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TS07D43785 PODER JUDICIAL DE LA NACION SENTENCIA DEFINITIVA N 43785 CAUSA N 49.512/09 - SALA VII - JUZGADO N 6 En la Ciudad de Buenos Aires, a los 13 das del mes de setiembre de 2011, para dictar sentencia en estos autos: L., D. A. y otros c/ El Rapido Argentino S.A. s/ Sumarisimo se procede a votar en el siguiente orden: LA DOCTORA ESTELA MILAGROS FERREIRS DIJO: I- En estos autos se presentan los actores -L. D. A., A. G. A. y F. J. E.- y entablan demanda contra El Rpido Argentino S.A., para quien dice haberse desempeado en relacin de dependencia en las condiciones y las caractersticas que explican. Sealan que fueron despedidos de la empresa, por su condicin de activistas y miembros fundadores de la Comisin Provisoria de la Delegacin La Plata de la Unin de Conductores de la Repblica Argentina(UCRA), cuya asamblea estaba prevista para el 20 de octubre de 2009 y fue comunicada a la empresa el 29 de octubre de 2009. Es por este motivo, que los actores sostienen que el despido dispuesto por la demandada ha sido discriminatorio y no por una reestructuracin como se alega, ya que el distracto ocurri con asombrosa cercana temporal a la comunicacin antes sealada. Sustentan su reclamo en los arts. 1 de la ley 23.592 y art. 47 de la ley 23.551, as como tambin en disposiciones de la C.N. y Tratados Internacionales. Solicitaron reparacin de daos y perjuicio con sustento en la ley 23.592, y la nulidad de los despidos dispuestos, con la consecuente reinstalacin a sus puestos de trabajo, lo cual, afirman, no debe interpretarse como una renuncia al resarcimiento por daos morales y materiales, ni tampoco a la reparacin del art. 245 L.C.T.. A fs. 257/268 El Rpido Argentino Compaa de Micromnibus S.A., contesta demanda, niega todos y cada uno de los hechos invocados en el escrito de inicio, salvo los expresamente reconocidos. Da su versin de los mismos y afirma que los despidos dispuestos, tuvieron un fundamento objetivo que era la reestructuracin de la empresa. Afirma haber puesto a disposicin de los trabajadores la liquidacin final, con la inclusin de todos los rubros indemnizatorios y la certificacin de servicios correspondientes. En la sentencia de primera instancia que obra a fs. 434/440, tras el anlisis de los elementos de juicio aportados a la causa, la a quo decide en sentido parcialmente favorable a las pretensiones de los actores. Hay apelacin de la parte actora (fs. 445/446, 485/498), de la demandada (448/449). II- En primer trmino me abocar a los planteos esgrimidos por la parte demandada, que cuestiona la decisin de la

sentenciante al concluir que los despidos dispuestos fueron discriminatorio. Aduce la quejosa que, eran los actores quienes tenan la carga de probar que los despidos no fueron por causas objetivas de reestructuracin, lo cual, segn su ver no ha sido acreditado en la presente causa. Sumariamente debo sealar que los actores afirmaron, haber sido despedidos sin invocacin de causa pero en realidad se trat de una medida discriminatoria decidida despus de advertir su incipiente actividad gremial consistente en ser activistas y miembros fundadores de la Comisin Provisoria de la Delegacin La Plata de la Unin de Conductores de la Repblica Argentina. Entiendo al igual que la sentenciante, que los actores han logrado acreditar que los despidos dispuestos por su empleadora, no fueron a causa de una reestructuracin de la empresa, sino por la actividad gremial que desarrollaban. En relacin a este tema, he tenido oportunidad de sealar que el art. 14 bis de la Constitucin Nacional garantiza la proteccin contra el despido arbitrario. En orden a ello, se ha elaborado una doctrina que qued plasmada en la Ley de Contrato de Trabajo y sus reformas, que dispone una reparacin tarifada que se presume abarcativa de todos los daos y perjuicios que pueda haber ocasionado la decisin rescisoria. La consecuencia del despido sin causa es la indemnizacin tarifada que conlleva