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LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Introduccin.

Figura que permite al empresario individual limitar su responsabilidad por el ejercicio de las actividades empresariales solamente al monto de los bienes afectados a ella, separando este patrimonio de os bienes que destina a otros fines, como ejemplo, a subvenir los gastos familiares. La Ley de Microempresarios Familiares de 2001 y dentro de este se ubica la Ley N 19.857 de 2003 autoriza la constitucin de la Empresa Individual Limitada (EIRL). Objetivos de esta nueva ley son: 1. Incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas empresariales de pequeos empresarios, y 2. Formalizar o legitimar actividades empresariales de personas que no lo ha hecho, porque actan bajo el amparo de sociedades de hecho o de sociedades simuladas. Aspectos doctrinarios de la EIRL Fundamentos tericos. La limitacin de la responsabilidad es un instrumento para distribuir los riegos entre los empresarios y los acreedores, necesaria en la actividad econmica moderna, no puede transformarse en un medio para descargar la plenitud de los riesgos sobre los acreedores y terceros en general. 240. Alternativas para limitar la responsabilidad. Puede consistir en la admisin de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada. La admisin de la figura jurdica de la sociedad unipersonal se funda en que la compaa no solo es un contrato, para cuya celebracin se requiere la concurrencia al menos de dos partes, sino tambin forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. El origen de la personalidad jurdica es un acto voluntario, que puede emanar de uno o varios sujetos que se proponen cumplir determinados fines, creando una organizacin para cuyo financiamiento la ley atribuye este beneficio. Admitir la sociedad unipersonal, el derecho da plena eficacia a la promesa unilateral como mecanismo generador de obligaciones. El acto unilateral de voluntad del titular de la sociedad unipersonal sea creador de obligaciones y merezca contra con la ventaja de la personalidad jurdica. La otra opcin consiste en la creacin de una nueva entidad, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, dotada de personalidad moral, alternativa elegida por el legislador en la Ley N 19.857 de 2003. 241. Los inconvenientes de la figura jurdica elegida por el legislador. La solucin no fue la as adecuada porque la figura jurdica presenta mayores dificultades y es la menos admitida en el derecho comparado. La empresa no esta reconocida expresamente como una categora jurdica, no esta definida ni regulada sistemticamente. Origina un gran inconveniente porque no existe un marco jurdico de referencia al cual pueda remitirse a la Ley N 19.857, para ser interpretada, aplicada y complementada. El inconveniente es el hecho que el art. 2 que dice: la EIRL esta sometida al Cdigo de Comercio. Este cuerpo legal no contiene norma alguna que regula

la empresa. Las ms importantes instituciones del trfico mercantil estn regidas por leyes especiales. El C. de C. ha devenido en un texto residual. Tampoco se resuelve recurriendo a las reglas supletorias contenidas en el art. 18, este precepto se esta remitiendo a una regulacin inexistente. La Ley N 3.918 de 1923, no contiene normas especificas para disciplinara las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, sino que reglamenta sociedades de responsabilidad civiles y comerciales. Es lamentable la introduccin en nuestro derecho objetivo una nueva entidad jurdica, no haya optado por la alternativa de instituirla bajo la forma de sociedad unipersonal de responsabilidad limitada. Seccin II El rgimen jurdico de la EIRL Prrafo I Concepto y caractersticas 242. La autorizacin de la nueva entidad. Art. 1 de la Ley N 19.857: a toda persona natural para la creacin de la empresa individual de responsabilidad limitada. La autorizacin se limita tan solo a las persona fsicas, en el derecho comparado esta no existe. El legislador introduce este mecanismo a favor de los pequeos y medianos empresarios individuales. 243. La definicin de la EIRL. Art. 2: La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y esta sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas. Nos parece que la nocin as definida no es l apropiada, porque las figuras juridicas deben ser descritas sobre la base de los elementos que las integran y sus rasgos singulares se deducen sin necesidad de mencionarlos. Las instituciones jurdicas se definen por lo que son y no por lo que pueden hacer. A nuestro juicio el concepto podra definirse en los siguientes trminos: La EIRL es una persona jurdica formada por un fondo proporcionado por una persona natural que responde solo por el entero efectivo de los bienes que lo integran, administrada por sus titular o la persona que este designe y conocida por la referencia a las actividades que constituyen su objeto. La EIRL es siempre comercial, cualquiera sea su objeto y aun cuando se forme para la realizacin de actos o contratos de carcter civil. 244. Caractersticas de la EIRL. a) Ella forma una persona jurdica distinta de la persona natural del fundador o titular. Tiene un patrimonio, nombre, un domicilio, una nacionalidad y una capacidad. b) Es una entidad mercantil con prescindencia de su objeto y aun en el caso que este comprendida exclusivamente una actividad de carcter civil.

