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Mi Resumen Romano
Mi Resumen Romano
pueden ser titulares de derecho los llamaríamos "sujetos" de derecho o "personas", pero
ninguna de las dos palabras fueron usadas por los romanos, aunque el concepto proviene,
obviamente, del sistema jurídico que crearon.
Nuestra palabra "sujeto" viene del latín subiectus que podríamos explicar (no traducir) como
"el que está sujetado" o "el que debe someterse". Ahora bien: ¿a qué esta sujetado o debe
someterse? Pues ... al Derecho, a las normas jurídicas. La palabra "persona", por su parte, se
utilizaba originariamente para identificar las máscaras que se utilizaban en las
representaciones teatrales griegas y que tenían una forma y dibujos especiales con dos fines:
a) para que los espectadores identificaran claramente al personaje de la obra (no nos
olvidemos que los actores eran todos varones y solían hacer varios papeles) y b) para que la
voz se escuchara mejor (del verbo sono: "sonar" retumbar") por el efecto "bocina". De esa
manera, cuando el actor hacía algo (estafaba a alguien, por ejemplo) no era el actor el que
cometía el delito sino el personaje de la obra, es decir: la "persona".
Persona
Los manuales en uso en nuestro país, con alguna honrosa excepción, dicen que el comienzo de
la existencia de la persona física para los romanos se producía con el nacimiento; pero los
estudios más modernos nos llevan a sostener que la vida de la persona física comenzaba -
como también lo dispuso Vélez Sarsfield en el Código Civil Argentino- con la concepción en el
seno materno, aunque lógicamente supeditada la definitiva adquisición de derechos a que fi.
nalmente se produjera el nacimiento con vida.
a) La primera dice que el concebido que está por nacer (el “nasciturus”) es sólo una
parte de la mujer o de sus vísceras. Por esto una parte de la doctrina entiende que el
en derecho romano el comienzo de la existencia humana comienza desde el
nacimiento.
Se ha cuestionado esta interpretación de la doctrina dado que el pasaje del Digesto
donde se define al nasciturus como “una parte de la madre o de sus vísceras” está
referido a la pretensión del padre de que le fuera exhibido y separarlo de ella; lo que
no se podía hacer materialmente porque, efectivamente, hasta que no se produzca
realmente el parto, el nasciturus estaba adherido a la madre como una víscera más.
b) Mientras que la otra afirma que al que está en el vientre materno “se lo tiene por ya
nacido en casi todo el Derecho Romano” en lo que hace a sus derechos.
Los estudios más modernos dan mayor valor a esta última posición fundándose en
una serie de disposiciones que se referían al nasciturus como si ya fuera persona
(se le otorgaba un curador mientras permaneciera en el vientre de la madre si el
padre moría antes de su nacimiento; si la madre era condenada a muerte no se
cumplía la pena hasta que no hubiera nacido; tampoco se la torturaba si estaba
embarazada y bastaba un instante de libertad de la madre durante el embarazo para
que el nasciturus naciera libre, entre otras).
Para considerar al nasciturus como nacido el Derecho Romano exigía:
● Que estuviera físicamente separado de la madre: resumen: pleno
desprendimiento se considera cuando se lleva a cabo cuando se corta el cordón
umbilical.
● Que tuviera signos vitales: resumen: Sin vida, no se lo considera ni procreado, ni
nacido. Se probaba el nacimiento con testigos, pero existen dos escuelas que
disienten respecto del método probatorio.
Los juristas de la escuela proculeyana exigían que los testigos hubieran escuchado
por lo menos un llanto o grito, mientras que los juristas sabinianos les bastaba
cualquier manifestación externa de vida como movimientos.
● Presentar forma humana: que no sea un monstruo, un portento o un prodigio. Si
la mujer daba a luz algo monstruoso, es decir procreado en contra de la figura
humana, ello no tiene ninguna significación jurídica.
Lo que más se comprobaba era la forma de la cabeza, dado que sobre ella era que
descendían los auspicios y augurios de los dioses. Quienes no eran considerados
humanos eran desechados y arrojados por la Roca Tarpeia porque los dioses no
fueron propicios (hidrocefalia, siameses, entre otros).