una funcin reparadora . Pero el ordenamiento legal argentino tambin contempla indemnizaciones agravadas en razn de actos discriminatorios por los cuales estn condicionadas y se elevan cuantitativamente sobre la indemnizacin pura y simple. Tanto la indemnizacin pura y simple por despido arbitrario, como las agravadas previstas en el ordenamiento laboral son indemnizaciones tarifadas, donde se tiene en cuenta el salario, la antigedad y en su caso la existencia de la condicin que radica en la presuncin legal (despido por maternidad, por matrimonio, etc.). No obstante, si la accin que el trabajador ha de intentar se basa en la Ley 23.592, ya nos apartamos de la tarifa y el discriminador ser obligado, a pedido del damnificado, a reparar el dao moral y material ocasionado, lo que nos remite directamente a los parmetros del Cdigo Civil, y dicha reparacin ser efectuada por el Juez sobre la base de los elementos que se aporten en el proceso (ver mi trabajo La indemnizacin pura y simple ante el despido arbitrario y la indemnizacin por discriminacin en la legislacin a la que puede acceder el trabajador, publicado en Errepar DLE N 221- Enero/2004 T XVIII). Seal tambin que, procesalmente deber tenerse en cuenta la existencia de indicios que puedan conducir a los hechos o al hecho que hay que acreditar; tener presente que los indicios son indicadores o conductores que en el marco de pequeas acciones guan a los hechos sometidos a prueba. As, es un ejemplo de indicio que un trabajador que se ha opuesto a aceptar una orden injusta sea cambiado de tareas o despedido en un lapso de tiempo inmediato. Ello no quiere decir que se vaya a tener por acreditado el hecho discriminatorio

desencadenante sin ms, sino que se debe dar pie a la inversin de la carga de la prueba, debiendo el empleador probar que su accionar encontr una causa distinta, quedando descartada la violencia a la dignidad o discriminacin, acoso o lo que fuere. (ver trabajo completo La discriminacin como forma de violencia y de agravio a la inherente dignidad humana, publicado en Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social, LexisNexis, enero/2007). Y bien, a mi juicio existen en autos ms que indicios de que los actores han sido despedidos en virtud de la actividad gremial que venan desempeando. As, los testigos S. G. (fs. 357/358), C. L. (fs. 359/360) y W. J. A. C. (fs. 410/411) han sido precisos y concordantes al declarar, que participaron desde el mes de abril o mayo de las reuniones que tenan por objeto organizares para fundar la delegacin de La Plata, indican tambin que el acto fundacional tuvo lugar el 20 o 21 de octubre de 2009, y que a partir de la comunicacin a la empresa de ello, comenzaron las represalias por ese motivo. A las declaraciones testimoniales, deben sumarse lo llamativo de la cercana de los despidos dispuestos, con los hechos antes descriptos: A. L. el 12 de noviembre de 2009, G. A. y J. F. el 18 de noviembre de 2009. En relacin a ello cabe recordar que Hernando Devis Echanda dice en Teora General de la Prueba Judicial, Tomo 2, que la voz latina indicium es una derivacin de indicere , que significa indicar, hacer conocer algo. Esta funcin la cumple el indicio en virtud de la relacin lgica que exista entre el hecho indicador y el hecho indicado, es decir sin que medie ninguna representacin de ste (ni oral, ni escrita, ni por reproduccin de imgenes o sonidos). De acuerdo con esto, entendemos por indicio, un hecho conocido del cual se induce otro hecho desconocido, mediante un argumento probatorio que de aqul se obtiene, en virtud de una operacin lgica-crtica basada en normas generales de la experiencia o en principios cientficos o tcnicos. En el concepto de indicio debe considerarse principalmente el hecho fuente de prueba, pero tambin la relacin lgica que existe entre aqul hecho y el que se pretende probar, que se conoce mediante una operacin mental del sujeto que lo valora, es decir el argumento probatorio que permite