DERECHO PROCESAL FUNCIONAL: EL PROCESO EN GENERAL: 1.

-Introduccin: Como se vio en su oportunidad, frente a un conflicto de intereses de relevancia jurdica,a falta o ante la imposibilidad de un acuerdo entre las partes, stas deben recurrir ante un tercero imparcial, a fin de que ste escuche sus pretensiones, reciba las pruebas que puedan aportar en apoyo de sus alegaciones y resuelva en definitiva el conflicto a travs de la sentencia. Este tercero imparcial es el Juez, quien toma conocimiento del asunto a travs del proceso, el que concluye con la sentencia que resuelve el conflicto. 2.-Acepciones y sinnimos de la palabra proceso: Esta palabra es utilizada en muchos casos, tanto por la ley como por la jurisprudencia como sinnimo de otras que veremos a continuacin e igualmente existen otras palabras que se utilizan como sinnimo de proceso. a)Autos: Esta palabra tiene tres acepciones diferentes: -como sinnimo de expediente o materialidad del proceso; (el artculo 200 del CPC habla de cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia a la C.A., utilizando la expresin autos como sinnimo de expediente; -como uno de los tipos de resoluciones que contempla la ley; (el artculo 158 del CPC seala que "autos"es uno de los tipos de resoluciones judiciales); -como sinnimo de proceso (el artculo 92 del CPC al tratar de la acumulacin de autos se est refiriendo a la acumulacin de procesos); b)Expediente: Es la materialidad del proceso, vale decir, el legajo que se va formando con las diferentes actuaciones que se llevan a cabo en un proceso; en muchos casos se emplea la palabra "proceso" para referirse al expediente; as, como ejemplo podemos sealar el artculo 205 del CPC que al tratar del recurso de apelacin dispone que si la C.A. estima que ste es inadmisible, devolver "el proceso" al tribunal inferior, aludiendo a la devolucin del expediente; c)Litigio o litis: Es el conflicto de intereses de relevancia jurdica que se trata de resolver a travs del proceso; tambin se utiliza muchas veces la palabra litigio para referirse al proceso; as, por ejemplo, el artculo 1911 del CC, al tratar de la cesin de derechos litigiosos dice que existe este tipo de cesin cuando el objeto de ella es el evento incierto de la "litis", para referirse al evento incierto del proceso; d)Juicio: Es la opinin o dictamen que debe emitir el juez a travs de la sentencia; se utiliza igualmente como sinnimo de proceso; as el artculo 385 del CPC al referirse a la confesin dispone que esta diligencia podr solicitarse en cualquier estado del "juicio"; adems, la palabra juicio en muchos casos se utiliza como sinnimo de "procedimiento" y as el CPC habla de "juicio ordinario", "juicio sumario", etc. para aludir al procedimiento aplicable al proceso; e)Pleito: Es el conflicto o litigio; tambin se utiliza como sinnimo de proceso; as el artculo 312 del CPC alude a las acciones y excepciones que sean el objeto fundamental del pleito; f)Procedimiento: Es la ritualidad conforme a la cual debe sustanciarse un proceso determinado; as existe un procedimiento ordinario, procedimientos especiales, procedimientos penales, etc. 3.-Definicin: a)Etimolgica: La palabra proceso tiene su origen en las voces latinas "Pro-cedere", que significan "avanzar hacia algo". Conforme a ello podemos sealar que desde este punto de vista proceso es "el avance de algo hacia un fin determinado". 1

b)Definicin de proceso judicial: Tanto en la doctrina nacional como en la extranjera existen numerosas definiciones de proceso judicial. Para nosotros es: Un conjunto sucesivo de actos, de las partes de un conflicto de relevancia jurdica,de ciertos terceros y del tribunal, desarrollados en forma progresiva ante este ltimo, de acuerdo con las normas de procedimiento que la ley en cada caso seala, a travs del cual el Juez desempea la funcin jurisdiccional que le ha encomendado el Estado, cuyo ejercicio normalmente concluye con la dictacin de la sentencia definitiva, en la cual ste consigna la solucin del asunto controvertido. 4.-Naturaleza jurdica del proceso: Para determinar la naturaleza jurdica de este conjunto sucesivo de actos, los tratadistas del Derecho Procesal ha elaborado numerosas teoras, de las cuales slo estudiaremos las ms importantes en forma general: A)Teoria del contrato: Esta teora se funda en los principios filosficos de Rousseau relativos al contrato social, ya que se estima que la sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso tiene su origen en un contrato. Esta teora, elaborada por los procesalistas franceses, no estima que el proceso mismo sea un contrato celebrado entre las partes, sino que han sealado que el fundamento de la obligatoriedad de las sentencias judiciales dictadas en los procesos tendra su origen en un contrato celebrado por las partes y que el proceso y la sentencia misma sera la forma como se cumplira ese contrato. El supuesto de esta teora, en cuanto a que existira un acuerdo de voluntades entre las partes de someter un conflicto de relevancia jurdica al conocimiento de un tribunal para que ste resuelva a travs del proceso dicha contienda es falso y slo podra tener aplicacin tratndose de asuntos sometidos voluntariamente a arbitraje, toda vez que la ley impone al demandado en los juicios civiles y al querellado o inculpado en los procesos penales, la obligacin de someterse al proceso iniciado por la demanda en el primer tipo de asuntos o por la querella, denuncia o actuacin de oficio del tribunal, en los procesos penales,radicando o teniendo su origen la autoridad del juez, as como la obligatoriedad de la sentencia que pronuncie en la ley. B)Teoria del cuasicontrato: Esta teora es igualmente de carcter civilista y mediante ella tambin se pretende explicar el origen del carcter obligatorio del proceso y no precisamente la naturaleza jurdica de ste, buscndose en este caso como fuente de la obligacin el cuasicontrato, es decir, un hecho jurdico unilateral, voluntario, lcito, que genera obligaciones. El demandante llevara a cabo un hecho jurdico lcito no convencional al recurrir ante un tribunal presentando su demanda y el demandado, al concurrir al juicio,igualmente realiza un hecho jurdico, lcito y no convencional que genera a su respecto un cuasicontrato y,consiguientemente, la obligacin de aceptar el proceso judicial y la sentencia que se dicte. Es decir, conforme a esta teora,si bien no existe un acuerdo de voluntades, existen declaraciones individuales de voluntad consistentes en concurrir ante el tribunal. Esta teora adolece de los defectos inherentes al carcter civilista de la misma, no pudiendo explicar en forma clara, al igual que la teora del contrato, el fundamento de la obligacin respecto del demandado rebelde, as como la de los sometidos a proceso penal. C)Teoria de la relacion juridica procesal: Esta teora fue formulada inicialmente el ao 1868 por el jurista alemn Oskar von Blow en su obra titulada "Teora de las excepciones dilatorias y los presupuestos procesales", la que posteriormente fue complementada por otros autores, principalmente Hellwig, Kohler y Wach. Von Blow seal que el proceso no es una relacin jurdica que tenga su origen en alguna de las fuentes de las obligaciones del derecho privado, sino que, por el contrario, es una relacin o vinculacin jurdica entre las partes y el juez, establecida por la ley y regulada por el derecho pblico, emanando 2

consiguientemente el carcter obligatorio del proceso y de la sentencia no de un contrato o cuasicontrato, sino que del derecho pblico que lo establece de ese modo. La teora en referencia a la poca en que fue formulada, en que el derecho procesal se encontraba fundado en principios de derecho privado, vino a constituir una innovacin trascendental y a partir de ella se va a producir la independencia del derecho procesal. Como von Blow no precis cules eran y entre quines se originaban los derechos y deberes en la relacin jurdica procesal, nuevos autores fueron complementando la teora; as, en primer trmino fue Hellwig quien sostuvo que los derechos y deberes existen unicamente entre cada una de las partes individualmente consideradas y el juez, no existiendo derechos ni deberes entre las partes mismas, las que se vinculan entre si a travs del juez. Posteriormente Kohler seal que la relacin procesal surge entre las partes unicamente, concibindola como vnculos recprocos entre demandante y demandado. Por ltimo, Wach, combinando las dos posiciones anteriores, seala que la relacin jurdica procesal es un conjunto de derechos y deberes del juez frente a las partes de resolver las cuestiones necesarias para el progreso del juicio y de sentencia,de las partes entre si de comparecer, de ejercer sus facultades, etc. y de stas con el juez, de acatar las resoluciones de ste. Es esta ltima concepcin la que, con algunas modificaciones ha sido aceptada universalmente. Caractersticas de la relacin jurdica procesal: (1)Es de carcter tripartita: Es decir, los vnculos existen entre el juez y cada una de las partes y entre estas ltimas entre si; (2)Crea derechos y obligaciones: Como se seal, el juez debe dictar las resoluciones correspondientes y las partes deben comparecer, ejercer sus facultades y acatar sus resoluciones. (3)Es de derecho pblico: El Juez ejercer una funcin pblica, a travs de las instituciones establecidas por el Estado para la solucin de los conflictos; (4)Es autnoma: Existe en forma independiente de la relacin jurdica sustancial, ya que se rige por leyes propias, sin perjuicio de no olvidar que su finalidad es la de resolver conflictos de derechos sustantivo; (5)Es compleja: Comprende un conjunto de derechos y deberes de los diferentes sujetos del proceso; (6)Es unitaria: Las diferentes relaciones recprocas que se forman entre los sujetos se encuentran entrelazadas y encaminadas a un fin comn que es la solucin de la controversia; (7)Es dinmica y contnua: Porque se desarrolla en forma sucesiva y progresiva hasta llegar a la sentencia. D)Teoria de la situacion juridica procesal: Esta teora fue elaborada por el jurista alemn James Goldschmidt. Este autor seala que no es efectivo que exista la relacin jurdica tripartita a que se refiere la teora de la relacin jurdica procesal de la cual naceran derechos y obligaciones recprocas entre el juez y las partes (es decir el conjunto de derechos y deberes del Juez frente a las partes de resolver las cuestiones necesarias para el progreso del juicio y de sentenciar,de las partes entre si de comparecer, ejercer sus facultades, etc y de stas con el Juez de acatar las resoluciones de ste) ello por las siguientes razones: a)Por cuanto las obligaciones del juez de dar curso progresivo al proceso y de sentenciar no emanan de una relacin jurdica de ste con las partes del juicio, sino que se funda en que ste ejerce una funcin pblica -la jurisdiccin-; el juez slo cumple con las funciones que le impone la ley, al igual como lo hace toda persona que desempea una funcin pblica; b)Las partes deben acatar las resoluciones del juez no porque exista entre ellas y ste algn vnculo jurdico del cual nazca esa obligacin, sino que porque la ley as lo dispone; 3

c)Tampoco existe una relacin jurdica entre las partes de la cual surjan derechos y obligaciones recprocas; Seala este autor que cuando se inicia un proceso, el demandante no presenta su demanda a fin de que se dicte una sentencia que resuelva el conflicto de relevancia jurdica, sino que lo hace con la finalidad de obtener que se dicte una sentencia que le sea favorable, es decir, que acoja su pretensin. Lo mismo cabe sealar respecto del demandado,quien al contestar la demanda lo hace con la finalidad de que se acoja su pretensin en orden a que esa demanda sea rechazada. Para obtener esta sentencia favorable, cada parte tiene expectativas, posibilidades y cargas: Por expectativas: entiende las esperanzas de cada una de las partes de obtener ventajas procesales frente al contrincante, sin necesidad de realizar alguna actuacin, como por ejemplo la expectativa de que esa contraparte no se defienda convenientemente, que no haga uso oportuno de los recursos legales, que no aporte las pruebas pertinentes, etc. Por posibilidades: alude a las esperanza de cada parte de obtener ventajas sobre la otra por realizar convenientemente un acto procesal propio; as el demandante debe fundar correctamente sus pretensiones y el demandado oponer y alegar las excepciones o defensas adecuadas; Por cargas: considera todas aquellas actuaciones que las partes deben llevar a cabo en su propio inters, a fin de evitar un perjuicio procesal; as, el tener que contestar una demanda no es un obligacin del demandado, sino que una carga que pesa sobre l. En sntesis Goldschmidt estima que en el proceso no existe una relacin jurdica entre las partes, sino que durante la secuela del mismo ellas se encuentran en una situacin jurdica o ubicacin dentro del proceso, la que va variando constantemente a travs de las ventajas que a una u otra se le presenten y a la actitud que ellas asumen. Existe la posibilidad de obtener una sentencia favorable o no, segn si la parte libera o no convenientemente las cargas y segn si aprovecha o no convenientemente las circunstancias favorables. Es decir, la situacin jurdica es el estado de esperanza en que se encuentra una persona de obtener la dictacin de una sentencia favorable. Importancia de esta teora: La mxima contribucin de esta teora se encuentra en la creacin del concepto de carga procesal, lo que logra explicar adecuadamente las actuaciones de las partes en el proceso, desvinculndolas del concepto de obligacin, el que presupone la existencia de alguna sancin especfica por su incumplimiento o la posibilidad de exigir el cumplimiento forzado de la misma. En esta forma, si el demandado no contesta la demanda, no significa que no est cumpliendo con alguna obligacin que pesa sobre l, sino que simplemente que no est evacuando una carga procesal, lo que puede perjudicar su situacin jurdica en el proceso. Nota: La teora de la relacin jurdica procesal, complementada por la de la situacin jurdica en lo referente a la carga procesal es la que se sostiene en la actualidad. 5.-Fines del proceso: Como sealamos al definir el proceso, el fin ltimo de ste es el de resolver una contienda de relevancia jurdica a travs de la sentencia definitiva con la cual ste concluye. Aparte de este fin de carcter general, el proceso cumple adems los siguientes fines especficos: a)Como garanta individual: El proceso protege y defiende al individuo del abuso de autoridad por parte del juez, de la prepotencia de los acreedores, de la venganza de los afectados, as como de las argucias de los deudores. El proceso como garanta individual favorece tanto a los acreedores como a los deudores, a querellantes e inculpados, al establecer los mecanismos necesarios para que cada uno de ellos pueda hacer valer los derechos que cree que le asisten. En materia penal tiene especial relevancia esta garanta en lo que se refiere el inculpado o procesado, quien tiene el derecho constitucionalmente consagrado a ser juzgado en un "debido proceso". b)Como garanta de paz social: 4

La existencia del proceso judicial permite solucionar pacficamente las controversias de relevancia jurdica que surjan entre los miembros de la sociedad; permite el afianzamiento de la paz social en la vida en comn. c)Como instrumento: Desde este punto de vista el proceso permite al juez tomar debido conocimiento de las alegaciones de las partes, as como de las pruebas en las cuales afirmen sus pretensiones, para poder en definitiva resolver la contienda aplicando el derecho sustantivo. 6.-Los presupuestos procesales. Como sealamos anteriormente, la teora de los presupuestos procesales fue elaborada por Oskar von Blow en su obra "Teora de las excepciones dilatorias y presupuestos procesales, la que posteriormente ha sido aceptada por la generalidad de la doctrina. Por presupuestos procesales debemos entender todos aquellos elementos que son indispensables tanto para la existencia del proceso mismo, como para la validez de ste. Acorde con lo expuesto, es necesario distinguir entre presupuestos procesales de existencia y presupuestos procesales de validez. A)Presupuestos de existencia: (1)Un rgano jurisdiccional: Es decir, la existencia de un juez que se encuentre legalmente instalado y habilitado para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. A este presupuesto ya nos hemos referido al tratar del Derecho Procesal Orgnico. (2)Un conflicto de relevancia jurdica: Ella est constituida por las pretensiones del demandante contenidas en su demanda y las del demandado formuladas en su contestacin; (3)Existencia fsica o legal de las partes: El conflicto necesariamente debe producirse entre partes; La ausencia de cualquiera de los tres presupuestos procesales antes sealados trae aparejada la inexistencia del proceso, con todas las consecuencias que ello trae consigo, en especial la que todas las actuaciones realizadas en el proceso, as como la sentencia misma, carecern de valor. Nuestra legislacin no contempla en forma especfica la manera de reclamar la inexistencia, pero la jurisprudencia ha sealado que ello debe hacerse por va de la excepcin perentoria, es decir, de aquella defensa que ataca el fondo de la pretensin del demandante; ello debe efectuarse cuando la persona que gan un proceso que adolezca de uno de estos vicios quiera obtener el cumplimiento de lo resuelto en dicho proceso. B)Presupuestos de validez: (1)La existencia de un tribunal competente: Es decir, el proceso debe haberse sustanciado ante un tribunal competente conforme a las normas que estudiamos anteriormente; (2)La capacidad de las partes: El juicio adolecer de nulidad si el demandante o demandado carecen de capacidad para comparecer en juicio; (3)El cumplimiento de las formalidades legales: Para que la relacin procesal sea vlida, es necesario que se cumplan las formalidades que la ley en cada caso establece, conforme al procedimiento aplicable segn la naturaleza del asunto controvertido, el que como vimos contempla una fase de discusin,una de prueba y una de sentencia. Si no se cumple con los presupuestos procesales de validez, la ley contempla diferentes formas para subsanar los vicios, medios que pueden ser ejercitados de oficio o a peticin de parte. Actuacin de oficio: El juez puede adoptar las siguientes medidas, segn los casos: (a)Puede no dar curso a la demanda que no contenga los requisitos establecidos en los tres primeros 5