c) Se trata de una figura jurdica de naturaleza unipersonal. d) La entidad responde con todo su patrimonio exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de su objeto. Los acreedores de la EIRL solo pueden ejercer su derecho de prenda general respecto de todos los bienes que forman su patrimonio y no en el del titular de la misma. Prrafo II Formalidades de constitucin 245. Constitucin solemne de la EIRL. Consiste en el otorgamiento de una escritura pblica, la inscripcin y publicacin de un extracto en el Registro de Comercio y en el Diario Oficial. 246. Contenido de la escritura fundacional. Art. 4: En la escritura, el constituyente expresara a lo menos. El legislador no se refiere al titular porque el constituyente jurdicamente hablando puede ser una persona distinta del titular de l empresa. Es una tcnica legislativa correcta que termine diciendo expresar a lo menos. 247. Indicacin relativa a la identidad del titular. Art. 4 letra a): En la escritura el constituyente expresara a lo menos: a): El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente. Datos de identidad de la persona fsica que crea la EIRL, comprendidos en los requisitos de comparencia de la escritura pblica, segn el C.O.T. 248. Enunciacin referente al nombre de la empresa. El legislador seala que el nombre de la empresa: contendr, al menos, nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las actividades que constituirn al objeto o giro de la empresa y deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura EIRL. Hay situaciones alternativas, la exigencia se cumplir en tanto la denominacin se forme con el nombre y apellido del constituyente como se le ponga solo un nombre de fantasa. Cuando la denominacin se integra solo con el nombre de fantasa y no con el nombre y apellido del titular, habra que agregar las actividades econmicas que constituyan el objeto o giro de la empresa. Con todo deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura EIRL. La letra b) emplea las expresiones objeto o giro como si tuvieran un significado diferente y en la letra d) se alude al objeto o giro de la empresa como una misma cosa, lo que pone en evidencia la limitacin del dominio de la terminologa. Ejemplo: Fernando Fonseca Constructora de Viviendas Econmicas E.I.R.L.. 249. Indicacin relativa al capital. Art. 4 letra c), la escritura fundacional de la EIRL debe contener: El monto, la indicacin si se aporta en dinero o en especies y este ltimo caso, el valor que se les asigna. Esta enunciacin debera haberse referido al aporte o la constitucin e integracin del fondo de la entidad y no simplemente del capital que se

transfiere a la empresa, por capital es un concepto de naturaleza contable y no jurdica. Esta clusula es relativa al aporte que el titular hace la empresa y puede consistir tanto en dinero como en bienes. La EIRL es un mecanismo de limitacin de responsabilidad, art. 8 inciso 2, el titular de la empresa responder con su patrimonio solo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.La falta de una regla que cautele la integracin real del capital aportado a la EIRL puede dar origen a abusos. 250. Mencin del objeto en la escritura. Que contenga la indicacin referente a: d) o giro de la empresa y el ramo o rubro especifico en que ella se desempeara. Descripcin del objeto de la entidad que se crea, por lo que debera estar redactado en trminos claros y precisos, sobre todo si responde exclusivamente por las obligaciones dentro de su giro (art. 8 inciso 1). Esto ocurre cuando expresa La actividad econmica que constituir el objeto, se emplea un lenguaje general y muy vago. Se podra estipular que la EIRL se dedicara por ejemplo al comercio al por menor, con cual dicho giro resulta en vez de ser preciso, un saco de payaso. El SII , para los fines tributarios elabor analista de rubros o ramos de actividades econmicas, la cual no esta contenida en ningn texto legal. Ejemplo: La entidad que por este acto se constituye tiene por objeto dedicarse a la actividad econmica de la construccin, que se desarrollara especficamente en el rubro de viviendas econmicas.Tal descripcin del giro concuerda con la exigencia legal y con la nmina del SII. La escritura constitutiva deber contener adems el domicilio y la duracin de la entidad. 251. Las otras formalidades de constitucin de la EIRL. Se contempla con la inscripcin de un extracto de la escritura fundacional en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y su publicacin en el Diario Oficial, dentro de 60 das la fecha de la escritura. Art. 5: el extracto deber. La expresin extracto, significa resumen, resulta curioso que este resumen contenga a su vez contener un resumen de las menciones sealadas en el articulo anterior. Queda en evidencia, la falta de una adecuada tcnica legislativa que adolecen los legisladores incorporados despus de 1990. 252. Sancin por el incumplimiento de formalidades. La falta de cumplimiento de algunas solemnidades previstas en los artculos 4,5 y 6 para la constitucin o modificacin de la EIRL produce la nulidad absoluta del acto respectivo. Cuando la nulidad absoluta afecta al acto constitutivo de la entidad, el titular responde personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. La nulidad absoluta puede ser que esa omisin sea la falta de la escritura publica constitutiva y de todas maneras existira la posibilidad de saneamiento, a pesar de que en la Ley N 19.499 no procede. Prrafo III

