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CAPITULO IV EL MUTUO BANCARIO

Los Bancos realizan una serie de operaciones activas derivadas del mutuo, y se estudian en forma separada en relacin al objeto de los contratos o por sus distintas y especiales modalidades. El tema que analizaremos est referido nicamente a conceptos generales aplicables a toda operacin activa. 1. Definicin El Mutuo Bancario es un contrato de crdito y como tal implica la transferencia de la propiedad de dinero a favor de un cliente, quien se obliga a devolverlo dentro de un plazo convenido y a pagar una remuneracin. 2. Sujetos que intervienen a. El Banco o mutuante, que es quien califica el crdito y despus de cumplidas las condiciones y garantas, procede al desembolso del dinero ofrecido. Entregado el mismo, el Banco carece de obligaciones a su cargo. b. El cliente o denominado mutuario, que puede ser una persona natural o una persona jurdica. 3. Obligaciones del Mutuario a. Pagar los intereses.- Al respecto debemos sealar que existen dos clases de intereses: * Los intereses convencionales: Son aquellos convenidos expresamente por las partes. Estos intereses pueden ser: - Intereses compensatorios.- Que constituyen la contraprestacin por el uso del dinero, tiene por finalidad el mantener el equilibrio patrimonial, evitando que una de las partes obtenga un enriquecimiento indebido al no pagar el importe del rendimiento del dinero, el inters se paga desde la fecha del otorgamiento del crdito hasta su cancelacin. - Intereses moratorios.- Son aquellos que tienen por finalidad indemnizar la mora en el pago. Es una sancin por el deudor. El inters moratorio es independiente al

inters compensatorio, y se aplica nicamente a partir del da siguiente del vencimiento de la obligacin y por todo el tiempo en que exista retardo en el pago. * Los intereses legales: Son aquellos que se aplican cuando en el contrato no se ha fijado expresamente el cobro de intereses. De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, todo prstamo por regla general es remunerado, y slo como excepcin se establece la gratuidad del mutuo, cuando las partes expresamente as lo han acordado por escrito. En todo caso el deudor est obligado a pagar la tasa de inters legal que es fijada por el Banco Central de Reserva. Para evitar la usuta el Banco Central de Reserva fija la tasa mxima de los intereses convencionales y legales. b. Devolver el dinero prestado en la misma cantidad y moneda.- El deudor cumple la obligacin con la entrega de la misma cantidad pactada, y si fuera en moneda nacional no puede exigirse el pago en moneda distinta. Tratndose de obligaciones en moneda extranjera, nuestra legislacin permite el pago en moneda nacional al tipo de cambio de venta, siendo nulo todo pacto en contrario. c. Pagar en el lugar convenido.- El lugar en que debe realizarse el pago es sumamente importante. El Art. 1238 del C.C. indica que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo pacto en contrario. d. Pagar dentro del plazo pactado.- El pago debe ser efectuado el da del vencimiento de la obligacin, lo cual depende del plazo que se haya estipulado. Si no se hubiese estipulado el plazo, el Banco podra exigir el pago inmediatamente despus de contrada la obligacin. e. Asumir los gastos del pago.- Los gastos del pago corren por cuenta del deudor, en ellos se consideran los que corresponden a la cobranza, tales como notificaciones, portes, comisiones, protesto entre otros. 4. Clases de mutuo o prstamos a. Por el instrumento o ttulo que se utiliza: a. 1. Prstamo cambial. - Se traduce en la suscripcin por parte del deudor de un pagar o una letra de cambio a favor del Banco, cuyo importe se abona en la cuenta corriente del cliente.

a.2. Prstamo en cuenta corriente.- Se trata de un crdito lnea de crdito rotatorio, que el Banco otorga para ser manejado a travs de la cuenta corriente mediante el giro de cheques. En estos contratos se establece claramente la cuanta mxima del crdito rotativo y los mecanismos de pago. a.3. El crdito al descubierto o sobregiro. - Est relacionada a la modalidad anterior, diferencia en que el crdito en cuenta surge de un previo acuerdo entre el Banco y su cliente, firmndose un contrato, en cambio el sobregiro implica una concesin de crdito eventual y extraordinario, otorgado a la sola decisin del Banco para evitar la devolucin de un cheque de su cliente girado sin los fondos suficientes. Los sobregiros son exigibles de inmediato. b. Por su objeto, los prstamos pueden ser: b. 1. De dinero.- Constituyendo el ms alto volumen de las operaciones activas. b.2. De firma. - Referidos a todas aquellas operaciones que celebran los bancos a favor de sus clientes, que no implica un desembolso efectivo e inmediato de dinero y permiten a stos obtenerlo de manos de terceros. Se puede distinguir dos etapas en el proceso de los crditos de firma: una en el cual el Banco se obliga a responder por su cliente o por las obligaciones contradas por ste, y en una segunda en donde el eventual incumplimiento por parte de su cliente llevan al Banco a hacer un desembolso efectivo de dinero. Estas operaciones son denominadas contingencias y se utilizan diferentes tipos o modalidades de prstamos, como los avales en ttulos valores, las cartas fianzas, las aceptaciones, las cartas de crdito, entre otras.

