, cuando como consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de stos, ha sido condenado judicialmente a reparar los daos antijurdicos causados a los ciudadanos. El legislador, en desarrollo del anterior mandato constitucional, consagr en el artculo 78 del Cdigo Contencioso Administrativo la accin de repeticin, como un mecanismo para que la entidad condenada judicialmente en razn a una conducta dolosa o gravemente culposa de un funcionario suyo, pueda solicitar a ste el reintegro de lo que ha pagado al particular beneficiario de la sentencia. [ 2] Ahora bien, procesalmente la vinculacin del funcionario puede realizarse de varias formas, a saber: (i) Tal como lo establece el mencionado artculo 78, el particular afectado o perjudicado con el dao antijurdico por la accin u omisin estatal, est facultado para demandar a la entidad pblica, al funcionario o ambos. En este ltimo evento, la responsabilidad del funcionario habr de establecerse durante el proceso. (ii) A travs del llamamiento en garanta al funcionario, el cual, de conformidad con las normas procesales de carcter contencioso administrativo, deber hacerse por la entidad dentro del trmino de fijacin en lista y; (iii) Por medio de la accin de repeticin ejercida de manera independiente por la entidad pblica condenada contra el funcionario. De acuerdo con lo anterior, la accin de repeticin se define como el medio judicial que la Constitucin y la ley le otorgan a la Administracin Pblica para obtener de sus funcionarios o exfuncionarios el reintegro del monto de la indemnizacin que ha debido reconocer a los particulares como resultado de una condena de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo por los daos antijurdicos que les haya causado. Para que la entidad pblica pueda repetir contra el funcionario o ex funcionario, es necesario que concurran los siguientes requisitos: (i) que una entidad pblica haya sido condenada por la jurisdiccin contencioso administrativa a reparar los antijurdicos causados a un particular; (ii)que se haya establecido que el dao antijurdico fue consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa del funcionario o antiguo funcionario pblico. (iii) que la entidad condenada haya pagado la suma de dinero determinada por el juez en su sentencia.

Por ltimo, es importante resaltar que la accin de repeticin tiene una finalidad de inters pblico como es la proteccin del patrimonio pblico el cual es necesario proteger integralmente para la realizacin efectiva de los fines y propsitos del Estado Social de Derecho, como lo seala el artculo 2 de la Constitucin Poltica. Si el legislador no hubiese creado mecanismos procesales para poder vincular a los funcionarios con el objeto de determinar si su conducta dolosa o gravemente culposa es la causa de la condena impuesta por el juez a la entidad, el Estado se encontrara sin herramientas para la defensa de la integridad de su patrimonio y para preservar la moralidad pblica. Un vez explicado el concepto, los elementos, contenido y alcance de la accin de repeticin, entra la Corte a analizar las figuras jurdicas de la caducidad y de la prescripcin. Caducidad y prescripcin La prescripcin es un modo para el surgimiento de derechos subjetivos (prescripcin adquisitiva), o para extinguir obligaciones (prescripcin extintiva). Esta institucin jurdica otorga derechos con base en la ocurrencia de hechos. No opera por el simple paso del tiempo, sino que tiene en consideracin elementos subjetivos como el ejercicio o inactividad de un derecho subjetivo. De la definicin anterior se desprende su carcter renunciable y la necesidad de ser alegada por quien busca beneficiarse de ella. De la misma manera, puesto que se trata de un modo para el surgimiento de derechos subjetivos, es viable su interrupcin y suspensin en consideracin a especiales circunstancias de las personas involucradas dentro de la relacin jurdica (incapacidad relativa o absoluta, fuerza mayor), que impidan su ejercicio o la defensa frente la posible extincin del derecho. La caducidad es una institucin jurdico procesal a travs del cual, el legislador, en uso de su potestad de configuracin normativa, limita en el tiempo el derecho que tiene toda persona de acceder a la jurisdiccin con el fin de obtener pronta y cumplida justicia. Su fundamento se halla en la necesidad por parte del conglomerado social de obtener seguridad jurdica, para evitar la paralizacin del trfico jurdico. En esta medida, la caducidad no concede derechos subjetivos, sino que por el contrario apunta a la proteccin de un inters general. La caducidad impide el ejercicio de la accin, por lo cual, cuando se ha configurado no puede iniciarse vlidamente el proceso. Esta es una figura de orden pblico lo que explica su carcter irrenunciable, y la posibilidad de ser declarada de oficio por parte del juez, cuando se verifique su ocurrencia. La justificacin de la aplicacin de la figura de la caducidad en las acciones contencioso administrativas, tiene como fundamento evitar la incertidumbre que podra generarse ya sea por la eventual anulacin de un acto administrativo, o el deber que podra recaer sobre el Estado de reparar el patrimonio del particular afectado por una