Fin de la existencia de la persona
Para el derecho clásico, si no se podía probar quien murió antes y quien murió después,
se consideraba que ambos murieron al mismo tiempo y por lo tanto, no se produce
transmisión de derechos entre ellos. (Principio de conmoriencia).
En cambio, en el derecho postclásico, Justiniano (en el Corpus Iuris Civilis) siguió el
principio de la premoriencia. En un caso específico se establece una presunción
basándose en un criterio de mayor o menor resistencia física a la muerte. (resumen)
- En cambio, si el hijo es púber (hijo varón de 14 años o más; hija mujer de 12 años o
más), se lo tiene por muerto primero al padre, siempre que no se pruebe lo contrario.
El Status
1. Status Libertatis
- Libres: que pueden distinguirse entre ingenuos, que siempre han sido libres, o
libertos (son los que fueron esclavos pero lograron o recuperaron su libertad).
- Esclavos: ser humano que por razones jurídicas está sometido a la voluntad de
una persona. Técnicamente los esclavos eran considerados cosas: se los podía
comprar, vender y usar a voluntad del dueño.
2. Status Civitatis
- Ciudadanos romanos: nacidos de un matrimonio romano formalmente
contraído (iustae nuptiae) o los nacidos de madre romana que no estuviera unida
en matrimonio. Además, se convertían en ciudadanos romanos los libertos
manumitidos en forma solemne y aquellas personas o pueblos que hubieran
recibido la ciudadanía romana como concesión política del populus.
- Ciudadanos no romanos:
○ Latinos Veteres
○ Latinos Coloniarii
○ Latinos Iunianos o Junianos
○ Peregrinos
○ Peregrinos Dedicticios o llamados también dedicticios
○ Bárbaros
○ Hostis
3. Status Familiae
- Sui Iuris
- Alieni Iuris
STATUS LIBERTATIS
A su vez dentro de los hombres libres puede distinguirse entre los ingenuos, es decir
quienes siempre han sido libres, o los libertos, aquellos que en el pasado fueron
esclavos pero lograron o recuperaron su libertad.
El esclavo es aquel hombre (homo) que por razones juridicas (resumen dice por iusta
causa) está privado de su libertad y debe servir a un hombre libre (su dominus), por
ende no son considerados personas sino res, cosas. Es una institución del ius gentium,
ya que es común a todos los pueblos de la antigüedad.
Técnicamente los esclavos eran considerados cosas: se los podía comprar, vender y usar
a voluntad del dueño. El Derecho Romano fue poniendo límites a la voluntad
todopoderosa del dueño, pero ello no llega a borrar lo dicho: jurídicamente era sólo una
cosa, un objeto.
Con respecto a los esclavos digamos que pueden dividirse en dos categorías: los que
nacen esclavos y los que, siendo libres, caen la esclavitud. Nacen esclavos, sin que
importe quien sea su progenitor los hijos de madre que haya permanecido esclava
durante todo el embarazo, ya que bastaba que la madre hubiera sido libre sólo un
instante durante el embarazo, para que su hijo naciera libre.
Causas de la esclavitud:
■ Por Nacimiento: serán esclavos todos aquellos hijos nacidos de una madre esclava,
independientemente de la condición del padre. Resumen:Esto es así dado que fuera
del matrimonio romano legítimo (iustae nuptiae - circunstancia en la que los hijos
siguen la condición del padre), la regla es que el hijo fuera del matrimonio romano
sigue la condición de la madre.
¿Cuándo se toma en cuenta la situación de la madre? Podía suceder que fuera libre
en la concepción y esclava en el parto de su hijo, o viceversa. Los romanos tuvieron
sus dudas, pero por aplicación del principio favor libertatis (en caso de duda estar
por la libertad) se estableció que bastaba que la mujer hubiese sido libre un
momento en el embarazo para que el hijo naciera libre.
