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Sociedades Comerciales - Lopez Aragon (2005)
Sociedades Comerciales - Lopez Aragon (2005)
la LEY dé
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lil
U N IV E R S ID A D C A T O L IC A D E C U Y O
S A N JU A N 2005
FONDO EDITORIAL DE LA' UNIVERSIDAD
CATÓLICA DE CUYO
Dirección de publicaciones
Impreso en Junio de 2005.
ISBN 950-559-153*5
R ectorado:
Rector: Dr. Juan Carlos G uillerm o Krebs.
F A C U L T A D D E F IL O S O F ÍA Y H U M A N ID A D E S :
Decano: Ora. M arta Isabel Lnrrauri.
Secretario académico: L ie . Roberto Quiroga Barragán.
F A C U LT A D D E D E R E C H O Y C IE N C IA S S O C IA L E S :
Decuno. Dr. G ilberto Am érico Riveras.
Secretaria académica: Dra. Elsn C oratli tic Raed.
F A C U L T A D DE C IE N C IA S E C O N Ó M IC A S Y E M P R E S A R IA L E S :
Decano. Dr. José Antonio O livcr.
Secretaria ncadémicn: Dra. Marisa Pós lemán du Lucero.
F A C U L T A D D E C IE N C IA S D E L A A L IM E N T A C IÓ N ,
B IO Q U ÍM IC A S Y F A R M A C É U T IC A S
. Decana: Lie. Graciela M artin üu Ruca.
Secretario académico: Lie. M iguel Ángel Patón.
9 ■ F A C U L T A D D E C IE N C IA S M É D IC A S :
i Decano: Dr. Carlos Hugo Campayo.
Secretario académico: Dr. Claudio Larrea.
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U N IV E R S ID A D C A T Ó L IC A D E C U Y O , SEDE M E N D O Z A :
) F A C U L T A D D O N B O SC O D E E N O L O G ÍA Y
9 C IE N C IA S DE L A A L IM E N T A C IÓ N :
; Decana: Lie.'Gladys Ranzuglia. '
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U N IV E R S ID A D C A T Ó L IC A DE C U Y O , SEDE SAN L U IS :
>
Delegado rectoral: Dr. Javier Vera Frassinelli.
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F A C U L T A D DE C IE N C IA S E C O N Ó M IC A S Y E M P R E S A R IA L E S
>
Decanp: Dr.'Carlos Gustavo Auche,
ítI Secretario académico: lng. Ricardo Stlvera,
F A C U L T A D D E D E R E C H O Y C IE N C IA S S O C IA L E S : ,
Decano: Dr. Carlos Guillerm o Maqueda.
............Secretario académico; Dr. Femando De Viana.
" ' 7F A C U L T A D D E C IE N C IA S M É D IC A S :
Decano: Dr. Franklin Ocampo.
Secretaria académica: Den. Adriana Benítez..
. •• D IR E C T O R IO .
; Presidente: CP. A d o lfo Osvaldo M artin.
- - • ■ V i ce presi den te: C P.H éctor Luís Clevevs. .
) '
Secretario: Mgter. Eduardo Javier Olazábnl.
) - Tesorero: Dr. Carlos Quiroga Conte Grand,
) Vocales: CP. Rubén Oscar Aguilar, '
Dr, Ángel Salvador M artin.
) . Dr. M ario Petrignani.
Sindico: CP. Alberto Darío Escales.
i
> 1
ÍN D IC E
PROLOGO
PARTE I
PARTE GENERAL
C A P ITU LO I
ASPECTOSGENERALES.........- .................... .............................. I_7
Introducción.....................,......................... ......... .............................. 17
LA LEY 19550.-................ ........... .:................. ......... ..........................19
CONCEPTO DE SOCIEDAD COMERCIAL (a rt.1 ).............................|9
A) . ELEMENTOS ESENCIALES ESPECÍFICOS..... ;.................... 19
1) Pluralidad de p e r s o n a s , . . ..... ............................ ............ 19
2) Organización.............. ...........................*............. .................... 20
. 3) Adopción de un tipo ..i........................... ................................. 22
. 4) Los A p o rte s ..............................................................................23
5) Aplicación del capital..................... ......................................... 23
6) Participación de resultados.................................................. . 2*1
B) ELEMENTOS ESENCIALES GENERALES .................................. 24
, , I) Consentimiento......................... '............................................. 24
2) El o b je to .....' ........4 .......................... 24
, 3) L¡* forma........ .............. .................. ......... ....................... .........25
CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES......................................... 25
1) Características (tip o )............................. 25
2) Responsabilidad de los socios....... ..........................................26
NATURALEZA DEL ACTO CONSTITUTIVO ....... ............................ 27
DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS ............... 28
Sociedad c iv il.................... ................. .................................................28
. Asociaciones....................................................................................... 29
El condom inio.............. 30
La fundación........................;.............................................................. 30
El consorcio............................................. ;........... ............................... 30
La habilitación laboral............................................ .............................3 1
La compañía minera ......................................................................3 1,
PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES (a rt.2 )................32
La limitación de la responsabilidad.....................................................33
Inoponibllldad de i& personalidad jurídica.......... ............................... 33
INSTRUMENTO CONSTITUTIVO (art. 4) ............ !...................... ........34
La Inscripción registra! (art. 6) ..... .................. .................................. 36
Modificaciones no Inscriptas (art.l 2 ) ................................................. 37
Publicidad (art. 10) .............^..................... j. . . . . . .................................................................... 38
Estipulaciones Nulas (a rt.Í3 )....... .............. 38
^ Procedimiento -, Norma general (art, 15)...... ....................................39
C A P IT U L O II
RÉGIMEN DE N U L ID A D .................................................. .............. .•..... 41
a) En razón del vinculo (art. 16 ) ............................. ....................... 4 1
b) En razón del tipo (art. 1 7 )........................................... ................. 42
c) Objeto Ilícito (art. 1 8 ).................................... ............................... 43 ■
NULIDADES PARTICULARES...................... ......................................... 44
C A P IT U LO IV
‘ DE LOS SOCIOS................................................................................;...... 49
a) A Titulo Universal................... ‘..i................ ....................................49 ?
b) A Título Singular .'........................................................................... 50
c) Prohibiciones e incapacidades en cuanto a integración de
sociedades........................................... ......... ...................................... ^0 ¿
d)' Limitaciones en cuanto a la participación de una sociedad ’
en otra u otras (art. 3 1 L S ) ...... .................... ..................................52
e) Participaciones recíprocas (art. 32 LS) ......................................... 53
f) Sociedades controladas y vinculadas....................i........................ 54
g) Socio Aparente (art. 34 L S )...... ................................................... 55
H) Socio O cultó.........^.......... ^............................................................. 56
I) Socio del Socio (art. 35 LS).......................... ..................................56
DE LOS SOCIOS EN SUS RELACIONES CON LA SOCIEDAD..........56 ;
1 a) Derecho y obligaciones políticas................................................... 56
b) Derechos patrimoniales...................... ’.......;.................................57
......... c) Obligaciones patrim oniales............................... ............................ 57
......... Bienes aportables ...........................................^................................... 58
C ontrol Individual del socio (art. 55 L S )......... ................................ 62
DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS.................... .................................62 .
C A P IT U LO V ' .
ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN............................................65
a) Imputación a la sociedad por los actos realizados por sus
representantes (are. 58 LS )............i ........................ ......................... 65 .
ACTUACIÓ N Y RESPONSABILIDAD DE LOS
ADMINISTRADORES (art. 5 9 ).................................... 66 ¡
INSCRIPCIÓN DE NOMBRAMIENTO Y CESACIÓN DE
ADMINISTRADORES (art. 60 L S )............................................................67
CAPITULO VI
DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD ....69
Medios mecánicos y otros (art. 6 1 LS)................... ....69
Aplicación (art. 62 LS)............................................ ....69
Balancé (art. 63 LS)............................................... .... 70
Composición del balance....... ....... ............... ..... .. ....71
Estado de resultado {art. 6-4 'LS)............................ ....72
Notas complementarias (art. 65 LS)........... ....73
Memóría (árt.’ '66 L S ) ¡ . ....74
^ Coplas depósito (art. 67 LS) ..................... ....74
Dividendos (art. 66 L S ) .... ............. .......... ....75
- .Aprobación - impugnación (are. 69 LS)....... ....76
Reserva legal- otras reservas (art. 70 LS)............................ ....77
Ganacía y pérdidas anteriores (art. 71 LS)......................... ....78
Responsabilidad de administradores y síndicos (art. 72 LS) ....78
Actas (art. 73 LS).......................................... ....................... ....78
CAPITULO V il
TRANSFORMACIÓN - FUSIÓN - ESCISIÓN..........1, ..81
TRANSFORMACIÓN (art. 74 LS)............................. ..81
■' Limitaciones ................................................... ..81
Transrormáclónfonada...,......;..i....;.,......,„........... ... B2
* •Responsabilidad anterior de ios socios (art. 75 LS) ..83
Responsabilidad por obligaciones anteriores (art. 76 LS)...... .¡.83
j f^Requisitos (art. 77 L 5 ) .... ................... -...i..:..;...................... ,.8 3
. Derecho de receso (art. 78'LS).............................................. ,,8 4
r,~f' Preferencia de los socios (art. 79 LS)...................................... .,8 5
Rescisión de ia transformación (art. 80 LS)............................. .,8 5
. Caducidad de acuerdo de transformación (art. 81 LS).......... .,8 6
FUSIÓN (a rt 02 LS) ..2 ....... ........................, ................................ .,8 6
Requisitos (árt. 83 LS) .i........................................................... ...87
: 3) Publicidad,’. ^ .;, ,.... ....i........................................................ .,8 8
4) Acreedores - oposición...................................................... ... 89
5) Acuerdo definitivo de fusión............................................... .,8 9
"■: 6)Inscripción registral ....I........................................................ . ,.9 0
. Constitución nueva sociedad e Incorporación (art. 84 LS).... .,9 0
Inscripciones en registro.......................................................... ,,9 0
Administración hasta la ejecución............. .............................. ...91
. Derecho de receso - preferencia (art. 85 LS) ............. ,. 9 1
Revocación (art. 86 LS).... ...................................................... ,.91
Rescisión (art. 87 LS).... ........................;................................. ,,9 2
ESCISIÓN (art. 88 LS)......... ....................... .............................. ,..9 2
Requisitos ........................................................................ „ „ 93
C A P IT U LO V III
RESOLUCIÓN PARCIAL Y DISOLUCION (art. 89 LS)................ ......95
a) Retiro v o lu n ta rio ................ ................................................... ......95
b) Resolución parclalpor muerte (art, 9 0 ) ............................... ......95
c) Exclusión (art, 91 LS) .......................................................... ...... 97
JUSTA CAUSA.... ............................................................................. . ...... 97
PROCEDIMIENTO DE EXCLUSIÓN (art. 91 LS).......... ............. ....... 98
a) Plazo de ejercicio................................................................. . .......98
b) Decisión de exclusión...........;.............................. ;............... .......98 ■
c) Acción de exclusión.........Í...T........í ...............,.................... .......9 8 “ '
d) Medida Cautelar (art, 91 párrafo 4 L S )...............:............... .......99 •
. e) ETectos.de la Exclusión (art. 92 L S )...................... ............... .......99
DISOLUCIÓN (art: 94 LS)......................... ..................................... .......100
Causales dé disolución (art. 94 LS )..................... ................. .... ...... too
P rórroga- requisitos (art. 95 LS)................... ...........*..........;... .......102 .
Pérdida de capital (art. 96 LS) .....i................ ............................ ....... 104 ;
Disolución Judicial - efectos (art. 97 LS) .................................. .......104 )
•Efectos respecto cíe terceros (art. 98 LS).........i.........:............ .......104 *
Administradores, facultades y deberes (art. 99 LS) ................ . ...... IOS
' Norm a de Interpretación (a rt 100 LS)..................... ....... .......105 :
L A L IQ Ú ID A C IÓ N ............................................................ ...... ........ .......105 .
Personalidad de la sociedad en liquidación (art. 101 LS)......... .......105
Desighaclón de liquidador (art. 102 LS).................................... .......106
‘ Inscripción del liquidador. ...... ........................ . .......107,
Remoción del liquidador........................................................... ....... 107
Obligaciones del liquidador (art. 103 LS)................................. .......107 ^-
. > InfQrmaclóñ. periódica (art.. 104 LS )............. ....r .. ........ .......108.
. , . Facultades del liquidador^ (art, IOS LS) .................. ................
Contribuciones debidas (art. 106 LS)'.................... ........
. Partición y distribución p a rd a l............................... .................. , 110
' Obllgadpnes y responsabilidades del liquidador (art.: 108 LS) .110
Balancé final y distribución (art. 109 LS )............................... .110
Comunicación de balance y plan de partición (art. 110 L5) ... ..III.
Distribución - ejecución (art. I i I L 5 )........... .................... ....i. ,. 111:
Cancelación de inscripción (art. 112 LS)................................
C A P IT U L O IX
INTERVENCIÓN JUDICIAL (are: 113 L S ^ f ^ | ^ § í g i í . ................ 113
Recaudos para su petición (art. 114 LS)........................................ 114
Clases de Intervención judicial (art. 115 primer párrafo LS )........... 115
Atribuciones y plazo (art. 115 segundo párrafo L5)...................... 116
Contracautela (art. 116 LS)................. ................ ........................... 117
Recursos contra la decisión (art.! 17 LS).......... .............................. 117
C A P IT U LÓ X
SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO (art. I 18 LS). 119
| Tipo desconocido (art. I 19 LS) ............................................................ 120
I • Contabilidad (art. 120 LS)............................................................... 120
n Representantes-responsabilidades(art. 121 LS).....................................121
| . ................Emplazamlénto en |uldo (art. 122 LS )........ .............. 12!
ñ Constitución de saciedades (art. 123 LS )................... ;.....................12 1
| . SOCIEDAD CON DOMICILIO ©.PRINCIPAL OBJETO EN LA
I '. REPUBLICA (art. 124 LS). I................... ................................................... 122
S .......... ' ............. ■ - ? * ■
CAPITULO II ...
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE . . . ...........................133
Antecedentes................. .......... ....... ..... ....................................... 133
■:t Caracterización (art. 134)................... ......... ........ ....................... í 33
Aportes del comanditarlo (art. 135)...................................... ........... 134
1' ."■■■■.• -■ >■r . w * - i , - ..
' C A P IT U LO III
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA.... ................. .......... ....... 139
Antecedentes,..................... -............................................... . ......... 139
~
' *
C A P IT U L O IV
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIM ITA D A................................... 143
Antecedentes.... .................................................................... 143
Rasgos tipificantes....................... 144
Caracterización (art. 146) .... ;........... ............ .............................144 ,
Denominación (art. 147).... ........... .......................... .............. ;.......... 145'
División del capital en cuotas (art. 148)...................................... :......146 <
Capital suscripción (art. 149)............;................................................. 147-
Garantía de aportes (art. ISO) ..........................L . ............... 148
Cuota suplementaria (art. i 5 1 )............ 149
Cesión de cuotas (art. 152)............‘........... ........................................150r
Limitaciones a la transmlsibilidad de cuotas (art. í 53)...................... 152
Ejecución forzada...... ;.......................................................................... 153.