nmeros del artculo 254 del CPC, esto es, designacin del tribunal ante el cual se presenta la demanda e individualizacin del demandante y del demandado; (b)Puede no dar curso a los escritos en los cuales no se haya constituido patrocinio o no se haya constituido mandatario judicial, en aquellos casos en que la ley as lo exige, conforme a los artculos 1 y 2 de la ley 18.120; (c)El juez puede corregir los errores que observe en la tramitacin del juicio y tomar las medidas tendientes a evitar la nulidad del procedimiento (art.84). As, por ejemplo, si se ha seguido un juicio adelante y el juez advierte que no se ha notificado legalmente alguna resolucin a una de las partes, de oficio puede retrotraer el proceso al estado de practicarse esa notificacin. (d)El juez puede de oficio declarar su incompetencia absoluta para conocer del asunto; Actuacin a peticin de parte: (a)Las incidencias de nulidad procesal: las partes en cualquier momento pueden alegar la nulidad de actuaciones, con las limitaciones que en cada caso establece la ley para evitar la mala fe (arts. 80, 83, 84 y 85 CPC); (b)Las excepciones dilatorias, que son aquellas defensas que puede oponer el demandado y que miran a la correccin del procedimiento y no al fondo de la accin deducida, como por ejemplo la incompetencia,incapacidad de la parte, ineptitud del libelo, etc. (c)las partes pueden deducir el recurso de casacin en la forma, cuando se ha omitido algn trmite que la ley seala como esencial o por haberse incurrido en algn otro vicio especfico (arts. 768 en relacin con arts. 789, 795 y 800 del CPC). I.-LAS PARTES DEL PROCESO. A)CUESTIONES GENERALES: 1.-Concepto: Son los sujetos entre los cuales se produce la contienda o conflicto de relevancia jurdica y son conocidas con el nombre de demandante y demandado en el juicio civil y como querellante o querellado o procesado en las causas criminales. Como vimos al tratar de los presupuestos procesales, la presencia fsica o legal de las partes es requisito de existencia del proceso; por existencia fsica debemos entender el hecho de que las partes se apersonen en el juicio y por existencia legal de ellas en el proceso, el que al menos hayan sido notificadas de la existencia de la demanda. Por otra parte, la capacidad de las partes es requisito de validez de la relacin procesal. 2.-Clasificacin: Se distingue entre las partes directas del proceso o partes propiamente tales y las indirectas o terceros. A)Partes directas: Son aquellas que inician la contienda, entablando la accin correspondiente o que se ven obligadamente sometidas a la relacin procesal por haberse dirigido la accin en su contra o, por cuanto,por expresa disposicin de la ley deben asumir el papel de demandantes o demandados, so pena de incurrir en las sanciones que ella misma consagra. Del concepto sealado se deduce que existen las siguientes clases de partes directas: a)El demandante y el querellante, que son aquellas personas que al deducir su demanda o querella dan origen al proceso, provocando el ejercicio de la jurisdiccin de parte del tribunal; b)El demandado y el querellado o procesado que son aquellos en contra de quienes se deduce la accin y que para poder defender convenientemente sus derechos tienen la carga de comparecer al proceso; c)El demandante forzado, que es aquella persona que,aun cuando es titular de la accin que entabla el demandante propiamente tal, no acciona voluntariamente, sino que debe comparecer por solicitarlo el demandado dentro del plazo para contestar la demanda. Por ejemplo, una persona que ha sido designada heredero por testamento deduce accin de peticin de herencia en contra de otra persona, a la cual se le otorg la posesin efectiva de la herencia conforme a 6

las reglas de la sucesin intestada. Si los herederos designados en el testamento son varios, el demandado puede solicitar, conforme al artculo 21 del CPC, que la demanda se ponga en conocimiento de estos otros, a fin de que ellos adhieran o no a la demanda, ya que de no ejercer el demandado este derecho, posteriormente podra deducirse una nueva demanda en su contra por los otros herederos, ya que el primer juicio no les afectara por no haber sido partes en l. En este caso, si las personas adhieren a la demanda, se transforman en partes directas; si dentro del plazo para contestar la demanda sealan que no desean adherirse, caducan sus derechos; si nada dicen, les afectar el resultado del proceso sin nueva citacin; en todo caso si no comparecen en ese momento, pueden hacerlo posteriormente, durante la secuela del juicio, pero en ese caso deben aceptar lo obrado. d)El demandado forzado: Es aquella persona que sin ser demandado directo se ve obligado a comparecer en juicio a defender los derechos del demandado; el ejemplo tpico de este tipo de partes se encuentra en el procedimiento de citacin de eviccin; cuando el comprador de una cosa es afectado por una demanda que se interpone en su contra respecto de la cosa vendida, tiene el derecho de solicitar se cite a la persona que le vendi la especie, a fin de que sta lo defienda, adquiriendo esta ltima el carcter de demandado; B)Partes indirectas o terceros: (arts. 22 a 24 CPC) Son aquellas personas que se presentan voluntariamente al proceso, despus de la iniciacin de ste, por tener pretensiones en el mismo, lo que pueden hacer presente en cualquier estado del juicio respetando lo obrado. Estos terceros se vern afectados por las resoluciones que se dicten en el proceso al igual como las partes principales. La ley distingue tres clases de terceros: a)Terceros coadyuvantes: Son aquellos que tienen un inters directo en el resultado del juicio, armnico con el de la parte demandante o de la demandada. As, por ejemplo, el acreedor de un demandante en un juicio reivindicatorio puede tener inters directo en que ste gane el juicio, ya que de ese modo dispondr de ms bienes en los cuales hacer efectivo su crdito. Lo mismo sucede a la inversa, si al demandado quiere privrsele de algn bien sobre el cual un acreedor suyo puede hacer valer su acreencia. Existir inters actual, siempre que se encuentre comprometido un derecho y no una mera expectativa. Para que una persona puede ser aceptada en un proceso en calidad de tercero coadyuvante su peticin en ese sentido deber tramitarse incidentalmente; b)Terceros excluyentes: Son aquellos que tienen derechos incompatibles con los del demandante y demandado sobre la cosa litigiosa, como por ejemplo si l sostiene ser dueo de la cosa que ha originado la accin reivindicatoria deducida por el demandante contra el demandado. c)Terceros independientes: Son aquellas personas que tienen un inters en el asunto independiente del que tiene el demandante y el demandado,pero no incompatible, a quienes puede afectar el resultado del juicio; por ejemplo en un juicio reivindicatorio el tercero alega que l tiene sobre la cosa el derecho de usufructo. 3.-Pluralidad de partes: La ley permite que haya pluralidad tanto de partes directas como de indirectas, lo que se funda en razones de economa procesal y, adems en evitar la posibilidad de que se dicten sentencias contradictorias. (a)Pluralidad de partes directas: El artculo 18 del CPC seala que en un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas en los siguientes casos: (1)Cuando varios demandantes deduzcan una misma accin: As, en el caso de que varias personas hayan sido instituidas herederas en un testamento que no fue considerado al otorgarse la posesin efectiva de la herencia a un tercero, todos esos herederos testamentarios podrn deducir conjuntamente la accin respectiva en contra del falso heredero. 7

(2)Cuando las acciones emanan de un mismo hecho: Por ejemplo, se deduce una demanda de indemnizacin de perjuicios causados a consecuencias de un choque automovilstico en que falleci uno de los conductores, conjuntamente por los padres y por la viuda, por el dao moral sufrido por cada uno de ellos, as como por el propietario del vehculo que conduca el occiso, por el dao material causado al automvil; (3)Siempre que se proceda por muchos o en contra de muchos, en los casos que autoriza la ley: Como ejemplo tpico podemos sealar los casos de la solidaridad activa y pasiva, en que los acreedores solidarios demandan al deudor o un acreedor demanda a varios co-deudores solidarios. Normas aplicables en caso de pluralidad de partes: A fin de evitar que los procesos se entraben debido a las actuaciones de muchas partes en forma independiente, la ley ha establecido las siguientes normas: a)Sin son dos o ms las partes que entablan demanda deduciendo las mismas acciones, conforme al artculo 19 del CPC debern obrar conjuntamente, designando a un procurador o apoderado comn que los represente. La misma norma se aplica al caso de que sean varios los demandados y todos ellos opongan idnticas excepciones o defensas. Lo anterior, salvo que exista incompatibilidad de intereses (art.20 inc.2). b)Si las acciones de los demandantes o las excepciones de los demandados son diferentes entre si, cada uno de ellos podr actuar separadamente, salvo que la ley seale expresamente lo contrario (art. 20 inc.1); c)En el caso de los demandantes forzados que adhieren a la demanda, debern designar procurador comn con los demandantes originales en el plazo que el tribunal seale (art.21); d)Tratndose de terceros excluyentes y terceros independientes, stos debern actuar por procurador comn con el demandante o demandado, segn el caso, lo que en realidad constituye un absurdo, dada la diferencia de intereses. La ley lo estableci de este modo porque el legislador vio con malos ojos esta institucin. En todo caso debe tenerse presente que estos terceros podrn accionar en juicio separado, lo que ser lo normal, dadas las trabas indicadas. e)Tratndose de terceros coadyuvantes, stos para ser aceptados como tales, debern someter su peticin a tramitacin incidental; es decir, se dar traslado y con lo que conteste la parte resolver el tribunal, a menos que sea necesario recibir a prueba respecto del inters actual invocado por el tercero; una vez reconocido como tal, debern designar procurador comn. Sin perjuicio de lo antes sealado, de acuerdo con el artculo 16, cualquiera de las partes representada por procurador comn,que no se conforme con las gestiones de ste, podr efectuar separadamente las alegaciones que estime pertinentes,pero sin entorpecer la marcha del juicio y haciendo uso de los mismos plazos que el procurador comn y podr interponer los recursos que estime pertinentes en contra de las resoluciones que recaigan en sus presentaciones, as como respecto de las sentencias interlocutorias y definitivas que se dicten. B)LA CAPACIDAD DE LAS PARTES: 1.-Cuestiones generales: I.- Como sealamos al enunciar los presupuestos procesales, la capacidad de las partes constituye un elemento o presupuesto de validez de la relacin procesal. Los Cdigos de Procedimiento no han sealado alguna definicin ni menos han reglamentado la capacidad de las partes en el proceso,sino que se limitan a referirse a ella, dando por entendido que esta capacidad es la jurdica, es decir, la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y ejercitarlos, regulada por el derecho civil. En el Derecho Procesal se distingue entre capacidad para ser parte en el proceso y capacidad para comparecer en juicio, recibiendo esta ltima el nombre de capacidad procesal. La primera viene a ser la capacidad de goce y la segunda la capacidad de ejercicio a que se refiere la legislacin civil. II.-Capacidad para ser parte: 8

Puede ser parte de un proceso toda persona natural o jurdica, as como determinados entes de creacin jurdica a los cuales la ley les reconoce esta capacidad, como por ejemplo la herencia yacente. En consecuencia, no podr ser parte en un juicio un ser que no sea persona, salvo los casos de excepcin ya referidos y de este modo no podrn ser parte los animales, las cosas, las asociaciones sin personalidad jurdica. III.-Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal: Es la aptitud personal que la ley, exige de un sujeto para que ste pueda comparecer en juicio como demandante, demandado o tercero y viene a ser constitutiva de la capacidad de ejercicio en el mbito procesal. Las personas que carezcan de capacidad procesal, slo podrn intervenir en un proceso a travs de su correspondiente representante legal. As, los incapaces absolutos jams podrn comparecer validamente en juicio por si mismos, sino que debern actuar a travs de su representante legal; lo mismo rige para los incapaces relativos, cuando no cuentan con la autorizacin correspondiente o no acten en los casos en que la ley los autoriza y consiguientemente les otorga capacidad, como los menores adultos, respecto de su peculio profesional. Tratndose de personas jurdicas, dada la naturaleza de las mismas, las que obviamente no pueden comparecer por si mismas, el art. 8 del CPC dispone que el gerente o administrador de ellas se entender expresamente autorizado para litigar a su nombre. NOTA: En todo caso, debe tenerse presente que la capacidad procesal a que nos hemos referido, si bien es indispensable para que una persona pueda actuar por si o en representacin de otra como parte de un proceso, ella no basta por si sola, toda vez que, por norma general, deber actuar patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y adems representada por alguna de las personas a las cuales la ley autoriza para desempear las funciones de procurador o mandatario judicial,,si la parte no reviste esas calidades, como veremos a continuacin. 2.-La comparecencia de las partes ante los tribunales: Como sealamos precedentemente, no basta tener capacidad de ejercicio para poder actuar ante los tribunales, sino que adems se requiere del "jus postulandi", que es la aptitud que la ley slo reconoce a aquellas personas a quienes estima capacitadas para actuar ante los tribunales, tanto en asuntos contenciosos como no contenciosos. As el artculo 5. del CPC seala que "toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante de otra, deber hacerlo en la forma que determine la ley". La forma que determina le ley es la exigencia de la designacin de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin como patrocinante, as como la designacin de un mandatario judicial que represente a la parte en el juicio; el nombramiento de apoderado puede recaer sobre la misma persona del abogado patrocinante como sobre alguna de las otras que seala la ley y que veremos ms adelante. Este jus postulandi tiene su razn de ser en que, para poder llevar a cabo las diferentes actuaciones que requiere el proceso, as como para poder fundar las partes convenientemente sus alegaciones conforme a derecho, requieren de la intervencin de personas que tengan los conocimientos tcnicos necesarios y puedan asesorar convenientemente a las partes. El jus postulandi comprende los dos aspectos sealados,los que veremos en detalle a continuacin: El Patrocinio de Abogado: 1.-Concepto: Es un mandato por el cual la parte de un proceso o gestin no contenciosa encomienda a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin la defensa de sus pretensiones ante los tribunales de justicia. Es decir, el abogado patrocinante ser aquel profesional que estudiar el asunto que interesa a la parte y plantear las alegaciones y defensas que estime convenientes para las pretensiones de ese mandante. El abogado patrocinante responde civil, penal y disciplinariamente por las faltas en que incurra y adems pecuniariamente en algunos recursos. 2.-Obligacin del patrocinio: El artculo 1 de la ley 18.120 seala que "La primera presentacin de cada parte o interesado en 9

asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin". Por abogado habilitado debe entenderse todo aqul que adems de tener el ttulo correspondiente haya pagado la patente municipal y no se encuentre suspendido del ejercicio profesional. 3.-Forma de constituir el patrocinio: De acuerdo con el artculo 1 inciso 2. de la ley 18.120, el patrocinio se constituye por el hecho de colocar un abogado su nombre, apellidos y domicilio, as como su firma en el escrito correspondiente. En la prctica en el escrito mismo se coloca un apartado denominado "otros"en el que se expresa que se designa abogado patrocinante a tal persona, la que firma la presentacin junto con la parte. Si bien la ley exige que el patrocinio se constituya en la primera presentacin que se efecte, ello no significa que posteriormente la parte no vaya a poder sustituirlo, ya que puede hacerlo en cualquier momento presentando un nuevo escrito designando nuevo patrocinante. En todo caso el patrocinio vigente servir para todo el proceso, salvo en los recursos de queja y casacin en que se exige que nuevamente se efecte la designacin de patrocinante de esos recursos. En estos casos se puede designar nuevamente al mismo patrocinante, porque lo que la ley desea este que ste acepte expresamente el contenido del escrito respectivo, toda vez que si el recurso es desestimado se establecen sanciones para el patrocinante. Sancin: En caso de que se omita la designacin de abogado patrocinante, el artculo 1. inciso 2. de la ley 18.120 seala como sancin que el escrito se tendr por no presentado para todos los efectos legales, lo que constituye una drstica sancin, especialmente si se considera que existen plazos para la presentacin de los escritos. Adems, en contra de esta resolucin que tiene por no presentado el escrito la ley seala que no proceder recurso alguno. 4.-Conclusin del patrocinio: Una vez constituido el patrocinio, ste durar para todo el proceso, salvo que se produzca alguna de las siguientes circunstancias que le ponen trmino: a)Renuncia: El abogado patrocinante tiene el derecho de renunciar a ese patrocinio en cualquier momento; si se produce esa renuncia, para que ella produzca sus efectos, es necesario que el abogado la ponga en conocimiento de la parte mediante la correspondiente notificacin y que transcurra un plazo de quince das, si la parte es notificada en la comuna asiento del tribunal, dieciocho si es notificada dentro del territorio del tribunal pero fuera de la comuna asiento de ste o este ltimo plazo ms el aumento que seala la tabla de emplazamiento si la notificacin se efecta fuera del territorio jurisdiccional del tribunal; mientras no se practique la notificacin y no transcurra el plazo indicado el abogado conserva la responsabilidad en la conduccin del proceso, salvo que la parte nombre antes a un reemplazante; b)Revocacin: Si el patrocinio concluye por revocacin, la designacin del nuevo patrocinante deber efectuarse en el mismo escrito. La ley no exige que la parte comunique previamente esta revocacin al primer abogado, pero por razones ticas un abogado antes de asumir un patrocinio en estas condiciones debe conversar previamente con el otro, debiendo especialmente preocuparse de que los honorarios de aqul. c)Fallecimiento del patrocinante: Si el patrocinio concluye por fallecimiento del abogado, la parte deber proceder a la designacin de un reemplazante en la primera presentacin que efecte ante el tribunal; si as no lo hace este nuevo escrito se tendr por no presentado para todos los efectos legales. Adems de los tres causales anteriores, cabe sealar que el patrocinio concluye con la terminacin del proceso. 5.-Funciones del abogado patrocinante: Cuando un abogado asume slo el patrocinio de un proceso y no la representacin de la parte, en trminos generales le corresponde llevar la defensa, pero los escritos mismos son presentados bajo la sola 10