c. Por su destino, pueden ser: c. 1. Crditos de consumo. - Destinados a atender las necesidades de tesorera de los comerciantes y las de consumo de los clientes particulares, otorgados normalmente a corto plazo. c.2. Crditos a la produccin.- Destinado a la creacin de riqueza por extraccin, elaboracin, transformacin y comercializacin de bienes y servicios.

d. Por sus garantas Una clasificacin muy utilizada cuando se estudian los crditos otorgados por los Bancos es aquella que se relaciona con las garantas constituidas a su favor. Las garantas constituyen un contrato accesorio, vinculados a uno principal y tiende a asegurar el cumplimiento de las obligaciones derivadas de este ltimo. Todos los prstamos, cualquiera que sea su modalidad transfiere a favor del deudor la propiedad del dinero, confiando el Banco en el reembolso futuro del mismo, para lo cual, se reviste de alguna de las siguientes garantas: d.1. Crdito personal.- Llamados tambin a sola firma. El crdito es otorgado con la sola garanta personal del deudor, quien asume la obligacin al firmar un pagar, una letra o un cheque. d.2. Crdito de codeudor.- Llamado tambin con garante. Es cuando el deudor principal es garantizado por otra persona (natural o jurdica). Se le conoce como crdito con garantas personales, y puede ser de dos clases: d.2.1. La fianza.- Es un contrato que representa una obligacin accesoria, por el cual una persona se compromete a responder por las obligaciones de otra. La fianza que conste de un ttulo-valor confiere mrito ejecutivo contra su suscriptor, en los mismos trminos que la ley de la materia seala respecto de los avalistas. (Art. 170 de la Ley de BFS). La fianza puede ser: * Simple o mancomunada.- La obligacin se divide en partes iguales, en el cual cada uno paga la parte que el incumbe, en razn del beneficio de la divisin. Solidaria.- El fiador responde por la obligacin en su totalidad, pudiendo el Banco accionar contra el deudor principal o su fiador sin respetar un orden de acuerdo a su conveniencia. Limitada.- El fiador puede obligarse sobre un monto determinado, y quedar liberado sobre cualquier exceso.

Ilimitada.- El fiador responde sobre la obligacin principal, as como los intereses, y gastos ocasionados, sin limitacin alguna. Condicionada.- Puede pactarse condiciones suspensivas y especialmente cuando garantiza crditos que se otorgarn a futuro. resolutorias,

Incondicionada.- Es una fianza pura y simple que no admite condicin suspensiva, ni resolutoria, opera sin requisitos ni condiciones. De realizacin automtica.- Se hace efectiva al slo requerimiento del acreedor, normalmente mediante carta notarial cursada hasta 15 das despus de vencido el plazo de la carta fianza. Revocable.- Puede pactarse en algunos casos la posibilidad de revocarse, especialmente cuando se encuentra condicionada a determinadas circunstancias. Irrevocable.- No admite orden de revocatoria, tiene la misma naturaleza que una fianza incondicionada.

d.2.2. Aval. - Es una garanta personal que se formaliza con la firma del garante puesta en el anverso de un documento de crdito o ttulo valor. El avalista siempre es un deudor solidario, responde ilimitadamente por el monto de la deuda y sus intereses referidos en el ttulo valor firmado; no est sujeto a condicin alguna y no puede retractarse. d.3. El crdito prerulario. - La prenda es un contrato en el cual se entrega fsica o jurdicamente un bien mueble, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin. Es un contrato real y puede celebrarse por el mismo deudor o un tercero capaz de enajenar el bien, quien lo entrega en garanta de la obligacin del deudor principal. Este contrato es regulado por el Cdigo Civil, en cuyo artculo 1055 se establece: La prenda se constituye sobre un bien mueble mediante su entrega fsico o jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin. La prenda es indivisible y garantiza la obligacin mientras no se cumpla ntegramente, se extiende a todos los accesorios del bien. El bien dado en garanta debe ser entregado al Banco fsica o jurdicamente, o a la persona designada por ste, o a la que sealen las partes.