darle al primer hecho el carcter de prueba del segundo. Precisamente se habla de argumentum o signum para referirse al indicio. En virtud de ese argumento probatorio que suministra el hecho indicador, el juez infiere con mayor o menor seguridad, es decir, como algo cierto o simplemente probable, la existencia o inexistencia del hecho que investiga: esa inferencia se conoce como presuncin judicial, que es diferente del argumento probatorio que le sirve de causa (ver obra citada, pg. 601).Como consecuencia de la existencia de esos indicios corresponde la aplicacin del principio de la carga dinmica de la prueba, denominado as por la doctrina procesal moderna. Este principio se expresa a travs de un conjunto de reglas excepcionales de distribucin de la carga de la prueba, que hace desplazar el onus probandi del actor al demandado, o viceversa segn el caso apartndose de las reglas usuales para hacerlo

recaer sobre la parte que est en mejores condiciones profesionales, tcnicas o fcticas para producir la prueba respectiva (ver Sala VII, en Barbe Jos Mara c/ Metrovas SA, sent. 36.961 del 17-09-03; Rybar, Hctor Hugo c/ Banco de la Nacin Argentina, sent. 40.175 del 08-06-07). En el presente caso, la dificultad del tema en estudio hace que la demandada estuviera en mejor posicin para demostrar que no hubo discriminacin, a pesar de los indicios. Ella misma es quien debi demostrar que los despidos de los actores, no obedecieron a su actividad sindical y no a la invocada reestructuracin, sobre todo por la contemporaneidad del pretendido cambio y la accin gremial se trata de circunstancias concomitantes, que deben esclarecerse y no lo ha hecho. Es decir, la demandada no logr demostrar que no discrimin a los actores, por lo que los despidos resulta nulo. III- Claro est que cuando se trata de despidos discriminatorios, tal como se acredito en la presente contienda, por la gravedad e ilicitud del hecho, la ley 23.592 s ha previsto la reparacin in natura, al ordenar volver las cosas al estado anterior, lo que indica, sin dudas, la reposicin en el cargo para los trabajadores, con ms la reparacin pecuniaria del dao material y moral. En efecto, tal como lo establece el art. 75 inc. 22 de nuestra Carta Magna, el Convenio de la O.I.T. N 98 del ao 1949, ratificado por nuestro pas en 1956, detenta jerarqua superior a la ley, en cuanto establece la proteccin a todo trabajador, sea o no representante sindical, contra todo acto discriminatorio tendiente a limitar la libertad sindical relacionado con su funcin o frente a un despido derivado de su actividad sindical. En cuanto a la incompatibilidad sealada por la sentenciante en relacin a la nulidad del acto extintivo y el sistema de estabilidad relativa establecido en nuestro rgimen legal- punto sustancial en el cuestionamiento de la parte actora-. Deseo sealar en primer lugar que el despido discriminatorio, por encontrarse vedado en el art. 16 de la C.N., es un acto de objeto prohibido y como consencuencia de ello corresponde declarar su nulidad (art. 1044 C.C.), lo cual implica la reposicin de las cosas a su estado anterior (art. 1083 C.C.). Es decir los despido dispuestos por el empleador no se encontraban dentro del sistema de estabilidad relativa, ya que la situacin se modifica con el acto discriminatorio, cuestin condenada por la normativa de mayor jerarqua de nuestro ordenamiento jurdico (Constitucin Nacional e instrumentos internacionales aplicables). Por lo tanto al estar vedado el acto discriminatorio por el art. 16 de la C.N. y el art.1 de la ley 23.592, corresponde concluir que los despidos dispuestos respecto de los actores fueron nulos y su nulidad provoca volver al estado anterior al pretendido acto extintivo (arts. 1044 y 1083 C.C.), lo que genera el derecho de los trabajadores a percibir el pago de los salario cados desde la fecha del acto nulo hasta el momento de la efectiva reinstalacin de los trabajadores en sus habituales tareas y en idnticas condiciones.