firma del procurador o mandatario, quien es adems la persona que asiste a los comparendos y dems diligencias del proceso. Por otro lado, ante las Cortes de Apelaciones y Ante la C. Suprema los alegatos slo pueden efectuarlos los abogados patrocinante. Excepcionalmente se permite el alegato de los postulantes al ttulo de abogado que se encuentren haciendo la prctica correspondiente pero slo en causas patrocinadas por la Corporacin de Asistencia Judicial. 6.-Casos en que el patrocinante puede asumir la representacin de la parte: Actualmente el artculo 1 inciso 3. de la ley 18.120 permite que el abogado patrocinante asuma el carcter de representante o mandatario judicial de la parte en cualquier trmite del juicio. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de aquellos casos en los cuales la ley exige la comparecencia personal de la parte misma y en aquellos en que la ley expresamente dice que el trmite debe ser realizado por el apoderado. 7.-Excepciones a la obligatoriedad de patrocinio: El artculo 2. incisos 9 y siguientes de la ley 18.120 establece los siguientes casos de excepcin: a)En aquellos territorios jurisdiccionales en que el nmero de abogados en ejercicio sea inferior a 4, lo que deber ser determinada por la C.A. respectiva; b)Solicitudes de pedimentos mineros; c)Juicios de Polica Local, salvo indemnizaciones por daos en choque por monto superior a dos UTM; d)Juzgados de menores; e)Arbitros arbitradores; f)Causas ante I.I., salvo que sean de cuanta superior a dos UTM y se disponga el patrocinio de abogado por resolucin fundada; g)Contralora; h)Causas electorales; i)Recursos de amparo y proteccin; j)Denuncias criminales; k)Solicitudes aisladas, como peticiones de certificados, de copias, etc. l)En aquellos casos en que el juez autorice a la parte para defenderse personalmente atendida la cuanta y naturaleza del asunto, sin perjuicio de poder exigirle patrocinio en cualquier momento. El Mandato Judicial 1.-Concepto: Es un contrato por el cual una persona encarga a otra que la represente ante los Tribunales de Justicia en algn proceso o gestin no contenciosa. 2.-Caractersticas: Como es constitutivo de un contrato de mandato, en trminos generales participa de las caractersticas del mandato civil, con las siguientes particularidades o diferencias: a)Debe extenderse en alguna de las formas precisas que seala la ley (art.6.CPC y 29 ley 18.092) Estas formas son las siguientes: (1)Por escritura pblica: Lo normal es que la escritura pblica se otorgue ante un Notario; sin embargo, como se vio en su oportunidad, estas escrituras igualmente pueden otorgarse ante un Oficial del Registro Civil en aquellas comunas que no sean asiento de Notario. Estos mandatos otorgados por escritura pblica pueden referirse a un proceso determinado o en general a cualquier proceso actual o futuro; (2)Mediante acta extendida ante un juez de letras o un rbitro: Esta forma no es de mucha utilizacin ante los juzgados de letras; sin embargo se utiliza en algunas ocasiones, como por ejemplo en aquellos procedimientos en que la contestacin de la demanda se efecta en un comparendo, caso en el cual muchas veces se otorga el mandato en ese comparendo, de lo que queda constancia en el acta que se levanta. 11

En los procedimientos arbitrales es ms utilizado, especialmente tratndose de juicios de particin, en los cuales normalmente en el primer comparendo que se celebra se deja constancia de los mandatos que otorgan las partes; (3)Declaracin escrita del mandante,autorizada por el secretario del tribunal: Es la forma que ms se utiliza en la prctica y consiste en que en un escrito la parte designa al mandatario (normalmente en un otros del escrito de demanda o del de contestacin), debiendo concurrir el mandante y el mandatario ante el secretario a fin de que ste lo autorice, lo que se cumple colocando este funcionario la frase "autorizo el poder", la fecha y su firma. (4)Endoso en cobranza de letras de cambio,pagars y cheques: El dueo de estos documentos puede endosarlos en favor de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin colocando adems la frase "en comisin de cobranza" u otra similar, lo que implica constituir en favor de ese abogado un mandato de carcter amplio. Se estableci esta frmula con la finalidad de evitar los problemas que se presentaban antiguamente en que para facilitar la constitucin del mandato se efectuaba un endoso en blanco transfiriendo el dominio del documento, lo que impeda que el aceptante de la letra o pagar o el girador del cheque no pudiera oponer las excepcin de carcter personal que tena en contra del endosante. Si este endoso se efecta en favor de una persona que no sea abogado, el mandatario deber efectuar las designaciones legales. Como particularidad de esta forma de endoso cabe sealar que ella es aplicable incluso respecto de los documentos nominativos, los que por esa circunstancia normalmente no son endosables. b)Slo puede otorgarse en favor de determinadas personas:(art.2 de la ley 18.120) Slo puede designarse mandatario judicial a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, a un estudiante de 3.,4. o 5. ao de Derecho y a un Egresado hasta tres aos de haber cursado el 5. ao; excepcionalmente puede constituirse en favor de egresados que lleven ya ms de tres aos en esa calidad, cuando estn efectuando la prctica ante una corporacin de asistencia judicial,pero slo para los procesos que se refieren a esa prctica. c)No concluye con la muerte del mandante: El artculo 396 del COT as lo dispone. d)El mandatario acta siempre dentro del proceso en representacin de su mandante: En el mandato civil la representacin es slo un elemento de la naturaleza, por lo cual puede existir un mandatario sin representacin, que ejecute los encargos por cuenta propia; en el mandato judicial, en cambio, siempre se realizan los actos en representacin del mandante. e)Slo puede designarse un mandatario: Esta caracterstica se discute en la prctica, habida consideracin a que no existe disposicin expresa al respecto; sin embargo, si consideramos que cuando hay multiplicidad de demandantes o de demandados, stos deben designar un procurador comn, es lgico que si la parte es una sola designe un slo procurador. f)Sancin legal por omisin del mandato: De acuerdo con el artculo 2. inciso 4. de la ley 18.120, si se presenta un escrito sin haber constituido legalmente mandato, el tribunal le dar a la parte un plazo de tres das para que cumpla con esa obligacin, plazo de carcter fatal; si la parte no cumple con esa obligacin dentro del plazo indicado, el escrito respectivo se tendr por no presentado, resolucin que no es susceptible de recurso alguno. En todo caso, en lo que se refiere al mandato judicial, existen los mismos casos de excepcin que vimos respecto de la obligacin de designar abogado patrocinante. 4.-Comparecencia ante las Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema (art.398): A diferencia de lo que ocurre ante los juzgados, en que puede comparecer en representacin de la parte alguna de las personas que antes sealamos, ante la Corte de Apelaciones slo puede comparecer personalmente la parte o representada por abogado habilitado o por procurador del nmero; por su parte, ante la C.S. slo se puede comparecer representado por abogado habilitado o por procurador del nmero. 5.-Facultades que otorga el mandato judicial al apoderado o procurador (art.7 CPC): 12

Una vez constituido un mandatario en un proceso, ste pasa a sustituir a la parte en las diferentes actuaciones, en forma tal que ser a l a quien habr de notificar las resoluciones que se dicten, ser l quien deber evacuar las diligencias procesales que correspondan; etc; lo anterior, salvo casos especiales en que la ley exige la comparecencia personal de la parte misma, como por ejemplo para una diligencia de absolucin de posiciones (confesin) o en que se dispone que deba notificarse personalmente a la parte y no a su apoderado, como sucede en algunos casos en materia procesal penal. El mandato judicial se encuentra consagrado en el artculo 7. del Cdigo de Procedimiento Civil, norma que establece tres tipos de facultades que puede comprender dicho mandato: esenciales, de la naturaleza y especiales. a)Facultades esenciales: El artculo 7 del CPC en su inciso 1. dispone que, aun cuando el mandato no exprese las facultades que se otorgan al mandatario, el autorizar a ste para tomar parte en todas las actuaciones del juicio, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, a menos que la ley en forma expresa disponga lo contrario. Si al otorgarse mandato judicial se elimina alguna de estas facultades, dicha supresin carece de valor. b)Facultades de la naturaleza: Son aquellas que se entienden comprendidas en el mandato judicial pero que pueden ser eliminadas mediante mencin expresa al respecto. La nica facultad de este tipo que contempla la ley es la de delegar el mandato, en forma tal que si nada se dice, el mandatario puede delegar este encargo en un tercero. En todo caso, al respecto es necesario tener presente que la facultad de delegar el mandato slo le asiste al mandatario y no al delegado, en forma tal que no vale la delegacin del mandato delegado, toda vez que la ley no contempla esa posibilidad. c)Facultades especiales: Conforme al artculo 7 inciso 2. del CPC, no se entendern concedidas al mandatario sin mencin expresa las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones; renunciar a los recursos o plazos legales, transigir, comprometer; otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir. Desistirse de la accin deducida: Significa desistirse de la demanda, lo que trae aparejado la extinccin de la accin, ya que no podr ser renovada en otro juicio; Aceptar la demanda contraria: Implica aceptar las pretensiones de la demandante o no controvertirlas; Absolver posiciones: Es una diligencia que consiste en una confesin provocada; cada una de las partes puede solicitar se cite a la contraria a una audiencia determinada a fin de que conteste una serie de preguntas que se acompaan en un sobre cerrado que slo puede ser abierto al momento de practicarse la diligencia; en este caso, incluso cuando se otorguen las facultades al mandatario, deber notificarse previamente al mandante; Renunciar a los recursos y a los plazos legales: Aun cuando la ley no lo seala en forma expresa, se entiende que este prohibicin de renunciar a los recursos (por ejemplo apelacin) y plazos legales para realizar diligencias se refiere a la renuncia anticipada de los mismos y no implica que no puede dejar transcurrir los plazos para deducir esos recursos procesales u otras actuaciones sin deducirlos o realizar las actuaciones correspondiente,ni tampoco que no puede desistirse de los recursos una vez que los ha interpuesto; Transigir: Comprende celebrar una transaccin propiamente tal, como asimismo llegar a avenimiento o conciliacin. Comprometer: significa celebrar "compromiso", es decir, someter el asunto a arbitraje; Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores; Aprobar convenios en materia de quiebras; Percibir: Es decir, facultar al mandatario para que el tribunal gire a su nombre los cheques que correspondan a depsitos efectuados a favor de la parte en la cuenta corriente del tribunal. 13

En el caso de que no se haya otorgado un mandato que comprenda las facultades especiales referidas, para que el mandatario pueda llevar a cabo alguna de ellas ser menester que la parte firme con l el escrito pertinente. En la prctica el poder que comprende las facultades del inciso 2. del art. 7 del CPC recibe el nombre de mandato o poder amplio y se acostumbra constituirlo sealando "Designo mandatario judicial a xxx con las facultades incluidas en ambos incisos del artculo 7. del CPC; esto se ha estimado bastante, habida consideracin a que la ley se presume conocida por todos. 6.-Extinccin del mandato judicial: De acuerdo con el artculo 10 del CPC, todo mandato legalmente constituido conservar el carcter de tal, mientras en el proceso no conste la extinccin del mismo. De acuerdo con lo sealado en cada caso ser necesario dejar constancia en el proceso de las causales de terminacin del mandato en el proceso, bajo sancin de que si as no se hace, se seguir notificando las actuaciones que corresponda al mandatario que aparece en el expediente, las que sern vlidas; lo anterior, salvo que la causa de la terminacin del mandato sea el fallecimiento del apoderado, toda vez que se estima que ese hecho ser pblico y notorio. Los casos concretos de extinccin del mandato judicial son los siguientes: a)Renuncia del mandatario: Al igual que en el caso de la renuncia del patrocinio, el mandatario se encuentra obligado a poner este hecho en conocimiento de la parte mediante notificacin judicial, en que se indicar el hecho de la renuncia y, adems, el estado en que se encuentra el proceso y deber esperar el plazo que la ley seala para contestar demandas (trmino de emplazamiento) contado desde esa notificacin para que cese su responsabilidad en el juicio; lo anterior, a menos que la parte designe antes a otro mandatario; b)Revocacin del mandato: Ello puede efectuarse en forma expresa o en forma tcita procediendo la parte simplemente a nombrar un nuevo mandatario; c)Por cumplimiento de la finalidad del mandato: Es decir, cuando termina el juicio para el cual fue designado; d)Por fallecimiento del mandatario: Como sealamos anteriormente, en este caso no ser necesario dejar constancia en el proceso de ese hecho habida consideracin a que se estima que se trata de un hecho pblico y notorio; sin embargo, la contraparte deber exigir que se designe nuevo mandatario, toda vez que en caso contrario, todas las actuaciones que puedan practicarse en relacin con el fallecido sern nulas; En caso de que fallezca la parte que acte por si misma, ya sea porque tiene alguna de las calidades que lo habilita para comparecer en juicio o cuando se trata de alguno de los casos de excepcin en que se puede actuar sin mandatario, conforme a lo prevenido en el artculo 5 del CPC se suspender el procedimiento y se pondr el conocimiento del juicio en conocimiento de los herederos, a fin de que stos comparezcan dentro del trmino de emplazamiento. En caso de que no existan herederos que hayan aceptado la herencia, la contraparte podr exigirles que se pronuncien si aceptan o no esa herencia o pedir que la herencia sea declarada yacente, caso en el cual deber nombrarse curador. 7.-Responsabilidad del procurador: -Conforme al art. 28 del CPC, el mandatario ser responsable frente a la contraparte de las costas procesales causadas en el juicio, sin perjuicio de la responsabilidad de la parte misma; -Los procuradores responden civil y criminalmente por sus actuaciones; si ellos son abogados, respondern adems disciplinariamente, al igual que los procuradores del nmero. 8.-Excepciones a la obligatoriedad del mandato: Son las mismas que las relativas al patrocinio. 9.-El mandatario o procurador comn: (arts.12 a 16 y 19 a 23 del CPC); A)Casos en que procede: Cuando exista pluralidad de parte activa o pasiva de un proceso la ley exige que se designe un procurador comn; estos casos son los siguientes: 14

a)Si son dos o ms los demandantes y deducen idnticas acciones; b)Si son dos o ms los demandados y oponen idnticas excepciones o defensas; c)En el caso de la intervencin de partes indirectas o terceros, sean stos coadyuvantes, excluyentes o independientes, como vimos. B)Forma como se efecta el nombramiento: -En primer trmino corresponde que el nombramiento sea efectuado por las partes de comn acuerdo dentro de un plazo razonable que fijar el tribunal al efecto; -Si siendo varias las partes que deben designar procurador comn y existe acuerdo al respecto de parte de la mayora de ellas, stas podrn efectuar dicho nombramiento el que ser obligatorio para la minora. -Si las partes no designan procurador comn, ello lo har el tribunal, pero esa designacin slo podr recaer en un procurador del nmero, o en alguna de las partes que haya concurrido; C)Revocacin del nombramiento: Una vez designado un procurador comn, esta designacin slo podr dejarse sin efecto por acuerdo unnime de los representados por l o por resolucin del tribunal a peticin fundada de alguno de ellos y siempre que existan motivos que lo justifiquen. En todo caso, la revocacin no producir sus efectos mientras no se designe nuevo procurador comn. D)Forma en que acta el procurador comn: El procurador comn deber ajustarse a las instrucciones de las partes que representa y, en su defecto o a falta de acuerdo entre ellas, deber resolver conforme a las normas que la y la equidad le sealen, debiendo tener siempre en mira el fiel y expedito cumplimiento del encargo. E)Derechos de las partes: Cualquiera de las partes que no se conforme con la forma de actuar del procurador comn podr: a)Efectuar las alegaciones y rendir las pruebas que estime pertinentes, pero sin que con ello pueda entorpecer la marcha regular del juicio, haciendo uso para ello de los mismos plazos que correspondan al procurador comn; b)Podr solicitar los plazos antes sealados y su ampliacin; c)Podr deducir los recursos que estime convenientes, tanto respecto de las resoluciones que recaigan en sus peticiones, como respecto de cualquiera sentencia definitiva o interlocutoria que se dicte. 10.-Paralelo entre el patrocinio y el mandato: a.-Ambos son contratos de mandato; b.-La parte no requiere de patrocinio ni de mandato cuando ella rene los requisitos que la ley exige para el desempeo de los cargos de abogado patrocinante o procurador; c.-El patrocinio del abogado tiene por objeto preparar la defensa de fondo del asunto; es decir, es el tcnico en materia sustantiva; el procurador, en cambio, es el tcnico en procedimiento; d.-Salvo los casos de excepcin que vimos, el patrocinio y el mandato son esenciales para que la parte pueda actuar en el proceso; e.-El patrocinio slo puede ser desempeado por abogado habilitado; el mandato, en cambio, puede recaer en un abogado, pero tambin en un procurador del nmero, un estudiante de 3., 4. o 5.ao de Derecho o egresado hasta tres aos; f.-El patrocinio se constituye simplemente colocndose el nombre e individualizacin del abogado as como la firma de ste en el escrito respectivo; el mandato, en cambio, debe constituirse en alguna de las formas que vimos anteriormente; g.-Si se presenta un escrito sin designar abogado patrocinante, ste se tendr por no presentado; si se presenta sin constituir mandato, el tribunal dar a la parte un plazo fatal de tres das para cumplir con esa obligacin bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito; h.-La responsabilidad del patrocinante se origina en la defensa y puede ser de ndole civil, penal y disciplinaria; la del procurador se origina en la representacin procesal y ser de carcter civil; puede tambin ser disciplinaria tratndose de procurador del nmero; adems responde de las costas procesales; 15