El Art. 1059 del C.C. define la entrega jurdica al sealar lo siguiente: Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del deudor. La entrega jurdica slo procede respecto de bienes muebles inscritos. En este caso, la prenda slo surte efectos desde la inscripcin en el Registro respectivo

Clases de prenda * Prenda civil.- Se entrega un bien mueble en garanta de una obligacin dndosele al acreedor la facultad de poder venderlo y de pagarse con preferencia a otros acreedores, con el producto de su venta, si el deudor no cumple con la obligacin garantizada. El contrato es por escrito y siempre conlleva la entrega del bien al acreedor o a un tercero-depositario. La prenda puede ser sobre bienes muebles corporales o incorporales (crditos o valores). * Prenda mercantil o comercial.- Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin comercial. Obligacin comercial es la que resulta de la ejecucin de actos de comercio, no interesando la calidad de comerciante o no comerciante de quienes lo ejecuten. Esta prenda es siempre con desplazamiento y debe constar de documento escrito. * Prenda industrial.- Otorgado por persona natural o jurdica dedicada a la actividad industrial. Se puede prendar maquinaria, equipos, herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as como materias primas, semielaboradas, los envases y cualquier producto manufacturado o en proceso de manufactura. El contrato de prenda industrial debe ser por escrito, con las firmas de las partes legalizadas notarialmente y deber inscribirse en el Registro de Prenda Industrial. La prenda puede ser con o sin desplazamiento del bien. * Prenda Agrcola.- Otorgada por un agricultor o ganadero, quien afecta bienes muebles, equipos, maquinaria, instrumentos de labranza, productos, semillas,

fertilizantes, medios de transporte, as como animales y sus productos, los frutos se hallen pendientes o separados de la planta. El contrato debe ser escrito y se obliga a su Registro. Puede otorgarse con o sin desplazamiento del bien. * Prenda minera.- Constituida por una empresa minera sobre maquinaria, equipos y productos. Se incluye a los productos en materia prima, semielaborados y terminados. El contrato es por escrito y debe inscribirse en la Jefatura de Minera. * Prenda de Transporte.- Constituida por empresas de transportes de pasajeros o de carga, sobre sus unidades, sin la necesidad de entregar en depsito, es decir que se puede constituir sin desplazamiento. El contrato es por escrito y debe inscribirse en el Registro de la Jefatura de Transporte, donde se encuentra inscrito el vehculo. * Prenda naval.- Constituida sobre bienes muebles, tales como maquinaria, equipos, herramientas, motores, redes, destinados a la actividad naviera o pesquera. El contrato debe ser por escrito y debe registrarse. Se otorga sin desplazamiento del bien. Otros contratos de prenda otorgados con desplazamiento: * Prenda de crditos que consten en documentos y ttulos valores.- Debe notificarse al deudor, salvo que los documentos se encuentren endosados o al portador. Prenda de acciones.- Las que sern entregadas al acreedor y se registrara en el Libro de Acciones de la empresa emisora. Prenda de dinero.- Siempre que no sea disponible por parte del Banco y se pueda identificar. Warrant, llamado bonos de prenda.- Por el cual un Almacn General reconoce haber recibido en depsito de su legtimo propietario y por un plazo no mayor de un ao, una determinada cantidad de mercadera, otorgando un Certificado de Depsito con el que se acredita la recepcin de la mercadera y mediante el cual el tenedor tiene dominio y disponibilidad de las mismas.

Conocimiento de embarque.- Llamado carta de porte, tiene el carcter de ttulos representativos de mercaderas objetos del transporte. Es otorgado por un transportador y da derecho a recepcionar la mercadera cuando concluye el transporte. Plizas de Seguro de Vida.- Las que a travs del endoso el Banco puede convertirse en beneficiario, en caso de muerte del prestatario.

d.4. Crdito Hipotecario: La hipoteca es otra forma de garanta real que se constituye sobre inmuebles en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. La garanta no determina la desposesin y otorga al Banco los derechos de persecucin, preferencia y venta judicial. El Art. 1097 del C.C. establece textualmente los siguiente: Por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. La garanta no determina la des posesin y otorga al acreedor los derechos de persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. El contrato debe celebrarse por escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos, bajo pena de nulidad. Por este motivo, slo se acepta bienes inmuebles que se encuentren inscritos en los referidos Registros, salvo disposicin diferente de la ley. La hipoteca debe recaer sobre inmuebles especficamente determinados, se extiende a todas las partes integrantes del inmueble, a sus accesorios y al importe de las indemnizaciones de los seguros. La hipoteca es indivisible, puede garantizar una obligacin futura o eventual y puede ser constituida bajo condicin o plazo. Clases de hipoteca: * * Hipoteca Predial.- Constituida sobre terrenos y/o edificaciones urbanos o rurales. Hipoteca Popular.- Constituida sobre terrenos y/o edificaciones ubicados en pueblos jvenes.