Todo ello bajo apercibimiento de aplicar astreintes, las cuales sern calculadas, a partir del quinto de notificada la presente resolucin. Teniendo en cuenta las particulares circunstancias del caso, no habiendo la demandada dado cumplimiento con lo ordenado por este Tribunal a fs. 146/149, considero que las mismas deben ser fijadas en $500 por cada das de demora, los cuales deben ser contabilizados en forma corrida (art. 28 C.C.) y teniendo en cuenta que son provisorias (art. 666 bis C.C.). Los salarios sern calculados, cuando quede firme el presente pronunciamiento y en la etapa procesal determinada por el art. 132 de la L.O., tomando como base lo decidi a fs. 380/381( F. $3.348,69, A. $3.981,13 y L. $3.690,36), desde enero de 2010 y hasta su efectiva reincorporacin, debiendo descontar los importes ya percibidos por los actores a lo largo del proceso. IV- Advierto que la pretensin de la parte actora de modificar la base salarial, no ha de tener favorable acogida ya que su expresin de agravios no resulta suficiente para modificar lo decidido en este punto, ya que no acredita a lo largo del proceso el incremento de los salarios tal como lo indica en su escrito de expresin de agravios. V- Consecuencia de lo antes expuesto es que segn el art. 1 de la ley antidiscriminatoria corresponde asignarle a los trabajadores una indemnizacin en concepto de dao moral, que tiene como fundamento el acto disriminatorio e ilcito en los trminos del arts. 1078 y 1109 C.C. y ley 23.592. Tengo dicho que: ...en primer lugar cabe recordar que la indemnizacin civil por dao moral slo cabe en supuestos especiales. ... desde el punto de vista extracontractual del empleador, es decir si el despido va acompaado de una conducta adicional ilcita que resulte civilmente resarcible, an en ausencia de vnculo laboral (en igual sentido Zarza, Mario Rubn c/ Lnea 17 S.A. y otro s/ despido, sent. 30.767 del 19/5/98, entre muchos otros). Adems, debe causar en el trabajador un grave menoscabo en sus sentimientos o buen nombre. Deseo dejar sentado que el legislador civil se ha ocupado del dao moral en dos andariveles que lo ubican en los dos mbitos de responsabilidad que Velez Sarsfield delimito en su Cdigo. Cuando se hace referencia a un hecho de responsabilidad extracontractual, rige el art. 1078 del C.C. que resulta de aplicacin insoslayable para los jueces. A diferencia de ello, el art. 502 del mismo cuerpo legal que aprehende la posibilidad de existencia de dao moral por incumplimiento s contractuales, resulta de aplicacin discrecional y sujeta a prueba. Por ello el artculo reza: Los jueces podrn... (esta Sala VII, Rossi de Gsperis, Mabel c/ Piero de Neil, Herminia M. Y otro s/ daos y perjuicios, sent. 37.171 del 28/11/03 y tambin: esta Sala, S.D. Nro. 37.609, del 8 de junio de 2004, Masi, Roberto Julin c/ BBVA Banco Francs S.A. s/ despido). A ello se suma la norma especfica para el caso, ley 23.592. Por los argumentos expuestos propicio confirmar el fallo en este segmento.

VI- Atento el carcter provisional que a las astreintes le asigna el art. 666 del Cdigo Civil; a las facultades que esta norma otorga a los jueces y, a las particularidades de la causa, entiendo que corresponde hacer uso de las facultades que le confiere el art. 666 del Cdigo Civil, por lo cual concluyo que, resulta equitativo el monto fijado en la instancia anterior. Por lo tanto, propicio la confirmacin del fallo en este punto. VII- Atento lo normado en el art. 279 propicio mantener los porcentuales escogidos por el Sra. Jueza a los efectos de justipreciar los emolumentos correspondientes a la etapa anterior de los profesionales actuantes en autos, que sern liquidados sobre el capital de condena con inclusin de los intereses. VII- En caso de ser compartido mi voto, propicio que las costas en ambas instancias resulten a cargo de la demandada vencida y se regulen honorarios a la representacin letrada de la actora y demandada en el 25%, para cada una de ellas, de los determinados para la instancia anterior (art. 14 de la ley 21.839).