Acciones judiciales (art. 154) ................... ................;........................ 154
Incorporación de herederos (art, 155)............. 157"
Copropiedad de cuotas - derechos reales '
Medidas precautorias (art. 156) 158
Usufructo de cuotas s o c ia le s ............. ‘. . I , . . . , . ..........:.................. 158
Prenda de cuotas sociales............ .............. ............... ................. ;......159
Embargo de cuotas sociales.... ............. ;.......... .................................159
Órganos sociales............................................... 160
■Remoción del administrador..... ..................... 161;
Fiscalización (art. 158).................... 162
• 5RL comprendidas én el art. 299 inc. 2 ................... .........................165
Mayorías (are. 160) ................. 165'
Voto-cóm puto-limitaciones (an, 1 6 1 ) ........;. áí .............................168
.Actas (art. 1 6 2 )............................................................ 169
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PRÓ LO G O
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PARTE I
PARTE GENERAL
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CA PITU LO I
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ASPECTOS GENERALES____________________________________________________ , ^
Introducción: ■\
(
ia
i_ u n tN iA iu o » a la LfeY DE 0 U V _ IC U /H J C Í '. U M t H t J A L E S '
por el a rt.8 lnc.6 C .C om ercio. Debe tenerse muy en cuenta para esta
interpretación que ia disposición del artículo que mencionamos tuvo como
antecedentes ¡as disposiciones del C. Civil, previo a la reform a de la ley 17.711,
el cual contemplaba, en el ámbito de la personas morales, las personas jurídicas
y las Ideales.
Las SA. se encontraban en la primera clasificación (persona jurídica) por
razones legislativas y de conveniencia (a u to riz a c ió n del PE, para su
Funcionamiento-fiscalización estatal); el legislador entendió que debían ser
' incluidas dentro de la legislación Mercantil.
La reformas posteriores al G. Comercio, ignoraron (a iey 17.711, en tanto
subsistió, en calidad de acto comercial subjetivo, el realizado por la SA, no
"obstante que su objeto no fuera comercial. Mientras tal modificación no sea
■"realizada debemos interpretar la norma en su actual redacción como triodo
: igenüino.de seguridad ju ríd ica ..
LA LEY 19550.-* ^ •.
j ) C O N C EPTO DE SOCIEDAD 'COMERCIAL (art. 1)
1 19
3
Ricardo López A ragón
2) O R G A N IZA C IÓ N : .
Se ha dicho que la organización no debe ser considerada com o elemento
esencial societario en tanto éste se encuentre sumido dentro de o tro elemento
esencial cual es el T ipo.
/ N o es realmente cierto que la Tipología establecida por la iey, para cada
jíipo societario, absorba el concepto total de Organización, aún cuando en
algunos supuestos pueda hacerlo parcialmente. t.
El cipo implica la existencia defo rm a s de o rden público que no pueden
ser alteradas por las partes Intervinientes en el contrato social.
La organización es base imprescindible a Funciones ejercidas p o r órganos,
en alguna medida, en tanto se respeten las esenciales, esjrnaí.eria que puede
ser regulada o modificada en el contrato o estatuto social. N o existe norma
legal alguna que impida que el derecho de fiscalización concedido al socio (art.55)
pueda ser asignado contractualm ente a un Órgano especifico que la ejerza,
aún en sociedades como ia colectiva, posibilidad que surge de la propia redacción
del art. 55 LS.-
En este sentido adviértase que el único rasgo tipificante de la Sociedad
Colectiva es la responsabilidad subsidiaria, solidaría e ilimitada de los socios
p o r los pasivos sociales, ya que tanto su administración cuanto su fiscalización
puede ser materia de regulación contractual y la ley en este aspecto sólo rige,
en su faz organizativa, en caso de silencio.
Por o tro lado y d entro del contenido del instrumento constitutivo es
{requisito necesario la organización (art.ll inc.6) razón por la que entendemos
i
(
. C omentamos a la Ley de SOCIEDADES COMERCIALES
que constituye elemento esencial del Contrato de sociedad, aún cuando alguno
de ellos pudieran ser absorbidos p o r el tipo (SEC. administración p o r el socio '
comanditado a rtl3 6 .L S ).- Cabe agregar que las sanciones p o r violación de
estos requisitos es diversa, las que corresponden al tipo son penalizadas con
nulidad sid p osibilidad de subsanación (a rt. 13 p rim e ra p a rte LS); las
correspondientes a organización, pueden ser subsanadas hasta la demanda
judicial (art. 13 últim a parte LS).
La organización presupone la existencia de Funciones internas y externas
* que posibilitan, mediante adecuadas reglas o normas, la convivencia de los ■.
derechos propios de los socios, el cumplim iento del objeto social, los derechos
de terceros contratantes con la sociedad y la Imputabilldad a ésta por ios actos (
realizad os_poe.sus ad m in istrado res . {
- A partir de estos principios ta ley ha presupuesto Funciones esenciales
para el desarrollo de (apersona jurídica, asignando a órganos o personas (control
individual art. 55 LS) su ejercido:. '
; a) Función de Gobierno: ^
Es Interna, aún cuando tiene trascendencia externa, es la más im portante
de todas en tanto le está asignada la Facultad directriz esencial de la persona f
jurídica, desde elementales decisiones com o la elección de administradores o ^
- representantes hasta la extinción anticipada de la sociedad, pasando por la-
modificación de contrato, estatutos, objeto, transformación ,etc. !
Esta ha sido asignada a los socios en su conjunto, ejercicio no individual, {
sobre la base de reuniones - periódicas o no - en donde el tratam iento, la
discusión y decisión, en base a quórum , constituyen-sobre estos elementos- el (
órgano a quien la ley otorga la función de gobernar. (
Su designación • legal - depende del tipo social adoptado, denominándose ,
Asambleas en las S.A., o reunión efe socios en el resto de tos tipos (salvo las
■ SRL. cuyo capital se encuentre dentro de las del árt. 299 lnc.2.) y sus quórum i
de constitución o decisión dependerán de la resolución a adoptar y tipo elegido. : .
b) Función de administración:
Esta consiste en dar cum plim iento al O bjeto de la sociedad mediante la '
toma de decisiones relativa a la ejecución de ios negocios Imprescindibles para ¡
• la fortaleza económica social. Los límites de su competencia están determinados
por el O bjeto de la sociedad tanto com o su responsabilidad (art. 59L5). Estas *
fusiones están asignadas a un órgano cuya denominación varía según ei tipo (
í social: Administradores en todas las sociedades por partes de interés, Gerencia
V
■ i en la SRL y D ire ctorio en las anónimas.
..t e) Función de Representación: i.
í A ella se le asigna la tarea de vincular a la sodedad en form a externa, con los (
■y. terceros que contratan o con ella se ligan. Tal como ep la administración el objeto
. social determina la responsabilidad de la sodedad por los actos'de sus representantes, í
(art. 58 LS) el Incumplimiento del objeto le generará la responsabilidad que les ,
i corresponde societariamente por ?u acciones (art. 59 LS).
■*3
Ricardo lopez Aragón
4) LOS APORTES: \
- L a ^ ^ d i s p i ^ s a b j e c u m p l i m i e n t o del objeto,
requiere necesaria e inevitablemente del aporte; obligación que asume el socio
de transferir en propiedad a la personajurídica, sumas de dinero, cosas o bienes,
y Según el tipo soda!, también en la prestación de obligaciones de hacer,
. .Él aporte, además deservir parala constitución del capital social, determina
la participación de! socio en asuntos tan Im portantes com o soportación de
pérdidas, participación de utilidades, (art. 11 inc. 7) y conform ación de los
Q uórum en las deliberaciones sociales.
- J ;l incumplimiento de esta obligación por parte del socio posibilitará, atento
el principio de la mora automática, que se le reclame compulsivamente el aporte
o sea excluido (art. 37.LS).- . /
Del principio del aporte nacen dos conceptos esenciales, el de C ontrato ,
de suscripción y el de la integración.
La suscripdón del capital se presenta como un contrato entre la sociedad
y los socios en los cuales éstos^ s ^ é ñ H r oblÍgad 9 n>de dar o entregar a la
sociedad, en propiedad, sumas de dinero o bienes, con la finalidad de constituir
el capital; en las Sociedades Anónimas y las SRL la suscripción de este capital
d e b s j^ r fa te lra aüiiQmeat,Q.aj^.&QDátiliUdón.
' La integración presupone él cum plim iento p o r parte del socio de la ',
obligación asumida en el contrato de suscripción, entregando a la sociedad lo :
comprometido. Hacemos la salvedad que el aporte en bienes debe ;e r integrado
totalm ente al morñéntocfé'Ia suscripcionfrñíérrti^iFciue el aporte tfiñ é rá rió 'é rf ■
la SA. y SRL., puede ser integrado el 2 5% al m om ento de la suscripción y el
saldo en un plazo que no podrá exceder los idos años (art. 149 y 187 LS).-
23
Ricardo López A pacón
actividades no mercantiles.
6) PARTICIPACIÓN DE RESULTADOS:
'La actividad de la sociedad se traducirá necesariamente en resultados
económicos y los socios participarán de los beneficios o soportarán las pérdidas
en su caso*
El térm ino.beneficio empleado, es de amplitud conceptual suficiente para
com prender tanto la ganancia, en términos monetarios, cuanto a las ventajas
obtenidas p o r ei socio aún cuando éstas no constituyan un aumento de valor
patrimonial.
Las pérdidas, (eventualidad propia de la actividad comercial) deben también
ser soportadas por los socios en el mismo m odo y proporción que las ganancias.
El soporte de pérdidas es diferente según el tipo social; en las sociedades
de parte de interés, en las cuales los socios responden por los pasivos sociales
en form a subsidiaria solidaria e Ilimitada, su responsabilidad será, no sólo a la
pérdida de los aportes realizados, sino que se extenderá a su patrim onio
personal; en las sociedades donde los socios han limitado su responsabilidad
p o r los pasivos ai capital suscrito, su soportación de pérdida concluirá con el
agotam iento total de su participación.
2) EL OBJETO. .
La determ inación de ia actividad específica que desarrollará la sociedad,
constituye su objeto y el medio para que los socios logren el fin que se han
propuesto. i
C omíntwuoi a LA LsY OS SOCIEDADES COMERCIALES
Conform e a la disposición del art. 11 inc.3 LS, el objeto debe ser preciso
y determinado. Com o se verá, la exigencia de la ley en cuanto a exactitud tiene
consecuencias inmediatas en la relación sociedad - terceros, ya que el objeto
determinará e! alcance de imputación a la sociedad por los actos celebrados
por sus administradores o representantes, en tanto no sean notoriam ente
extraños a éste (art. 58 LS); de igual m odo servirá para evaluar la conducta de
los administradores conform e los parámetros del art. 59 y 274 LS, sobre la
base que aquí el más mínimo desvío los hará responsables.
La determinación y precisión no implica la exigencia de un objeto* único,
la sociedad puede tener objetos múltiples, pero dentro de cada uno de ellos
deberá ajustarse a aquel parámetro.
■El objeto debe reunir la característica de posible, si en el origen de la
constitución de la sociedad no lo fuera, ésta será nula. Por el contrario, si la
Imposibilidad fuera sobrevlnlente estaríamos en presencia de una causal de
disolución (art.94 lnc.4 LS); y sí fuere ilícito o prohibido, en la previsión del
art. 18 a 20 LS.-
■ 3) LA FORMA. ■
£1 art. 973 C., Civil establece que la “ form a" es el conjunto de las
prescripciones de Ja ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al
. tiem po de ia formación del acto jurídico".
La Ley i 9.550 establece el principio que "el co n tra to p o r el que se
constituya o modifique una sociedad se otorgará p or Instrum ento público o
privado “ (art.4); respecto de las Anónimas y en Comandita por acciones deberán
formalizarse a través de Instrum ento público, (art. 165)
Además del instrumento escrito, las sociedades comerciales deben inscribir
sus contratos o modificaciones en el Registra Público de comercio.
Para las SA. y SRL, previa a esta inscripción deberán publicar su contrato
o estatuto en el Boletín Oficial por un día. (art. 10)
Advertimos que tales formas están establecidas “ ad solem nitatem ", como
medió de obtener una sociedad regularmente constituida que se regirá por las
normas establecidas para el tipo social elegido. Cualquier violación a alguna de
estas formas hará que la sociedad sea irregular regida por el art.21 y siguientes).
El régimen de formas tiene p o r finalidad preservar y garantizar a ios
terceros, y en menor medida un grado de seguridad a las partes.
personal del socio y sU relación sustantiva con los demás integrantes, que va
más a llá d e la simple relación contractual.
Se caracterizan estas sociedades por la responsabilidad subsidiaria, solidaria
e ilimitada de tos socios p o r los pasivos sociales y porque su capital, a diferencia
de las SRL o SA, no se encuentra dividido en cuotas o acciones, y la participación
del socio está dada en porcentajes del capital según el aporte. ,
Ei p ro totip o de estas sociedades son las Colectivas, cuyo origen familiar,
denota la influencia personal del socio, por io que también son denominadas
“ Intuitopersohae” '. ./* . ...... - .............................................
D entro de la categoría están también las Sociedades en Comanditas, de
Capital é Industria, accidentales o en participación.. La primera con origen
• medieval posibilitaba la limitación de la responsabilidad del aportante de capital;
la segunda integra al Industrial con el capital en el objetivo de desarrollar la
transformación de materias primas.
b) Sociedades de Responsabilidad Limitada: Es un tipo, interm edio e
las sociedades p o r parte de interés y tas por acciones; las primeras dominadas
p o r la personalidad del socio y las segundas por la Incidencia del capital.
La SRL están e stru ctu ra da s so bre la base de la lim ita c ió n de la
responsabilidad de los socios p o r los pasivos sociales y la división de su capital
en cuotas lo que las aproxim a a las Anónimas; requiere un im portante acuerdo
de porcentaje de su capital para la reform a de su contrato social y en caso de
ejecución forzada de cuotas sociales otorga a la sociedad y a los socios derechos
de preferencia, que dificultan el acceso de terceros (art.153 ultim o párrafo
LS); la notificaclón'personalizada para la reunión de socios las acerca a las
sociedades p o r parte de interés. .
g) Sociedades p o r acciones: Instrumentadas para la acumulación de
importantes capitales requeridos para grandes inversiones, se caracterizan p o r '
: la limitación de la responsabilidad de los socios por los pasivos sociales al capital
suscrito'Ja división y representación del capital en acciones, prescindiendo de
la personalidad del socio como elemento componente de la persona jurídica.
Es el p ro to tip o clásico de la sociedad "Intuito Reí".
26
cuando éste concuerda con la obtigadpn asumida en la suscripción, y sólo
responde p o r lois pasivos sociales en la .medida que los adeude a la sociedad
(integración).- En .juta categoría se encuentran: Las SRL y las SA.-
•t) Só t i edad con categorías: socios que limitan su responsabilidad y socios
que las asúmeosolidarfa e ilimitadamente: en ella se encuentran: las en comandita
simple y p o r acciones y de capital e industria. En las prim eras los socios
comanditados asumen obligación p o r los pasivos sociales com o el socio
colectivo, el capitalista o accionista limitan su responsabilidad como el Socio
de la SRL o SA.; en la última (capital e industria) el socio capitalista responde
como el colectivo, el Industrial ilm ita .su responsabilidad a las utilidades no
percibidas. •
27
Ricaaoq López Apagón
SOCIEDAD CIVIL
És frecuente tratar de distinguir la sociedad civil de la comercial p o r su
objeto o su finalidad de lucro; ninguna de tales premisas son en realidad rasgos
distintivos de una u otra, en tanto en ambas el objeto puede ser de naturaleza
civil o comercial (árt. 3 LS) y en ellas, p o r lo general, está presente el fin de lucro.