El beneficio de la limitacin de responsabilidad 253. Responsabilidad de la empresa individual y del titular. Art. 8 Ley N 19.857 responde exclusivamente de las obligaciones contradas dentro del giro., con todos sus bienes. Para determinar el alcance de esta responsabilidad existe una relacin directa entre ella y el objeto de la entidad. Conforme a la letra d) del art. 4, el giro de la EIRL puede consistir en una actividad econmica que deber indicarse en la escritura constitutiva, conjuntamente con el rubro especfico en que se desempeara. Si el objeto se describe de una manera imprecisa se suscitaran dudas acerca del mbito de su responsabilidad contractual, lo que obligara a los acreedores a probar que el acto o contrato que ellos celebraron con la entidad. Art. 13 dispone que los acreedores personales del titular de EIRL no tendr accin sobre los bienes de la entidad, como consecuencia del hecho que ella forma una persona jurdica distinta de aquel, dotada de patrimonio propio. Instrumento de limitacin de responsabilidad, el inciso 2 dice: El titular de la empresa responder con su patrimonio solo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constituido y sus modificaciones. Es un hecho que el titular no responde, salvo situaciones excepcionales, con su patrocinio de las deudas de la EIRL. 254. Casos en los que el titular responde en forma ilimitada. Art. 12, el titular de la EIRL responde ilimitadamente con todos sus bienes, en las siguientes situaciones: a) Por los actos y contratos ejecutado o celebrados fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones que emanen de estos actos y contratos. b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para cumplir alas obligaciones que emanen de tales actos y contratos. c) Si al empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato. Nos parece acertado que la simulacin pueda sancionarse, aun cuando no se acredite perjuicio de terceros, como ocurre en la generalidad de los casos. d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarde relacin con la importancia de su giro o efectuaren retiros que no correspondieren a utilidades liquidas y realizables que pueda recibir. e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta. La EIRL declarada en quiebra en tanto persona jurdica repercute sobre su titular quien como persona natural deber responder en forma ilimitada, si es culpable o fraudulenta. La responsabilidad derivada de delitos es siempre indefinida. Ahora bien si es fortuita, la responsabilidad no es ilimitada. Art. 11 las utilidades lquidas pertenecern a su titular e ingresaran al patrimonio de ste. Los acreedores de la empresa no pueden intentar acciones dirigidas a embargar esas utilidades para pagarse los crditos. Prrafo IV

Funcionamiento de la EIRL 255. Administracin de la entidad. Art. 9 inciso 2: La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y de disposicin. El titular EIRL esta investido de poderes legales de administracin y disposicin, gozara de las amplias facultades para actuar en toda circunstancia a nombre de ella, ejercindola dentro de los lmites del objeto, sin distinguir entre administracin, conservacin o administracin. Art. 9 inciso 3: El titular o su mandatario debidamente facultado, podr designar un gerente general, que tendr todas las facultadse de administracin, excepto las excluya expresamente. Es curioso que el mandatario pueda nombrar un gerente porque no es necesario a no ser que se trate de un mandatario especial. Lo grave es que se permite que este gerente tenga todas las facultades del administrador, el titular tambin conserva las suyas, caso en que habra dos rganos de administracin, salvo que se hubiera excluido en la escritura publica. 256. Requisitos para que la EIRL resulte obligada frente a terceros. Art. 8 y 9 para que la EIRL resulte obligada hay tres exigencias: a) Que la obligacin sea contrada dentro del objeto o giro de la empresa; b) Que el acto o contrato del que nace la obligacin sea ejecutado o celebrado por su administrador; y c) Que el administrador al ejecutar el acto o al convenir el contrato actu en nombre y representacin de la empresa. 257. La autocontratacin. Art. 10, redactado en trminos oscuros y confusos: Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa por la otra, solo tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario publico. El legislador quiso decir es que los actos y contratos que el titular de la EIRL celebra como persona natural en relacin con los bienes comprendidos dentro del patrimonio de la misma tanto persona jurdica, tendrn valor si se hacen constar por escrito y se protocolice ante notario publico. El legislador estara aludiendo a la figura de la autocontratacin. El inciso 2 establece la pena del delito contemplado en el N 2 de C.P., se aplicara aumentando en un grado si el delito fuere cometido por el titular de la EIRL. El caso de la autocontratacin equivale a celebrar contratos simulados por parte del titular de la EIRL y merecera una sancin penal mas grave. Presidio o reclusin menor en su grado medio, 541 das a 3 aos. Prrafo V Terminacin de la EIRL 258. Causales de disolucin. ART. 15 de la Ley N 19.857:

a) por voluntad del empresario. Titular de la entidad. El que al estar autorizado para crearla, esta facultado asimismo para ponerle fin; b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo. Sin perjuicio de que antes de extinguirse el termino previsto, pudiera prorrogarse. En silencio de esta enunciacin, la entidad es de duracin indefinida. c) por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en el articulo 16. La disolucin producida por la transformacin en una sociedad, se aportan todos los bienes que constituyen su patrimonio. d) por quiebra. Es curioso que la EIRL se disuelva por esta situacin, ya que se puede celebrar un convenio solucin para poner fin a este estado, sin que se produzca su disolucin. La causa de disolucin puede ponerse en duda si se considera el art. 17 : el adjudicatario nico de la empresa podr continuar con ella, en cuanto titular. Para lo cual as deber declararlo con sujecin a las formalidades del articulo 6. Contradice le art. 15 letra d), el legislador admite esta continuacin porque importa la sobrevivencia de la EIRL, ya disuelta por la declaracin de quiebra, disolucin que quedara sin efecto, cumplindose las formalidades constitutivas. e) por la muerte del titular. Debido ala estrecha vinculacin que existe entre ambos. Sin embrago, no produce la disolucin ipso iure de la entidad, porque el inciso final del art. 15, dice que los herederos podrn designar un gerente para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de 1 ao, al cabo del cual terminara la responsabilidad limitada. Expirado el plazo cualquier heredero podr hacer la declaracin en virtud de la cual se pone fin a la entidad. El titular haya instuido legados sobre especies o cuerpos ciertos de la empresa, seguirn siendo validos, no se vern afectados por la continuacin del giro. 259. Formalidades de disolucin. Constar en escritura publica, cuyo extracto debe inscribirse y publicarse, con arreglo a las solemnidades de constitucin (art.6). Si la causa de disolucin es la nulidad de la EIRL, no ser necesaria la declaracin en escritura publica, porque su extincin se produce con el merito de la sentencia ejecutoriada. 260. Liquidacin de la EIRL. Al ley no establece normas especficas. Esto no se resuelve con la referencia de l art. 2 al C. de C. que no contiene una regulacin de la empresa. Sin embargo, la remisin a las normas del C. de C. sobre liquidacin de sociedades colectivas comerciales, subsistira la personalidad jurdica de la EIRL despus de su disolucin y para los efectos de su posterior liquidacin. De cesta manera se protegen los intereses de los terceros, que guiados por la apariencia, podran contar con la entidad ya disuelta creyendo que esta vigente. Puede tambin basarse en el art13 de la Ley N 19.857, que alude al derecho de los acreedores personales del titular

para accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa le correspondan y sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la empresa, en caso de liquidacin de la misma. 261. Transformacin de una sociedad en EIRL. Art. 14 y tiene lugar cuando se concentran en una misma persona todas las acciones o cuotas de inters social de una misma sociedad. Se requiere que la persona en cuyo patrimonio ha tenido lugar la reunin de todas las acciones o cuotas de inters social, declare su intencin de formar con ellas una empresa de este tipo. La escritura pblica deber otorgarse dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que se produjo la reunin de todos derechos sociales en sus manos. Habr continuacin empresarial desde el punto de vista de las relaciones laborales. 262. Conclusin. Se lamenta la forma jurdica elegida que el legislador haya sido la EIRL y no la de una sociedad unipersonal de responsabilidad limitada lo que habra resuelto adecuadamente el problema de la legislacin supletoria.