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SUMARIO :
Introducción.—I. Posiciones doctrinales: A) Construcciones aprioristas : a) Construccio-
nes basadas en la teoría de la incorporación o inserción en la empresa, b) Construc-
ciones basadas en la teoría de la relación laboral de hecho, c) Construcciones con-
tractualistas. B) Construcciones de Derecho positivo : a) Construcciones basadas en
normas generales de Derecho común, b) Construcciones basadas en nn precepto
expreso de legislación especial. C) Conclusión metodológica.—II. La nulidad del
contrato de trabajo en el Derecho laboral español: A) Cuestión previa: ¡Nulidad
ex tune o ex nunc ? B) Ufectos de la nulidad en el contrato de trabajo nulo : a) Pres-
taciones incumplidas, b) Prestaciones cumplidas, c) Retribución cumplida, sin previa
prestación laboral, d) Kjecución de la prestación laboral sin cumplimiento de la
prestación retributiva. C) La causa de nulidad en relación con los efectos del contrato
de trabajo nulo : a¡ Voluntad maliciosa común a ambos contratantes, b) Voluntad ma-
liciosa del empresario, c) Voluntad maliciosa del trabajador.—III. La relación laboral
surgida del contrato de trabajo nulo: A) Cuestiones previas. B) Fuente constitutiva
de la relación laboral. C) Fuente reguladora de la relación laboral : a) Criterio legai
regulador : la restltutio in integrum.
INTRODUCCIÓN
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POSICIONES DOCTRINALES
A) CONSTRUCCIONES APRIORÍSTICAS
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mucho más simple, por cuanto intenta extraer de dichas formulaciones doc-
trinales las soluciones jurídicas a que, a modo de conclusiones, llegan los auto-
res para explicar la entidad jurídica de la prestación laboral en caso de nu-
lidad del contrato de trabajo. Ciertamente, no resulta siempre fácil la extrac-
ción de tales soluciones, dado el diverso enfoque según sea la perspectiva de
la cuestión que se trate (incorporación o inserción en la empresa, relación labo-
ral de hecho, contractualismo o relacionismo en la relación laboral, etc.), mas
no siempre será vano el intento.
A efectos de una mejor sistematización, creemos deben distinguirse: cons-
trucciones basadas en la teoría de la incorporación o inserción en la empresa;
construcciones que presuponen la admisión de la relación laboral de hecho;
construcciones que solucionan el problema con la propia mecánica del con-
trato.
a) Construcciones basadas en la teoría de la incorporación o inserción en
la empresa.—De todos conocida es la doble formulación de estas doctrinas en
su versión alemana de la «Arbeitsverhaltnis» y en su vertiente francesa de
la «Institution» (4). Exponentes claros de las conclusiones a que se llega a través
de una y otra vía en el problema de la prestación laboral en el caso del con-
trato de trabajo nulo, son las construcciones de Nikisch con relación a la pri-
mera, y de Rouast y Durand respecto a la segunda.
laboralismo alemán», en Rev. Fac. Der., Madrid, I, 1957; págs. 19 y sigs.; PÉREZ BOTIJA:
«Nuevas doctrinas sobre el contrato de trabajo», en Rev. Gen. Leg. y Jur., julio 1942;
SuÁREZ GONZÁLEZ: «El origen contractual de la relación jurídica de trabajo», en Cuader-
nos Política Social, 48, págs. 69 y sigs.; D E LA VILLA: «Relaciones laborales de hecho»,
en Rev. Der. Trabajo, 47, sept.-oct. 1961; especialmente interesante por su alto valor
clarificador es el de BORRAJO DACRUZ : «La teoría de la relación de trabajo en el Fuero
del Trabajo», en Rev. de Trabajo, 2, 1963; págs. 181 y sigs.
(4) Una exposición de las mismas en SuÁREZ: El origen... cit., págs. 69 a 101.