' Las diferencias pasan p or otros parámetros y son sustanciales;
1) La sociedad civil se constituye únicamente p or escritura pública y es
¿ste el único m edio publicitario que denota su existencia; p o r el contrario las
sociedades comerciales pueden ser constituidas p o r Instrumento público o
privado y requieren su inscripción en el registro público de comercio, cuando
no publicación edictaí de sus contratos o estatutos (5RL. SA), lo que constituye
el m edio publicitario establecido p o r la ley para éstas.
2) Las sociedades civiles no tienen tipo, tienen una reglamentación uniforme
para todas ellas. La Ley de sociedades comerciales ha establecido un sistema
tipológico con diversas clases de sociedades, donde a las partes les está prohibido
m odificar las características que la ley asigna a cada una de ellas, limitando en
este aspecto el principio de la autonomía de la voluntad.
3) D ife re n c ia im p o rta n te ta m b ié n lo c o n s titu y e el ré g im e n de
responsabilidad de los socios p o r los pasivos sociales; así para las comerciales
C omentad(OS a la Lev oe SOCIEDADES CÓMERCIALES
ASOCIACIONES
La asociación tiene un m odo de constitución que la doctrina denomina
corporativo, en tanto existe pluralidad de personas, interviene en su constitución
y control la Inspección de Personas jurídicas y sus fines no son lucrativos.
j) Aquí está la prim era distinción, lás sociedades comerciales persiguen
fines de lucro, tas asociaciones tienen simples fines culturales o deportivos
excluyendo el lucro.
2) Él egreso y el ingreso del socio en la asociación es líbre, cumpliendo en
ese últim o casó con las condiciones dispuestas por el estatuto. C om o ejemplo
de lo que decimos véase lo que ocurre con jos Clubes, que en su generalidad
están constituidos como asociaciones, el socio puede renunciar en cualquier
momento a su calidad; del mismo m odo quien presente una solicitud de ingreso
y cumpla con las disposiciones estatutarias podrá ser aceptado com o socio.
En las sociedades comerciales sólo puede perderse la calidad de socio
1 por cesión de su participación a otra persona que lo continúa en su calidad y
caso, p o r muerte, por exclusión (a rt.9 1.LS,), por el ejercicio del derecho de
receso en los casos que la ley lo posibilita (art. 245 LS), p o r reducción voluntaría
de capital mediante la restitución del valor de su participación,
3) En cuanto a la responsabilidad por (os pasivos sociales recordem os fa
[limitación o limitación que existe para las sociedades comerciales según el
tipo. En las asociaciones, a los socios no les cabe ningún tipo de responsabilidad
29
p o r los pasivos. »
Salvo disposición en contrario del estatuto en las asociaciones producida
la liquidación, pagado e! pasivo el saldo resultante pasa at Estado con destino a
educación. En las sociedades comerciales tales saldos, si existieren, pertenecen
a los socios en proporción a su participación social.
EL C O N D O M IN IO
Es. una institución típica de derecho civil y tiene lugar cuando dos o más '
personas son titulares de dóminió'de una cosa mueble o inmueble y su derecho
es indivisible/ sin determinación material en el objeto, es decir tiene porcentajes
ideales sobre lacosa.con la imposibilidad de diferenciar materialmente la parte
que a cada unocorresponde en ella.
... N o tiene personalidad jurídica ni régimen de administración, salvo aquel
. relativo a fa decisión de locar o destino de la cosa que se resuelve p o r mayoría
participnaría y requieren necesariamente de una cosa mueble o Inm ueble,. '
Su co nstitu ción puede pro ven ir de un acuerdo de voluntades, por .
disposición testamentaria o por im perio de la ley. Su división se produce por ía..
mera voluntad de algunq.de los condominos, salvo pacto de Indivisión o l o .
dispuesto p o r la ley 14,394 art.S 11 y 53, en cuyo caso éste no podrá exceder,
de diez años.
Las sociedades com erciales, p o r el c o n tra rio , se co n stitu ye n p o r
instrum ento público o privado, tienen personalidad jurídica (art. 2 LS) y su
administración reposa en un órgano especial ejercido p o r personas socios o
no; su disolución sólo se produce bajo las circunstancias dispuestas p or el art.
94 LS., o p or otros m otivos dispuestos especialmente en el contrato social.
. LA F U N D A C IO N *
Se caracteriza porque, para su constitución no es necesaria la pluralidad !
de .personas, bastando la afectación de un patrim onio a los fines u objeto
determ inado en ef estatuto que será siempre de bien común y sin propósito de
lucro, (art,, 33 Cclvil).
Esta persona jurídica necesita para su existencia que la autorización del -
Estado sea a través de una ley o mediante resolución de la Inspección de
personas jurídicas de cada circunscripción, (art. 45 Ccivil)
. Su régimen de administración surge de un estatuto suscripto por el
Instituyente donde figura el objeto de bien común y el patrim onio afectado a
su desarrollo. N o existe responsabilidad del constituyente p o r los pasivos
generados.
EL CO N SO R C IO / ;v '"rivV‘'}!■
,"V '; V&i,
LA HABILITACION LABORAL
' ’ Perteriece al ámbito det derecho labbral y consiste en dar una participación
“ t en fas utilidádes á cierto personal Jerárquico en relación de dependencia con la
finalidad de Incentiva rio a una mayor dedicación y traba|o que redundará en
uña m ejor marcha de los negocios.
De lo dicho se desprende que la relación que Impera es la laboral, que la
participación en los beneficios es sólo un incentivo que tiene el carácter de no
permanente y variable: el habilítado, así se lo denomina, no soporta las pérdidas
derivadas' de la actividad.
> 3i
Ricardo López A ragón
n
inoponlbílídad de personalidad societaria, será a los socios, adm inistradores^
c o n tro la n te s que h ic ie ro n posible la realización de los misrirtos y su
responsabilidad solidaria e ilimitada; con lo que se excluye de este efecto a
administradores o socios de buena Fe.
La acción debe ser dirigida contra la sociedad, administradores y socios,
ya que eventualmente sj se hiciese lugar a ta demanda, las consecuencias de tos
actos les serian directam ente imputados,
i- , : ■ ■• • ' ■* '
34
modificarse el contrato, o por el contrario delegar esta facultad en el órgano
de administración y representación lo cual evita la m odificación.
Inc. 3- La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
El objeto, como Sé verá en su oportunidad, es de notable trascendencia
en materia societaria porque es m edio determinante para im putar a la sociedad
los actos que en su nombre realizan sus administradores y representantes -art.
58 LS-' en tanto éstos no sean notoriam ente extraños a ese objeto,
ó . Asimismo tiene trascendencia para valorar las responsabilidades de los
. adm>nlstradbresig;c^|l?S^ hará efectiva cuando su actuación se desvíe de dicho
objetofatffí a ^ no sea notoria, (árt. 5 9T5) ......
: h. De allí que la determinación y precisión que la ley exige se haga inevitable,
lo cual no implica que el objeto de la sociedad deba ser único ya que se admite
su diversidad.
: ln c.4 - Capital social, que deber!ser expresado en moneda argentina y la
mención del aporte de cada socio.
. v.D eterm inar lo que cada socio aporta es inevitable, no sólo porque
constituye el capital sodalt sino.también porque le genera a éste la obligación
de integrarlo y en su caso las responsabilidades y consecuencias de su
incumplimiento; será también determinante de su participación en las utilidades
y soportacion de pérdidas. *
..... Inc. 5- El plazo de duración de la sociedad debe ser determ inado, 1
( .. , El plazo de vigencia del contrato social es requisito esencial, aunque n o .
. tipificante, e índica el lapso que los suscriptores entienden como más apropiado
para desarrollar éí objeto o mantener sus vinculaciones, lo que no es óbice de
poder ser extendido si así lo crqqn conveniente.
... La posibilidad de las renovaciones automáticas del plazo, frecuentes en
sociedades constituidas con anterioridad a la ley 19.550, es bajo el régimen
actual imposible atento la disposición del art. 95 LS,-
Inc, 6 - La organización de la administración, de su fiscalización y de las
reuniones de socios.
. La organización en las sociedades és requisito esencial -art. i - y tiende a la
asignación de Funciones a los cuatro órganos con que todas ellos cuentan,
cualquiera fuera su tipo, por lo que va dé suyo que especificaciones relativas al
régimen de administración y representación, con precisión de sus facultades,
el modo de tom ar acuerdos en el Órgano de gobierno, es reglamentación que
debe contar en el instrumento constitutivo.
En lo que a fiscalización se refiere, y no tratándose de S.A., su estipulación
no reviste d carácter de necesaria en tanto ef art. 55 LS., dispone respecto de
su ejercicio ppr parte del socio.
v,._rEn jas S.A., contemplar el régimen de fiscalización se torna elemento
necesario ya que, salvo las comprendidas en el art. 299 LS, la fiscalización a
través de Síndico es ineludible, si no se ha prescindido de ella en el instrumento
constitutivo. . ■
. 35
RíCardo López A ragón
tf
C omentarios a va Lev de SOCIEDADES COMERCIALES
38
U 0N6NTAIU0S A LA LEY 06 SUCIEDADES COMERCIALES
• fe ¿ -
los socios, derechos, principalmente patrimoniales, excesivos respecto de su
participación o de la adquisición de la participación de sus consocios.
Así, la primera cláusula nula, referida a ia percepción, por algún o algunos
socios, de todos los beneficios o liberación en la soportación de las pérdidas,
está vulnerando el principio de igualdad, como así el elem ento esencial
establecido en el art. I última parte LS del concepto de sociedad.
La segunda de tales estipulaciones nulas se insertan en el mismo principio,
en tanto ^ in ^ u n o ^ lo s ^ q c io s podría recibir la restitución de sus aportes, haya
o no de aportes significa una reducción de capital
cuyo régimen requiere e( cum plim iento de determinados mecanismos en
defensa de los acreedores sociales (art. 203/206 LS),
La actividad mercantil es de riesgo por io tanto el aseguramiento al o los
socios de su capital o ganancia constituye una estipulación nula.
* Con ia misma penalidad se castiga a las cláusulas que posibilitan que et o
los socios sobrevivientes absorban para sí las ganancias del fallecido, o se
establezcan condiciones de*adqu¡sición de su participación que se aporten de
su valor real.
39
^ a
C A P ITU LO II
r é g im e n d e n u l i d a d _________________________________________________
Sostenida 1la validez del contrato social contempla tres situaciones que
pueden afectar la validez del contrato social haciéndolo anulable:
1) Que el vinculo afectado p o r el vicio corresponda al socio cuya
participación 0 prestación sea esencial para ta sociedad.
El caso típico serla de la sociedad de Capital e Industria donde se encuentra
afectado el vinculó del Socio industrial, cuya prestación se torna esencial.
2) En las sociedades de dos socios el vicio de la voluntad hace anulable el
contrato..
. La sanción es la lógica consecuencia de la pluralidad de personas que exige
ia ley para la existencia (art. I LS) o subsistencia dé la sociedad (art. 94 ¡nc. 8
ls ).- : . / . .
r 3) Si túvieré más de dos socios cuando el vicio afecté la voluntad de socios
á ios que pertenezca la mayoría del capital.
La formación déi capital es requisito esencial no tipificante; si el o los
socios aportantes de la mayoría del capital ven afectado iu vinculo, es ló g ic o '
' suponer que el objeto social no podrá desarrollarse adecuadamente, habida '
cuenta que su capital serla insuficiente.
. 42
i/uuua * v * i-fcY Ufc i U V - I C U M U t l L U H t K Q A L E S
43
Rjcardo L ó itz A ragón
ní
SOCIEDADES N O CONSTITUIDAS REGULARMENTE (art. 2 1)___________
HS
\
Ricardo López Aragón
LA SOCIEDAD C O N T R A TERCEROS.
El artículo 23 últim o párrafo LS posibilita a la sociedad no constituida
regularm ente .demandar a los terceros, que hubieren contratado con ella, el .
. cum plim iento de los contratos celebrados.
La disposición,no se contrapone al principio de la inoponibilidad del
contrato social a terceros, porque en realidad en el caso que nos ocupa lo que
se está ejecutando es el contrato celebrado, sea compraventa, locación, m utuo
etc., independientem ente del reconocim iento que el tercero ha hecho de la
sociedad al celebrar un acuerdo.
i
DE LOS SOCIOS
, A) A T ítulo Universal .
La muerte de un socio puede producir el ingreso de los herederos a la
sociedad, situación que se determ inará según el tipo social y las cláusulas
contractuales expresas sobre el tema.
inexistencia de cláusulas contractuales;
En las sociedades por parte de interés (colectivas - capital e industria -
comandita sim p le - en participación), la m uerte del socio produce la resolución
; parcial del contrato. Esto significa que se extingue el vínculo con el socio
. 'fallecido, se modifica por ello el contrato social, y se daa los herederos el valor
de participación que el socio fallecido tenía en la sociedad y la consecuente
reducción de su capital, (art. 90 LSy '
^ En las SRL. que no tengan cláusulas restrictivas a las cesiones de cuotas, la
■ muerte del socio hace ingresar a los herederos que acrediten esa calidad, hasta
que las cuotas fueren adjudicadas en el sucesorio, unifican su representación
en el administrador de la sucesión.
SÍ existen cláusulas restrictivas a la cesión de cuotas sociales los herederos
sólo podrán ingresar como socios cuando se hubieren cumplido las condiciones
Impuestas en el contrato para la cesión de cuotas,
En las SA. el Ingreso de los herederos se produce a p a rtir de la
comunicación a la sociedad de ser titular de las acciones como consecuencia
de una declaratoria de herederos; ello con m otivo que las SA. sólo pueden
em itir acciones nominativas no endosables o escritúrales (ley 24.587).
Existencia de Cláusula contractual.
En fas sociedades colectivas y en comandita simple dicho pacto obíiga a la
sociedad y a los socios y también a los herederos, según se desprende de la
redacción del art.90 tercer párrafo LS, quienes tienen el derecho de condicionar
4*
■
r
> Ricardo López Abagón
&
su ingresp a la transformación de su participación en comanditaria.
I Aclarando el concepto en las sociedades colectivas, el heredero puede
I condicionar su ingreso a que la sociedad se transforme en Com andita y su
participación sea comanditaria (socio con responsabilidad limitada).
fr En la comandita simple si el socio m uerto es comanditado, el heredero
a puede condicionar su participación a que ésta pase a form ar parte de los socios
comanditarios para lo cual se requerirá modificación del contrato social.
a Si el socio m uerto es comanditario, el heredero ingresará en la misma
i calidad de su causante.. ... *
En las SRL la existencia de cláusulá de ingreso de herederos es obligatoria
i
para éstos, la sociedad y los socios (art. 155 LS). Las lim ita cio n es a la
i transmisibilidad de cuotas, en estos casos, son ¡noponibles respecto de las
‘ . cesiones qué los herederos realicen dentro de los tres meses siguientes. Éh tal
ir
supuesto los socios y la sociedad tienen derecho de preferencia p o r el mismo .
* precio. .
. Respecto de (a cohstitucíonalídad de la norma el tema es tratado al abordar
“ Resdución parcial del contrato"!