accin u omisin suya. As, en esta materia, se han establecido plazos breves y perentorios para el ejercicio de estas acciones, transcurridos los cuales el derecho del particular no podr reclamarse en consideracin del inters general. En lo concerniente a la accin de repeticin, la caducidad, aparte de las caractersticas y elementos antes anotados, tiene como propsito fundamental propender por la eficiencia de la administracin, al sealarle un plazo perentorio para que pueda acudir a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo a demandar a sus funcionarios o exfuncionarios el reintegro de los pagos que haya debido realizar como resultado de su conducta dolosa o gravemente culposa. (Corte constitucional, sentencia 832 de 2001).

-------------------------------------------------------------------------------[ 1] Un punto sobre el cual es necesario detenerse es el relacionado con la polmica que exista en torno a si la responsabilidad de las entidades pblicas, era indirecta o directa. Los defensores de la primera tesis, basaban sus fundamentos en los postulados del Cdigo Civil que afirmaban que haba responsabilidad por el hecho del otro cuando la persona sobre la cual se ejerca algn tipo de autoridad o dominio causaba un dao, evento en el cual aquel tena la obligacin de resarcir el dao provocado por su dependiente. As, en materia estatal se indicaba que la responsabilidad era indirecta por cuanto las personas de derecho pblico respondan por las acciones u omisiones de sus funcionarios. El concepto evolucion y se dijo que si bien quien provocaba el dao era la persona natural que estaba al servicio del Estado, esto no poda ser de otra manera, por cuanto como persona jurdica que es, su forma de actuar en el plano de la realidad se concretaba a travs de los funcionarios que estaban a su servicio, lo cual implica que en ltimas quien verdaderamente es el causante del dao es la entidad pblica. [ 2] Esta posibilidad ha sido consagrada tambin en ordenamientos especiales, tales como la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia, que en su artculo 71, consagr que en el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de un dao antijurdico que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aquel deber repetir contra ste. indicando que para dichos efectos, se presume que constituye culpa grave o dolo la violacin de normas de carcter procesal o sustancial determinada por error inexcusable, proferir una decisin sobre la libertad de una persona por fuera de lo ordenado por la ley y el incumplimiento injustificado de los trminos judiciales. En materia contractual, la accin de repeticin se encuentra consagrada en el artculo 54 de la Ley 80 de 1993, el cual seala que en caso de ser condenada una entidad por hechos u omisiones imputables a ttulo de dolo o culpa grave de un servidor pblico, la entidad, el ministerio pblico, cualquier persona o el juez competente, podrn iniciar la respectiva accin de repeticin siempre y cuando no se hubiere llamado en garanta al servidor dentro del proceso.

ACCIN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO De las Acciones de Nulidad y de Nulidad y Restablecimiento del Derecho Dentro de las acciones consagradas por la va jurisdiccional contencioso administrativa para la defensa de los derechos e intereses particulares y generales conculcados en la actividad de la administracin, as como para garantizar la supremaca del orden jurdico, se encuentran las acciones de nulidad y de nulidad y restablecimiento del derecho, respecto de las cuales conviene precisar algunos aspectos importantes, teniendo en cuenta que la naturaleza y objetivos que ellos persiguen son diferentes.