i.-Ni el patrocinio ni el mandato judicial cesan con la muerte del mandante; C) CASOS ESPECIALES DE REPRESENTACION JUDICIAL: 1.-La agencia oficiosa (art.6 inc.3 y 4 CPC): a.-Concepto: Es un cuasicontrato, en virtud del cual una persona determinada comparece ante un tribunal asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado por el representado, rindiendo una garanta para ello (esta garanta se denomina fianza de rato); Esta institucin procede en aquellos casos en que, por cualquier motivo una persona se encuentra ausente siendo indispensable su comparecencia en un juicio en el que no ha designado mandatario. En este caso un tercero puede realizar las actuaciones correspondientes en su representacin, pero ellas quedarn sujetas a la ratificacin de la parte misma. b.-Requisitos: -El agente oficioso debe ser persona habilitada para comparecer en juicio o, en caso contrario deber designar un mandatario judicial; -Deber invocar causas calificadas que impidan comparecer a la parte misma; -Deber ofrecer garanta de que lo obrado por l ser ratificado posteriormente por el representado; lo anterior, por cuanto si la parte no ratifica lo obrado por el agente oficioso, todas las actuaciones efectuadas por ste carecern de valor y se har efectiva la garanta ofrecida; -El tribunal para aceptar esta comparecencia oficiosa deber calificar previamente si ella se justifica o no, si la garanta ofrecida es o no suficiente y deber adems fijar un plazo para la ratificacin. c.-Efectos: -Si se ratifica lo actuado dentro del plazo fijado, las gestiones realizadas por el agente oficioso se tendrn como realizadas por la parte misma; -Si no se ratifica oportunamente lo obrado, todas esas actuaciones carecern de valor y el fiador deber responder de los perjuicios causados. 2.-Representacin de las personas jurdicas: a)Personas jurdicas de derecho privado : El artculo 8 del CPC dispone que sern representadas por el gerente o administrador, tratndose de sociedades y por el presidente en el caso de las corporaciones o fundaciones. Esta disposicin tiene por objeto evitar todo tipo de problemas para aquellos casos en que los contratos sociales o los estatutos correspondientes no establezcan la persona que detenta esa representacin judicial. Este representante de la persona jurdica, si no inviste la calidad de abogado deber necesariamente designar patrocinante y procurador. En todo caso, las atribuciones que otorga la ley a estos representantes de las personas jurdicas no se refiere a las facultades especiales del mandato. b.-Personas jurdicas de Derecho Pblico: En este caso para los efectos de determinar la persona del representante ser necesario consultar en cada caso la ley que cre la persona jurdica, la que va a sealar este punto; as, por ejemplo, al Fisco lo representante el Consejo de Defensa del Estado; a las Municipalidades los Alcaldes, etc. 3.-Representacin del ausente: (arts.11,285,844,845y 846 del CPC y 367 del COT) En este caso debemos distinguir las siguientes situaciones: a)Se pretende demandar a una persona respecto de quien se teme que se ausentar en breve: En este caso la ley contempla una medida prejudicial, es decir, una actuacin antes del proceso mismo, en la cual se exigir al futuro demandado que designe un apoderado que lo represente para el caso de que se ausente del pas, bajo apercibimiento de que si as no lo hace,se le designar un curador de bienes; (art.285 CPC); b)Se demanda a una persona que se encuentra en el extranjero: Aqu es menester distinguir si esta persona dej o no mandatario con poder suficiente. -Hay mandatario: en este caso este mandatario deber asumir la representacin del mandante si es 16

que tiene poder suficiente para ello; si el mandatario no tiene poder suficiente, ya sea para contestar nuevas demandas u otras actuaciones determinadas ser necesario notificar personalmente a la parte misma a travs de un exhorto internacional, siempre y cuando se sepa su domicilio; en caso contrario la representacin deber ser asumida obligatoriamente por el Defensor Pblico, que en este caso pasa a denominarse defensor de ausentes, mientras el mandatario obtiene que le amplen su poder o solicita la designacin de un curador de ausentes. (367 inc. 2. COT y 846 CPC) -No hay mandatario: En esta situacin, si se conoce el domicilio del demandado en el extranjero, se le notificar por medio de un exhorto internacional (367 COT); si se desconoce su domicilio deber procederse a la designacin de un curador de ausentes (473 y 844 CPC) 4.-Terminacin de la representacin legal: (art.9 CPC) Este artculo se refiere al caso de que cese la representacin legal de una de las partes mismas del juicio, como por ejemplo la del padre sobre el hijo menor que alcanza la mayora de edad. En este caso, la representacin persistir hasta que el representado comparezca al juicio por si mismo o hasta que conste en el proceso el hecho de haberse notificado a ste la cesacin de la representacin y el estado del proceso. II.-EL CONFLICTO DE INTERESES DE RELEVANCIA JURIDICA: Este es el tercer presupuesto procesal de existencia, despus del tribunal y de las partes. Es el conflicto de intereses de relevancia jurdica que debe solucionar el juez en su sentencia. Este conflicto de intereses est constituido por las pretensiones de las partes,quienes las manifiestan en el proceso a travs de la accin que deduce el demandante ante el tribunal, con lo que provoca la actividad del rgano jurisdiccional y vincula al demandado, el que por su parte puede oponer las correspondientes excepciones y defensas. A continuacin nos referiremos a estos dos elementos: la accin y la excepcin. (A)LA ACCION: 1.-Concepto: Accin es el poder jurdico que asiste a todo sujeto de derecho de recurrir a los tribunales de Justicia, en la forma que prescribe la ley, a fin de provocar la actividad jurisdiccional de stos a travs del proceso, para que en la sentencia definitiva resuelvan si la pretensin que ella contiene debe ser o no acogida. 2.-Anlisis del concepto: (1)Poder jurdico de provocar el ejercicio de la actividad jurisdiccional: Es decir, la accin constituye el ejercicio del derecho que asiste a todo sujeto de reclamar la intervencin de un tribunal, a travs de un proceso; (2)Debe ejercitarse en la forma que la ley prescribe: Como es menester evitar el uso abusivo de la accin, la ley exige la concurrencia de ciertas condiciones necesarias para que la accin pueda provocar la actividad del rgano jurisdiccional y el nacimiento del proceso; estos requisitos reciben el nombre de Condiciones de ejercicio de la accin: a)Que la pretensin que se invoque a travs de la accin sea de carcter jurdico; es decir, debe invocarse la existencia de algn derecho que se estima amagado por la conducta de un tercero; b)Que dicha pretensin sea invocada conforme a las normas que seala la ley procesal, estableciendo el artculo 254 del CPC que la demanda deber contener los siguientes requisitos: 1 Como el CPC habla de "demanda", cabe concluir que la accin debe formalizarse ante el tribunal a travs de este acto jurdico procesal, el que normalmente se materializa en un escrito

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2 En los nmeros 1, 2 y 3 el artculo en referencia exige que se individualice el tribunal ante el cual se deduce la demanda, as como la individualizacin del demandante y del demandado; 3 Segn lo disponen los nmeros 4 y 5 del artculo en referencia, la demanda deber consignar la exposicin clara de los hechos y de los fundamentos de derecho en que se apoya, as como la enunciacin precisa y clara que debe consignarse en la conclusin, de las peticiones concretas que se someten a la decisin del tribunal. Es decir, debe invocarse una pretensin jurdica debidamente fundada. Sancin: Si al ejercitarse la accin se omite alguno de los requisitos precedentemente indicados, normalmente la accin deducida no provocar el nacimiento del proceso. As, el juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no rena alguno de los tres primeros requisitos de esa disposicin; por otra parte, el demandado podr oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo, mediante la cual precisamente se pide que el juicio no siga su curso mientras el demandante no cumpla en su demanda con todos los requisitos indicados. 3.-Su finalidad es la de que se resuelva la pretensin que ella contiene: La accin contiene la pretensin, vale decir, la materia que se somete al conocimiento del tribunal, la que consiste en la afirmacin de un derecho que se seala tener y cuyo reconocimiento se solicita ante el desconocimiento del mismo por un tercero. Es decir, la accin es el continente y la pretensin el contenido. Este contenido viene a ser el vnculo que une a la accin con el derecho sustantivo cuyo reconocimiento se pretende. Dicho en otra forma, la accin es el vehculo que lleva la pretensin al conocimiento del tribunal, a fin de que ste puede pronunciarse acerca de su procedencia o improcedencia. Para que esta pretensin puede ser acogida por el tribunal es menester que se cumplan ciertos requisitos denominados condiciones de admisibilidad de la accin, frente a las condiciones de ejercicio de la accin antes referidas, sealndose como tales las siguientes: -Derecho a la accin: Ello implica que durante la secuela del proceso la parte debe acreditar que efectivamente le asiste el derecho que reclama; es decir, debe acreditar que los fundamentos de su pretensin,contenidos en la demanda, son efectivos y que dicha pretensin se encuentra amparada por el derecho invocado; -Calidad en la accin: Significa que el demandante debe acreditar que es el titular del derecho reclamado y que la persona en contra de quien se ha intentado es aquella que lo ha desconocido; -Inters en la accin: Quien dedujo la accin debe acreditar que efectivamente tiene un inters actual y jurdico en la pretensin, ya que los tribunales no son los encargados de resolver cuestiones meramente tericas. 3.-Naturaleza jurdica de la accin: A)TEORIA CLASICA: De acuerdo con esta concepcin, la violacin de todo derecho genera un nuevo derecho que tiene por virtud reparar o restablecer ese derecho violado. As, si se viola el derecho de dominio, por ejemplo, nace la accin reivindictatoria encaminada a recuperarlo; 18

por esto esta doctrina sostiene que la accin es el derecho reclamado en juicio La teora clsica supone que la accin cuenta con cuatro elementos: a)Un derecho como fundamento u objeto de proteccin; b)Un inters protegido por la ley; c)Un titular del derecho; d)La capacidad o aptitud procesal. De lo anteriormente expuesto, conforme a esta doctrina, se deducen las siguientes consecuencias: -No hay accin si no hay derecho; slo existiendo un derecho y un acto violatorio del mismo es posible concebirse la existencia de la accin; -No hay derecho sin accin: en caso de que existiera un derecho desprovisto de accin, sera un derecho ineficaz; as, carecera de sentido la existencia del derecho de dominio, si su titular no tuviera algn medio para defenderlo. -La accin depende de la naturaleza del derecho: as, un derecho personal origina una accin para ser ejercitada en contra de la otra parte de la elacin jurdica y un derecho real general una accin respecto de todo aqul que desconozca o menoscabe ese derecho. Criticas a la teoria clsica: a)No explica el motivo por el cual existen demandas infundadas que dan lugar a procesos; en estos casos la pregunta es qu dio lugar al proceso? b)Salvo la capacidad procesal, los elementos que esta teora indica como constitutivos de la accin no son condiciones para su ejercicio, sino que presupuestos para la obtencin de una sentencia favorable, ya que puede suceder que la sentencia concluya que no existe el derecho cuya pretensin se pretende, no el inters del que deduce la accin ni la titularidad de la accin de parte del actor. c)La posesin no es un derecho, sino que una situacin jurdica de hecho, no obstante lo cual existen las acciones posesorias encaminadas a reclamar precisamente la posesin, a amparar al poseedor. d)Para el ejercicio de la accin no debe existir necesariamente la violacin de un derecho, ya que, por ejemplo, la accin encaminada a que se declare la prescripcin extintiva no supone que exista algn derecho violado. B)TEORIA PROCESALISTA DE LA ACCION (Teora alemana) Esta doctrina surgi a mediados del siglo pasado a consecuencias de una polmica entre los tratadistas alemanes Windscheid y Mther, respecto de la correspondencia que existira entre la accin del derecho romano y la pretensin, la que tuvo por objeto demostrar que aun en aquella poca mantenan su vigencia los principios romanos. Posteriormente las bases de esta teora han sido perfecccionadas, surgiendo lasa teoras modernas. En sntesis, la accin es un derecho autnomo del derecho sustantivo o material, de carcter concreto, que exige como presupuesto necesario la existencia de un derecho sustancial violado. Es decir, no es el derecho mismo ejercido en el juicio, sino que un derecho independiente que exige como presupuesto el derecho sustantivo violado. Se seala que de la violacin de un derecho sustantivo surge para el afectado la pretensin de ser reparado por parte de su adversario. Puede que esa reparacin se efecte voluntariamente; si ello no ocurre, el afectado puede solicitar la satisfaccin de su pretensin por la autoridad pblica, recurriendo al efecto al tribunal respectivo. Cuando el afectado realiza esta ltima conducta, est ejercitando la accin. 19

En otros trminos, la accin es constitutiva de un derecho subjetivo pblico que asiste al titular de un derecho sustantivo que ha sufrido la violacin de ste, el que consiste en la facultad de exigir de la autoridad pblica que intervenga prestndole su tutela jurdica y satisfaciendo su pretensin afectada en orden a repararla. El mrito que se conoce a esta teora es el de haber separado el derecho sustantivo del derecho adjetivo o procesal y de haber consagrado adems el carcter pblico de la accin, asignando al Estado un carcter preponderante en la solucin de las controversias. Por otra parte, esta teora sent las bases de la independencia del Derecho Procesal. Crticas: Se le critica igualmente el hecho de que ella siempre parte de la base de la existencia de un derecho sustantivo que debe ser protegido, pero no explica el motivo o fundamento por el cual se pueden deducir demandas infundadas y dictar sentencias que no den lugar a ellas. Adems, el Estado al intervenir no lo hace para satisfacer pretensiones individuales, sino que para cumplir con uno de sus objetivos esenciales que son velar por la observancia de la ley y de la paz social. C)TEORIAS DE LA ACCION COMO DERECHO ABSTRACTO (Degenkolb, Couture, Carnelutti) Conforme a estas teoras se sostiene, con diferentes matices, que la accin no es un derecho pblico concreto, sino que abstracto, toda vez que es independiente de la existencia o inexistencia de un derecho sustantivo, ya que la existencia de este ltimo slo se requiere para que la pretensin contenida en la accin deducida sea acogida en la sentencia, pero no para los efectos de poder ejercitarlas y provocar el ejercicio de la jurisdiccin. Sealan estos autores que las partes disponen de la accin independientemente de la existencia o no del derecho sustantivo, ya que ser el tribunal quien en definitiva y no al iniciarse el proceso, determinar la existencia o inexistencia del derecho sustantivo reclamado. En esta forma se explica claramente el motivo por el cual pueden deducirse acciones carentes de razn. Entre los autores que han adherido a esta concepcin de la accin se encuentra al procesalista Couture, cuyas ideas al respecto se resumen de la siguiente forma: a)La accin civil no difiere en su esencia del derecho de peticin que asiste a todo ciudadano frente a la autoridad pblica; el derecho de peticin constitucional sera el gnero y la accin la especie; b)Cuando el derecho de peticin se ejercita ante los Tribunales de Justicia, bajo la forma de la accin civil, no se obliga slo al demandado a comparecer si no quiere verse perjudicado en sus derechos, sino que obliga adems al tribunal a emitir un pronunciamiento en la sentencia definitiva. c)Para Couture la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin. d)Como consecuencia de lo anterior, la accin la tiene toda persona,por el solo hecho de ser tal y se ejercita independientemente de la pretensin que contenga, la que puede ser justificada o injustificada e incluso temeraria,lo que determinar el juez al resolver en su sentencia. Crtica: A esta teora se le ha criticad que exagera en cuanto a la procedencia de la accin, toda vez que, conforme a ella, incluso podra llegarse al extremo de que se deduzca por el 20