*
Si B) A Título Singular ■
Este m odo de adquisición de la calidad de socio se produce p o r un acto
31 ‘
entre vivos derivado de un contrato de cesión.
II En las sociedades p o r parte de interés, como consecuencia de la
3t ' preeminencia del aspecto personal, toda cesión de la calidad de socio a otra
persona requiere el acuerdo unánime de los consocios.
a En ías.SRL. p o r principio la transferencia de la cuota social es libre (art. 152 -
LS), no obstante lo cual es habitual en este tipo social cláusulas restrictivas a
esa libre disponibilidad consistentes, por lo general, en derechos de preferencia
a favor de los socios o de ja sociedad; en ningún caso tales cláusulas de restricción
i pueden p ro h ib ir su.transmisión (art.153 LS). Se requerirá acuerdo de las
mayorías para m odificar el contrato social cuando existiesen prestaciones
i
accesorias por parte del socio, (art. 50 ultim a parte LS).
i . En la SA. la transmisión de la acción es libre y sólo requerirá acuerdo del
directorio cuando existiere una prestación accesoria, por parte de su titular,
i
que estuviera contenida en el título (art. 50 última parte LS).
*
C) Prohibiciones e incapacidades en cuanto a.integración de sociedades.
* •
i
SI
Rjoado López Ahacóm
5¿
Coméntanos a \a Lev de SOCIEDADES COMERCIALES
I) Excepciones:
. Este principio general cuenta con excepciones fundadas en diversas
, circunstancias: ■ '
a) Si el objeto de la sociedad es de Inversión es atinente a su cumplim iento
Ja participación en otras sociedades excediendo la limitación legal, pudiendo
. destinar el 100% de capital y reservas en tanto ello contribuye al fin social.
, (apt. 3 1 prim er párrafo LS)
: b) C uando el exceso en el lím ite de la participación, proviene de
capitalización dé utilidades o de reservas.
La sociedad destina, dentro de los límites legales, una participación en
otra sociedad, la cual al final de su ejercicio, en asamblea decidió no distribuir
utilidades procediendo a capitalizarlas, o capitalizar reservas facultativas
. dispuestas en ejercicios anteriores.
; En la situación expuesta se advierte que el exceso en la participación no
es consécuéncia de un mayor aporte sino de utilidades originadas eg la inversión__
<Jue *a soc|cdad participada decide pio^distribulr y transform ar.en^capitaL(.art.
3l tercerapárrafo LS)
■ r ... . i
VE) Participaciones reciprocas, (art. 32 LS)
.., . Los límites impuestos al capital y reservas que una sociedad puede destinar
a participar en otra tiene, como dijimos, por finalidad inmediata preservar el
destino del capital al cumplimiento de! objeto social.
La norm a del art. 32 LS, sobre participaciones recíprocas, tiende a
53
RtCAJtoo López Apagón
preservar la ¡ntangibilidad del capital social a través del aporte genuinó; para
ello ha establecido las siguientes prohibiciones:
I) La constitución de sociedades mediante aportes por participacio
reciprocas por sí o ¡nterpósita persona; la penalidad por esta infracción es la
nulida d del c o n tra to social y la asunción de fundadores» d ire c to re s ,
administradores y síndicos de responsabilidad solidaria e ilimitada.
. 2) Para las sociedades ya constituidas, los aumentos de capital p or aportes
en participaciones recíprocas; la penalidad por esta infracción es la nulidad de
las decisiones que dispusieran los aymentos de capital de las sociedades
.involucradas y la obligación de disponer las decisiones sociales necesarias para .
reducir el capital indebidamente integrado dentro de los tres meses, en caso
. contrario las sociedades quedarán disueltas de pleno derecho. Existe asunción
de résponsabilidades, solidarias e Ilimitadas de directores, administradores y
síndicos: • <
La participaciones recíprocas, a que alude la ley, son aquellas en que dos d
más sociedades, p or sí o interpósita persona, se constituyen o aumentan su •
. capital suscribiéndose reciprocam ente el capital original-caso de constituclón-
o su aumento, efectuando, generalmente, la integración de la suscripción con
acciones de una en la o tra y viceversa de modo tal que no existe un aporte real
y efectivo al capital.
El ejemplo más típico seria:
. Sociedad anónima “A" cuyos socios son Pedro y Diego.
. Sociedad Anónihna " B" cuyos socios son Pedro y Diego.
Tanto ía sociedad "A" como la "B " disponen un aumento de su capital, los
socios Pedro y Diego suscriben dichos aumentos en ambas sociedades e integran
ía suscripción de la siguiente forma: con las acciones suscriptas en la Sociedad
"A" integran la suscripción del capital de la Sociedad '*B“ mediante la entrega
de las accioríes de la primera; del mismo modo la integración del capital suscripto
en la sociedad "B ‘‘ lo integran mediante Ía entrega de las acciones dé la sociedad
‘A V
C om o se advierte, este entrecruzamiento de acciones realizado a través
del seudo aporte de Jos socios produce dos consecuencias; ambas sociedades
pasan a ser partícipes y participadas recíprocamente; ninguna de las dos
sociedades tiene un capital genuino o real ya que sólo ha habido un intercambio
de acciones que po representan aportes reales por parte de los socios.
Es por ello que decimos que ei art, 3ÍLLS {tepe p or finalidad preservar la
genuinidád del capital a través del ápÓrVeeféctfab cíe los socios evitando que,
mediante estas maniobras, se destruya la intangibilidad del capital social.
• • . ■
•f-; v-:, ■?<' v •• ,¡t ■ ■
F) Sociedades controladas y vinculacl^^^-,;...
Las participaciones sociales, según' sú'paturaléza é importancia, llevan al
concepto de co ntrol o vinculación entre las sociedades que por ser socias o
54
accionistas de otras se denominan participantes; las sociedades que tienen como
socios o accionistas a otras sociedades se denominan participadas.
E| legislador ha puesto énfasis en la vinculación y el control dejando de
lado las denominadas vinculaciones irreievantes o minoritarias, la prim era
cuando no se alcarizááí 2% del capital social y las segundas, cuando superando
r este jím ite. adquíeren! el ejercicio de los derechos de las minorías que
í contemplan los art. 107-23 6-275-294. inc.6 y 11 y 301 in c.i seg. Párrafo L5.-
. a) So'cie^ades contirpladas art. 33^US:
cóntémjMah clbV formas de control de una sociedad respecto de otra
basada ep supuestos diferentes:
La primera sobre la base de conform ar y constituir la voluntad social en el
marco del órgano de gobierno -reunión de socios o asambleas- que se traduce
a través de tener las participaciones necesarias que le den los votos suficientes
. para la adopción de decisiones. •
. ' , ' El concepto involucra tanto ía mayoría de capital en las sociedades por
.p a rte dé interés ó por cuotas, cuanto atas sociedades anónimas, donde a pesar
de no tenerse la mayoría del capital, sé poseen losVotos suficientes para imponer
; (a decisión a raíz dé la tenendá dé acciones d e vo to p lu ra !. (art. 33 inc.i LS).
. , La'ségunda situación de control sé sustenta eñ la vinculación económica
entre las’ sociedades de modo ta fq ú e una ejerza sobre la otra una influencia
dominante! ' 1 ;• : ;
N o se ha definido qué debe entenderse p o r "Influencia dom inante"
•quedando a decisión judicial en el caso concreto su determinación.
De todos modos las situaciones que involucra son diversas, van desde
contratos de distribución con exclusividad hasta la tenencia de "kn ow h ow "
por parte de una de ellas que determinan una dependencia económica que
- tiene entidad suficiente para influir en la toma de decisiones.
• .v-r ; Societariamente el control tiene como consecuencias: la necesidad de ia
confección de balances consolidados de controlante y controlada (art. 62 tercer
' párrafo LS); las responsabilidades atribúteles a la controlante en ios supuestos
: dé inoponibilidad de la personalidad jurídica o de los daños producidos a la
■■^sociedad p or dolo o culpa del art. 54 LS.
'■ . ^ “Sociedades vinculadas:
Esta relación se da desde el mom ento que una sociedad adquiere una
participación en otra de más del (0 % de su capital y que alcanzando af 25%
deberá Inform ar a la sociedad participada a fin de que su o rganismo de gobierno
tome conocimiento. ~
Este tipo de vinculación sólo tiene relevancia en io relativo a la confección
de balances en cuanto la participante debe consignar en ellos esta circunstancia.
55
Rofloo López Aragón
form alm ente integra una sociedad pero que, en la realidad interna no tiene la
calidad de tal; comúnm ente se denominan prestanombres.
Con la finalidad de resguardar a los terceros contratantes con la sociedad
se ha dispuesto que respecto de ellos el socio aparente tenga las mismas
obligaciones y responsabilidades de un socio; aún cuando respecto dé los demás .
socios-internam ente- no sea reputado com o tal.
Eventualmente si un acreedor de la sociedad ie reclamase la responsabilidad...
que le corresponde p o r los pasivossociales, tendrá acción contra los socios. ^
para re p e tir lo que hubiese pagado. * ■■
i ,■
H) Socio O culto. |
La segunda parte del art. 34 L5 legisla sobre el denominado socio oculto'
que es aquel que frente a la realidad documental de la sociedad no tiene carácter
. de socio aún cuando en virtud de instrumentos privados o a través de un
prestanombres obtiene los beneficios del socio.
La situación im porta un ocultamientoa.los.tercer-os.resDacto de personas ■
integrantes de [a sociedad y po r este hecho_es.queja.ley,.demostrada]a.cajidad ■,
de socío oculto, le impone la asunción de responsabilidad solidaria e ilimítada-
como si fuese socio de una colectiva- cualquiera fuere el tipo social.
Si
C omentamos a la U r de SOCIEDAOE5 COMERCIALES
b) Derechos patrimoniales.
’ I -Derecho ál dividendo conform e lo determ inado en e! co ntrato o en su
defecto en proporción a su participación en el capital social. Este derecho sólo
puede surgir de un balance debidamente confeccionado y aprobado del cual
resulten utilidades líquidas y realizadas (art.'68 LS).
2- Cuota de liquidación que está condicionada a la previa disolución y
liquidación de la sociedad y a la eventualidad de la existencia de remanentes
luego de cancelados los pasivos sociales.
3- ;ExÍsten también derechos patrimoniales nacidos de situaciones especiales
como son: El reintegro de la participación del socio en caso del ejercicio de
derecho de receso (art. 24S LS), o de resolución de exclusión del socio (art.92
LS) o amortización de acciones (art. 223 LS).-
c) Obligaciones patrimoniales:
I -Realizar el aporte en el tiem po m odo y condiciones establecidos en el
. contrato con la finalidad de constituir el capital social (art. 11 inc. 4 art. 36 y 37
LS).
Respecto de los aportes debemos atenernos a las siguientes reglas:
rvuutuu L.urfc¿ mwjun
M S I III lili 58
W í « i-iin m u í n k.cl u c J U V I C U n O U J I 'l C K L - I A L t l
i.. 59
2 BBH&
ftiCNioo López A ragón
del socio aportante, garantía por los vicios redhibí torios u ocultos que afecten
la cosa.
Reemplazo del bien aportado: Producida la evicción el socio responsable
podrá evitar ser excluido de la sociedad mediante la sustitución por o tro bien
,;¡l. de Igual especie y calidad, sin perjuicio de las responsabilidades patrimoniales ;
que le Incumben respecto de la sociedad (art, 47 LS).
Evicción - usufructo: Com o el usufructo es derecho real que recae sobre
bienes inmuebles, puede este derecho ser aportado a las sociedad. En caso de
evicción sobre el bien sobre el que rqpae y ja pérdida del derecho coloca al
socio aportante en la misma situación descrlpta p o r el art. 46 LS; exclusión o
■¡ i
deudor del valor del derecho aportado más responsabilidad por los daños y
■perjuicios (art. 48 LS).
Pérdida del aporte de uso y goce: En las sociedades por parte de interés
hem os visto que se adm ite el aporte de bienes en uso y goce que la sociedad .
deberá adecuar -en cuanto al uso- al destino que por su naturaleza la cosa
está dada en prestar. Ejemplo: a un autom óvil de pasajeros le da destino de
tra n sp o rte de mercadería; está claro que el uso dado no es conform e a su
naturaleza.
• ' .i La pérdida o destrucción tota! o parcial del bien dado en uso y goce a la
sociedad, cuando ésta le ha dado el destino según su naturaleza, es soportada
p o r el socio, quien tendrá derecho a la disolución de la sociedad a que le sea
restitu ido en el estado que se encuentra.
En el supuesto que tal pérdida o destrucción se produzca por el mal uso
dado al.bien p or la sociedad, será esta quien deberá responder ante el socio.
• (art. 49 LS)
Prestaciones accesorias (art. 50 LS): Son obligaciones complementarias
de carácter personal-prestación de servicios- o de provisión de bienes que
*■ realizan el o los socios en tal calidad a la sociedad; no constituyen aportes para
! la form ación del capital y deben:
■ Surgir y estar insertas en el contrato social precisando el contenido -tipo
de prestación- duración, modalidad retribución y las sanciones impuestas ai
socio que las incumpliera.
Si estas prestaciones accesorias no resultaran del contrato son considerados
com o prestaciones de terceros. La distinción es importante: El incum plim iento...
a una prestación accesoria contenida en el contrato social puede dar lugar -si
está previsto- a la exclusión del socio art. 9 1 LS; si ia prestación del socio no
está contenida en el contrato, la sociedad sólo podrá exigir su cum plim iento
judicialm ente com o si fuese un deudor común de la sociedad.
Deben ser claramente diferenciadas de los aportes. Com o sabemos, los
aportés de los socios hacen a la constitución del capital.de la sociedad; las
prestaciones accesorias no conform an el capital social y en consecuencia no
pueden ser objeto de agresión p o r parte de los acreedores de la sociedad.
En las SRL a en las SA. cuando la prestación accesoria está vinculada a la
C omentarios a u Ley de SOCIEDADES COMERCIALES
será solidaría.
S in 'p erjuicio de ta responsabilidad indemnizatoría que subsiste, los
beneficios obtenidos por el socio de bienes o efectos de la sociedad serán
traídos a la sociedad, mientras que las pérdidas serán dé su exclusiva cuenta.
62
t.ur'itN(SUMO* A LA u r D t l u o c U A U t l UUntUCIALES
a d m i n i s t r a c i ó n y r e p r e s e n t a c ió n ________________________________
Bajo este titulo se legislan dos situaciones especifícasela prim era referida
a la imputación a la Sociedad por los actos realizados por sus administradores
(art. 58 LS); y la segunda la responsabilidad que p o r sus actos, en ejercicio de
|á función, asume el adm inistrador y representante respecto de la sociedad y
'd e los socios. •
66
- Presentar en tiempo y forma los estados contables para su tratam iento
por la reunión de socios o asambleas, único m edio de rendir cuentas de los
administradores a los socios fijado p o r la LS,
• Cuando el administrador incumple con los deberes a su cargo asume
responsabilidad patrimonial, hacia la sociedad y los socios, p o r le» daños y
perjuicios ocasionados (art. 59 segundo párrafo LS).
Le.sori aplicables igualmente las disposiciones contenidas en el art. 274
LS., que extiende el área de responsabjlidad a la violación de la ley, el estatuto
o el reglamentó, cCiarido su actuación lo ha sido con dolo, abuso de facultades
o culpa grave; lo que no debe excluir el caso de la culpa leve.