De la Accin de Nulidad. De conformidad con lo previsto en el artculo 84 del C.C.A., subrogado por el artculo 14 del D.E. 2304 de 1989, toda persona podr solicitar por s, o por medio de su representante, que se declare la nulidad de los actos administrativos. Proceder no slo cuando los actos administrativos infrinjan las normas en que deberan fundarse, sino tambin cuando hayan sido expedidos por funcionarios u organismos incompetentes, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de audiencias y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las atribuciones propias del funcionario o corporacin que los profiri. Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los actos de certificacin y registro. De esta manera, la finalidad de la accin de nulidad del acto administrativo demandado es la tutela del orden jurdico, a fin de aquel quede sin efecto por contrariar las normas superiores del derecho. Esta accin se encuentra consagrada en inters general para que prevalezca la defensa de la legalidad abstracta sobre los actos de la administracin de inferior categora, y por ello puede ser ejercida en todo el tiempo por cualquier persona. Dentro de las caractersticas ms sobresalientes de esta accin, se encuentran, entre otras, que es pblica, no tiene trmino de caducidad, se ejerce en defensa e inters de la legalidad, la sentencia produce efectos retroactivos, y procede contra actos de contenido general y abstracto. En relacin con la misma, la Corte Constitucional en sentencia No. C-513 de 1994, se pronunci en los siguientes trminos: La accin de nulidad, de larga tradicin legislativa (ley 130 de 1913) y jurisprudencial en nuestro medio, tiene como finalidad especfica la de servir de instrumento para pretender o buscar la invalidez de un acto administrativo, proveniente de cualquiera de las ramas del poder pblico, por estimarse contrario a la norma superior de derecho a la cual debe estar sujeto. A travs de dicha accin se garantiza el principio de legalidad que es consustancial al Estado Social de Derecho que nuestra Constitucin institucionaliza y se asegura el respeto y la vigencia de la jerarqua normativa. Dicha jerarqua, cuya base es la Constitucin, se integra adems con la variedad de actos regla, que en los diferentes grados u rdenes de competencia son expedidos por los rganos que cumplen las funciones estatales, en ejercicio de las competencias constitucionales y legales de que han sido investidos formal, funcional o materialmente. La accin de nulidad tiene un slido soporte en el principio de legalidad que surge, principalmente, del conjunto normativo contenido en los arts. 1, 2, 6, 121, 123, inciso 2o., 124 de la C.P., pero as mismo tiene su raz en las normas que a nivel constitucional han institucionalizado y regulado la jurisdiccin de lo contencioso administrativo (arts. 236, 237-1-5-6 y 238). (M.P. Dr. Antonio Barrera Carbonell)

De la Accin de Nulidad y Restablecimiento del Derecho. Esta accin est consagrada en el artculo 15 del D.E. 2304 de 1989, y a travs de la cual una persona ha sido lesionada por un acto de la administracin, puede solicitar en defensa de su inters particular y concreto ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, adems de la nulidad del mismo por ser contrario a las normas superiores, que se le restablezca en su derecho conculcado, desconocido o menoscabado por aquel. Por consiguiente, la referida accin slo puede ser ejercida por la persona cuyo derecho ha sido violado o vulnerado en virtud del acto administrativo. Como lo seal el H. Consejo de Estado mediante providencia del 15 de noviembre de 1990 (Exp. 2339), al referirse a la misma: Quepa recordar que la accin de restablecimiento del derecho envuelve dos pretensiones. La primera, la de anulacin del acto administrativo, es semejante a la nica que integra la accin llamada de nulidad, es decir, la nulidad de los actos (art. 84), procediendo sta cuando hayan sido expedidos por funcionarios u organismos incompetentes, o en forma irregular, o falsamente motivados, o con desviacin de las atribuciones propias del funcionario o corporacin que los profiera; la nica diferencia que seala la ley en cuanto hace a esta pretensin comn de ambas acciones es que la de restablecimiento del derecho, adems de lo anterior, exige que la persona que la incoa se crea lesionada en un derecho suyo, amparado por una norma jurdica. Son, pues, las dos acciones, caminos sealados por la ley colombiana como medios para hacer efectivo el control jurisdiccional de los actos administrativos y para ejercer respecto a ellos, si es del caso, las sanciones tpicas del principio de legalidad. Se asemejan ellas al denominado recurso por exceso de poder que ha consagrado el derecho francs mediante creacin jurisprudencia de vieja data, en cuanto atae a pretender que se anule el acto administrativo en razn de una de las causales que se han visto en el prrafo precedente. Ahora bien, como se vena explicando ut supra, la accin de restablecimiento del derecho (la misma que antes se conoca con el nombre de accin de plena jurisdiccin (CCA, art. 667, L. 167/41) y hoy accin de nulidad y restablecimiento del derecho (D.L. 2304/89, art. 15), aunque en verdad es tpicamente de carcter subjetivo (Toda persona que se crea lesionada en un derecho suyo), guarda estrecha armona con la accin de nulidad simple (tutelar el derecho objetivo), puesto que como se deriva de la simple lectura del artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo vigente, los motivos que se pueden invocar por el demandante, en una u otra accin, son comunes. De all que una de las pretensiones que contempla la accin de restablecimiento del derecho sea la anulacin del acto administrativo y que otra, consecuencia de los resultados favorables de sta, el restablecimiento en su derecho. Ms, lgicamente, que ese restablecimiento est supeditado a que el derecho subjetivo del interesado exista, porque si no existe, mal puede restablecrsele en algo que nunca ha estado en el patrimonio jurdico de esa persona.