EL DOCTOR NSTOR MIGUEL RODRIGUEZ BRUNENGO DIJO: Por compartir los fundamentos, adhiero al voto que antecede y aado: tuve oportunidad de expedirme en un caso similar Lugones, Elisa Magdalena c/ Qualytel de Latinoamerica S.A. s/ Despido S.D. 43.712 del 5 de agosto de 2011. En el cual sostuve: ...En este tema viene a mi memoria un trabajo de mi autora donde dije que conviene recordar la seera obra de Don Jos M. Almansa Pastor: El despido nulo (Madrid, 1968), desde cuya introduccin afirma que en la mecnica de la relacin individual de trabajo, el despido constituye una anomala jurdica. Una recorrida por las legislaciones de las principales naciones europeas pone de relieve una diferencia de encuadramiento entre lo que comnmente se denomina despido directo y una forma de proteccin del trabajo ms intensa, consistente en el despido propuesta, en la cual la voluntad del empleador est limitada por la necesidad de integrarse con una autorizacin de la Administracin del trabajo, o una entidad gremial o comit de empresa. Tanto el derecho francs, como el italiano, el alemn como el espaol han oscilado entre reconocer las ms amplias facultades al empleador para despedir, y el establecimiento de limitaciones formales. En el derecho francs, campen del principio de libertad, que descansa ms en los postulados artificiosos de la igualdad contractual y de la reciprocidad que en la realidad jurdico social, tuvo alcance general el despido directo, si bien limitada por la disposicin del 24 de mayo de 1945 que obligaba a los empleadores del comercio y la industria a solicitar una autorizacin administrativa del Servicio Departamental de Mano de obra, con carcter previoEl derecho italiano, por su parte, tradicionalmente admiti el despido ad libitum, fundado en el carcter personal y de confianza en que reposa la relacin laboral, pero con el tiempo fueron

introducindose lmites a la voluntad omnmoda del empleador, por va de los convenios colectivos, costumbre, etctera, hasta llegar a una ley especial y tres acuerdos Interconfederales.En el derecho alemn las referencias son la ley del 1 de agosto de 1951 y la ley del 11 de octubre de 1952. La primera prohbe el despido de la mujer embarazada mientras dure su estado y hasta cuatro meses posteriores al parto, cualquiera sea el motivo. En este caso, y en algunos otros, como respecto de los trabajadores invlidos el despido directo se convierte en sistema de propuesta ante las autoridades competentesEn el derecho Espaolresulta clara la distincin entre el despido directo y el despido propuesta. En lo que respecta a los despidos comunes coexistieron reglamentaciones que negaban al empresario la facultad de disponer despidos directamente, concedindole tan slo la posibilidad de efectuar una simple propuesta, cuya decisin final se reservaba a la Magistratura del Trabajo, con otros que mantuvieron la libertad de decisin en cabeza del empresario, sin necesidad de acudir a una instancia superior...las reglamentaciones de Trabajo que prevean formalidades para validar los despidos no establecan qu efectos producira su no cumplimiento, el Tribunal Supremo vena resolviendo que en tales casos el despido deba declararse nulo. Recin la Orden del 23 de abril de 1947 establece la nulidad en trminos generales, pero tan solo para las situaciones abarcadas por las Reglamentaciones regidas por el sistema de propuesta de despido. Dentro de esta categora, se distinguen dos situaciones: a) cuando el empresario despide directamente al trabajador, sin previa propuesta; y b) en el caso que el empresario eleva la propuesta, pero de manera defectuosa. En el primer caso la resolucin ser declarada nula por la magistratura. En el segundo caso, no se dar trmite a la propuesta que no est acompaada en el expediente, o si se ha incurrido en vicios y defectos esenciales en su instruccin. Cabe preguntarse en tal caso- si no es ms propio hablar de nulidad (de un despido que no lleg a producirse por haber quedado en mera propuesta), que referirse a la inexistencia de despidoEn el caso de los trabajadores especialmente protegidos, como lo eran los caballeros mutilados o aquellos que desempeaban cargos sindicales, el nico medio para despedirlos era el de la