Com o en la norma de las sociedades, por parte de interés o cuotas, la
actuación dél administrador es unipersonal, la responsabilidad recaerá sobre el
administrador.
Igual criterio se aplicará cuando se trate de representación plural pero no
colegiada, en cuyo caso la responsabilidad se juzgará sobre el principio de la
actuación personal.
Cuando la organización de la administración fuere colegiada -decisiones
en m érito a deliberación y votación- la responsabilidad será solidaria.
D O C U M E N TA C IO N Y CO N TABILID AD ____________________________
70
c o m e n t a r io s a IA Lev 0i SOCIEDADES COMERCIALES
escisión, resolución parcial por m uerte del socio y en los casos de liquidación.
Activos no corrientes: . , -
■ t) Bienes de uso que son aquellos destinados p o r la sociedad en forma
permanente para al desarrollo de su actividad, inmuebles, muebles y útiles,;
maquinarias. Con m otivo de su destino y uso tales bienes van perdiendo su
valor con ei transcurso del tiempo, lo que se denomina amortización.
• 2) Bienes inmateriales, marcas de fábricas, patentes de invención, diseños,
concepciones, franquicias, etc.
Pasivo no corriente:
1) Deudas; en ellas se incluyen las obligaciones dinerarlas de la sociedad,
-debiendo en form a separada indicar las que corresponden a bancos, financieras,
las vigentes con sociedades controlantes o controladas, debentures emitidos y
pasivos con organismo de previsión social o de recaudación fiscal.
2) Previsiones: En'este rubro se incluyen tas situaciones obligaciones
71
Ricakoo López A hacón
74-
BSMtt
los estados contables (art. 69 y 2 5 1 LS)
La disposición legal obliga a los administradores de SRL Incluidas en el art.
2 9 9 Inc..2 LS a adjuntar copia de los balances aprobados p or la reunión de
socios a preséntai; ,un^e¡emp!ar en el Registro Público de C om ercio. Los
directores de jas SA. tienen la obligación de presentar copia de los balances en
la Inspección de Personas jurídicas.
.. La-finalidad de: adjuntar coplas de los balances, a las mencionadas
reparticiones, es la de posibilitar que los acreedores de las sociedades tomen
conocim iento: del estado financiero patrimonial en que ella se encuentran y
conformé a ello decida V río ta continuidad de las relaciones comerciales.
: De todpS modos el incumplimiento de esta obligación carece de penalidad
a no ser la posibilidad de aplicación de m ulta a los directores de las SA., por
parte de la Inspección de Personas jurídicas de acuerdo con la norm a del art.
302 LS. ‘ : v .
75
Ricardo Lónz Aragóm
AP R O BA C IÓ N - IM P U G N A C IÓ N (art. 69 LS).
Es obligación de los a dm in istrad ore& l rendir cuenta de su gestión la cual
se realiza m ediante la confección de los balances que deberán ser sometidos a
consideración de ios socios dentro de ios cuatro meses dei cierre dei ejercido
(art. 234) La obligación de su confección y el pfazo de puesta a consideración
. de los socios es común para cualquier,tipo social.
De allí que la norma del art. 69 LS establece el DERECHO del socio a la
APR O BACIO N O IM P U G N A C IO N de los estados contables en carácter d e .
¡rrenunciable, y que cualquier convenpiónque lo limite o impida es nula.
La impugnación de los estados contables, cuando son aprobados p or el
Concrnvuuos a i> Uy os SOCIEDADES COMERCIALES
órgano de gobierno, debe ser realizada por los accionistas disidentes o ausentes
por el procedimiento previsto p o r el art. 2 5 1 L5, debiendo tenerse en cuenta
que la acción debe ser promovida dentro de los tres meses de clausura de la
asamblea que lo dispuso; el plazo establecido es de caducidad.
78
de administración, en cualquier tipo social, que fuere organizado en forma
colegiada (art. 157 párrafo. 3 LS)
La finalidad de la confección de las actas sobre decisiones del órgano de
gobierno tiéne importancia interna como externa.
D entro del ámbito! social las decisiones tomadas tendrán consecuencias
re sp e cto .. de los derfechos y obligaciones de ios socios, cuanto de los
administradores y representantes; externamente, en referencia a terceros, tales
decisiones podrán generarles derechos. ,
En lo que re ^ p & iira las actas del órgano de administración colegiado, que*1
-r--- ................. .. *-■■■" T"**-- - -- ■■2
----- ' 7— -- V
d e b e rá 1set*; suscrita por loscom parecientes, su Im portancia radica en la
constancia de la decisión adoptada en materia administrativa y de disposición o
afectación de bienes de la sociedad; Ello, tiene consecuencias en tanto sus
responsabilidades ¿erán juzgadas conform e a tales decisiones, que sólo las
.eximirá si dejase.cons tanda escrita dé su desavenencia (art. 274 parrafo.3 LS).
En las sociedades Anónimas jas actas de las asambleas serán confeccionadas
y firmadas por el presidente y dos accionistas designados al efecto dentro de
los cinco d|as de su clausura y su contenido se ajustará a lo dispuesto por el art.
249, regia, esta última de aplicación a toda acta sobre decisiones del organo de
gobierno en todos los tipos sociales, cuya redacción se confeccionará durante
el transcurso de la reunión. ;¿r
Los socios tienen derecho a solicitar, a su costa, copia de las actas en
donde constan decisiones de órganos colegiados, a&arnbleas, reuniones de
socios, directorio, tal como lo dispone el art. 249 LS .de aplicación para todos
los tipos sociales.
a) Mención aparte respecto a la validez de las decisiones de los órganos
de gobierno no instrumentadas en form a escrita.
1) Una parte de la doctrina sostiene la validez de tales decisiones, al menos t
para los socios que estuvieron presentes por im perio de lo dispuesto por el
art. 12 LS, aún cuando no se hubiere instrumentado en acta u o tro instrumento
escrito, arguyendo para elio que la sociedad podría “ ampararse en su inexistencia
para evitar las consecuencias desfavorables de una decisión asamblea ría"; en
tal caso se admitirá cualquier medio de prueba respecto de la decisión adoptada.
Sustentan la posición en las disposiciones de los art. 245 y 2 5 1 LS, el
prim ero corresponde al ejercicio del derecho de receso, en las situaciones
contempladas en la ley, que debe ser ejercido por el socio presentí; dentro de
los cinco días de clausura de la asamblea que coincide con el plazo fijado para
la redacción del acta; el segundo corresponde a la acción de nulidad de una
resolución asamblearla que debe ser ejercida dentro de los tres meses.
2) Adhiero a quienes sostienen que la confección del acta de asambleas o
reuniones de socios es requisito esencial para la validez de la decisión.
Para ello partimos de la propia redacción del artículo que establece
imperativamente" DEBERA labrarse en libro especial, con las formalidades de
los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los órganos colegiados".
79 .
Ricardo L ópez A ragón
c
TRANSFORM ACIÓN (art. 74 LS)_________________________________________
A) LIMITACIONES (
í y
Ricardo LOmz Amcún
ex» 82
l.Uf-ltHIANUk A LA LEY DE 3 U U C U A U t í U ' J r i t K C -lA L tS
i.' |
!' En las sociedades p o r parte de interés ia decisión debe ser adoptada p o r
L1
í: . ia unanimidad de los socios; en las SRL por votos que representen las tres
Ki.i. cuartas partes del capital (art. 160 LS), en las SA. por asamblea extra ord in aria '
I ;
con la mayoría dispuesta para supuestos especiales (art. 244 cuarto párrafo
i
LS).
2) La confección de un balance especial, que debemos considerar com o
previo a la decisión del órgano de gobierno que disponga la transformación,
realizado con no más de treinta días de anticipación y que deberá ser puesto a
consideración de ios socios con una^antejáción de quince días al acuerdo de
transform ación; asegurándose de este modo los derechos de los socios de
conocer el estado patrimonial de la sociedad. Por o tro lado este balance servirá
j para d e te rm in a r el v a lo r de la participación det socio disidente con la
. transformación, que ejercieran el derecho de receso.
La aprobación de este balance especial requiere las mismas mayorías
dispuestas para aprobar los balances de ejercicio.
... 3) El. otorgam iento del acto qué instrumente la transformación formalizado
p o r los órganos competentes de la sociedad, la concurrencia de sus otorgantes
y la constancia de los que se retiran, capital que representen y el cum plim iento
de todas las formalidades dispuestas p o r la ley para el nuevo tipo social adoptado.
C om o existe una modificación del contrato social, el instrumento a que
alude ia ley tiene p o r finalidad docum entar la decisión en especial las relativas
a la organización que deberán estar acordes aj tipo adoptado.
Exacto deberá ser instrumentado pasadpsJos quince día? depuestos p o r
el art. 78 US, para aquellas sociedades en q u e ja decisión.d,e.transformar, nq
requiere unanimidad, plazo establecido para que los socios disidentes ejerzan
*{aít - su derecho de receso.
‘l í .
4) C om o ei acto de transformación implica modificación de la situación
jurídica de la sociedad, se requiere la publicidad 1 p ó r un día en ei diario de
1publicaciones legales, que deberá contener, fecha dq la resolución que aprobó
la transformación, fecha del instrum ento de transformación, razón social o
denominación anterior y la adoptada de la cual resüttfela identidad entre ambas,
los socios que se retiran o incorporan a fa sociedad..
5) La inscripción en los registros pertinentes, .Registro Público de
Cornercíó, y demás registros que correspondan, según el tipo social, com o
igualmente las relativas^Jo s.b ie n e s .d.e Ja socledad/y sus gravámenes, Tales
inscripciones serán ordenadas p o r el Juez dé Registro una vez realizada fa
publicación prevista p o r el inc. 4.’
86
este criterio. Com o consecuencia de ello, la fusión transm ite a título universal
los bienes a Ja nueva sociedad o a la incorporante según el caso.
■- De este m odo la nueva sociedad o la Incorporante se constituye en el
lugar ylcáso Respecto de todos los derechos y obligaciones de las sociedades
fusionadas'con m otivo del instrumento mismo de la fusión sin que se hagan
necesarios actos Independientes de. cesiones de créditos, notificaciones a
deudores cedidos, endosos de títulos de créditos etc.
.... La fusión implica la existencia de sociedades regularm ente constituidas
con capacjjdad ^ e n a é fi el ejercicio de su personalidad jurídica; por tai m otivo
quedan excluidas d eísta posibílidád la? sociedades rio constituidas regularmente
y tas que se encuentran en estado de disolución y liquidación, ia primera de ella
en virtud de la precariedad de su personalidad, la o tra con m otivo de que su
capacidad se encuentra limitada sólo a actos liquidatorios.
ir : . • ei efecto propio de ia fusión es ia adquisición de la titularidad de todos los
' dérechos y obligaciones de las sociedades disueltas, la que se producirá a partir
de la inscripción en el Registro Público de Com ercio del acuerdo definitivo de
“fuslóní del contrato.o estatuto ele la nueva sociedad o el aumento de capital
- que hubiere tenidp que efectuar la incorporante.
3) PU BLIC ID AD
C om o paso previo al acuerdo definitivo se exige publicidad, en tanto la
fusión, en cualquiera de sus modalidades, puede afectar á los acreedores de
las sociedades intervinientes.
Esta publicidad será efectuada p or tres días en el diario de publicaciones
legales de la jurisdicción de cada sociedad y en un diario de mayor circulación
en la República.
Los edictos deben contener:
Comentamos a ia Ley de SOCIEDADES COMERCIALES
4) ACREEDORES- OPOSICION
> D entro de los quince días desde la última publicación los acreedores de
las sociedades de fecha anterior pueden oponerse a la fusión,
- El ejercido de éste derecho por los acreedores no impide la prosecución
de los trámites de la fusión, pero et acuerdo definitivo no podrá celebrase
hasta veinte dias posteriores al vencimiento del plazo de oposición, posibilitando
'que en este plazo los acreedores oponentes, que no hayan sido desinteresados,
obtengan embargo judicial de bienes. .
Este principio da lugar a sostener que los acreedores oponentes que
realizan el embargo transforman sus créditos en exigibles, produciéndose el
vencimiento de los plazos aún cuando estén pendientes.
Ello es consecuencia que la oposición no lo es a la fusión sino a la asunción
de su obligación por parte de la nueva sociedad o de la Incorporante.
INSCRIPCIONES EN REGISTRO
Tanto ia constitución dé la nueva ^ c i.fd a d ^ q s io ti proplam em e dicha-
com o en el supuesto de la m o d ific a c ió n ^ o ¿ )^ ^ J p c ia l^ p o r-a u m e n to .ds
capital -fusión p o r absorción-, com o así Jas inscripciones regístrales que
correspondan según la naturaleza de losiiíénés qjué'componen el p atrim onio y
que se transfieren, serán dispuestas por el Juez de Registro, sirviendo a ese
efecto la resolución que dicte la autoridad en orden a la Inscripción ene) Registro.
ADM INISTRACIO N HASTA LA EJECUCIÓN.
Salvo que se hubiere pactado en forma diversa, la administración de las
socledatjes fusionantes estará a cargo de la nueva sociedad desde el m om ento
delá suscrlpBon'á^'aéQérdo definitivo, en el supuesto de fusión p o r absorción,
teadmlnUtradón-corresponderá ¿ Ja sociedad absorbente o incorporante con
suspensión de las ádidlhlstraciones de las sociedades disueltas.
REVOCACION ( a r t 86 LS)
- Se contemplan dos situaciones en que ias sociedades ¡ntervinientes en la
fusión pueden revocar dejando sin efecto tal decisión:
a) Cuando no se obtengan por p a rte ‘de alguna o de todas las ¡ntervinientes
tres meses, plazo que debe ser contado á p a rtir dé la fecha d i^ u s c rip c ió n del
acuerdo pre vio de fusión. Este,dereím o-correspande a a & lq u ie ra de las
sociedades intervinientes. ' ~ _ v -
b) B segundo supuesto sé c o n ju r a con p o ste rio rid a d a lo*¡ acuerdos
sociales aprobatorios "de la fusión.: . ' ’
Ricardo López Aragón
Los acuerdos a que hace referencia la disposición son las resoluciones del
Organo de G obierno que aprueba el compromiso previo de la fusión.
Mientras no se hubiese suscrito el acuerdo definitivo, el órgano de gobierno
de la sociedad puede revocar la decisión adoptada dejando sin efecto la
aprobación de la fusión, a este efecto se requerirán los mismos recaudos exigidos
por la ley, según el tipo social, para la celebración del prim er acuerdo.
Aún cuando se dispone que la decisión del órgano de gobierno de revocar
el acuerdo de fusión puede ser adoptado si no se causa perjuicio a la sociedad,
socios y terceros, en realidad lo que-se está fijando no es un requisito de validez
de la revocación de la fusión, sino un parámetro para justificar á quienes deberá
indemnizarse p o r los perjuicios que una decisión de esta naturaleza causare.
