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UNIVERSIDAD DE FALCN FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS Y JURDICAS ESCUELA DE DERECHO. CATEDRA: DERECHO MERCANTIL.

AUROR(ES): ARIAS, ROSMERY. GUIAN, ADRIANYS. Punto Fijo, Agosto de 2011

Introduccin.

Deducimos por fuente de donde surge nace o emerge alguna regla, por lo que las fuentes del Derecho Mercantil son aquellas que procuran el nacimiento de normas, sin embargo dichas no son exclusivas del Derecho Mercantil. Debemos tomar el portante obligatoriamente de la distincin entre fuente material, (elemento que contribuye a la creacin del derecho: conviccin jurdica de los comerciantes, tradicin, naturaleza de las cosas y otros factores morales, econmicos, polticos, entre otros.) y fuente formal, existe la forma externa de manifestarse el Derecho positivo. Demarcado as el tema, no puede haber en realidad una teora propia de las fuentes del Derecho Mercantil, porque este Derecho no ofrece formas especiales de manifestacin, distintas de las del Derecho Civil: tanto uno como otro se exteriorizan en dos fuentes fundamentales: la ley y la costumbre; el Derecho se manifiesta o por palabras o por actos; o reflexiva y mediatamente a travs del Estado, o espontnea e inmediatamente por la sociedad misma. No hay, una diversidad de fuente. Hay una diversidad de normas contenidas en la ley o en la costumbre mercantil.

Fuentes del Derecho Mercantil.


Es necesario tomar en cuenta la clara distincin entre Fuente Material, que es el elemento que contribuye a la creacin del derecho; conviccin jurdica de los comerciantes, tradicin, naturaleza de las cosas y otros factores morales, econmicos, polticos, entre otros. En relacin con las Fuentes Formales del Derecho Mercantil, estn representadas en primer lugar por el Cdigo de Comercio, en virtud del mbito de la materia que abarca, por las diversas relaciones que regula, por los instrumentos de que est dotada y tambin por que ofrece suficientes criterios para determinar la naturaleza comercial de otras leyes.

La Ley.

La ley es la principal fuente formal del Derecho Mercantil, y en nuestro sistema, elaborarla corresponde al Congreso de la Unin segn establece la fraccin X del artculo 73 Constitucional, que a la letra dice "El Congreso tiene facultad, Para legislar en toda la Repblica sobre hidrocarburos, minera, industria cinematogrfica, comercio, Sin embargo, para los fines de nuestro estudio, entendemos por ley mercantil no solamente las normas emanadas del Poder Legislativo Federal, sino tambin otras que dict el Ejecutivo por delegacin y en uso de las facultades extraordinarias que recibi del Legislativo; las que contienen los tratados internacionales celebrados por el mismo Ejecutivo con aprobacin del Senado; as como aquellas dictadas por el Ejecutivo en ejercicio de sus funciones, para proveer al exacto cumplimiento de todas las anteriores normas. En consecuencia entendemos por norma mercantil, toda aquella disposicin obligatoria de carcter general y abstracto emanada del Estado Federal y provista de una sancin soberana que regulan la materia delimitada como mercantil. Ahora bien, nuestra legislacin mercantil se encuentra sumamente dispersa, toda vez que, por una parte, muchas de las materia que originalmente se encontraban reglamentadas en el Cdigo de Comercio, se han segregado de l a virtud de leyes derogatorias; y por la otra, se han expedido mltiples

ordenamientos que han venido a regular materias no comprendidas antes en dicho Cdigo, de aqu que pueda decirse que nuestra legislacin mercantil se encuentra integrada por el Cdigo de Comercio y por las leyes derogatorias y complementarias de l. En cuanto a las leyes derogatorias del Cdigo podemos citar como ejemplos a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, la Ley General de Sociedades Mercantiles, la Ley sobre el Contrato de Seguro, la Ley General de Sociedades Cooperativas, entre otras. La ley mercantil de carcter general, es el Cdigo de Comercio, el cual integra los aspectos generales del Derecho Mercantil, pues es dentro de su mismo cuerpo, Derecho sustantivo y adjetivo, pero adems se encuentra apoyado por una serie de leyes y reglamentos que regulan materias especficas a las cuales llamamos "Leyes Especiales del Derecho Mercantil". La contemplacin del campo legislativo mercantil descubre un fenmeno interesante: la abundancia de leyes especiales, que contrasta con la escasez de estas leyes en el Derecho Civil, como si en el Derecho Mercantil la tarea codificadora hubiese sido mucho ms restringida. Pero esta no es la razn. La razn esta en que la insuficiencia de los Cdigos para regir todas las relaciones sociales cuyo mbito abarcan, se muestra ms claramente en Derecho Mercantil. Los nuevos hechos, necesitados de nueva ordenacin jurdica, se producen mas rpidamente y en mayor nmero en la vida mercantil. Los Cdigos de Comercio nacen para quedar pronto anticuados y es preciso recurrir a una legislacin casuista y complementaria, que la vida civil, desarrollada a un nivel ms lento, no reclama con pareja urgencia. Estos hechos son los que han dado lugar a la promulgacin de mltiples leyes especiales, que han venido a modificar o a completar la regulacin contenida en el Cdigo. La Costumbre.