actor una accin con el objeto de obtener una declaracin judicial de que realmente no le asiste la razn que el mismo seala no tener. D)TEORIAS DE LA ACCION COMO DERECHO ABSTRACTO ATENUADAS (Betti, Liebmann, Prieto Castro) El exceso de las teoras anteriores trajeron como consecuencia que algunos autores, aceptando en trminos generales la accin como derecho abstracto, han expuesto que esta accin, para su ejercicio debe estar condicionada a determinados requisitos procesales, como la necesidad de que se afirme un derecho determinado, que se seale las disposiciones legales en que esa pretensin se funda, etc. requisitos que tienen por objeto dar un marco de seriedad al ejercicio de la accin. En esta forma, el tribunal antes de dar curso a una demanda, debe revisarla si ella cumple con los requisitos formales mencionados y segn ello admitirla o no a tramitacin. Los requisitos de ejercicio de la accin los seala la ley procesal y los requisitos para que la accin sea acogida, la ley sustantiva. 4.-Sujeto,objeto y causa de la accin: a)Sujeto; Existe un sujeto activo, que es aqul que ejerce la accin y un sujeto pasivo, que es aquella persona en contra de quien se dirige la pretensin que dicha accin contiene; b)Objeto: Es el derecho cuyo reconocimiento se solicita; es decir, es la pretensin; este objeto es algo diferente de la cosa sobre la cual recae. As, para quien deduce una demanda de indemnizacin de perjuicios, el objeto pedido es que se le reconozca el hecho de que es titular del derecho a ser indemnizado; la cosa pedida ser una suma determinada de dinero que solicitar a ttulo de indemnizacin; c)Causa: Es el fundamento inmediato o directo de la pretensin . As, en el ejemplo anterior, la causa de la pretensin de que se le reconozca el derecho a ser indemnizado podra ser el que el demandado cometi una conducta dolosa que le caus un dao patrimonial. Importancia: La determinacin de los tres elementos antes indicados tiene gran importancia para los efectos de determinar si en un caso determinado se han deducido dos acciones iguales, caso en que podra presentarse una litis pendencia o una cosa juzgada, segn si la otra pretensin todava no ha sido resuelta o si ya ha sido fallada por sentencia firme. 5.-Clasificaciones de la accin: Tradicionalmente se han formulado diferentes clasificaciones de la accin; sin embargo, conforme a lo que hemos sealado anteriormente, la accin es una sola,el poder jurdico de provocar el ejercicio de la jurisdiccin y, consiguientemente, no admite clasificacin. En realidad estas clasificaciones son ms bien de las pretensiones contenidas en la accin o a los derechos objeto de esas pretensiones. Estas clasificaciones son las siguientes: (I)Segn el derecho que protegen: En realidad esta clasificacin atiende a la naturaleza del derecho objeto de la pretensin. a)Acciones civiles y penales, segn si la pretensin es de uno u otro carcter; b)Acciones muebles o inmuebles: segn si el derecho objeto de la pretensin es mueble o inmueble; 21

c)Acciones reales y personales: segn si el derecho objeto de la pretensin es real o personal; d)Acciones petitorias y posesorias: segn si el objeto de la pretensin es el derecho de dominio o la posesin; (II)Segn su finalidad: Esta clasificacin atiende al fin perseguido por la pretensin; a)Acciones declarativas: contienen la pretensin de que se declare una situacin de derecho determinada; por ejemplo que se declare la nulidad de un matrimonio; que se declare que el demandante es dueo de un inmueble, etc. b)Acciones constitutivas: contienen la pretensin de que se constituya un estado jurdico nuevo, como por ejemplo la accin de divorcio; la de reconocimiento de hijo natural,etc. c)Acciones de condena: contienen la pretensin de que se condene al demandado al cumplimiento de una prestacin determinada; normalmente las acciones de condena van junto con las declarativas, para que se declare la existencia de un derecho y se condene al demandado a hacerlo efectivo. d)Acciones ejecutivas: son aquellas que contienen la pretensin de que el demandado cumpla forzadamente una obligacin (juicio ejecutivo); 6.-Pluralidad de acciones: Lo normal es que en cada proceso se deduzca una sola accin (pretensin); sin embargo, por razones de economa procesal la ley permite en ciertos casos que varias acciones sean deducidas en forma conjunta. Los requisitos que se exige para ello son los siguientes: a.-Que las partes sean las mismas; b.-Ambas acciones deben estar sometidas a un mismo procedimiento; c.-Ambas acciones deben ser compatibles, salvo que una se interponga en subsidio de la otra; as, por ejemplo, no puede demandarse al mismo tiempo el cumplimiento de un contrato y la resolucin del mismo, pero puede hacerse deduciendo una pretensin en subsidio de la otra, para el caso de que la primera sea desestimada. Lo normal es que quien recurre a los tribunales debe ser el titular de la accin, pero hay algunos casos en que las personas son forzadas a accionar, jactancia. 7.-Ejercicio forzado de la accin: LA JACTANCIA Al tratar de las partes del juicio sealamos que existan demandantes y demandados que en ciertos casos deban asumir el papel de tales forzadamente, ya sea por haberlo solicitado el demandado cuando exista un tercero que poda deducir la misma accin que se haba intentado en su contra, ya sea el caso del vendedor obligado al saneamiento de la eviccin. El CPC contempla adems en los artculos 269 a 272, dentro de las normas relativas al juicio ordinario, otra forma de obligar a una persona a interponer una accin: La jactancia. Concepto: La jactancia es aqul procedimiento conforme al cual, si una persona manifieste que le corresponde algn derecho cualquiera del cual no est gozando, se faculta a todo aqul a quien esa jactancia pueda afectar,para comparecer al tribunal respectivo a fin de solicitar que se obligue al jactancioso a deducir la demanda correspondiente dentro del plazo de diez das, plazo susceptible de ser ampliado por el tribunal hasta treinta das,por motivos fundados. 22

Requisitos: Existe jactancia cuando: a)La manifestacin del jactancioso conste por escrito o se haya efectuado de viva voz a lo menos delante de dos personas hbiles para testificar en juicio civil o, b)Cuando el jactancioso haya actuado en algn proceso criminal del cual puedan derivar acciones civiles en contra del acusado. Tramitacin: La demanda de jactancia se tramita conforme a las normas generales del procedimiento sumario. Si se dicta sentencia acogiendo la demanda de jactancia y el jactancioso no deduce su accin en el plazo que se le indique, el afectado podr pedir al tribunal que declare que el jactancioso no podr ser odo posteriormente sobre ese derecho; es decir, que cualquier demanda que interponga relativa a ese derecho sea desestimada; esta peticin se sustanciar conforme a las reglas generales de los incidentes, es decir, confiriendo traslado por tres das a la contraria; Prescripcin: La accin de jactancia prescribe en el plazo de seis meses. III.-CONSTITUCION DE LA RELACION JURIDICA PROCESAL 1.-Cuestiones generales: En su oportunidad, al tratar de las teoras relativas a la naturaleza jurdica del proceso, vimos que la que predomina en la actualidad es la de la relacin jurdica procesal, de acuerdo con la cual, una vez que dicha relacin se ha constituido, de ella nacen cargas recprocas para las partes, as como derechos y obligaciones del juez para con ellas. En este momento nos corresponde referirnos a la oportunidad en que nace esta relacin jurdica procesal. 2.-Una vez que el actor deduce su pretensin entablando la accin por medio de la demanda, el tribunal necesariamente debe estudiar si es o no competente para conocer de la misma, as como si se renen en el escrito los requisitos que la ley exige para los efectos de poder darle curso. Una vez que el juez ha concluido que, conforme a las reglas de la competencia absoluta el asunto es de su conocimiento y que la demanda cumple con los requisitos legales, deber darle curso a la misma dictando una resolucin por medio de la cual tiene por interpuesta dicha demanda y ordena notificarla al demandado a fin de que ste la conteste. Notificado legalmente el demandado de la demanda y de la resolucin recada en ella, comienza a correr un plazo que la ley le fija a este ltimo para que conteste. La notificacin de la demanda seguida del plazo para contestarla es lo que se denomina "emplazamiento"; por otra parte,"trmino de emplazamiento" es el plazo que se da al demandado para contestar, el que se comienza a contar desde el momento en que ste ha sido notificado legalmente. La relacin procesal queda constituida desde el momento en que, notificado el demandado legalmente de la demanda y de la resolucin recada en ella, transcurre el trmino o plazo de emplazamiento. Si el demandado contesta la demanda antes del vencimiento de ese plazo, ser ese el momento en que se tendr por constituida la relacin jurdica procesal; si no contesta y transcurre el plazo correspondiente, igualmente se tendr por constituida esa relacin procesal y los actos siguientes de la misma se llevarn a efecto en rebelda del demandado, quien no obstante no haber comparecido se ver afectado por 23

los mismos. Acorde con lo sealado anteriormente, en todo caso, para que la relacin procesal nazca en forma vlida es menester que se cumplan los presupuestos procesales de existencia y de validez. (B) LA EXCEPCION 1.-Concepto: La excepcin es el poder jurdico que asiste al demandado de provocar el ejercicio de la jurisdiccin poniendo a travs de ella en conocimiento del tribunal su contrapretensin. Es decir, la excepcin es el medio del cual dispone el demandado para defenderse de la pretensin del demandante. 2.-Actitudes que puede asumir el demandado: Una vez que el demandado ha sido notificado legalmente de la demanda y de la resolucin recada en ella (su provedo), comienza a correr el trmino de emplazamiento para que comparezca al tribunal, pudiendo en este caso asumir una de las siguientes actitudes: a)No decir nada: NO SIGNIFICA QUE ACEPTA LOS HECHOS, SINO QUE, EL DEMANDANTE TIENE EL PESO DE LA PRUEBA. El demandado puede abstenerse de comparecer al proceso dentro del trmino de emplazamiento, caso en el cual el trmite de la contestacin de la demanda se tendr por evacuado en su rebelda y el proceso se seguir adelante sin su intervencin; lo anterior, sin perjuicio de que en primera instancia deba seguir notificndose al demandado todas las resoluciones que se dicten en la causa. En segunda instancia, es decir, en la apelacin, slo se notifica las resoluciones que se dictan a la parte que ha comparecido a la C.A.. En todo caso, el demandado rebelde puede comparecer al proceso en cualquier momento, pero deber tomar el proceso en el estado en que se encuentra a esas alturas el procedimiento. No podr contestar posteriormente la demanda en atencin a que habr precludo su derecho para hacerlo. Aparte de que la no comparecencia del demandado implica que el proceso se seguir adelante en su rebelda, ese hecho importa adems la negacin de todos los fundamentos de las pretensiones del actor; es decir, el silencio o no comparecencia del demandado, en este aspecto, equivale a que hubiera contestado la demandada negando todas las afirmaciones del demandante; como consecuencia de ello, el demandante deber acreditar todos los hechos que invoca. b)Comparecer aceptando la demanda: EXEPCIONES Puede suceder que el demandado conteste la demanda expresando que son efectivas los hechos que seala el demandante en su libelo; en este caso el proceso no termina, sino que evita que la causa sea recibida a prueba, ya que no habrn hechos controvertidos que probar, debiendo el juez limitarse a dictar la sentencia correspondiente. Excepcin: Existen algunos casos en los cuales, no obstante que el demandado acepte la demanda contraria, es necesario que la causa sea recibida a prueba; ello se presenta en todos aquellos asuntos en los cuales se encuentra comprometido el inters pblico, como por ejemplo en los juicios de nulidad de matrimonio; esta excepcin se funda en que la materia del proceso no es de aquellas que la ley permite solucionar por medio de transaccin, conciliacin o avenimiento. c)Comparecer y contestar la demanda: 24

Lo normal es que el demandado comparezca al juicio y que conteste la demanda controvirtiendo la pretensin de la parte contraria, lo que lleva a cabo oponiendo las correspondientes excepciones o defensas.Las excepciones se clasifican en dilatorias y perentorias. Son excepciones dilatorias las que miran a la correccin del procedimiento, sin afectar el fondo de la cuestin debatida y perentorias las que tienden a destruir la pretensin de la demandante. -Excepciones dilatorias: Como dijimos, ellas persiguen la correccin del procedimiento; es decir, que se sanea la existencia de vicios que obsten a la existencia de una relacin procesal vlida (FORMA); por este motivo la ley establece expresamente que ellas deben ser opuestas por el demandado antes de contestar la demanda misma; es decir, el fondo de ella. Las excepciones dilatorias la seala el artculo 303 del CPC y son: (1)La incompetencia del tribunal:puede tratarse tanto de incompetencia absoluta como relativa; como vimos en su oportunidad, si el tribunal es relativamente incompetente y la parte demandada nada dice y, en cambio contesta la demanda, se entiende que se produce la prrroga de esa competencia relativa; (2)La falta de capacidad del demandante, o de personera o de representacin legal del que comparece en su nombre; el demandante es menor de edad, demente, etc. Adems el representante debe ser de un abogado con un mandato judicial. La representacin legal se refiere a que el representante debe tener la facultad de representar conforme a la ley. (3)La litis pendencia; entre las mismas partes se esta siguiendo un juicio igual al que se esta ventilando en el que se deduce la accin en otro tribunal. (4)La ineptitud del libelo (demanda), por razn de falta de algn requisito que seala la ley; art. 254 COT o CPC jurisprudencia: cuando es poco claro en la forma de plantear la demanda, ya que ella es la que sostiene la accin. (5)Beneficio de excusin: se refiere al caso del fiador, quien puede solicitar que primero se demande al deudor principal, salvo que se trata de una fianza solidaria. (6)En general, todas aquellas que tiendan a corregir el procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida. Todas estas excepciones dilatorias se tramitan en forma incidental, antes de que el juicio siga adelante. Corrigen las falencias que inciden en una buena relacin procesal. Se fallan a travs de sentencia interlocutoria. En el juicio ordinario se presentan antes de contestar la demanda 10 das, en el ejecutivo se presentan las dilatorias y perentorias juntas en el mismo escrito. -Excepciones perentorias: Son todas aquellas que persiguen destruir la pretensin de la parte contraria y en consecuencia son tantas como de lugar la relacin jurdica sustancial debatida en el proceso. Como sealamos, las excepciones perentorias en el fondo vienen a constituir la contrapretensin del demandado; deben ser opuestas por escrito en la contestacin de la demanda y sern resueltas en la sentencia definitiva, a diferencia de lo que sucede con las dilatorias que normalmente son falladas en forma previa.

Casos especiales: 25

Excepcionalmente existen algunas excepciones de carcter perentorio que pueden oponerse en oportunidades diferentes: -Cosa juzgada y transaccin: Aun cuando ellas miran al fondo de la pretensin contraria, dada la naturaleza de las mismas, ellas pueden ser opuestas en la misma oportunidad que las dilatorias y tramitadas en forma de incidente, salvo que ellas sean de lato conocimiento, es decir, que no existan antecedentes claros e indubitados para acreditarlas, caso en el cual el tribunal deber dejar el pronunciamiento para la sentencia definitiva. -Prescripcin,cosa juzgada,transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando esta ltima se funde en algn antecedente escrito: Estas excepciones pueden oponerse en cualquier estado del juicio; en primera instancia antes de la citacin para or sentencia y en segunda instancia antes de la vista de la causa. 3.-Cuestiones finales: Como sealamos anteriormente, una vez contestada la demandada por el demandado puede sostenerse que efectivamente se encuentra constituida una relacin procesal vlida, toda vez que los vicios que hayan podido existir debern haberse subsanado, en ltimo trmino, a travs de las excepciones dilatorias. Lo anterior, sin perjuicio de lo que veremos al tratar de la nulidad procesal. Por otra parte, con la contestacin de la demanda queda delimitado el asunto sometido al conocimiento del tribunal y de lo expuesto por ambas partes el tribunal deber determinar cules son los hechos aceptados y cules son los controvertidos que debern probarse. Si no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, no proceder recibir la causa a prueba, ya que se tratar normalmente de una controversia de orden jurdico, es decir, sobre puntos de derecho y no de hecho. PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO Propiamente nos referiremos a este presupuesto procesal de validez al tratar la forma como la ley regula los diferentes procedimientos tanto civiles como criminales; en esta parte slo sealaremos los principios jurdico-procesales en los cuales se fundan dichas normas de procedimiento. (I)Principios de Unilateralidad y Bilateralidad de la audiencia. Unilateralidad de la audiencia significa escuchar a una sola de las partes; en cambio bilateralidad de la audiencia implica el derecho de las partes de saber de la existencia de un proceso seguido en su contra, as como la posibilidad de ser oda en el mismo. No es necesario que la parte comparezca efectivamente al proceso para que se cumpla el principio de la bilateralidad, sino que basta que tenga la posibilidad de hacerlo. (Nadie puede ser condenado sin haber sido odo, tiene derecho a conocer los hechos y fundamentos de la accin para defenderse). En nuestro ordenamiento jurdico el principio general aplicado es el de la bilateralidad de la audiencia, pudiendo sealarse al respecto que en materia civil rige la norma del artculo 40 del CPC que establece que la primera notificacin que deba practicarse a la persona o personas a quienes pueda afectar el resultado del proceso debe ser personal. Si no se notifica legalmente una demanda al demandado, no va a nacer una relacin procesal vlida, sealando la ley los medios encaminados a remediar esa posible falta. Por otro lado, la norma general es que todas las resoluciones que se dicten deban ser 26