REQUISITOS 7
Luego de definir las diversas modalidades de escisión el artículo en estudio
determina los requisitos que deberán cumplirse:
a) Resoluciones,aprobatorias p o r parte del órgano de gobierno, por las
mayorías dispuestas para la reform a del contrato según el tip o social, de
modificación del contrato o estatuto de la escíndente, aprobación del contrato
social de la nueva sociedad escisionaria y del balance especial de escisión que
deberá haber sido confeccionado con no más de tres meses a la fecha de su
aprobación. Los derechos de receso y preferencias de los socios se regirán por
lo dispuesto por los art.78 y 79 LS.
b) La resolución social deberá incluir la atribución de participación o
acciones en la sociedad escisionaria de ios socios de la so.ciedad escíndente en
proporción a sus participaciones. C om o esta última, la escíndente, destina parte
de su patrimonio a la constitución de la nueva sociedad, debe reducir su capital
cancelando las participaciones o acciones de los socios que en esta calidad
pasan a constituir la sociedad escisíonarjá. ■
Sobre el particular cabe preguntarse por qué, si es la sociedad la que
destina parte de su patrim onio para la creación de una nueva compañía, son los
socios de la escidente quienes adquieren la calidad de socios en la nueva
sociedad. ■
En p rim e r lugar, si la .sociedad que destina parte de su patrim onio a la
creación de una nueva y p or tal circunstancia pasara a ser socia de ésta,
es taríamos en la figura de los art. 30 a 3 3 LS,, que se refieren a las participaciones
sociales con las'limitaciones allí contenidas. ' : ' •• ^
• La escindente, al destinar parte de su patrim onio s (a constitución de una
nueva sociedad está claro que éstá produciendo una disminución de su capital
proporcional aí pátrimonió.escindido. Siendo esto así, losSocios de la escindente
ven disminuida su participación en capital, social, como contrapartida a esta
disminución se fe otorga en la nueva sociedad la calidad de socio proporcional,
en térm inos generales, a la que han perdido en ía escindente.
c) P u b lica ció n 'p o r el té rm in o d e tres días en diario oficial que se
correspónda cpn.el dom icilio de ja escindente, y uno de mayor circulación en
el país que deberá contener La razón o denominación, (asede social y datos de
inscripción en el Registro Público de C om ercio de la sociedad que se escinde;
la valuación del activo y pasivo de la sociedad con indicación de la fecha a que
se refiere; valuación del activo y pasivo que componen el patrim onio asignado
a la nueva sociedad; la razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá
*^-'la sociedad escionaria. /
Está publicación .tiene p o r finalidad posibilitar a los acreedores de la
^ sociedad escindente a oponerse rigiendo a este efecto Jas disposiciones
dispuestas para los casos dé fu sió n ..
Vencidosjos plazos que corresponden al derecho de receso, oposición y
. embargo de acreedores se otorgarán (os instrumentos de constitución de la
nueva sociedad y de modificación de la sociedad escíndante realizándose las
inscripciones según lo previsto p o r el art) 84 LS,
CA PITU LO VIII
Bajo éste titulo la ley regula dos situaciones en realidad antagónicas como
son la resolución parcial y la disolución.
' ' ' La resolución'parcial del co n tra to está re fe rid o a los supuestos de
.desvinculación de un socio, sea que se produzca con m o tiv o de un acto
voluntario xiuantp: por^causas legales o de decisiones sociales, y presupone
siempre la continuidad de la sociedad con los restantes integrantes.
’ • La disolución, por el contrario, tiene por efecto la extinción de la sociedad
la cual conservará su personalidad al solo fin de su liquidación.
" Hecha ia distinción, la norma facultan las partes a in tro d u cir cláusulas
contractuales que prevean supuestos de resolución parcial o disolución no
previstas en la le / ' ; ; ‘
¿ N o es frecuente encontrar eh los contratos sociales cláusulas de este tipo,
;p¿fd podría darse"en situaciones én las que la prestación o personalidad de
uno de los' socios fuera esencial para la subsistencia de la sociedad, en cuyo
casó podría preverse la disolución de la sociedad en caso de fallecimiento.
: ' ■'Las resoluciones parciales:del co n tra to son de aplicación para las
Sociedades colectivas, en com andita simples, ca pita l e Industria y en
participación, y pueden provenir de situaciones diversas:.
a) RETIRO VOLUNTARIO
Esta situación no ha sido expresamente contemplada en la ley pero nada
impide que los integrantes de la sociedad puedan acordar el re tiro voluntario
de uno o más socios atento a) carácter contractual del instrum ento que da
origen a la sociedad.
Puede haber y es frecuente la existencia de cláusulas contractuales que
. autorizan a los socios a retirarse de la sociedad bajo ciertas y determinadas
condiciones.
jjJSTÁ CAUSA ‘ ; ,
b) Decisión de exclusión:
Demás está decir que prim ariam ente la decisión de excluir al socio por
justa causa es atribución y competencia del Organo de gobierno de la sociedad
-reunión de socios-y ésta debe adoptarse p o r las mayorías necesarias para la
modificación de) contrato sodal, en tanto: im porta una reforma de los términos
del m |sm o ., •«,
La decisión social im porta, necesariamente, la promoción de Ja acción
judiciai de exclusión dentro del térm ino de ios 90 días establecidos por la ley.
La necesaria confirmación Judicial déla exclusión se Impone parapresérvar
los derechos del socio, evitando que las mayorías se conviertan en árbitros de
la separación del socio, dando por ciertas, causas de exclusión inexistentes..
c) Acción de exclusión: - \
T Obtenida la decisión del órgano de gobierno, la r d ón judicial de exclusión
debe ser promovida, dentro- de los 90 'días d,e conocidos los hechos que la
justificaron, p or ante el juzgado de Corpercío del domicilio social, tram itando
por procedim iento de juicio sumario ( a r t J5 LS). :I)
La acción puede ser prom ovida: ■
I) si existe decisión del órgano de gobierno por el representante de la
sociedad;
2 ) si la exclusión ha sido dispuesta para el administrador único de la
98
sociedad, p o r un representante designado a ese efecto (ad hoc).
3 ) p o r cualquiera de los socios si el árgano de gobierno no se hubiere
pronunciado o resuelto en contra de la exclusión. El socio que la promueva
deberá habef1 estádo'aüiénte o haber votado en contra de la decisión.
- La acción de exclusión es una acción típica social por lo que reviste este
carácter aún cuando sea ejercida p o r un socio, debiendo ser partes en el
proceso, no sólo el eptduldo, sino también los restantes socios, ya que la decisión
que se adopte afectará á la sociedad y al elenco de sus integrantes.
' ' ■- ■ . '
■ d) Medida CáuteíaV j a f O í párrafo 4 LS)
Para este tipo de situación y litigio en especial se ha dispuesto la posibilidad
de una medida cautelar tendiente a la suspensión provisoria de ios derechos
del socio excluido; ello conlleva la imposibilidad del ejercido de sus derechos
políticos y patrimoniales.
Lá Justificación se encuentra en la necesidad de evitar á la sociedad mayores
daños, p or parte del socio excluido! durante la substanciación del proceso.
N uestros Tribunales han adoptado, sobre el particular, un c rite rio
restrictivo, concediéndola sólo en aquellos casos en que se ha demostrado
prima facie la necesidad imperiosa de su dictado.
102
u n n w u j n u n l -c i u rc ^ V U C u n u C J
LA L IQ U ID A C IÓ N _____________ • - ■_____________________
106
INSCRIPCION DEL LIQ UIDADO R.
El nombramiento del liquidador debe ser inscripto en el registro Público
de Com ercio, tal registración no es constitutiva, p o r lo que la función del
liquidador comienza Inmediatamente con su designación y los actos por él
realizados son plenamente opon)bles a la Sociedad.
Se ha dicho que tal registración nü es necesaria cuando es el órgano de
administración el facultado para, realizar la liquidación, sobre to do cuando la
causal disolutoria proviene del vencimiento del plazo contractual ,con m otivo
de la /é^strkC ióri^pU blícadón (art. 7 y IÓ LS) de sus contratos.
Debemos decir que la publicación de tos contratos sociales lo es sólo para
las'SRL, SA y en comanditas p o r acciones, el resto de las sociedades por parte
dé interés no requieren publicación.
Entendemos que la inscripción del liquidador es requerida para todas las
sociedades en atención a que ía disposición bajo análisis no contiene excepciones
qüe^ autoricen ló contrario. Por o tro lado los acreedores sociales y terceros
.eventuales contratantes, só lo p o d rá n conocer el estado disolutorio de la
sociedad con m otivo de la Inscripción del Liquidador, ello en resguardo de sus
"intereses.
ser solidaria e ilimitadamente responsable por los daños que causare. La norma
tiende a hacer conocer a los terceros contratantes la situación legal de la
sociedad.
hacer frente a los pasivos p o r falca de activo autoriza al liquidadora a rb itra r los
recursos que le acuerda la ley de concursos.
110
(
UOriEMTAmos ala LEY DE S U U C U A U f c S C JJ n f c K U ALES
‘U
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CA PITU LO IX
1 14
administrador.
En las SA o SRL con árganos sindicales la información deberá ser obtenida
a través de estos funcionarios mediante las requisitorias que autoriza el art.
294 In c 2 LS.
c) Agotamiento de los recursos estatutarios.
; Cuando se refiere a recursos estatutarios e! térm ino involucra también a
los legales, es decir a aquellos que se encuentran d entro de la propia ley de
sociedades,
_____ Antes de recubrir á la justicia el socio debe ejercer los derechos [nternos
*.que le .competen, qué, van desde solicitar la convocatoria del órgano de
Gobierno, para el tratamiento de las presuntas irregularidades del administrador
y su eventual remoción, a las que pudiere desarrollar en torno a la sindicatura,
para los sociedades que la posean, exigiéndole a éste el cum plim iento de las
^obligaciones contenidas en el a rt. 2 9 4 LS .en especial las del ¡nc. 11.
:;r- . Se pretende con ello que la solución del problema de la administración,
en sus excesos u omisiones,.sean resueltos en el árnbito mismo de la sociedad,
i Si ta! solución no es factible, el órgano de gobierno niega la rem oción a pesar
de la gravedad de la situación, es cuando queda. expedita al socio, la acción de
remoción y la cautelar de intervención Judicial, Los tribunales han sido muy
; exigentes respecto al cum plim iento de este recaudo. ;
;: í ; d) Promoción de la acción de remoción. ^
Dijimos con anterioridad qué la intervención Judicial no es una acción en
sí misma y que reviste la categoría de medidas cautelares -preservación de la
situación social y de patrimonio á las resultas del litigio-.
■; La exigencia de la prom oción de la acción de rem oción, adema.*; de fijar la
calidad de cautelar de la intervención, provee ai peticionante del acto autónomo
que puede sustentarla, en tanto ésta, carece de independencia propia,
e) C rite rio restrictivo.
Dado que la intervención judicial es una cautelar de carácter excepcional
la ley insta al tribunal que deba entender en la causa, at tratam iento de la medida
. con un criterio restrictivo, ello indica prudencia y limitación en la toma de
decisión.
:d -
9
SOCIEDAD C O N D O M IC ILIO O PRINCIPAL OBJETO EN LA REPUBLICA
§ (art. i 24 L5).
La ley cpnsidera com o sociedad local a los éfectos del cum plim iento de
las formalidades de constitución, de Su refornía y contralor de su funcionamiento
9
a las sociedades extranjeras que:
I 1JTengan su sede social en la república, ello significa que la administración ;
I y gobierno de la Sociedad, no obstante su constitución extranjera, se lleva a v.
cabo en la república., , : .
2) Que eitprincipal objeto de la sociedad sé cumple exclusivamente en el
país; si no fuese así estaríamos en el supuesto del art. 118 párrafo tercero de la •
ley de sociedades. . . . . . . . / :;
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PARTE II
SOCIEDADES EN PARTICULAR
CA PITU LO I
SOCIEDAD COLECTIVA
Origen:
La sociedad colectiva tuvo su origen en Italia durante la Edad Media y
nació de la integración familiar en el desarrollo de una actividad comercial o
manufacturera con un amplio vínculo afectivo y de sangre que dio en llamarse
"Afíectio Societatis” .
A. Es la más antigua de las sociedades comerciaIes,.que del vínculo familiar
original de la explotación del comercio paterno, evolucionó a la inclusión de
.personas extrañas al vínculo de sangre pero ligadas al entorno p o r amistad y
conocimientos mutuos. -- ■
' Esta es una de las características esenciales de la sociedad colectiva, la
relación personal y de confianza mutua de sus integrantes, de allí su característica
emblemática de ser por esencia, naturaleza y funcionamiento una sociedad de
. personas que se mantiene aún en nuestros tiempos. -
126
C o m e n t a r io s a la Ley d e SOCIEDADES COMERCIALES
D E N O M IN A C IÓ N (art. 126) !
LA D E N O M IN A C IO N SOCIAL SE INTEGRARA C O N LA PALABRA
SOCIEDAD COLECTIVA O SU ABREVIATURA.
SI A C TU A BAJO U N A RAZON SOCIAL. ESTA SE INTEGRARA C O N
EL N O M B R E DE A L G U N O . A L G U N O S O T O D O S LOS S O C IO S ;
CO N TEN D RA LA PALABRA Y C O M p A Ñ ÍA O SU ABREVIATURA SI EN ELLA
N O FIGURASEN EL NOMBRE DE TO D O S LOS SOCIOS.
■ M O D IFIC AC IO N : C U A N D O SE M ODIFIQUE LA R A ZO N SOCIAL, SE
-ACLARARA ESTA CIRCUNSTANCIA EN SU EMPLEO DE T A L M O D O Q U E
RESULTE INDUBITABLE LA ID EN TID AD DE LA SO CIEDAD.
SANCION: LA VIOLACION DE ESTE ARTICULO HARA AL FIRMANTE
RESPONSABLE S O LID A R IA M E N T E C O N LA S O C IE D A D POR LAS
OBLIGACIONES ASI CONTRAIDAS. -
' La form a de designación de las sociedades es a través de la Razón Social o
Denominación que doctrinariamente tienen sentido diferente. La primera- razón
social- Indica la existencia de socios con responsabilidades ilimitadas y solidarias,
áíjnqüe‘ subsidiaría por los pasivos sociales. La denominación inversamente
denota que los socios tienen una responsabilidad limitada respecto de Ion pasivos
generados por la sociedad.
En ei caso de las sociedades colectivas la ley admite el uso de denominación
o efe razón social, distinguiendo una de o tra por la utilización de un nom bre de
fantasía - denominación - o L inclusión de uno o más de los nombres dé sus
integrantes -razón social-. ,
Cuando la sociedad colectiva asuma una denominación social mediante el
;uso de un nombre de fantasía ella deberá ser integrada con el térm ino Sociedad
Colectiva o su abreviatura " S C .- t ,; ,
«. Cuando se adopte razón social, mediante el uso del nom bre de alguno o
algunos de sus socios pero no de la totalidad de e|los, la designación deberá
completarse con el aditamento y Compañía Sociedad Colectiva o su abreviatura.
La disposición tiene por finalidad hacer conocer, a los terceros que contratan
con la sociedad, que existen otros socios que no integran (a razón social.
: El elenco de socios que integran la razón social puede variar, por re tiro
voluntario, cesión de su calidad, ingreso de nuévo socio o m uerte, lo que trae
aparejado la necesidad de modificación de la razón social. Cuando eilo.se
produce se hace necesario que deba aclararse esa circunstancia para que los
terceros no tengan duda alguna de la indemnidad de la sociedad.
Así, si una Colectiva tenía como razón social “ Pablo Ortega y Cia. SC," Y
por .razón de la cesión de lá calidad de socio de Pablo O rtega se modifica la
razón social p or “ Miguel Gómez y Cía SC" para m antener indubitado que se
trata de la misma sociedad, veracidad ante los terceros, ésta debería actuar
bajo la siguiente indicación "Pablo Ortega y Cia SC. H O Y Miguel Gómez y Cía
.SC".- Demás está decir que tal modificación debe ser inscripta en el registro
IIicawxj L ópez M acón
Público de C om ercio.