(5) N I K I S C H : Arbeitsrecht, Tübingen, 1955; t. I, págs. 185 y sigs.; del mismo autor,
«La incorporación y su significación para el Derecho del Trabajo», en REV. P O L . SOCIAL,
enero-marzo 1961; pág. 20. Asimismo es interesante ver los reparos formulados a dicha
doctrina por ZAGO-GARELLI : «La prestazione di fatto del lavoro con violazione di legge»,
en Riv. Dir. Lav., 1963; pág. 327, y por BORRAJO: La teoría... cit., pág. 191, en nota 14.
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(6) Especialmente el segundo, Traite du Droit du travail, t. II, 1950; págs. 199 y
siguientes.
(7) ROUAST y DURAND: Droit du Travail, París, 1961; págs. 510 y sigs.
(8) En efecto, HAUPT distinguía dentro de las faktísche Vertragsverhaltnisse: a) Las
relaciones originadas en un contacto social (sotfaler Kontakt); b) Relaciones de hecho en
virtud de un gravamen social (hraft sogialer LeistungsverpfUchtung), y c) Relaciones de
de hecho basadas en la inordinación en una relación de comunidad (Einordnung in ein
Gemeinschaftverhaltnis), v. Über faktísche Vertragsverhaltnisse, Leipzig, 1941; pági-
nas 9 y sigs, cit. por D E LA VILLA: Relaciones..., cit., págs. 3 y sigs. de la separata, y
por ZAGO-GARELLI : Ob. cit, págs. 308 y sigs.
(9) Para la clarificación de la distinción creemos de importancia hacer notar que para
HAUPT, junto a la relación contractual existen relaciones no formalmente contractuales,
sino de hecho, en un intento constructivo de ampliar la relación laboral respecto al con-
trato de trabajo; unas y otras, relaciones contractuales propiamente dichas y relaciones
contractuales de hecho, quedan sometidas a la normativa del ordenamiento vigente.
HAUPT: Ob. cit., págs. 19 y sigs. Resultan interesantes, asimismo, a efectos de clarifica-
ción de la posición y crítica a la misma, los comentarios de LEGA: «Appunti in tema di
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inserzione del lavoratore nell'impresa», en Riv. Dir. Lav-, 1962, pág. 207; ZAGO-GARELLI:
Obra cit. págs. 328 y 329. Crítica a la propia denominación en BORRAJO: Ob. cit., pá-
gina 185.
(10) Ambas relaciones laborales, contractual y fáctica, si bien distintas, no se en-
cuentran en antítesis, sino que constituyen un instituto jurídico unitario. V. SlMms: Die
faktischen Vertragsverhlíltmsse, Frankfurt, 1957, cit. por ZAGO-GARELLI : Ob. cit. pá-
ginas 330 y 331.
(11) LEHMANN : Das faktische Vertragsverhaüniss, cit. por ZAGO-GARELLI : Ob. cit.,
páginas 310 y sigs.
(12) BARMANN : Typisierte Zivñrechtsordnung der Daseinsvorsorge, Karlsruhe, 1948;
páginas 94 y sigs., cit. por ZAGO-GARELLI : Ob. cit., págs. 312 y sigs.
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B) CONSTRUCCIONES JURÍDICO-POSITIVAS
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de normas puestas a tutela del trabajador, éste tiene en todo caso derecho a
la retribución.»
La interpretación de dicho precepto divide a la doctrina italiana. Algu-
nos autores solucionan el supuesto que plantea en base a consideraciones ex-
tranegociables; otros, encuentran la solución dentro de la propia mecánica del
contrato; y, finalmente, otros autores basan sus conclusiones en los efectos pro-
pios de la nulidad del contrato.
(14) Para ANDREOLI, tal subrogación se realiza de forma imperfecta, de tal manera
que el ciclo formativo secundario e irregular produce efectos congruentes con el conte-
nido del ciclo negocial primario, pero no los mismos e idénticos efectos, sino con algu-
nas variantes, v. «Note in tema di contratto di lavoro nullo», en Riv. Dir. Lav,t 1952,
páginas 39 y sigs., y especialmente págs. 52 y sigs.; ARDAU: Corso tü Diñtto ¿leí lavo-
•ro, Milano, 1960; vol. 1, pág. 102.
(15) ZAGO-GARELLI: La prestazione... cit., págs. 342 y sigs.