propuesta, lo que no admita otra interpretacin, por lo que el despido resultaba inexistente mientras no se decidiera que la forma propuesta inclua rigurosamente todas las debidas formalidades. Debe tenerse presente que el Decreto del 26 de enero de 1944 estableci la necesidad de aprobacin por parte de la autoridad laboral administrativa. La Orden de 1947 sancionaba rotundamente la nulidad del despido producido directamente por el empresario en tales casosAlguna jurisprudencia ha considerado que al producirse el despido la relacin laboral queda pendiente de una condicin resolutoria, que de impugnarse por el trabajador en el plazo de caducidad podra revertirse, por lo que en ese lapso la relacin se considera existente.pero en el mismo ao 1986.una sentencia del Tribunal Central de Trabajo expres quetodo despido, en principio y mientras no se acredite su ilicitud, es un acto no amparado por el ordenamiento jurdico, y por ello es el empresario quien tiene que demostrar la realidad y certeza de los hechos que acreditan que el despido es lcito por respetar las normas legales

que regulan la materiaLa calificacin que el juzgado puede hacer del despido es de : 1) nulo; 2) procedente; 3) improcedente. El despido puede ser nulo cuandotenga como fundamento algunas de las causas de discriminacin previstas en la Constitucin o en la Ley, o la violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador, esta categora est denominada: despidos radicalmente nulos Debe destacarse que la nulidad puede declararse de oficio, sin rogacin de parte, pero siempre que el trabajador hubiera reclamado contra el despido. Una nueva elaboracin jurisprudencial considera la utilizacin de las figuras de fraude a la ley y de abuso del derecho como un nuevo supuesto de despido nulo, con efectos de nulidad radical. Debe acotarse que la reinstalacin en el puesto se acompaa con el pago de los salarios cados. Asimismo, la calificacin de un despido como improcedente supone la consideracin como no legtimo del acto extintivo empresarial del contrato de trabajo. La revisin judicial del acto resolutorio dispuesto por el empleador, implica considerar que el mismo no debera haberse producido, y en consecuencia, la consideracin como subsistente del vnculo contractual entre el empleador y el trabajador. El artculo 56.1 del Estatuto de los Trabajadores dispone que: cuando el despido sea declarado improcedente el empresario, en el plazo de cinco das desde la notificacin de la sentencia, podr optar entre la readmisin del trabajador o el pago de las indemnizaciones que la sentencia fije. (La estabilidad. Nstor Rodrguez Brunengo -Guillermo Unzaga Domnguez, publ. Revista nro. 4.UNLZ. Facultad de Ciencias Sociales, ao 2005, pg. 13-41). En la citada obra tambin puntualic que el Decreto 264/2002, publicado en el B.O. del 11 de febrero de 2002, reglamentario del artculo 16 de la Ley 25.561, estableca un procedimiento preventivo de crisis conforme a lo dispuesto por la ley 24.013cuya omisin causar que se proceda al mantenimiento de la relacin de trabajo y al pago de los salarios cados, conforme lo prescripto en el segundo prrafo del artculo 104 de la ley citada. Y ocurre que el artculo 104 de la Ley de Empleo, en su primera parte prohbe a las partes innovar durante el procedimiento de crisis, y en su segunda parte categricamente dispone: la violacin de esta norma por parte del empleador determinara que los trabajadores afectados mantengan su relacin de trabajo y deba pagrseles los salarios cados (sptimo considerando del decreto 264/2002). Por consecuencia, podemos decir as que no somos los primeros en plantearnos el interrogante acerca de si la intencin del legislador fue o no la de instaurar en nuestro derecho la categora del despido nulo (ad nutum), o del despido improcedente con su secuencia de nulidad y como corolario la reinstalacin en el puesto de trabajo, con pago de los salarios cados, como rige en el derecho espaol; con lo cual, siendo la experiencia legislativa Argentina y Espaola tan similares en la cual con idntico texto se hace lugar a la reinstalacin en los cargos, me pregunto si en nuestro derecho no podra ocurrir lo mismo. Desde la perspectiva de enfoque propuesta en el caso considero demostrado que el despido de la Sra. Lugones tuvo motivacin discriminatoria en razn de su estado de embarazo