El actuar en violación a las disposiciones de este artículo hará al firmante
-adm inistrador- responsable solidario con la sociedad por las obligaciones así
contraídas. .
para que, mediante el procedim iento' sumario que prevé él art. 15.LS, decida
^
p or justa .causa como uña acción social al no haberse podido obtener una decisión
del órgano de gobierno sobre el particular.
En este supuesto puede solicitarse la separación provisional que prevé el
.art. I 15 LS.-
EL D E R E tH O DE RECESO.
&*■: V'-... El derecho de receso, re tiro del socio con reintegro de su participación
*> ; social, concedido a los socios sólo se da bajo las siguientes condiciones:
V í I ) La designación del adm inistrador ha sido estipulada contractualm ente
‘1 como condición1expresa de la constitución de la sociedad.
' Este elem ento es indispensable y com o la norma lo impone debe estar
V estipulado contractualmente en form a expresa y concluyente, ta! condición no
f*\
puede ser inferida.
■ 2) Este derecho sólo puede ser ejercido p o r los socios que votaron
">
negativamente la rem oción del administrador, excluyéndose a los ausentes y
"v abstenido de votar, y manifestarse en las siguientes oportunidades:
a) Tomada p o r el órgano de de rem over, al
adm inistrador .éste no se resistiese;
*=* ' d n cu n t n ant-o la
b) Iniciada la acción judicial por
resistencia a la decisión de rem o ció n p o r é l adm inistrador, el trib u n a l
interviñiente confirmara la decisión.
Aunque no está legislada el m odo y plazos del ejercicio del derecho de
receso es de aplicación la disposición del art. 245 LS, por lo que en el caso que
el adm inistrador no resistiese su rem oción el receso debe ser comunicado a la
130
v - u n c i i IrtM iu l A L * L t T Ufc J W U C U M L J O
• y “ .' "!f" siiví-á'usá. ■' 'T‘J‘ ' • • •' '• ’ "“-V-v ■ - -•' •- . ‘. " ;- '■' .■"- ■ r *'■.■,'■
LA V IO L A C IO N DE .USION
S O G 1 & & A INCORF
E S A R Ó M t& N T O D E
La ley Veda a los socios^fe-realización dé toda actividad, séaippr'cuenta,
propia, afená o incerpósita persona, t c J-
la sociedad-
■A ;. ^ ' Esta pcpbibición se basá ¿n tíl
v •'•• ‘ c o n e x c lu s t v i d a d a l a s t a r e a s s o c i a U _ _,.. ..__ _ ... ......,. ... ,
T ’- iT -'-l- ''• •;. ' : en la sociedad sobre su desarrollo y actividad sean Usados en perjuicio de ella y
■•'"!f , . ' vP ;:■:'■ f >iv;': éiV benefic»ó.:delsocio . V ’;T ^ . ... .. ....... . ..
, 1 • . ; Actos semejantes autórizan,á e xclu iré ! '
¿Z * if . - IL *4
da=» sus obligaciones -art. 9911 LS- vy a'arrim
a arrim ar á.la
¿ la s&tsíeda^í^'EáfWfííías
s ó ^ ^ a d ;^ 'g z ^ fíp a s obtenidas
obtenida
y el resarcim iento de los daños causados, sierido^fe aplicación 54 LS.-
C A P IT U LO 1!
SOCIEDAD EN C O M A N D IT A SIMPLE
A N T E C E D E N T E S ■? •'
. Esta-sociedad tuvo su nacimiento én la Edad Media. En esta época la
actividad comercial era muy lucrativa pero el comerciante, en Tos estratos
socialés. sé éhcontrába entre los de nivel más bajo.
J , P o rp tro la d ó tenemos al señor feudal en la cúspide del estrato social que
requería^ para su sostenimiento y conflictos con otros feudos, de ingentes
. recursos/, ' ‘ _
V' . Cóm o la actividad Comercia! era vista con cierto desprecio era evidente
que el-séñór feudal no podía dedicarse a dicha actividad , por lo que para evitar
‘ su exposición se .creó lo que se denom inó "Pacto de Comanda" que consistía
én un contrato celebrado entre el señor feudal y el comerciante medíante el
cual el primero lé suministraba fondos qué éste dedicaba a la actividad mercantil
repartiéndose las utilidades. ’ ..
' La característica esencial de este contrato se basaba en el.desconocimiento, ’
. por parté de los. terceros, de la identidad del aportante dei capital, m otivo por
el ¿ya! .todas las responsabilidades patrimoniales del negocio recaían sobre el
comerciante. • %
: E?te contrato pasó á la legislación a través del Código N apoleónico y
luego al resto de las de otros países identificándola como sociedad en comandita
• simple. ' ; ■■■■ ■ '■ ‘
^ " En lá primera etapa legislativa de este tipo social se mantenía en secreto la
identidad del aportante de capital, com o se desprende de la disposición original
del C. de Com ercio de nuestro país que en su art. 373 disponía que “ En la
: sociedad en comandita no es necesario que se inscriba ei hom bre del socio
■ comanditario, pero se requiere esencialmente que se declare en el registro la
suma cierta del total de los capitales puestos en comandita".
. ” Con la sanciónele la le / 19.550y sus modificatorias secam bip este criterio
imponiéndose com o obligatorio la identidad del socio com anditario y sus
aportes. ;/ :
r i 134
f
ADM INISTRACIÓ N Y REPRESENTACIÓN (art. 136)
LA ADM INISTRACIO N Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD SERA
EJERCIDA POR LOS SOCIOS C O M AN D ITAD O S O TERCEROS Q U E SE
DESIGNEN, Y SE APLICARAN LAS NORMAS SOBRE AD M IN ISTR AC IO N
DE LAS SOCIEDADES COLECTIVAS.
SAN C IO N : LA VIO LA C IO N DE ESTE AR TIC U LO Y DEL ART 134,
SEGUNDO YTERCER PARRAFO; HARA RESPONSABLE SOLIDARIAMENTE
A L F IR M A N T E .Q O N . LA S O C IE D A D POR LAS O B LIG A C IO N E S ASI
c o n js s ó ^ \ ....
La limitación al socio comanditario, de ser adm inistrador de la sociedad
tiene antecedentes históricos que la avalan y también fundamentos societarios.
Por un lado se pretende proteger á los terceros en sus relaciones con la
sociedad en cuanto puede hace ríos | in c u rrir en e r r o r resp e cto de la
responsabilidad que asume el so cio -co m an dita rio , sí se posibilitase su
administración, por los pasivos sociales, i .
; , v Desde el ángulo del socio comanditado es una im portante protección en‘
relación a las.responsabilidades qué la ley le impone p or ios pasivos sociales,
que podrían verse increm entadas‘ si se posibilitase ta adm inistración del
comanditario. .
De todos modos la ley admite que (a administración puede recaer en un
tercero no socio, lo que abre la puerta para que el socio comanditario ingrese
a la administración a través de un representante.
ANTECEDENTES.
Eh rigor este tipo social no es reconocido por la mayoría de las legislaciones
del mundo. Hace su aparición en la legislación portuguesa y de allí fue tomado
por el legisládór bi'asiléño y por nuestro código de com ercio de 18.39 y IB89.
Hedíante este tipo social se pretendió aunar el esfuerzo del trabajó con
el capital de m odo tal de propender a la creación de pequeñas y medianas
industrias. '
. N o obstante las mejoras introducidas por la Ley de Sociedades, en cuanto
á su legislación, no es un tipo social que se haya difundido.
Varias razones lo han impedido, en especial la falta de crédito para estas
empresas motivada en la limitación de la responsabilidad del socio industrial y
/su falta de aporte material a la sociedad.
Sin embargo la más im portante véda ha nacido de! derecho 'aboral, en
especial de la ley de contratos de trabajo y'de la jurisprudencia amparada en el
art. 29 de la ley 20.744, que dispone qué toda persona que integre u n í sociedad,
que presta toda su actividad o parte principal déla misma en form a personal o
habitual bajo Instrucciones, será considerada en relación de dependencia y sujeta
a la legislación laboral. . ■
ANTECEDENTES
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es ,de los tipos sociales legislados
en la ley 19^550, el de menor antigüedad.
Su prim éraapandoh én el mundo de los negocios se produce en Inglaterra
y d a t a r é a ú n cuando su pegulación-jucidica recién se instrumenta en
[907 con la denominación de Prívate Companies (compañía privada) en
.contraposición de las Public Companies (Compañías publicas) atribuida a las
Sociedades Anónimas.
. ' A partir de allí se produjo su divulgación en legislaciones de otros Estados
como Alemania, España e Italia; en nuestro, país su regulación proviene de ia
ley I i . 645.del a ñ o '1932 a instancia del proyecto presentado p o r el senador
Ramón S. Castillo. . \ ,
; F U N D A M E N T O DE 5Ü ÍM PLEMENTACIÓN
Hasta el m om ento de ja implem entadón del régimen legal de la SRL.,
existían, claramente diferenciadas, dos categorías de sociedades: las de personas
y las de capital. : '*
Las primeras -depersonas- estaban caracterizadas por la relación'persona!
de los socios en su constitución, desarrollo y la responsabilidad solidaria e
ilimitada, aunque subsidiaria, de estos por los pasivos generados p o r la sociedad.-
- (Sociedad colectiva)
a) Aún cuando existían tipos sociales que diferenciaban a los socios en
virtud de tal responsabilidad, cómo las.encomanditas, socios comanditados
con responsabilidad ilimitada y comanditarios con responsabilidad limitada, ellas
establecían la administración sólo a cargó del socio comanditado asignándole
al comanditario casi un papel de simple controlador.
b) En el o tro extrem o del tip o social se encuentra la Sociedad Anónima
caracterizada como sociedad de capital en tanto el aporte, y no la relación de
los socios, es la razón esencial de su existencia, a tal punto, sobre todo en las
que cotizan sus acciones en bolsa, que ha hecho decir a más de un tratadista
qüe quien adquiere una acción de esta sociedad anónima es más un inversor
que un socio.
Además estas sociedades son complejas en cuanto a su funcionamiento,
con claras diferenciaciones de sus órganos a quienes se les han asignado
fundones especificas.
,;c) La SRL. nace como intermedia entre las sociedades clásicas de personas
y las de capital.
[Su necesidad tiene razones, lim itar la responsabilidad de los socios p o r los
RiCaruo López A ragón
Tr a s g o s t i p if i c a n t e s
Esta saciedad tiene como sustentos tipológicos, cuya violación Íes hace
aplicable la disposición del art. i 7 p rim e r párrafo LS., (os siguientes:
a) Los socios limitan su responsabilidad por los pasivos sociales al capital
suscripto.
. b) El capital se encuentra dividido ¡dealmerité e/Lcuotas no representadas
en títulos, de allí que la transferencia de ta calidad de socio sólo se produce por
cesión.
c) El valor de las cuotas deben ser de 10 o m últiplo de diez.
d) Cada cuota da derecho a un voto.
e) Respecto de la violación al núm ero de socios ,qué no puede exceder de
50, por no ser requisito tipificante cae dentro de la previsión del art. 17 segundo
párrafo LS. (omisión de requisito esencial no tipificante) posible de'subsanar
antes que se solicite su nulidad.
h ..
(
C o m e n t a r io s a i a Lev oe SOCIEDADES COMERCIALES
D E N O M IN A C IÓ N (art. 147)
LA D E N O M IN A C IO N SOCIAL PUEDE INCLUIR EL NOMBRE DE U N O
O MAS SOCIOS Y DEBE C O N TEN ER LA IN D IC A C IO N SO CIED AD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA ,SU ABREVIATURA O SIGLA SRL.
O M ISIO N -S AN C IO N : SU OM ISIO N HARA RESPONSABLE ILIM ITADA
Y SOLIDARIAMENTE AL GERENTE POR LOS ACTOS QUE CELEBRE EN
ESAS C O NDICIONES.
■
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146
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147
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Ricardo López Aragón
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LOMEHMAIOS A I A ur DE iUUfcUAUtS COMERCIALES
151
Rigwoo Lóm Abagón
EJECUCIÓN FORZADA
Esta situación se refiere a [os supuestos en que al o los socios les han sido
embargadas sus cuotas sociales p o r acreedores personales y existen cláusulas
contractuales que lim itan la transmisibilidad de las cuotas; ergo no tiene
aplicación en los supuestos de libre transmisibilidad de cuotas.
La ejecución forzada de la cuota social implica necesariamente su subasta
,. y venta en remate público con la posibilidad cierta que medíante su adquisición
; ingrese a la sociedad un tercero.
Ante tal situación, como medio de hacer efectiva la cláusula contractual
iti
rucMoo loi’EI « haoon
154
TIENE LIMITADA SU TRANSMISIBIUDAD, EL Q U E SE PROPONE CEDER
p o d r a O c u r r ir a n t e e l j u e z q u i e n , c o n a u d i e n c i a d e l a
SOCIEDAD, AUTORIZARA LA CESION SI N O EXISTE JUSTA CAUSA DE
OPOSICION. ESTA DECLARACION JUDICIAL IMPORTARA TAMBIEN LA
C A D U C ID A D DEL DERECHO DE PREFERENCIA DE LA SOCIEDAD Y DE
'LOS SOCIOS QUE SE OPUSIERON RESPECTO DE LA C U O T A DE ESTE
CÉDENTE. ■= . . ;
' ' Las acciones judiciales a que s í,re Rere este articulo está vinculado en
• form a fd lrfc ta a ^ limitativas de la transmlsibijidad de
r cüotáSr ó'qüé coftfiérériderechos de preferencias a la sociedad o los socios, en
caso de cesión de cuotas sociales.
' ’ ;r’ Las situaciones que se pueden plantear respecto de este tema dependerán
en 1gran medida de la cláusula contractual que disponga laJimitación; pudiendo
presentarse las siguientes situaciones : 1
1 á) Que d contrato .social sólqjareveaja conform idad de socios para la
- tí^Qsferenciade cuotas sociales a terceros o a otros socios.
La decisión que autorice la transferencia deberá ser adoptada p o r mayoría
: de capital dentro del plazo del art. 153 te rce r párrafo L5, salvo que el contrato
, social prevea una mayoría distinta .como podría ser tres cuartas o unanim idad,'
El socio cedenté se encuentra habilitado para la votación.
- 1*•1v ' í fregada (a autorización, con o sin causa, le qued^jsxpedita al.>9 0 0 ,que
' ’ Rrspone .ceder, la.vía judicial para.requerir del juez una decisión defini tiyasobre
el„tema, la que se adoptará previa,'audiencia de ia sociedad .
En é?ta instancia el ju ez valorará las causas [nyocadas para negar ia
'' ^autorización. De esta apreciación surgiré el man temm iento .de. laoigatiya, o la
autorización. d,e l.a.cesión en cuyo supuesto la sociedad y los socios perderán
' sus derechos de preferencias si los tuvieren fijados en el contrato. *•
En' realidad la ley nb ha fijado'ún procedim iento específico para esta
instancia judicial ni le ha concedido participación a los socios, que son en realidad .
‘ 1 loVque negaron la autorización y que sé entiende com o necesaria,
‘ SejspsJienejrespecto del proceso,'sería de aplicación la disposición del
a r t 15 que'prévé ¿I procedim iento sumario para la prom oción de toda acción
judicial dispuesta por la ley de sociedades.