notificadas a las partes y que dichas resoluciones slo producen sus efectos una vez que han sido legalmente notificadas, salvo los casos de excepcin que la misma ley seala; en materia civil, como excepcin se puede indicar el artculo 289 del CPC, conforme al cual las medidas prejudiciales pueden disponerse sin previa audiencia de la parte en contra de la cual ellas se solicitan, norma que persigue evitar que se frustre la finalidad de esa medida; as, por ejemplo, puede solicitarse como medida prejudicial una inspeccin ocular del tribunal a fin de constatar la existencia de algn hecho que posteriormente puede desaparecer si es que la persona a quien se pretende demandar toma conocimiento de que se va a practicar esa diligencia. En materia penal, en la etapa de investigacin, que es el sumario, rige en trminos generales el principio de unilateralidad de la audiencia, especialmente antes de que la persona inculpada tenga conocimiento de la existencia del proceso, toda vez que es necesario realizar el mximo de diligencias sin que dicha persona se entere de ello, a fin de poder obtener resultados positivos; posteriormente la persona inculpada podr ejercitar durante el sumario algunos derechos y en la etapa de plenario ya rige en forma plena el principio de bilateralidad. (II)Principios dispositivo e inquisitivo. Principio dispositivo: Conforme a l, el inicio del proceso, el mbito de la controversia y, en general el impulso y avance del proceso queda entregado por entero al arbitrio de las partes. Es decir, puede que una persona se encuentre afectada en sus derechos por la conducta de un tercero, pero si ella no comparece ante tribunal competente deduciendo la accin, no se iniciar proceso alguno; por otra lado, sern slo las partes las que podrn sealar expresamente la materia que desean que resuelva el tribunal, siendo adems ellas las que a travs de sus actuaciones van dando curso al proceso hasta dejarlo en estado de dictar sentencia, en forma tal que si permanecen inactivas el proceso se paraliza, no pudiendo el juez agilizarlo de oficio. La facultad de la parte de dar inicio al proceso se denomina principio dispositivo propiamente tal; la de fijar el mbito de la controversia recibe el nombre de principio de presentacin de las partes y la de dar curso progresivo a los autos el de impulso de las partes. En materia civil la regla general es que rige el principio dispositivo en sus diferentes aspectos; as el artculo 253 del CPC dispone que el juicio comenzar por demanda del actor; por otro lado, el juez no puede dictar sentencia refirindose a puntos no pedidos por las partes, pues incurre en vicio de nulidad denominado "ultrapetita". En lo relativo al impulso de las partes, con las modificaciones del ao 1989 el principio dispositivo se ha atenuado en materia civil. Excepciones: El juez civil puede actuar de oficio en los siguientes casos: a)Para declararse incompetente por causal de incompetencia absoluta; b)Para no dar curso a la demanda cuando ella no rene los requisitos de los tres primeros nmeros del artculo 254 del CPC; c)Para declarar la nulidad procesal, como veremos ms adelante; d)Para decretar la prctica de medidas para mejor resolver; ` e)Existiendo nulidad absoluta de un acto o contrato, el juez civil debe declararla de oficio, cuando ella aparezca de manifiesto en el respectivo acto o contrato; f)Casacin de oficio; 27

g)Rechazo de la demanda ejecutiva si el ttulo que se presenta tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se hizo exigible; En materia l el principio dispositivo tiene aplicacin en la etapa de plenario, salvo casos de excepcin, como las medidas para mejor resolver, por ejemplo, las que dispone de oficio. Principio inquisitivo: Conforme a este principio, a diferencia del dispositivo, es al tribunal al cual le corresponde iniciar el proceso, determinar los hechos sobre los cuales debe pronunciarse y efectuar la investigacin que estime pertinente. Las partes slo actan como coadyuvantes del juez, sugirindole la prctica de actuaciones. En el proceso penal ordinario por crimen o simple delito de accin pblica es ste el principio que prima en la etapa de sumario,ya que el juez inicia el proceso, dispone las diligencias investigatorias pertinentes y delimita los hechos. En todo caso, el proceso puede iniciarse tambin en virtud de actuacin de parte,ya sea por denuncia o querella y la ley establece ciertos derechos fundamentales cuyo cumplimiento pueden exigir los querellantes o los procesados, como por ejemplo el de que se tome declaracin al detenido, etc. (III)Principios de orden consecutivo legal,discrecional y convencional. Como dijimos anteriormente, el proceso es un conjunto sucesivo de actos encaminados a un fin que es la sentencia definitiva. Este conjunto sucesivo de actos puede llevarse a cabo en el orden que seala la ley, en la forma que lo disponga el juez o en aquella que acuerden las partes. En materia civil lo normal es que el orden consecutivo del proceso sea de carcter legal, es decir, que la ley seale en forma previa dicho orden; en materia penal, en el sumario es el juez el que dispone el orden en que se practican las diligencias, conforme lo estime conveniente; es decir, a su discrecin (PROCEDIMIENTO PENAL ANTIGUO, EN LA ACTUALIDAD LOS JUICIOS MILITARES); en el plenario, en cambio, es la ley la que fija este orden; por ltimo, en los procesos seguidos ante rbitros arbitradores son las partes las que disponen cules son los actos procesales que se van a cumplir y el orden en que ellos se van a llevar a cabo; lo mismo sucede tratndose de rbitros mixtos. (IV)Principio de preclusin. A la preclusin ya aludimos anteriormente al tratar los principios de interpretacin de la ley procesal y se encuentra estrechamente vinculado al orden consecutivo legal, toda vez que consiste en la extinccin de una facultad procesal por no haberla llevado a cabo en la oportunidad legal correspondiente o por haber realizado alguna actuacin incompatible con ella o por haberla ya ejercitado o consumado. Como el proceso, por norma general, tiene un orden sealado por la ley, una vez que ha transcurrido la oportunidad en que corresponda efectuar una actuacin determinada se dice que esa oportunidad "precluye". As, si el demandado no contesta oportunamente la demanda, precluye su derecho de hacerlo posteriormente. En cuanto a acto incompatible podemos sealar por va de ejemplo que precluye la oportunidad de solicitar el abandono del procedimiento, si el demandado efecta en forma previa cualquier otra actuacin que no sea la de solicitar ese abandono. Por ltimo, en cuanto a la consumacin, podemos sealar por ejemplo que si un demandado contest la demanda, no podr posteriormente evacuar de nuevo dicho trmite so pretexto de que las argumentaciones de la primera contestacin eran insuficientes. (V)Principios de publicidad y secreto. 28

A este principio tambin ya nos referimos al tratar de las bases orgnicas de la jurisdiccin, por lo que nos remitimos a lo sealado en esa oportunidad (LAS PARTES Y LOS TERCEROS TIENEN DERECHO A SABER QUE SE ESTA REALIZANDO Y EN QUE ESTADO ESTA EL JUICIO, EXEPTO SI AFECTA INTERESES PERSONALES COM EL DERECHO DE FAMILIA). El secreto tiene mucho que ver con el proceso inquisitivo, se hace para cumplir de mejor forma los fines del proceso. En materia civil se utiliza para las causas de familia, en materia criminal tambin se utiliza por medidas de seguridad. (VI)Principios de oralidad y de escrituracin. Conforme a la oralidad, la comunicacin entre las partes entre si, as como entre stas y el juez, se lleva a cabo verbalmente y conforme a la escrituracin,por esa va. En nuestros procedimientos civiles como juicio ordinario la norma general es la escrituracin, con algunos casos de excepcin como el procedimiento penal, o por ejemplo la vista propiamente tal en los tribunales colegiados; adems, existen algunos procedimientos especiales en que se aplican la protocolizacin, es decir, las actuaciones se llevan a cabo verbalmente, pero ellas son transcritas en actas que se levantan al efecto. (VII)Principio de probidad o buena fe. Las partes deben llevar a cabo las actuaciones que les corresponden de buena fe, no permitindose que el proceso sea utilizado con la finalidad de obtener fines ilcitos. El legislador ha sealado diferentes normas que consagran este principio, sancionando, por ejemplo, al litigante de mala fe con el pago de las costas o con la imposicin de multas (como en recursos de queja rechazados). Adems, de acuerdo con este principio, se contempla la posibilidad de anular las sentencias que se hubieran obtenido fraudulentamente; ello a travs del recurso de revisin de sentencias firmes. (VIII)Principios de mediacin e inmediacin. El principio de inmediacin consiste en el tribunal tiene un contacto directo con las partes as como con las probanzas que se rinden, sin la participacin de intermediarios, principio que se encuentra estrechamente vinculado a la oralidad. Por el contrario,de acuerdo a la mediacin, el juez no tiene vinculacin directa con las partes ni con los medios probatorios, producindose esa vinculacin a travs de escritos o de la intervencin de terceros. En materia civil estos dos principios se encuentran entremezclados, existiendo algunos procedimientos en los que la inmediacin es mayor que en otros; as, por ejemplo en el procedimiento sumario el art. 632 parte diciendo que el procedimiento ser verbal, si bien las partes pueden presentar minutas escritas. En el procedimiento ordinario, en cambio, la demanda, contestacin, rplica y dplica son escritas; la prueba testimonial y confesional son orales. En materia penal, en el sumario existe la inmediacin, ya que el juez va tomando las diferentes declaraciones y realizando las distintas indagaciones en forma directa; lo mismo sucede en el probatorio en la etapa de plenario en lo que se refiere a la confesional y testimonial. No obstante lo precedentemente sealado, en la prctica, debido a la escasez de tribunales y al exceso de procesos de esta naturaleza, no resulta aplicable la inmediacin,en forma tal que la mayora de las actuaciones se efectan por intermedio de algn actuario, quienes son los que realmente tienen la vinculacin directa. (IX)Principio de proteccin. 29

Cuando se ha incurrido en algn vicio procesal, existe como sancin la nulidad de ese acto; sin embargo, la ley no desea que exista la nulidad por la nulidad, es decir, por mero formulismo, sino que pretende que ella se disponga slo cuando efectivamente la actuacin realizada viciosamente ha causado algn perjuicio a alguna de las partes. Conforme a este principio, el artculo 83 del CPC seala que la nulidad procesal podr ser declarada en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a una de las partes un perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad. (X)Principio de economa procesal. De acuerdo con este principio, los actos procesales no slo van en beneficio de la parte que los realiza, sino que tambin en beneficio de la parte contraria; as, por ejemplo, si al contestar una demanda el demandado reconoce parte de los hechos afirmados por el actor, pero se agrega circunstancias encaminados a desvirtuarlos, la actora ya no se encontrar en la necesidad de probar los hechos no controvertidos y la contraria deber probar los que seala. (XI)Principios de prueba formal y racional. Principio de prueba formal, legal, tasada o reglada: Conforme a este principio, es la ley la que en cada caso va sealando los medios probatorios as como el valor que el juez debe asignarle a cada uno de ellos. Cuando se aplica por la legislacin este principio, existen las denominadas leyes reguladoras de la prueba, conforme a las cuales se va indicando al juez los medios probatorios que puede utilizar y el valor que a cada uno de ellos debe necesariamente asignar. As, por ejemplo, el art. 384 del CPC indica el valor que debe asignarse a la prueba de testigos, segn las diferentes situaciones que puedan presentarse. Por otra parte, el artculo 428 del CPC dispone que en caso de dos o ms pruebas contradictorias entre si y a las cuales la ley les asigne el mismo valor, el juez deber preferir aquella que estime ms conforme con la verdad. Prueba racional: En estos sistemas se otorgan al juez tanto facultades para determinar los medios probatorios que estime pertinentes, como para determinar el valor probatorio que debe asignarla a cada uno de ellos. Existen diferentes sistemas de prueba racional, entre los cuales los ms importantes son los siguientes: a)Prueba conforme a la sana crtica: En este caso la ley no seala de antemano los medios probatorios que pueden ser utilizados ni menos asigna algn valor a ellos; ej juez puede admitir cualquier medio que estime idneo para acreditar los hechos; sin embargo, en su sentencia debe sealar las normas de la lgica y de la experiencias conforme a las cuales da por probados o no los hechos controvertidos. Por mximas de la experiencia debe entenderse el conjunto de juicios fundados en la observacin de lo que normalmente ocurre y que pueden formularse por cualquier persona de un nivel intelectual medio. En nuestra legislacin, con el transcurso de los aos,en algunos casos se ha ido estableciendo que el juez apreciar la prueba conforme a las normas de la sana crtica, como por ejemplo en materia laboral. b)Apreciacin de la prueba en conciencia o de libre conviccin: En estos sistemas el juez es libre para admitir los medios de prueba que estime idneos, as como para asignarles el valor que estime conforme a su criterio que es el 30

acertado. En todo caso debe efectuar los razonamientos correspondientes conforme a los cuales llega a ese convencimiento. c)Libre conviccin absoluta: Este sistema se aplica en aquellos pases en que existen los jurados, los cuales no requieren sealar ninguna razn por la cual llegan a un convencimiento determinado; basta que sealen si conforme a su criterio la persona es culpable o inocente. LOS HECHOS Y ACTOS JURIDICOS PROCESALES 1.-Cuestiones generales: Anteriormente, al definir el proceso, sealamos que es un conjunto sucesivo de actos encaminados a la obtencin de una sentencia que resuelva el asunto controvertido. Por su parte, al referirnos a los procedimientos en general expusimos que ellos indican la oportunidad, forma y lugar en que deben desarrollarse estos actos; a continuacin nos referiremos a los actos procesales en particular. 2.-Hecho jurdico procesal: Es aquel acontecimiento que produce efectos jurdicos en el proceso. Los hechos jurdicos procesales se clasifican en involuntarios, naturales o propiamente tales y en hechos jurdicos procesales voluntarios o actos jurdicos procesales. Estos hechos y actos jurdicos procesales son una especie de aquellos que regula el CC, con la particularidad de que stos estn llamados a producir sus efectos en el proceso. Como las leyes procesales no contienen una regulacin de esta materia, debe aplicarse las normas del CC, en todo aquello que la ley procesal no contemple y que no atente contra la naturaleza misma del proceso. Existen numerosos hechos jurdicos procesales de gran importancia que han debido ser regulados por el Derecho Procesal; as, el transcurso del tiempo, es un hecho jurdico procesal de gran trascendencia; tambin los terremotos, inundaciones, muerte, etc. El CPC se refiere a diferentes actos jurdicos procesales, como por ejemplo la ausencia fsica de una persona del pas; los plazos, etc. 3.-Acto jurdico procesal: Es el hecho jurdico voluntario, emanado de las partes, de ciertos terceros o del juez, encaminados a hacer nacer, modificar o extinguir efectos procesales. 4.-Requisitos: Del concepto indicado fluyen los siguientes requisitos: a)La existencia de una o ms voluntades encaminadas a producir efectos jurdicos en el proceso: Lo norma ser que el acto revestir el carcter de unilateral; sin embargo, tambin puede ser bilateral, como por ejemplo un avenimiento. b)Que la voluntad se exteriorice: Ello normalmente deber efectuarse en forma solemne, a travs de un escrito, por ejemplo, y no en forma consensual, en el tiempo y lugar que la ley establece. Estas formas procesales son irrenunciables cuando tienen por objeto resguardar el principio de bilateralidad de la audiencia y del debido proceso, ya que ellos estn establecidos por razones de inters pblico. Lo anterior, sin perjuicio de que pueda existir una renuncia posterior; es decir, lo normal es la improcedencia de la renuncia anticipada. c)Que exista la intencin de producir efectos jurdicos en el proceso: Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero ello no siempre ocurre, como por ejemplo en el caso de que se celebre un compromiso, una transaccin, se acuerde la prrroga de la competencia relativa, etc. 31