conculcndose as lo normado en los arts. 14 bis, 16 C.N. y en los Tratados Internacionales de rango constitucional incorporados en el art. 75 inc. 22) C.N. (arts. 1, 2, 7, 22, 23 y 25 Declaracin Universal de Derechos Humanos, 2, 6,7, 14 y 35 Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. 3, 6, 7 y 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 2, 3, 5, 10, 11, 12 13 de la Convencin Internacional sobre eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la mujer, Convenio O.I.T. nro. 3 sobre proteccin de la maternidad (rat. Ley 11.726), Convenio nro. 111 sobre Discriminacin (rat. Ley 17.611), arts. 1, 2 y 17 Convencin Americana de Derechos Humanos, entre muchos otros), arts. 17, 81, 177, 178 y 182 L.C.T., y art. 1 Ley 23.592; normativa toda que protege de manera especial el embarazo y la maternidad de las trabajadoras y con el norte de castigar cualquier conducta discriminatoria derivada de dicho estado (ver con similar criterio, esta Sala in re Gonzlez, Stella C/ Carli S.A. sent. nro:34.252 del 24/10/2.000). Por consecuencia con base en lo pretendido por la trabajadora (imputacin de acto discriminatorio de la empleadora por el hecho del embarazo) considero por las razones expuestas que, en el caso, se cristaliza as el dispositivo contenido en el art. 1 Ley 23.592 que expresa Quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional, ser obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao moral y material ocasionados. A los efectos del presente artculo se considerarn particularmente los actos u omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial, sexo, posicin econmica, condicin social o caracteres fsicos, y sin que ello sea incompatible con la libertad de contratar que posee el empleador dado que la prohibicin de discriminar constituye un lmite a dicha libertad ( el subrayado me pertenece, art. 19 C.N.). VI. A mayor abundamiento destaco que nuestro Mximo Tribunal ha dicho que la ley 23.592 ha tendido a conjurar un particular modo de menoscabo reconocido en la Constitucin Nacional: el acto discriminatorio. Y ha previstouna reaccin legal proporcionada a tamaa agresin pues, y sobre ello cabe poner el acento, el acto discriminatorio ofende nada menos que el fundamento definitivo de los derechos humanos: la dignidad de la persona, al renegar de uno de los caracteres nsitos de sta: la igualdad en dignidad de todos y cada uno de los seres humanos, de la cual deriva, precisamente, el principio de igualdad y prohibicin de toda discriminacin, destinado a proteger en la existencia dicha igualdad en esencia, intrnseca o inherente a aqullos (v. Declaracin Universal de Derechos Humanos, prembulo, primer prrafo, y art. 1; PIDESC, prembulo, primer prrafo; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, dem y art. 10.1, y Convencin Americana sobre Derechos Humanos, prembulo, prrafo segundo y arts. 5.2 y 11.1, entre otros instrumentos de jerarqua constitucional). Mortificacin, la antedicha, de grado nada menor, ya que las violaciones a la dignidad de la persona humana as como pueden mortificar su espritu, tambin pueden daar su cuerpo,

constituyendo una fuerza patolgica y destructiva del bienestar de las personas al menos igual que la de los virus y las bacterias (Mann, Jonathan, Health and Human Rights, en Relections on The Universal Declaration of Human Rights. A Fiftieh Anniversary Anthology, La Haya/Boston/Londres, M. Nijhoff, 1998, p. 176). Sobre el punto, es significativa la citada Convencin de Belm do Par, en cuanto reconoce que el derecho de toda mujer a una vida libre de violencia incluye, entre otros, el derecho de ser libre de toda forma de discriminacin (art. 6, a. itlica agregada)..6) Que este orden de ideas conduce, sin hesitacin, a descartar de plano la pretendida inaplicabilidad de la Ley 23.592 al mbito del derecho individual del trabajo, por tres razonesPrimeramente, nada hay en el texto de ley ni en la finalidad que persigue que indique lo contrario. Seguidamente, la proscripcin de la discriminacin no admite salvedades o mbitos de tolerancia, que funcionara como santuarios de