■" ‘' ' ¿Es ..menester som eter a to d o ún proceso a quien se le ha denegado
autorización para ceder sus cuotas spdales,, cpo el costo y tiem po qué ello
implica? ■' " : v v -"-
De iajdisposjción en análisis no surge que se quiera im poner al socio, a
' quien.se le ha denegadó la autorización para transferir, la iniciación del uñ
. proceso judicial como el establecido p o r el art. 15 LS -
: ' Lá ley'somete a proceso .sumario en todos los supuestos en que atribuye
ai socio o a la sociedad la posibilidad de la iniciación de una A C C IO N , así surge
de iás'díspbsiciónés, entre otras, dé los art. 9 1 -1 9 5 -114 -2 5 1 tercer párrafo,
276-277-278-279 LS.
155
m
Ricardo López Aragón
También la ley.Jna. p revis to. p rocedjm ie ntos_gs peda les y resumidos para la
solución de determinadas situaciones com o el del art. 52 LS.- •
El supuesto de la intervención de la justicia en caso de negativa, por parte
de los socios, a a dm itir la cesión de cuotas sociales, la ley excluye expresamente
el térm ino acción, sustituyéndolo p o r ei de QCUERliLANXE..EL.JUEZ,_e.n
demanda de.una autorización d e c e si ó n q u e laJ ia sido, denegada. - A ello
: agregamos que previo a la decisión judicial el tribunal citará en A U D IENCIA a
lajpctédad,-térm ino que jurídicamente implica entrevista, reunión y no traslado
de una demanda. ; •- ¿
Sobre estos antecedentes el procedim iento acorde a esta situación sería:.
■. Presentación p o r parte del cedence a quien se le ha denegado )a autorización
con los antecedentes del caso. El juez de cornercio cjtará a audiencia a la
, . sociedad y socios para que den las explicaciones y motivos-que determinan.!?
negativa. Hecho el tribunal resolverá si existe o no causa suficiente para denegar
. .■ la cesión. Tal decisión judic¡al.será apelable.
*■ b) Q ue el co ntrato social prevea unapreferencia-en laadquisición.de-las-.
, cuotas a la sociedad o los socios.
Com o lo dispone el art. 153LS quien pretenda ceder sus cuotas sociales
a un tercero debe notificar a la sociedad esta decisión indicando el nombre del
interesado y el precio. La sociedad y los socios deberán expedirse dentro de
los treinta días, -
El supuesto que aquí analizamos, dei art. 154 p rim e r párrafo, es aquel en
que la sociedad-o los socios hacen uso de su derecho de preferencia pero
impugnan el precio asignado para la transferencia.
Salvo que el contrato prevea reglas relacionadas a layaluación deJas.CUO.ta?.
■ i el diferencio entra en etapa judicial y la determinación del valor sgráestablecida
;;i‘ i p o r peritos .designados p o r él Juez. . .
Lossocios o j a sociedad están o bligados a la adquisición c|e la o tas cuotas
• ; <con motivo de haber hecho uso de su derecho preferencia; pero los impugnantes
- no'están obligados a pagar un pre cio m ayor que el de la cesión propuesta, ni el
cedente.a cobrar uqo m en orqu e el ofrecido p o r los que ejercitáronte opción.
A raíz de ello y del valor dado en la tasación judicial da lugar a las siguientes
alternativas:
J ) Tasacjón judicial es supe rio r al precio ofrecido pqr.el tgrcggp adquirente
y por los socios.que e jercierqnia.opción..
Los socios o la sociedad que ejerció la opción; deben pagar a) cedgntq el
precio ofrecido por el tercero adquirente.
^-2) La tasación judicial es inferior al precio ofrecido p or el tercero adquirente
y p o r lqsj5ocips que ejercierpnJa opción.
Los socios o la sociedad que ejercieron la__opcl ón deben^ pagara [so cio
cedente el valor ofrecido en el.m om ento de ejercicio de la opción.
—. 3) La_tasación judicial es in fe rio r a la ofrecida p o r el tercero adquirente y
superíojra la reaíizácfápór fos socios que e je rcié ro nla opción. ■
Comsktamos a LA Ley DSSOCIEDADES COMERCIALES
Los socios que ejercieron la opción deben pagar al socio cedente el valor
de la tasación judicial.
4)TaTcÓ stisdel procedimiento serán pagadas por la parte que pretendió
\ T
el precio más distante’tjerfijado p o r la tasación judicial.
Gomo'él supuesto contemplado versa sobre valuaciones de cuotas sociales,
■cuya estimación será determinada por peritos, entiendo de aplicación al caso
• el procedimiento dispuesto por el art. 52 LS.
in
se lo está haciendo partícipe de una persona jurídica con ios derechos y
obligaciones que ello im porta, sin su consentimiento.
Lo que la ley ha. p ijtte n d id q . es. evitar..pécdida^de-capital -soctaLque
sobrevendrá necesariamente sí. la participación.del.socio, fallecido jáebe^ser
entregada ajos herederos.
~ Ñ o obstante de algún m od o ha dado un escape a los herederos al
posiblitarie transm itir sus cuotas sociales^declaramJo jngporiibiesjas .restncciítnes
contractuales sob,re cesión ..de*.cuotas,. encantara! transferencia sea raaljzada
dentro de los.tres .meses de su incorporadpn. ¿ - -
En este supuesto se concede a los restantes.sQci.QsJa posibilidad de ejercer
derecho_de preferencia.Para su adquisición, dentro de¡ losquince d (^siguientes
a que ios herederos cpm.Mfi(casga.a la gerencia su decisión de ceder sus cuotas.
C O P R O P IE D A D D E C U O T A S - D E R E C H O S REALES M E D ID A S
PRECAUTORIAS (art. 156).-
C U A N D O EXISTA COPROPIEDAD DE CUOTA SOCIAL SE APLICARA
EL ART. 209.
LA C O N S T IT U C IO N Y C A N C E LA C IO N DE USUFRUCTO, PRENDA,
.EM BAR G O .U O T R A M E D ID A PRECAUTORIAS- SOBRE C U O T A S SE
INSCRIBIRANIEÑ EL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO. SE APLICARA
. LO DISPUESTO POR EL ART 2 IS Y 219.
Refiérese.aqüf la ley a la copropiedad de las cuotas sociales, que partiendo
dei principio j¡e su indivisibilidad, tiene lugar cuando dos o más personas son
titulares de cüotássociales.
Consecuencia de este principio es que el ejercicio de los derechos de
socios, que ta$y¡ cuotas acuerdan, será ejercido por un representante elegido
p or los copropietarios, siendo de aplicación al caso las disposiciones que sobre
el particular contferie el Código Civil relativas al condominio, en especial ia de
los art.2699 y siguientes.
Ello determ ina que una reunión de condominos resuelva por mayoría
particionaria la designación dei representante ante ia sociedad, que p or tal
m otivo tendrá a su cargo el ejercicio de ios derechos de socios que tales cuotas
‘ acuerdan, sin p e rju ic io de la re n d ic ió n de cuenta de sus acciones y
determinaciones que el representante debe a sus copropietarios.
158
aplicando a este supuesto lo establecido por el art. 218 para las -sociedades
anónimas.
La calidad de socio y los derecho políticos que ellas conceden permanecen
en cabeza del titular de la cuota, que sólo concede at usufructuario el derecho
a la percepción de utilidades.
Lacoijsbtudón d ^u^fru,ctp,sobrefuotas requiere del título o instrumento
respectivo., sü entrega y notificadóp.a la sociedad y su inscripción en el Registro
Público de C o m e rc io :: \ . ... ■ *' '
El ¿rtl 218 ILS.^e aplicación al caso, ha dejado d_efjnida ]a situación que se
piantéa" eñi'íós shpüdstós que existiendo utilidades, que corresponderían al
usufructuario,, el órgano de gobierno dispone su reserva o capitalización.
En ambos supuestos el usufructuario no tiene derecho alguno sobre la
reserva,p la capitalización o d e l d um entode cuotas que esa capitalización
produce, pqrque.de lo contrario sepa transform ar al usufructuario en socio
.violándose los derechos de preferencia y acrecer,
. ‘ Ante tal situación, en el supuesto de capitalización de utilidades, la ley ie
concedeal usufructuario..una ampjiación de sú derecho de usufruct o sobre las
-cuotas sociales originadas como..consecuencia de esa capitalización.
■El derecho a la cuota d e-liquidación, cuando la sociedad entro en estado
de disolución, pertenecerá al socio. . -..w v
159
Rjo udo Liftz A facón.
Ó RGANO S SOCIALES. ¿
' GERENCIA (art. 157).- •
1| ; LA A D M IN IS T R A C IO N Y REPRESENTACION DE LA 5 0 C IE D A D
CORRESPONDE A U N O O MAS GERENTES. SOCIOS O NO. DESIGNADOS
POR TIEM PO DETER M IN AD O O IN D E TE R M IN A D O EN EL CONTRATRO
: C O N S TITU TIV O O POSTERIORMENTE, PODRAN ELEGIRSE SUPLENTES
. PARA CASOS DE VA C AN C IA
SI LA GERENCIA ES PLURAL, EL C O N T R A T O PODRA ESTABLECER
LAS F U N C IO N E S A Q U E C A D A G E R E N TE C O M P E T E EN LA
A D M IN ISTR AC IO N C O N JU N T A O CO LEG IAD A, EN CASO DE SILENCIO
SE ENTIENDE QUE PUEDEN REALIZAR IN DISTINTAM ENTE CUALQUIER
A C T O DE A D M IN IS T R A C IO N ,.
LOS GERENTES TIE N E N LOS MISMOS DERECHOS, OBLIGACIONES.
PROHIBICIONES E INCOMPATIBILIDADES Q U E LOS DIRECTORES DE LAS
SOCIEDADES A N O N IM A S . N O PU EDEN PARTICIPAR, POR C U EN TA
PROPIA O AJENA, EN CASOS Q U E IM PORTEN COM PETIR C O N LA
,, SO CIED AD . SALVÓ A U T O R IZ A C IO N EXPRESA Y U N A N IM E DE LOS
, SOCIOS. •••'•
‘ LOS G E R E N TE S SERAN RESPONSABLES IN D IV ID U A L O
^SO LID AR IAM ENTEi SEGÚN LA O R G A N IZ A C IÓ N DE LA GERENCIA Y
REGLAM ENTACION DE SU F U N C IO N A M IE N T O ESTABLECIDO POR EL
. C O N TR A TO . SI U N A PLURALIDAD DE GERENTES PARTICIPARON EN
LOS MISMOS HECHOS GENERADORES DE LA RESPONSABILIDAD, EL
JUEZ PUEDE FIJAR LA PARTE Q U E A C A D A U N O CORRESPONDE EN LA
REPARACION DE LOS PERJUICIOS. A T E N D IE N D O A SU AC T U A C IO N
PERSONAL. SON DE AP LIC A C IÓ N LAS DISPOSICIONES RELATIVAS A LA
RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES C U A N D O LA GERENCIA
. FUERE COLEGIADA.
N O PUEDE LIMITARSE LA REVOCABILIDAD. EXCEPTO C U A N D O
L A D E S IG N A C IO N FUERE C O N D IC IO N EXPRESA DE LA
C O N S T IT U C IO N DE LA SOCIEDAD. EN ESTE CASO SE APLICARA EL
AR T I 29, SEG U N DA PARTE. Y LOS SOCIOS DISCONFORMES TEN D R AN
DERECHO DE RECESO.
a) Designación:
Comentamos ai * Ley oe SOCIEDADES COMERCIALES
funciones del gerente de m odo tal que no se exige causa para su rem oción,
salvo disposición expresa en contrario del contrato social.
Cuando la designación de la persona del gerente ha sido requisito esencial
y expreso de la constitución de la sociedad, la revocación de esta designación
.debe ser dispuesta con causa, pero el gerente conservará su cargo hasta decisión
judicial definitiva al respecto, siendo de aplicación lo dispuesto por el a rtJ 29
LS,, no obstante puede ser rem ovido provisionalmente a través del instituto
1 de la Intervención judicial (art. 113a 115 LS).
' El G erente que tenga calidad de socio conserva su derecho de voto,
solamente, en el supuesto que su remoción sea dispuesta sin expresión de
causa p o r aplicación de lo dispuesto por el art. 2 4 1 LS.
Dispuesta judicialmente la rem oción definitiva del Gerente cabe a los
socios, qüe votaron negativamente, el ejercicio del derecho de receso en los
térm inos del art. 245 LS.- '
EL recesó es el derech o concedido a los socios, en determ inados ■
situaciones, para retirarse de la sociedad con reem bolso del valor de su
participación, la que se determ inará en base al últim o balance aprobado o que
deba aprobarse.
Toda designación o rem oción de gerentes debe ser inscripta en el Registro
Público de C om ércio tal com o lo dispone el art. 60 LS; su inobservancia hace
aplicable la disposición del art. 12 LS sin contemplarse las excepciones allí
contenidas. •. Ü' •
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c o n v o q u e / reúna.
t ) En defecto de regulación contractual sobre el modo de tom ar acuerdos
se posibilita su adopción a través de dos procedimientos.
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Cokmtamós a w Liy dg SOCIEDADES COMERCIALES .
MAYORIAS ( a r t 160). . .
EL C O N T R A T O ESTABLECERA LAS REGLAS APLICABLES A LAS
RESOLUCIONES QUE TEN G A N POR OBJETO SU M O D IF IC A C IO N . U \
MAYORIA DEBE REPRESENTAR C O M O M IN IM O MAS DE LA M ITAD DEL
C AP ITAL
EN DEFECTO DE REGULACION C O N TR A C TU A L SE REQUIERE EL
V O T O DE LAS TRES CUARTAS PARTES DEL CAPITAL SOCIAL.
SI U N SOLO SOCIO REPRESENTARE EL V O T O MÁYORITARIO, SE
/ NECESITARÁ ADEMAS, EL V O T O DE OTRO.
1 LA TRANSFORMACION, LA FUSION, LA ESCISION, LA PRORROGA.
LÁ R E C O N D U C C IO N , LA T R A N S F E R E N C IA DE D O M IC IL IO Á L
EXTRANJERO, EL C A M B IO F U N D A M E N T A L D E OBJETO Y T O D O
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Rícakoo López Aragón
que votaron en contra del aumento del capital podrían ampararse, no obstante
la clara disposición sobre el tema, en el cuarto párrafo del art. 160 -incremento
de obligaciones sociales y responsabilidades- para ejercer su derecho de receso,
que p o r o tro lado es concedido p or la ley en las SA. cuándo el aumento de
capital supera el quíntuplo. De todos modos los jueces deberán valorar esta
circunstancia en cada caso en particular.
b) Decisiones que conciernen al regular funcionamiento de la sociedad.
D entro dé estos temas se encuentran la remoción y designación de gerente,
tra ta m ie n to de balances y d ocum entaciones, contables, fijación de la
rem uneración del gerente y toda otra decisión que no im plique modificación
del contrato social.
En atención ál tip o de decisiones que se adoptan én estas asambleas, que
hacen a la actividad habitual de la sociedad y ante la necesidad de que dichas
asambleas se realícen, es que la ley no ha establecido un quorum mínimo para
la,constitución de la reunión, p o r lo que la misma quedará conformada y
habilitada para deliberar con los socios que se encuentren presentes. En cuanto
al quorum de decisión será p or mayoría del capital presente o que participen
del acuerdo, ■