Esto ltimo fue lo que observ el tribunal en el caso particular del actor, y vi cmo las simples irregularidades de los actos que declar nulos no lesionaron ningn derecho suyo, por lo cual deneg esa pretensin (). Que la accin necesariamente debe ser planteada contemplando el demandante las dos solicitudes inseparables, la de la nulidad del acto y la del restablecimiento del derecho, no significa que el juez administrativo debe acceder indubitablemente a sta ltima, dado que en un juicio concreto es posible que el pretendido derecho que se requiere restablecer, no exista (negrillas y subrayas fuera de texto). Examinadas las caractersticas principales de las mencionadas acciones, y en orden a resolver la cuestin planteada por el demandante, es preciso establecer las diferencias sustanciales existentes en la legislacin vigente entre estas acciones de la siguiente manera: La Accin de Nulidad se ejerce en inters y con el fin de defender el principio de legalidad, lo que constituye un propsito de inters eminentemente general y no particular. Es una accin pblica, razn por la cual puede ser ejercida por cualquier persona. No existe trmino de caducidad, salvo las excepciones previstas en la ley. Los efectos de la sentencia se retrotraen a la expedicin misma del acto anulado por la jurisdiccin competente. Procede contra actos generales e individuales, siempre y cuando slo se persiga el fin de inters general de respeto a la legalidad. No obstante, segn jurisprudencia del Consejo de estado, la accin de nulidad slo procede contra actos individuales cuando as lo ha previsto expresamente una ley. Por el contrario, la Accin de Nulidad y Restablecimiento del Derecho se ejerce no slo para garantizar el principio de legalidad en abstracto, sino que tambin con ella se pretende la defensa de un inters particular que ha sido vulnerado por la expedicin del acto administrativo. Esta accin slo puede ser ejercida por quien demuestre un inters especfico, es decir, el afectado por el acto. Para su ejercicio se requiere el agotamiento previo de la va gubernativa a travs de los recursos procedentes ante la misma administracin (Decreto 2304 de 1989). Por regla general, tiene un trmino de caducidad de cuatro meses contados a partir de la notificacin, publicacin o ejecucin del acto definitivo. Cabe agregar que si la parte demandante es una entidad pblica, la caducidad es de 2 aos. Respecto a la sentencia que se dicte es desarrollo de esta accin, ella produce dos clases de efectos: generales o erga omnes en cuanto a la declaratoria de nulidad y relativos o interpartes en cuanto al restablecimiento de los derechos violados, pues este solo beneficia y obliga a las partes que intervinieron en el proceso. Igualmente, como pueden haberse producido efectos en virtud de la sentencia que no es posible eliminar, en estos casos el restablecimiento del derecho se traducir en una indemnizacin de perjuicios, en la modificacin de una obligacin fiscal o en la devolucin de lo pagado indebidamente. Finalmente, por regla general slo procede contra actos de carcter individual o subjetivo. Al respecto, el H. Consejo de Estado en providencia de abril 25 de 1986, con ponencia del Magistrado Dr. Enrique Low Murtra, expres que:

No es la generalidad del acto administrativo impugnado lo que determina si una accin es de nulidad o es de plena jurisdiccin (o de restablecimiento del derecho). Lo que determina la naturaleza de la accin son los fines del actor. Si ste busca exclusivamente la proteccin del ordenamiento jurdico violado cabr hablarse, con propiedad, de un contencioso popular de anulacin. Si al solicitar la nulidad del acto administrativo, en forma automtica se produce el restablecimiento del derecho habr de entenderse que el actor ha impetrado una accin de restablecimiento aunque califique su demanda de cualquier otra manera. En relacin con la posibilidad de acumular estas dos acciones, el H. Consejo de Estado ha sido enftico en que dichas acciones no pueden ejercerse conjuntamente, porque aunque comnmente corresponden al mismo tribunal y se tramitan por igual procedimiento, presentan titulares, naturaleza y finalidades distintas que las hacen excluyentes entre s. (Corte constitucional, Sentencia C-199 de 1997). ANLISIS DE SENTENCIA C-597 DE 1998 SOBRE PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA DE LA ACCIN DE NULIDAD ABSOLUTA Por ngela Mara Zambrano Mutis En esta sentencia se estudia por parte de la Corte Constitucional, la constitucionalidad de un aparte del artculo 1742 del Cdigo Civil, subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936, por considerar que viola el Prembulo y los artculos 2 y 34 de la Constitucin. Se demanda del artculo 1742 del cdigo civil la siguiente frase: y en todo caso por prescripcin extraordinaria. El actor de la accin de constitucionalidad fundamenta su demanda en los siguientes trminos, argumenta que la moral social que predica el artculo 34 de la constitucin respecto a la nulidad de los actos o contratos de los cuales se derivan, cuando ella surge de una causa ilcita, no pueden legitimarse o sanearse ni siquiera por prescripcin extraordinaria, tal y como inconstitucionalmente an lo permite el artculo 1742 del Cdigo Civil. Adems argumenta que la nica forma de remediar los actos y contratos viciados por causa ilcita es la declaracin de nulidad absoluta y que Permitir que el trmino de prescripcin extraordinaria sirva para convalidar la realizacin de actos contrarios al ordenamiento jurdico vulnera el sistema constitucional vigente y el orden pblico en general. La corte constitucional declara exequible el artculo demandado bajo los preceptos de que todo lo que concierne, a los procedimientos judiciales le corresponde al legislador a menos que se encuentre establecido en la constitucin y que respecto al aparte de la norma acusada tambin es el legislador el encargado de definir los hechos y circunstancias que dan lugar a nulidades y las posibilidades de saneamiento.

Tambin menciona que la prescripcin extraordinaria de la nulidad absoluta generada por objeto y causa ilcitas es vieja en nuestro ordenamiento jurdico pues exista antes de que el artculo 1742 del cdigo civil fuera subrogado por el artculo 2 de la ley 50 de 1936. La Corte fundamento su decisin en los siguientes trminos: La convivencia pacfica, consagrada en el artculo 2 de la Constitucin, consecuencia del inters general consignado en el primero, exigen que existan reglas jurdicas claras a las cuales deban someter su conducta las personas que viven en Colombia, y que no subsistan indefinidamente situaciones inciertas generadoras de disputas y litigios sin fin, incompatibles con la seguridad jurdica y, en ltimo trmino, con el derecho a la paz, que es el eje de toda nuestra normatividad superior. Pero no hay que olvidar que la ley 791 de 2002 en su artculo 1 redujo todas las prescripciones extraordinarias de veinte (20) a diez (10) aos, es decir, que la nulidad consagrada en el artculo 1742 del cdigo civil es a partir de la ley mencionada de diez aos.