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C) CONCLUSIÓN METODOLÓGICA
(21) SANTORO'PASSARELLI : Nozioni di Din'tto del lavoro, Napoli, 1961; págs. 145
y 146; hay traducción española de Suárez González, Madrid, 1963, pág. 148.
(22) SANTORO-PASSARELLI : Nozioni... cit., págs. 146 y 147; trad. cit., pág. 149.
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(23) Por esta razón no estamos de acuerdo con SUÁREZ GONZÁLEZ cuando trasplanta
la solución de SANTORO al Derecho español, estimando que la cuestión no es distinta.
Obra cit., págs. 100 y 101.
(24) Observemos, asimismo, la absoluta carencia en la bibliografía española de es-
tudios directos sobre el tema, aunque habrán de mencionarse a su debido tiempo los es-
tudios doctrinales que dedican algún espacio como incisos para el tratamiento de pro-
blemas más generales.
(25) No obstante ello, conste nuestra adhesión a la precisión conceptual que en !a
materia ha introducido DÍEZ-PlCAZO. V. Eficacia... cit., págs. 809 y sigs., y en especial
páginas 819 y sigs. ALONSO GARCÍA, siguiendo a BETTI, distingue en lo que llama inefec-
tividad (carencia de efectos jurídicos), la invalidez (debida a causas intrínsecas al mismo
negocio), e ineficacia (debida a causas extrínsecas); admite, por último, dicho autor la
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A nosotros nos basta por ahora con centrar nuestra atención en el contrato de
trabajo que, ya sea automáticamente (nulidad), ya sea provocadamente (anu-
labilidad), es ineficaz, y en consecuencia, no produce efectos (26).
Siguiendo a De Litala, se puede decir que en el contrato de trabajo se
da la nulidad cuando falta en el negocio uno de los elementos esenciales de su
estructura (capacidad natural de las partes, objeto, causa, forma solemne cuan-
do sea requerida como elemento constitutivo) (27), o bien cuando el negocio
sea contrario a normas emanadas por razones de público interés. En cambio,
hay anulabilidad cuando el vicio es menor en intensidad, actuando como causa
perturbadora en uno de los elementos esenciales (incapacidad del sujeto que
cumple el acto, inobservancia de las f01 mas de tutela prescritas para los inca-
paces en los actos cumplidos por su cuenta, inobservancia de formas en la
manifestación de voluntad de las personas jurídicas, vicios de la voluntad, et'
cétera) (28).
Pues bien, el artículo 55 de la L. C. T. plantea el supuesto del contrato de
trabajo que, no obstante haber sido declarado ineficaz en base a una de estas
causas de nulidad o anulabilidad, durante un período de tiempo han tenido
ejecución sus prestaciones. En tal supuesto, el contrato de trabajo es declarado
nulo, mas el Derecho no puede desconocer la mutación social que el contrato
nulo ha provocado, y atiende más o menos suficientemente —más adelante lo
veremos— a la situación real planteada.
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(29) CASTAN: Ob. cit., t. III, vol. I, Madrid, 1954: págs. 436 y sigs.; SCOGNAMI-
GLIO: Ob. cit., págs. 500 y sigs.; DÍEZ-PICAZO : Ob. cit., pág. 832.
(30) SANTORO: Nociones... cit., pág. 148. PROSPERETTI critica la fórmula del artícu-
lo 2.126 como desafortunada, prefiriendo la fórmula del Proyecto del Libro del Trabajo,
según la cual, aunque el contrato de trabajo sea nulo o anulable, el dador de trabajo
está obligado a todas las consecuencias de la relación de hecho, como si el contrato fuese
válido. Esta última fórmula distinguía contrato y relación de trabajo, de manera que los
efectos no se referían al contrato nulo, sino más bien a la ejecución de la relación. V. Le
ñnunce... cit., págs. 53 y 54.