Sin lugar a dudas y segn se ha asentado, en los sistemas de Derecho escrito, la costumbre ocupa un papel secundario o limitado en cuanto a la productividad de

normas jurdicas, en relacin con la ley, aunque le reconocemos a aqulla el carcter de fuente formal autnoma e independiente de sta. Ahora bien, en forma tradicional y unnime se reconoce que son dos los elementos constitutivos de la costumbre, de los cuales uno es materia u objetivo y el otro psicolgico, y se define como la repeticin constante y generalizada de un hecho, con la conviccin de que ese actuar es jurdicamente obligatorio. Nuestra legislacin para el efecto de colmar algunas lagunas o en prevencin de ellas, con alguna frecuencia remite a la costumbre y a los usos (de ah que convenga determinar si se trata de conceptos iguales o diversos) La costumbre, per se, tiene fuerza para crear normas jurdicas mientras que el uso desempea una funcin ms modesta, que consiste en suministrar contenido a las normas legales que lo invocan, adems la costumbre, en cuanto que constituye una norma jurdica, no est sujeta a prueba, mientras que el uso, por integrar solamente un elemento de hecho, precisa probanza. Es decir, por una parte, la costumbre constituye una fuente de Derecho paralela a la ley (aunque de menor importancia) y por la otra que es frecuente que la ley, ante la presencia de lagunas o en prevencin de ellas, haga referencia a elementos del hecho que vienen a desempear una funcin integradora o supletoria, es decir, haga referencia a los usos. Sin embargo, cabe advertir que nuestro legislador, al referirse a los usos en sentido tcnico, emplea en forma indiscriminada este vocablo, pues segn parece los considera como sinnimos, de ah que el intrprete deba tener cuidado al distinguir la costumbre verdadera y real, del uso, o elemento objetivo, cuya funcin es integradora o supletoria.

La analoga.

El autor Lus Manuel Marcano S. La define como "una operacin intelectual" que consiste en la resolucin de un caso o la interpretacin de una norma

aplicando de manera extensiva los principios contenidos en una norma positiva que guarden similitud en los hechos objeto de controversia. Tambin se aplica la analoga para asuntos no regulados expresamente en la ley, basndose en los principios generales del derecho. Para que sea aplicable el argumento de la analoga, debe comprobarse que existen lagunas en la Ley o que no existe una norma expresa, o bien cuando la misma ley autoriza su aplicacin.

Jerarqua de las fuentes.

Ante la presencia de un negocio en concreto, en principio y de manera espontnea, como en todo sistema de Derecho escrito, se aplica la norma mercantil escrita (la particular antes que la general) a no ser que la hiptesis no se encuentre prevista en ella, en cuyo caso se estar, de existir, a lo dispuesto por la costumbre, de encontrarse previsto el caso en una norma taxativa escrita, pero existiendo una costumbre en contrario se aplicar siempre la norma posterior, ya sea escrita o consuetudinaria. De no haber disposicin escrita o consuetudinaria aplicable al caso, se acudir a los usos. Si a pesar de lo anterior no se encuentra norma aplicable al caso concreto, consideramos se debe acudir a la integracin por analoga. Y por ello estimamos que el Derecho Mercantil es un Derecho especial, es decir, un Derecho, nacido por circunstancias histricas, que se refiere a cierta categora de personas, cosas y relaciones; y precisamente por su especialidad es posible su integracin por analoga. Si despus de haber recorrido a las reglas anteriores, no es posible encontrar una norma aplicable al caso, la integracin se har recurriendo a los principios generales del Derecho en atencin a lo dispuesto en el artculo 14 Constitucional. En Venezuela toda argumentacin sobre esta materia parte de la interpretacin de los artculos 8 y 9 del Cdigo de Comercio. El punto controvertido sobre el particular ha estado representado por el orden de prelacin o jerarquizacin de las fuentes.

Problemtica conceptual con relacin al orden de prelacin.

Esta se presenta con la interpretacin gramatical de los artculos 8 y 9 del Cdigo de Comercio: Como normas supletorias: (Articulo 8. En los casos en que no estn especialmente resueltos por este cdigo, se aplicaran las disposiciones del Cdigo Civil. Articulo 9. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la Ley cuando los hechos que la constituyan son uniformes, pblicos , generalmente ejecutados en la republica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que apreciaran prudencialmente los jueces de comercio ). La redaccin de ambas normas han trado confusin en cuando a la aplicacin de al jerarqua de las fuentes del derecho mercantil, ya que el cdigo de comercio no resuelve el problema de si debe recurrirse directamente al cdigo civil o a la costumbre mercantil en caso de ausencia de norma expresa en la ley mercantil. Acertadamente nuestra doctrina y nuestra jurisprudencia patria a adoptado la posicin de que cuando la ley mercantil presenta una problemtica cuya solucin no esta contemplada en su normativa debe recurrirse a la costumbre mercantil y luego a las costumbres especiales, y no queda resuelto el problema no debe recurrirse al cdigo civil, sino hay que examinar previamente si una disposicin del cdigo de comercio y dems leyes mercantil pueden ser aplicadas analgicamente.

Conclusin.

Las

fuentes

del Conocimiento son

los

materiales

necesarios

para

la

reconstruccin del transitado histrico-jurdico, Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurdicas y Fuentes no Jurdicas. Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan las ms altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una legislacin precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.

Fuentes Bibliogrficas.

http://www.monografias.com/trabajos75/fuentes-derecho/fuentes-

derecho2.shtml http://roma20022.tripod.com/Trabajos_Monograficos/FUENTES_ME

RCANTILES Curso de Derecho Mercantil, Roberto Goldeschmidt, 2010.