5.-Caractersticas: a)Son esencialmente solemnes; as, por ejemplo, la demanda debe cumplir con requisitos determinados. b)Por regla general son unilaterales: Como sealamos, normalmente emana de una sola de las partes o del juez, salvo los casos de excepcin que sealamos. c)Ellos dan lugar y forman el proceso: Los actos jurdicos procesales se integran unos con otros en forma tal que van creando el proceso, el cual no puede existir sin ellos. d)Son autnomos: Sin perjuicio de que se encuentren entrelazados entre si, los actos procesales son independientes uno de otro. 6.-Clasificaciones de los actos jurdicos procesales: a)Actos jurdicos unilaterales y bilaterales: Son unilaterales la demanda, la contestacin, la sentencia, etc. bilaterales la transaccin, compromiso,etc. b)Actos del tribunal,de las partes y de terceros: Son actos del tribunal las resoluciones, inspecciones oculares, etc.; de las partes, los diferentes escritos en que sostienen sus pretensiones; los actos de impugnacin (recursos), etc; son actos de terceros las declaraciones de testigos, los informes periciales, etc. 7.-Clasificacin de los actos de las partes: a)Actos de impulso: Son todos aquellos que llevan a cabo las partes para los efectos de dar curso progresivo al proceso, distinguindose entre ellos una subclasificacin entre actos de impulso propiamente tales, que son los que tienen por objeto nico el dar impulso al proceso, como por ejemplo las rebeldas y los actos de postulacin, a travs de los cuales se pretende adems formular cuestiones de fondo, como la demanda y la contestacin. b)Actos de prueba: Son aquellos que efectan las partes con la finalidad de acreditar las pretensiones contenidas en sus acciones y excepciones, como por ejemplo acompaar un documento; solicitar una inspeccin ocular del tribunal, etc. c)Actos de impugnacin: A travs de ellos las partes pueden reclamar de las resoluciones del tribunal y reciben el nombre de recursos procesales, como por ejemplo la apelacin. (atacando la resolucin, cuando no estoy de acuerdo y se hace a travs de los recursos) 8.-Clasificacin de los actos jurdicos procesales de terceros: En este caso la expresin "terceros"la utilizaremos para referirnos a personas ajenas el proceso mismo y no a las partes indirectas del mismo. Actos probatorios: Consistente en las actuaciones que terceros ajenos al juicio llevan a cabo durante l con la finalidad de acreditar algn hecho controvertido en el mismo; as, por ejemplo, la declaracin de un testigo,un informe pericial; Actos de certificacin y de notificacin: Este tipo de actos lo llevan a cabo determinados auxiliares de la administracin de justicia a quienes se conoce genricamente con el nombre de ministros de fe. -Actos de certificacin: Ellos pueden ser de tres tipos distintos: a)Aquellos que realizan los ministros de fe en los casos en que la ley exige que certifiquen o den fe de la efectividad de haberse llevado a cabo alguna actuacin 32

determinada en el proceso. As, por ejemplo, el secretario del tribunal al firmar las resoluciones bajo la firma del juez est aseverando que la resolucin en referencia ha sido dictada por el juez que se indica. b)Las certificaciones encaminadas a dejar constancia en el proceso de haber llevado a cabo un hecho determinado, como por ejemplo, que han transcurrido los plazos legales para deducir los recursos que procedan en contra de una sentencia y que, en consecuencia, esa sentencia se encuentra firme o ejecutoriada. c)Certificaciones de carcter probatorio, a las que alude el artculo 427 del CPC que dispone que "se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario". As, un juez puede ordenar al secretario que certifique si determinados documentos que se pretende agregar al proceso en fotocopias se encuentran o no conformes con sus originales que el mismo debe tener a la vista. -Actos de notificacin: Los ministros de fe son los encargados de poner en conocimiento de las partes el contenido de las resoluciones judiciales.El secretario practicar las notificaciones personales en su oficina y actualmente tambin en los recintos carcelarios a los reos presos; adems debe practicar las notificaciones por el estado diario.Los receptores son los encargados de practicar notificaciones fuera del oficio del secretario.De estas notificaciones debe dejarse constancia en el proceso,pero la omisin de dicha constancia no acarrea la nulidad de la notificacin ya que slo persigue acreditar que esa notificacin efectivamente se efectu. Actos de opinin: Estn constituidos por los informes evacuados por terceros a peticin del tribunal respecto de puntos determinados, como por ejemplo los Defensores Pblicos, los Fiscales, etc. 9.-Requisitos de existencia y de validez de los actos jurdicos procesales. Sealamos anteriormente que los AJP son slo una especie de actos jurdicos, por lo que a su respecto rigen las mismas normas que la ley establece para los actos jurdicos en general; sin embargo, dada la especial naturaleza de este tipo de actos, existen algunas diferencias que es necesario puntualizar. Sabemos que los requisitos de existencia de los actos jurdicos son la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades y que los requisitos de validez son la voluntad exenta de vicios, la capacidad, el objeto lcito y la causa lcita. A continuacin examinaremos en forma conjunta los requisitos de existencia y de validez en relacin con los A.J.P.: A)La voluntad o consentimiento exento de vicios (1)La voluntad: Es la actitud o disposicin moral de querer algo. En los actos jurdicos bilaterales para referirse a la voluntad se utiliza la palabra consentimiento. Como sabemos, esta voluntad debe manifestarse en forma expresa o tcita, existiendo adems casos en los cuales se considera el silencio como manifestacin de voluntad. Expresa: lo normal es que en los actos procesales la voluntad se manifieste de modo expreso. En los AJP la exteriorizacin expresa de la voluntad debe manifestarse a travs del cumplimiento de las formalidades legales. As, la regla general ser que se manifieste a travs de un escrito que, a su vez, debe reunir ciertas formalidades, como por ejemplo la 33

demanda que debe reunir los requisitos del art. 254 del CPC. Tcita: la voluntad se manifiesta de este modo llevando a cabo alguna conducta que suponga esa voluntad, como por ejemplo si el demandado al contestar no controvierte los hechos de la demanda, tcitamente los est aceptando; El silencio: cuando alguna de las partes no realiza un acto procesal determinado, su silencio normalmente no podr ser estimado como manifestacin tcita de voluntad, salvo en lo que se refiere a estimar que existe voluntad de no realizar ese acto; por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro de plazo legal, por ese solo hecho no puede estimarse que est aceptando el contenido de dicha demanda, sino que slo puede concluirse que es su voluntad la de no contestar la demanda. Para que el silencio produzca el efecto de ser considerado manifestacin de voluntad es necesario apercibir a la parte con considerar su silencio como aquiescencia; as, por ejemplo, cuando se presentan documentos privados emanados de la parte contraria, ellos se agregan al expediente bajo apercibimiento de tenerlos por reconocidos si no son objetados dentro de sexto da. (2)Vicios de la voluntad: a)El error: este es reconocido expresamente por la legislacin tratndose de la confesin, toda vez que se permite la retractacin de la misma cuando se pruebe que ella se prest por error de hecho. El error puede igualmente emanar del tribunal y puede ser tanto de hecho como de derecho. Para corregir estos errores la ley establece los recursos procesales, sin perjuicio de permitir en ciertos casos que el propio tribunal rectifique sus errores. b)La fuerza: el CPC alude a ella al tratar de la retractacin de la confesin, permitiendo igualmente que la parte se retracte cuando prueba que la prest por apremio; por otra parte, el art. 810 del CPC permite la revisin de las sentencias firmes cuando ellas han sido obtenidas mediante violencia. c)El dolo: a este vicio alude el art. 810 del CPC al tratar del recurso de revisin, expresando la posibilidad de revisar una sentencia firme si ella se ha obtenido mediante dolo o fraude. (3)La capacidad: A ella ya nos referimos al tratar de los presupuestos procesales de validez, por lo que nos remitimos a lo sealado en esa oportunidad. (4)El objeto lcito: Todo AJP debe tener un objeto, un beneficio jurdico que se pretende obtener a travs del mismo, objeto que debe ser lcito; por ejemplo, el compromiso no puede referirse a materias de arbitraje prohibido. (5)La causa lcita: La causa es el motivo que induce a realizar el AJP, la que debe ser lcita. Todos los AJP tienen una causa y la ley, en general, supone su existencia y en algunos casos la exige adems en forma expresa; as, al deducirse un recurso de apelacin, la parte que lo interpone debe haber sufrido algn agraviado que pretende que sea corregido. El que la causa sea lcita significa que ella no debe obedecer a fines dolosos. (6)Las solemnidades: Los AJP son eminentemente formalistas y ello, en atencin a que se ha buscado rodear la funcin jurisdiccional de las mximas garantas a fin de impartir Justicia a travs del debido proceso. Estas formalidades son las normas de procedimiento, las que no slo comprenden la forma de exteriorizacin de los AJP, sino que tambin el lugar y tiempo en 34

que deben realizarse. 10.-La ineficacia de los actos juridicos procesales. Dada la naturaleza de los AJP, las normas relativas a la ineficacia de los mismos guardan diferencias de importancia con las de los actos jurdicos sustanciales. Los intervinientes tienen como objetivo que se produzcan efectos procesales, los que tienen que ser eficaces. a)La INEXISTENCIA: Al tratar de los presupuestos procesales de existencia sealamos que ellos son el tribunal, la presencia fsica de las partes y la existencia del conflicto de relevancia jurdica. Tratndose de los AJP individualmente considerados, si no se renen los presupuestos procesales generales, no cabe sino concluir que no existir proceso y, por ende actos procesales. En lo que se refiere a la ausencia de requisitos de existencia de AJP individuales, no rigen las mismas reglas que en materia de actos jurdicos sustanciales, debiendo destacar las siguientes diferencias: -Si no existe exteriorizacin de la voluntad, no habr AJP; -Si no existe objeto: aqu es necesario distinguir si se trata del AJP con el que se pretende iniciar el proceso (demanda) o de otro. En el primer caso el acto carecer de la aptitud legal de dar inicio a un proceso; en los dems casos, ellos no producirn efectos en el proceso, como por ejemplo la notificacin de una resolucin inexistente. -Si no existe causa, los autores estiman que no hay vicio procesal; -Si no se cumplen las solemnidades, la sancin que establece la ley es la nulidad del AJP correspondiente. b)La NULIDAD PROCESAL: es solo nulidad En esta materia las normas procesales guardan diferencias sustanciales con las de los actos jurdicos sustanciales, no siendo aplicables las normas relativas a estos ltimos. Como caractersticas de la nulidad procesal se sealan las siguientes: 1-Es autnoma de la nulidad sustantiva en su naturaleza, consecuencias y configuracin jurdica. Es una sancin que ataca slo los AJP, rigindose por disposiciones y principios especiales; 2-Es una sola, ya que no existe nulidad absoluta y relativa, sino que simplemente nulidad del AJP; 3-Para que pueda existir es necesario que haya algn vicio que est expresamente sancionado por la ley con la nulidad, existiendo causales genricas y especficas: Causales genricas: Se encuentran sealadas en el art 83 del CPC que dispone que la nulidad procesal podr ser declarada en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad; es decir, si el vicio puede repararse en otra forma, no habr nulidad. Causales especficas: Estn indicadas en diferentes disposiciones de los cdigos de procedimiento, especialmente en los arts. 768 del CPC al tratar del recurso de casacin en la forma y en los arts. 79 y 80 que sealan la nulidad por fuerza mayor o por falta de emplazamiento. Conforme a lo dicho, podemos sealar que al llevar a cabo algn AJP puede que la voluntad de la parte se encuentre viciada, por ejemplo por haber incurrido en error, pero no podr solicitar posteriormente la nulidad fundada en ese error si la ley no lo establece como 35

causal. 4-Debe ser declarada para que opere una nulidad procesal, es necesario que exista una resolucin que as, lo disponga y mientras ella no sea dictada, estos AJP producirn todos sus efectos. La resolucin que declare esta nulidad deber dictarse en el procedimiento que corresponda, segn la oportunidad y forma en que ella ha sido solicitada. As, puede pedirse por va incidental dentro del proceso o por va de los recursos de casacin y de revisin. 5-Slo se aplica a los actos realizados en el proceso, es decir, no rige para los actos extraprocesales que producen efectos en el proceso. 6-No hay nulidad sin perjuicio (principio de proteccin), la ley consagra las formalidades a fin de asegurar a las partes del conflicto que ste ser resuelto, en la mejor forma posible; es decir, que el conflicto sea resuelto en la forma ms ajustada a la justicia. Por ello la omisin de formalidades que no han influido en el proceso,es decir,si no ha causado perjuicio a las partes, no procede que sea declarada la nulidad. As, si una demanda no ha sido notificada conforme a la ley y no obstante ello el demandado la contesta oportunamente, resulta improcedente solicitar la nulidad de dicha notificacin, en atencin a que, no obstante el vicio, la parte tom oportuno conocimiento de la demanda entablada en su contra y pudo contestarla. Este principio lo consagra la ley procesal al tratar del incidente de nulidad y al referirse al recurso de casacin. 7-La nulidad procesal puede sanearse o convalidarse, esta caracterstica es exclusiva de la nulidad y no se extiende a la inexistencia ni a la oponibilidad de ciertos actos. Esta convalidacin puede llevarse a cabo : a)Por adquirir la resolucin que deniega la nulidad el carcter de ejecutoriada; es decir, por no proceder recursos procesales en su contra; b)Por la preclusin: es decir, por haber transcurrido el plazo o la oportunidad para solicitarla. As los incidentes de nulidad deben ser promovidos tan pronto como la parte tome conocimiento del vicio, salvo que la causal invocada sea la incompetencia absoluta. c)Por la convalidacin del acto nulo: ella puede ser expresa o tcita ya sea por sealarlo expresamente la parte o por realizar algn otro AJP que suponga el conocimiento de dicha parte de la nulidad del acto anterior; 8-No puede ser solicitada por quien realiz el acto nulo, as lo seala expresamente la ley; 9-Puede hacerse valer a travs de diferentes medios, puede ser en forma directa, a travs del incidente de nulidad procesal o del recurso de casacin o indirectamente al interponer otro tipo de recursos; as, la parte podr pedir reconsideracin al mismo juez respecto de alguna resolucin que se estima nula y tambin podr apelar y recurrir de queja ante el tribunal superior en los que haga valer la existencia del vicio de nulidad para que ste as lo declare. 10-Puede ser declarada de oficio por el tribunal o a peticin de parte, existen ciertas causales de nulidad que, atendida la circunstancia de que afectan el inters pblico, como la incompetencia absoluta o la implicancia, pueden ser declaradas de oficio por el juez,sin perjuicio de que tambin ste pueda disponerlo a peticin de parte; Existen casos en los que la nulidad slo puede ser declarada a peticin de parte, por tratarse de un vicio que slo afecta intereses particulares, como por ejemplo los que dan lugar a las excepciones dilatorias. En este caso se habla de formas de anulabilidad. 36

11-Puede referirse a un solo AJP o extenderse a varios, en este caso se distingue entre nulidad propia y nulidad extensiva o derivada. La nulidad propia es la que recae sobre el acto viciado en forma directa; por ejemplo una notificacin determinada; La nulidad derivada o extensiva es la que afecta a otros AJP que no son nulos en si mismos, pero que han sucedido en el tiempo al acto viciado; as, por ejemplo, si se declara nula la notificacin de una demanda en un proceso que se ha seguido en rebelda del demandado, sern igualmente nulos todos los actos posteriores, en forma tal que al declarar el juez la nulidad deber ordenar que el proceso se retrotraiga al estado de notificar validamente la demanda. c)La PRECLUSION: Como ya hemos dichos antes,la preclusin consiste en la extinccin del derecho a llevar a cabo un AJP por haber transcurrido la oportunidad sealada por la ley al efecto, por haberse efectuado alguna actuacin incompatible con ese AJP y, por haberse llevado a cabo dicho acto. Se contempla la preclusin como causa de ineficacia de los AJP, cuando dichos actos se llevan a cabo una vez que ha operado la preclusin. As, ser ineficaz una contestacin de la demanda efectuada despus de vencido el trmino de emplazamiento. d)La INOPONIBILIDAD: Un AJP es inoponible, es decir, carece de eficacia, respecto de las personas a las cuales l no estaba destinado. La regla general es que los AJP slo son oponibles a las partes del proceso e inoponibles a quienes no lo son, en forma tal que si se pretende hacer cumplir una sentencia determinada en contra de una persona que no ha sido parte en el juicio ni sucesor de alguna de ellas en sus derechos, ste podr simplemente invocar como excepcin de fondo la inoponibilidad. FORMACION Y CUSTODIA DEL EXPEDIENTE (arts.29 y sig. CPC) 1.- El expediente viene a ser la materialidad del proceso, es decir, el legajo en el cual se van agregando las diferentes hojas en las que constan los AJP que se van llevando a cabo en forma progresiva en el proceso. Este expediente se inicia con una tapa o cartula en la que se indica el nombre del tribunal por el cual se sustancia el proceso, los nombres el Juez y del Secretario, los nombres de las partes y de sus apoderados, as como su rol de ingreso y materia del mismo. La ley no establece ninguna disposicin que reglamente la forma como debe llevarse la cartula del expediente; sin embargo, ella da por entendida la existencia de la misma, as como la circunstancia de que en ella debe consignarse los nombres de las partes, toda vez que al referirse el artculo 163 del COT ala formacin de las tablas en los tribunales colegiados, se expresa que el nombre de las partes con el que se deber individualizar la causa en esa tabla ser aqul que aparezca en la cartula del expediente, como vimos anteriormente. 2.- El expediente se va formando mediante los diferentes escritos presentados por las partes, los documentos acompaados por ellas,las resoluciones del tribunal. Los escritos y documentos que acompaen las partes debe llevarse a cabo por intermedio del secretario del tribunal. 3.- Los escritos debern ser encabezados por una suma en la cual se indique el contenido del mismo o el trmite al cual dicho escrito se refiere. En caso de que en un 37