infracciones: se reprueba en todos los casos .en tercer lugarla relacin laboral, si algo muestra a los presentes efectos, es una especificidad que la distingue de manera patente de muchos otros vnculos jurdicos, puesto que la prestacin de uno de los celebrantes, el trabajador, est constituda nada menos que por la actividad humana, la cual resulta, per se, inseparable de la persona humana y, por lo tanto, de su dignidad (Prez, Anbal Ral C/ Disco S.A., Fallos: 332:2043, 2054)..8) Que la reinstalacin, por lo dems, guarda singular coherencia con los principios que rigen a las instancias jurisdiccionales internacionales en materia de derechos humanos, tendientes a la plena reparacin (restitutio in integrum) de los daos irrogados, vgr., por un despidoEl objetivo primario de las reparaciones (remedies) en materia de derechos humanos, es preciso destacarlo, debera ser la rectificacin o restitucin en lugar de la compensacin; esta ltima slo proporciona a la vctima algo equivalente a lo que fue perdido, mientras que las primeras reponen precisamente lo que le fue sacado o quitado. El intercambio de violaciones de derechos humanos con dinero, adems, entraa un conflicto con el carcter inalienable de aquellos (an cuando no puede ser descartado cuando la prdida ha ocurrido y es irreparable)(Shelton, Dinah, Remedies in Internacional Human Rights Law, Oxford University Press, 1999, ps. 43 y 55). En este orden de ideas, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas interpret que el art. 6 de la Directiva 76/207CEE (9-21976) por la cual los Estados Miembros deban introducir en su ordenamiento jurdico las medidas necesarias para que cualquier persona que se considerara perjudicada por la no aplicacin del principio de igualdad de trato pudiera hacer valer sus derechos por va jurisdiccional. Requera medidas apropiadas para restablecer dicha igualdad cuando no ha sido respetada, las cuales deban garantizar una proteccin jurisdiccional efectiva y eficaz y surtir un efecto disuasorio real frente al empresario. As, apunt, en el supuesto de un despido discriminatorio (art. 5.1 de la Directiva), una de las modalidades para restablecer la situacin de igualdad se presentaba cuando la persona discriminada recupera su puesto de trabajo (Asunto C-271/91, M. H. Marshall C. Southampton and South-West Hampshire Area Health Authority, sentencia del 2-8-1993), Recopilacin de la Jurisprudencia del

Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia. Parte I. Tribunal de Justicia, 1993-8, ps. 4407/4408, prrs. 24/25).(ver CSJN in re lvarez, Maximiliano y otros C/ Cencosud S.A. S/ Accin de amparo, 07/12/2010. Fallo A, 1023 XLIII.).... LA DOCTORA BEATRIZ INES FONTANA: 18.345). No vota (art. 125 ley

Por lo que resulta del precedente acuerdo, el Tribunal RESUELVE: 1) Modificar el fallo y hacer lugar a la demanda en cuanto declarar la nulidad de los despidos dispuestos con la consecuente condena a El Rpido Argentina S.A. a reinstalar en sus puestos habitual de trabajo a L. D. A., A. G. A. y F. J. E., en las mismas condiciones que exista antes del despido declarado nulo, todo ello bajo apercibimiento de astreintes, tal como se establece en el respectivo considerando. 2) Condenar a la demandada a pagar a L., $51.850 (CINCUENTA Y UN MIL OCHOCIENTOS CINCUENTA PESOS), A. $55.850 (CINCUENTA Y CINCO MIL OCHOCIENTOS CINCUENTA PESOS), F. $47.850 (CUARENTA Y SIETE MIL OCHOCIENTOS CINCUENTA PESOS), sumas que devengaran intereses tal como se ha fijado en la instancia anterior, en concepto de dao moral. 3) Condenar el pago de los salarios caidos desde los despido nulificados hasta el momento de la efectiva reincorporacin. 4) Declarar las costas de ambas instancias a cargo de la demandada vencida. 5) Mantener los porcentuales escogidos por el Sra. Jueza a los efectos de justipreciar los emolumentos correspondientes a la etapa anterior de los profesionales actuantes en autos, que sern liquidados sobre el capital de condena con inclusin de los intereses. 6) Regulen honorarios de alzada, a la representacin letrada de la actora y demandada en el 25% (VEINTICINCO POR CIENTO), para cada una de ellas, de los determinados para la instancia anterior. Regstrese, notifquese y devulvase.