Hipoteca Legal.- Establecida por el Cdigo Civil para proteger o garantizar algunas situaciones vinculadas con el inmueble. Tales como, la establecida en favor del vendedor del inmueble cuyo precio no se le ha cancelado total o parcialmente, o el caso del proveedor de los materiales empleados en la edificacin y que no hayan sido cancelados. Esta garanta no requiere de documento ni de inscripcin en el Registro. Hipoteca Naval.- Constituida sobre buques y embarcaciones pesqueras. Tambin es un acto solemne que requiere de escritura e inscripcin en el Registro de Buques o en el Registro de Pesquera.

Hipoteca sobre sus aeronaves.- Se constituye sobre cualquier vehculo capaz de desplazarse en el espacio areo y que sea apto para transportar pasajeros o carga. Requiere de escritura y se debe inscribir en el Registro de Aeronaves. * Hipoteca minera.Constituida sobre derechos mineros, debiendo otorgarse por escritura e inscribirse en el Registro Pblico.

d.5. El crdito anticrtico: Por el contrato de anticresis se entrega en administracin un inmueble en garanta de una deuda, concediendo al Banco el derecho de explotarlo y percibir sus frutos. (Art. 1091 del C.C.). Es requisito obligatorio que el contrato se otorgue por escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta del inmueble y el inters que se pacte. La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital. e. Otra clasificacin de las garantas: Otra clasificacin importante es la establecida por la Superintendencia de Banca y Seguros, en su Circular B-1964-94 del 12 de setiembre de 1994, que las considera de la siguiente forma: e. 1. Garantas autoliquidables . - Depsitos de dinero, prenda de ttulos valores cotizados en Bolsa, Fianza y/o avales de Instituciones Financieras del pas o del extranjero, cartas de crdito Stand by, Seguro de Crdito a la Exportacin para financiaciones pre y post embarque de exportaciones.

e.2. Garantas de lenta realizacin. - Primera prenda mercantil constituida mediante endoso de Warrant sobre productos, conocimiento de embarques o carta de porte, hipotecas, prendas, cobranzas de ttulos valores con vencimiento de hasta 360 das, y documentos objeto de descuento, con vencimiento de hasta 360 das. e.3. Otras garantas. - Avales personales, fianzas, prenda mercantil, medidas judiciales y otras. f. Evaluacin del crdito: Deber solicitarse la constitucin de garantas tenindose en cuenta el tipo de riesgo. Esto significa que un crdito deber contar con una garanta suficiente y que sea realmente ejecutable. Para esto deber considerarse las siguientes normas: 1. Los ttulos-valores susceptible de negociacin por endoso, excepto el cheque, cuando se encuentren en poder del Banco, el endoso puesto en l se presume hecho en garanta, a menos que medie estipulacin en contrario. (Art. 172 de la Ley de BFS). 2. La sola entrega a un Banco de Bonos u otros valores mobiliarios, constituyen prenda sobre tales bienes, en garanta de las obligaciones de quien hiciera la entrega, salvo estipulacin en contrario. 3. Respecto a la prenda de acciones rige las disposiciones establecidas en los Arts. 111 y 113 de la Ley General de Sociedades. 4. Los bienes dados en prenda, warrant o hipoteca respaldan todas las deudas y obligaciones, directas e indirectas, existentes o futuras, asumidas para con ella por quien los afecte en garanta, salvo que exista estipulacin en contrario. 5. Los Bancos podrn solicitar la venta de los bienes que se les haya afectado en prenda o hipoteca en los siguientes casos: a. Si el deudor dejar de pagar una o ms cuotas en los plazos establecidos. b. Si la garanta se hubiese depreciado o deteriorado que ponga en peligro la recuperacin del crdito.

c. Si el deudor o el Banco son demandados respecto a la propiedad de los bienes dados en garanta. d. Si el deudor realiza actos de disposicin o constituye nuevos gravmenes sobre los bienes afectados en garanta. e. Si por cualquier ttulo el deudor cede la posesin de los bienes dados en garanta, sin recabar la conformidad previa del Banco.