mismo escrito se hagan valer diferentes peticiones, para que el tribunal pueda resolverlas convenientemente es necesario que la peticin medular se consigna en la parte denominada "principal" y las restantes en partes accesorias que reciben el nombre de "otroses"; as, por ejemplo, el escrito de demanda podr indicada en la suma "En lo principal, deduce demanda en juicio ordinario e cobro de pesos; en el primer otros, acompaa documentos en la forma que indica; en el segundo otros, patrocinio y poder"; frente a un escrito de esta naturaleza el tribunal resolver o proveer "A lo principal, por interpuesta la demanda, traslado; al primer otros, por acompaados los documentos en la forma solicitada; al segundo otros, tngase presente". En la actualidad en Santiago, debido a la aplicacin de la computacin, en los escritos debe indicarse adems otras menciones que se indican en los formularios respectivas y que han sido entregados a ustedes anteriormente. 4.- Al presentar los escritos, debe adjuntarse a cada uno de ellos tantas copias como sean las partes contrarias a quienes haya de notificarse la resolucin que recaiga en l, las que debern ser confrontadas por el Secretario y entregadas a las partes cuando se les notifique personalmente; en los dems casos, ellas sern guardadas en secretara a fin de que la parte correspondiente pueda retirarla y de este modo,con las copias de sus propios escritos y de los presentados por la contraria pueda formar su duplicado personal del proceso, lo que resulta muy til para aquellos casos en que el expediente se extrava y es necesario proceder a la reconstitucin del mismo (en los tribunales no se llevan duplicados de los procesos). Se exceptan de la obligacin de acompaar copias los escritos que no revistan mayor importancia para la contraparte, ya que, aparte de lo indicado, lo fundamental de la exigencia de la copia radica en permitir que la parte respectiva pueda tomar debido y tranquilo conocimiento del contenido del escrito de la contraria en su oficina; por ejemplo estn exentos de esta obligacin los escritos de suspensin de vista de la causa, los que tengan por objeto hacerse parte en el juicio y, en general los de mera tramitacin. Sancin: Si se omite acompaar las copias cuando ello es obligatorio, la contraparte podr exigir que se aperciba a la otra con tener por no presentado el escrito si no se acompaan dichas copias dentro de tercero da; lo anterior, sin perjuicio de que el mismo tribunal de oficio pueda aplicar adems una multa por la omisin. 5.- El secretario mismo o el funcionario de la secretara, al recibir el escrito deber colocar a ste un timbre de cargo que seale la fecha de recepcin del mismo y deber igualmente timbrar las copias del mismo escrito que se le presenten; normalmente, adems de la copia para la contraria, la que queda en el tribunal, el abogado presenta otra que guarda para su propio expediente duplicado,siendo de gran importancia que esa copia tenga el timbre correspondiente. 6.- Todos los escritos y antecedentes debern ir agregndose en forma sucesiva a este legajo, en el mismo orden en que han sido presentados; cada hoja (foja) deber ser debidamente numerada en letras y nmeros (foliada). Se exceptan de esta agregacin aquellas piezas que por su naturaleza no pueden agregarse al expediente, como por ejemplo libros, documentos que en todo caso deben ser guardados en custodia por el secretario, quien dejar certificacin en el expediente del hecho de haberlo recibido y guardado en custodia. La misma norma se sigue en aquellos casos en que, tratndose de documentos de importancia y, para precaver extravo de los mismos, la parte que los presenta solicita sean guardados en custodia, debiendo en este caso dictarse una resolucin por el tribunal que as 38

lo disponga. 7.- Pueden desglosarse las diferentes piezas del expediente, especialmente los documentos, lo que debe llevarse a cabo previa peticin en ese sentido y resolucin del tribunal que lo disponga as, la que igualmente sealar que se incluya una foja de reemplazo en el lugar del expediente en que se encontraba la actuacin que se autoriza desglosar. 8.- El expediente deber mantenerse en la oficina del secretario, bajo la custodia de ste, obviamente cuando el juez no lo necesite para resolver alguna peticin. Los expedientes no pueden ser retirados de la secretara por las partes; slo pueden ser sacados por algn funcionario para poder practicar alguna diligencia; tambin cuando deba ser remitido a algn otro tribunal y no sea posible enviar fotocopia del mismo. 9.- En caso de extravo del expediente, sin perjuicio de la investigacin administrativa y criminal que debe llevarse a cabo,ser necesario proceder a la reconstitucin del mismo, para lo cual resulta de gran utilidad la existencia de las copias a que nos referimos anteriormente, las que debe tener todo abogado diligente. La ley no seala algn procedimiento especial para practicar esta reconstitucin. Aquellas piezas que no puedan ser reconstitudas obligarn a practicar nuevamente las actuaciones a que ellas se referan. En todo caso, si se ha dictado sentencia que se encuentre firme o ejecutoriada,para obtener el cumplimiento de la misma bastar una copia autorizada de ella, lo que no es difcil obtener precisamente porque existen los llamados "libros copiadores de sentencias" en los cuales se van empastando los fallos que dicta el tribunal en la misma forma que las escrituras pblicas por parte de los notarios. Lo normal es que antes de procederse a la reconstitucin de algn expediente se solicite certificacin de extravo del mismo, el que extender el secretario previa bsqueda exhaustiva. 10.- El secretario se encuentra obligado a presentar al juez el escrito que reciba el mismo da en que sta haya sido presentado o a ms tardar al da siguiente hbil, segn la hora de esa recepcin, para que el juez pueda resolver lo que corresponda a la peticin que contenga esa presentacin. Lo anterior, sin perjuicio de que en casos urgentes la parte pueda solicitar directamente al juez "providencia urgente", es decir, que le resuelva el escrito de inmediato. 11.- Lo normal es que todas las piezas del expediente se agreguen en un solo cuaderno o legajo; sin embargo, en algunos procedimientos se lleva ms de un cuaderno, como por ejemplo en el juicio ejecutivo en que hay fundamentalmente un cuaderno ejecutivo y otro de apremio; adems, hay casos en que puede disponerse que se tramiten determinadas actuaciones por "cuerda" separada. LOS PLAZOS 1.- Desde el punto de vista procesal son los espacios de tiempo fijados por la ley,el tribunal o las partes, para ejercitar una determinada facultad procesal o realizar un AJP. Desde este punto de vista los plazos son hechos jurdicos procesales. 2.- Forma de computar los plazos: Los cdigos de procedimiento no se refieren a esta materia, siendo necesario recurrir al art. 48 del CC que seala lo siguiente: a)Corrern hasta la medianoche del ltimo da; b)Tratndose de plazos de meses o aos, el primer y el ltimo da debern tener el mismo nmero, por lo que el plazo de meses podr tener 28,29,30 o 31 das y el de un ao 365 o 366 das; 39

c)Si el mes en que ha de comenzar a contarse el plazo de meses tiene ms das que aqul en que ha de terminar (enero y febrero,por ejemplo), el ltimo da del plazo ser el ltimo da del segundo mes. 3.- Clasificaciones: a)Segn la forma de computarlos: Se distingue entre plazos continuos y discontinuos; los primeros son aquellos que corren sin interrupcin alguna y discontinuos los que se suspenden los das feriados. En materia civil la regla general es que los plazos de das sean de discontinuos, salvo que el tribunal por motivos fundados establezca lo contrario (art. 66 CPC). Esta norma no rige tratndose del feriado judicial, respecto de aquellos asuntos que expresamente indica el art. 314 inc. 2 del COT. En materia penal, por el contrario, lo normal es que los plazos son continuos y no rigen las normas del feriado judicial. En todo caso, si el plazo de das vence en da feriado, se entiende que el vencimiento es el siguiente hbil. b)Segn su origen: Se distingue entre plazos legales, judiciales y convencionales. Son legales los que seala expresamente la ley en su extensin; son judiciales aquellos que determina el tribunal y convencionales los que acuerden las partes. La norma general son los plazos legales; los plazos judiciales slo proceden en aquellos casos en que la ley expresamente autoriza para fijarlos. c)Ampliables y no ampliables: En nuestra legislacin los plazos legales no son prorrogables; los convencionales si,por acuerdo de las partes y los judiciales siempre que la prrroga se pida antes del vencimiento y que se alegue justa causa que deber ser debidamente calificada por el tribunal, quien en todo caso no podr ampliarlo ms all del mximo que la ley lo autoriza; d)Individuales y comunes: Son individuales aquellos plazos que corren en forma separada para cada una de las partes y comunes aquellos que corren simultneamente para todos desde la ltima notificacin a una de las partes. e)Fatales y no fatales: Son fatales aquellos plazos que se extinguen por la sola llegada del da de su vencimiento; en cambio, no son fatales aquellos en los cuales la contraparte debe expresamente solicitar que se declare la rebelda. En la actualidad los plazos legales, salvo que digan relacin con la prctica de actuaciones del tribunal mismo,como por ejemplo el plazo, para dictar una sentencia,son fatales; en cambio, los plazos que fija el juez no son fatales. LAS REBELDIAS(arts. 78 y sig. CPC) 1.-En la actualidad la rebelda slo procede respecto de los, plazos judiciales no fatales, caso en el que el tribunal deber declarar esa rebelda ya sea de oficio o a peticin de parte. Tratndose de plazos legales, si la parte no evacua el trmite pertinente dentro de ellos, caduca o precluye su derecho a hacerlo posteriormente,siendo slo necesario que el tribunal lo declare para los efectos de dar curso progresivo al proceso; 2.-Rebelda por fuerza mayor:(art. 79 CPC) Puede suceder que se haya seguido un proceso sin que el demandado haya comparecido pero por haberse encontrado imposibilitado para hacerlo en virtud de fuerza mayor, como en el caso de un secuestro, por ejemplo. Como en estos casos la falta de 40

comparecencia ser involuntaria, el afectado podr reclamar dentro de 3. da de cesado el impedimento que se declare la nulidad de lo obrado en su ausencia, ofreciendo probar la efectividad del hecho que caus esa ausencia. Esta peticin se tramitar incidentalmente, es decir, confiriendo traslado a la contraria para que conteste dentro de 3. da y recibiendo a prueba si es que hay controversia al respecto; todo este incidente se tramitar por cuaderno separado a fin de evitar la demora de la sustanciacin de la causa misma, sin perjuicio que posteriormente,si se acoge el incidente, lo obrado quede sin valor. 3.-Rebelda por falta de emplazamiento (art.80 CPC) Si la parte demandada no ha comparecido al juicio por no haber tenido conocimiento de la existencia de ste, tiene un plazo de cinco das desde que supo de esa existencia, para comparecer y solicitar la nulidad de lo obrado en su ausencia, debiendo ofrecer prueba al efecto. Esta peticin se tramitar igualmente en forma incidental y por cuerda separada. LAS ACTUACIONES JUDICIALES (arts. 59 y sig.) 1.-Concepto: Son A.J.P. realizados por el tribunal o ante l por las partes o ciertos terceros, de los cuales debe dejarse testimonio en el expediente, debidamente autorizados por el secretario. Son actuaciones judiciales todas las resoluciones, diligencias o actos de cualquier especie que se consigne en el proceso, autorizada por funcionario competente; incluso los escritos presentados por las partes y agregados al expediente. 2.-Requisitos: La ley seala distintos requisitos o solemnidades, segn los cuales deben practicarse las actuaciones procesales, los que se vern en cada caso. Ahora slo veremos los requisitos generales: a)Deben practicarse en das y horas hbiles: Son das hbiles los no feriados; son feriados los que indica la ley y los que comprende el feriado judicial, salvo que haya expresamente habilitacin ya sea por disponerlo la ley o por haber sido concedida dicha habilitacin a peticin de parte interesada. Son horas hbiles las que median entre las 8 y las 20 horas. Excepciones: -En los procesos penales conforme al art. 44 del CPP no existen das y horas inhbiles; -En los asuntos civiles, en aquellos casos en que se otorgue especialmente habilitacin de da y hora a peticin de parte en atencin a que no ha sido posible practicar la diligencia correspondiente en da y hora hbil, por ejemplo en el caso de una notificacin; para ello es necesario que exista causa urgente que requiera la habilitacin, la que calificar el juez segn los antecedentes que se le presenten. -Tratndose de la prctica de notificaciones, conforme al actual artculo 41 del CPC ellas pueden practicarse en cualquier da entre las 6 y 22 horas en los lugares que esa disposicin seala b)Debe dejarse constancia de la actuacin en el proceso: Al efecto deber dejarse constancia del lugar, da, mes y ao en que se verifique la actuacin, de las formalidades con que se haya procedido y, adems, los restantes requisitos que en cada caso exige la ley. Tratndose de actuaciones llevadas a cabo en forma oral (por ejemplo declaracin de testigo), ella deber consignarse por escrito y ser suscrita el acta respectiva por el juez, el secretario y la persona o personas que participaron en la diligencia. 41

c)Deben ser autorizadas por un ministro de fe: Es esencial para la validez de la actuacin procesal que ella sea autorizada por el ministro de fe que para cada caso la ley indica, el que normalmente ser el secretario o un receptor. Si la actuacin consiste en un escrito presentado al tribunal, esa solemnidad se cumple agregando dicho escrito al proceso con el correspondiente cargo del secretario. La omisin de la autorizacin del acto acarrea la nulidad por expresa disposicin de la ley. d)Deben ser practicadas por el funcionario que la ley en cada caso indica: Lo normal es que las actuaciones que no emanen de las partes provengan del juez que conoce del asunto, salvo los siguientes casos: -Actuaciones que la ley autoriza a los secretarios a practicar por el juez, como las resoluciones de mero trmite (art. 33CPC) ; adems, en los procesos penales los secretarios estn autorizados para despachar citaciones y rdenes simples de investigar. -Actuaciones propias de los secretarios u otros ministros de fe, como las notificaciones; -Actuaciones para las cuales la ley autoriza la delegacin de funciones, como en los tribunales colegiados en que se encomienda determinadas diligencias al ministro de turno; -Actuaciones que deben practicarse en otros territorios jurisdiccionales en que, salvo casos de excepcin, especialmente en materia penal, el juez que conoce del asunto deber exhortar al juez del otro territorio para que practique esa diligencia. 3.-Requisitos generales de ciertos AJP especiales: a)El juramento: Existen ciertas actuaciones para cuya validez la ley exige que antes de ser llevada a cabo la persona que corresponda preste el juramento respectivo, como por ejemplo tratndose de peritos, testigos, etc. b)La intervencin del intrprete: Para estos efectos ser necesario designar al intrprete oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores y en otros lugares deber designarse un perito. Igualmente ser necesaria la designacin de perito cuando haya alguna persona que no pueda darse a entender de palabra o por escrito. 4.-Forma como puede disponerse la prctica de actuaciones judiciales: Tratndose de ciertas actuaciones judiciales solicitadas por las partes, el tribunal al autorizar para que ellas se practiquen podr disponer que se lleven a efecto de diferentes formas que en cada caso la ley seala y que son las siguientes: a)De plano: En este caso el juez simplemente autoriza la diligencia sin necesidad de que se notifique a la contraria; ello en casos excepcionales y a fin de evitar precisamente que la diligencia se frustre, como el caso de una medida precautoria. b)Con conocimiento: Se da lugar a la prctica de la actuacin previa notificacin de la contraparte de la resolucin que la autoriza; c)Con citacin: Se autoriza practicar la actuacin una vez transcurridos tres das desde que se notific a la contraria a quien esa diligencia afecta y ella nada dijo; d)Con audiencia: Existen ciertos actos en los cuales slo, puede autorizarse la prctica de la diligencia despus de haber conferido a la parte contraria traslado. Si la parte no contesta, 42

resolver derechamente el juez; si se opone, se generar propiamente un incidente. 5.-Los exhortos: a)Son comunicaciones escritas por las cuales un tribunal que est conociendo de un asunto encarga a otro la realizacin de determinadas actuaciones judiciales que deben practicarse dentro del territorio de este ltimo, como por ejemplo tomar declaraciones a testigos que resida en el territorio del tribunal exhortado. b)Se distingue entre exhortos nacionales e internacionales, segn si el encargo se dirige a un tribunal del mismo pas o de un pas extranjero; Igualmente existen exhortos comunes o propiamente tales y rotatorios, siendo estos ltimos aquellos que se dirigen primero a un tribunal determinado para que, cumplida por ste la diligencia correspondiente lo remita a su vez directamente a otro juzgado para que practique otra diligencia y as sucesivamente, debiendo el ltimo de los exhortados devolver el exhorto al exhortante. c)Tramitacin de exhortos nacionales: (1)En asunto civiles el exhorto se enva al tribunal exhortado a peticin de parte, previa resolucin del juez que as lo dispone; (2)Debern ser firmados por el juez o por el presidente del tribunal, si ste es colegiado y sern dirigidos al juez o presidente de tribunal, segn corresponda; se dirigir directamente al juez, aun cuando ste dependa de una C.A. diferente; es decir, no se sigue lo que se llama normalmente curso regular. (3)El exhortado est obligado a cumplir el encargo y slo podr actuar dentro del mbito de las atribuciones que le ha delegado el exhortante; (4)Lo normal es que los exhortos sean enviados por correo; sin embargo puede autorizarse a la parte interesada para que lo lleve personalmente. d)Tramitacin de exhortos internacionales: Aqu existen las siguientes normas especiales: (1)Deben ser enviados por conducto de la C.S. y del Ministerio de Relaciones Exteriores; (2)Deber sealarse el nombre de la persona o persona a quienes el interesado designe como apoderado o indicar que se autoriza a ste para tramitarlo directamente; (3)Los exhortos remitidos desde el extranjero a Chile deben llegar por conducto del M'. de Relaciones, quien a su vez lo remite a la C.S., la que despus de calificar su procedencia lo remite a su vez al tribunal que corresponda para su diligenciamiento; (4)Como se trata de documentos otorgados en el extranjero, para que puedan ser tramitados en Chile ser necesario que se encuentren debidamente legalizados y traducidos, entendindose que estn legalizados cuando en ellos consta el carcter pblico y la verdad de que ha sido autorizado por las personas que en el mismo se seala, circunstancia que ser atestiguada por los funcionarios correspondientes del Ministerio de Relaciones. (5)Como se trata del cumplimiento de resoluciones extranjeras en el pas, ellas debern reunir los requisitos que las leyes chilenas exigen para que tengan valor en Chile.

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