(31) ZAGO-GARELLI: La presta&one... cit., págs. 321 y sigs.; más adelante llega a
afirmar este autor que en realidad lo que se produce es una «relativización de la nulidad
absoluta». Ob. cit., pág. 360. SANTORO-PASSARELLI : Nociones... cit., pág. 148. En contra,
ARDAU: Corso... cit., pág. 321, y CHILO: Nullita... cit., que distingue diversas situa-
ciones, págs. 199 y 200.
(32) ANDREOLI: Note... cit., págs. 42 y sigs., y especialmente pág. 48; ZAGO-GA-
RELLI: La prestazione... cit., pág. 345. En contra, PROSPERETTI: Le ñnunce... cit., pá..
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(33) D E LÍTALA: II contratto... cit., pág. 214; ARDAU: Corso... cit., pág. 321.
(34) ALONSO GARCÍA afirma que «de acuerdo con la doctrina general, aplicable aquí
al contrato de trabajo...» (se está refiriendo a la doctrina general de nulidad del contra-
to). V. Nulidad... cit., pág. 227.
(35) Ver VIEHWEG (T.): Tópica y jurisprudencia (trad. española Diez-Picazo), Ma-
drid, 1964; págs. 141 y 142.
(36) Así lo entiende también ALONSO GARCÍA, al estimar que en caso de nulidad del
contrato de trabajo, si se han realizado las prestaciones, «procede la reposición de las
cosas al estado que tenían en el momento de su celebración». V. Ob, y lugar últimamen-
te citados.
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"relaciones laborales de hecho"» en Rev. Fac. Der. Univ. Madrid, 1962; separata, 1963;
página 463.
(45) Cfr. art. 1.307 del C. c , que con ello posibilita la restitutio in integrum al estado
en que se encontraban las cosas con anterioridad al acto nulo.
(46) Vid. infra, págs. 29 y sigs. del original.
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(49) Todo ello, sin perjuicio, como dice el art. 1.305, de dar, «además, a las cosas
o precio que hubiesen sido materia del contrato, la aplicación prevenida en el Código
penal respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta».
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I.A PRESTACIÓN LABORAL EN CASO DE NULIDAD DEL CONTRATO DE TRABAJO
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III
Una vez examinados los diferentes supuestos reales en que puede ha-
llarse el contrato de trabajo nulo y determinado el tratamiento jurídico que
en base a nuestro Derecho positivo le corresponde a cada uno, es ahora cuan-
do nos encontramos en la adecuada situación para abstraer los principios jurídi-
cos con los que operan las consecuencias surgidas del contrato de trabajo nulo.
De todas las hipótesis contempladas, nos interesan en este momento, ante
todo y sobre todo, aquellas en las que se ha ejecutado una prestación laboral
previamente a la declaración de nulidad del contrato de trabajo, con o sin
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cumplimiento de la prestación retributiva (50), por ser éstos los casos en los
que se especula sobre la existencia o inexistencia de la relación laboral, así
como sobre la fuente constitutiva y reguladora de la misma.
A) CUESTIONES PREVIAS
(50) Quedan fuera, por tanto, los supuestos en que se ha cumplido la prestación re-
tributiva, sin ejecución de la prestación laboral.
(51) Se trata de categorías diferentes, más no excluyentes entre sí. V. por todos
BORRAJO: La teoría..., cit., págs. 183 y 184.
(52) CASTÁN: Ob. cit., t. I, vol. II, pág. 7.
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(53) V. SUPPIEJ: La struttura del rapporto di lavoro, Padova, 1957, t. I, pág. 11. La
misma opinión, creemos, mantienen BAYÓN CHACÓN y PÉREZ BOTIJA en su Manual de De-
recho del trabajo, t. I, Madrid, 1964; pág. 273.
(54) BORRAJO: La teoría... cit., págs. 195 y 196.
(55) Vid. supra, págs. 18 y sigs. del original.
(56) Vid. supra, págs. 23 y 24 del original.
(57) BORRAJO: La teoría... cit., pág. 184.
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como relación jurídica compleja no basta el simple hecho de la ejecución del trabajo
para hacer surgir la relación laboral propiamente dicha.
(62) BORRAJO: La teoría... cit., págs. 192 y 193.
(63) La doctrina italiana suele desvirtuar el problema enfocándolo a través de los
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