■ Por causas del Ius Gentium: la circunstancia más común por la cual dentro del ius
gentium una persona se “convierte” en esclava es debido a su cautividad en el
marco de una guerra declarada formalmente o de guerra sin declaración contra
pueblos enemigos (bárbaros). Los cautivos extranjeros pasan a ser esclavos del
Populus Romanus, el cual puede utilizarlos para trabajos públicos o subastarlos a
los particulares.
Obviamente también los romanos podían caer en la esclavitud de un pueblo enemigo y, a los
efectos de hacer valer los testamentos que hubieran hecho antes de caer prisioneros si
nunca recuperaban la libertad, se consideraba que habían muerto en el momento de
haber caído prisioneros, por efecto de una ficción jurídica prevista en la /ex Camelia de
captivis. Si un romano que había caído prisionero se escapaba y volvía a pisar suelo patrio
se consideraba que nunca había caído en la esclavitud y recuperaba la condición jurídica
que tenía antes de su captura. Este derecho se conocía como "postliminium"
■ Por causas el Ius Civile:
a) Si se rehúsa a inscribirse en el censo.
b) Si no se integra al ejercito cuando es convocado.
c) Los condenados penalmente a la esclavitud.
d) La mujer libre que mantiene relaciones sexuales con esclavo ajeno no
obstante la triple advertencia del dominus de dicho esclavo de que las mismas
debían cesar.
e) Hombre libre mayor de 20 años que en connivencia con otro se hace vender por
éste a un tercero como esclavo, para luego declarar su verdadero status y
defraudar al comprador en el precio pagado por un cómplice suyo. (libro:
se hace pasar por esclavo para estafar a su comprador)
f) Por ingratitud del liberto con su patrono.
g) Los nexi (los deudores que habían sido sometidos a la acción ejecutiva de la
manus iniectio, siendo tomados como deudores esclavos por su acreedor). Esto
es en los primeros tiempos.
h) Resumen: Los condenados a penas infames, como la de ser obligados a
trabajar en las minas, condenados a las bestias feroces.
a. Por disposición legal, porque fueron abandonados x sus dueños, o por delatar
una conspiración o denunciar delitos.
b. Por voluntad del amo que manumite, circunstancia más común. El amo
ejercía la acción de “manus mittere”, que significa poder de abandonar. Las
manumisiones pueden ser solemnes o formales y no solemnes o informales.
* Lex Fufia Caninia (2 d.C.) (derogada por Justiniano) limitó las manumisiones por
testamento a cien esclavos como máximo a los que tuvieran más de quinientos, y con
diversas escalas para los que tuvieran menos de quinientos esclavos.
* Lex Aelia Sentia (4 d.C.) dispuso que no pudieran manumitir los dueños que no
tuvieran 20 años de edad y que no se pudieran manumitir esclavos menores de 30 años.
También dispuso que fueran nulas las manumisiones hechas en fraude de los
acreedores. Además estaba prohibido manumitir esclavos que habían sido condenados a
penas infamantes.
En esos casos quienes resultaran acreedores de obligaciones emergentes de' la actividad del
esclavo no podían, obviamente, citarlo a juicio, pero el pretor les otorgó ciertas acciones
denominadas addiecticiae qualitatis por las que podían demandar al amo del esclavo. Estas
acciones podían ser de distinto tipo: 1. Cuando el esclavo actuaba siguiendo órdenes del amo
(actio quod iussu); 2. Cuando el amo lo designaba capitán de una nave (actio exercitoria), 3.
Cuando el amo ponía al esclavo a conducir un establecimiento comercial (actio institoria) 4.
Cuando el esclavo tenía acreedores por el ejercicio de actividades peculiares y el amo
perjudicaba a alguno de ellos en la distribución el pretor otorgaba una actio contra el amo
(actio tributaria). Dado que el esclavo podía tener y aprovecharse de un peculio, a los terceros
se les adjudicaron acciones denominadas actio de peculio contra el peculio que se le había
otorgado pero que era formalmente del amo y una actio in rem verso contra el patrimonio del
ama en la medida del enriquecimiento
Resumen:
1) Las que se concedían cuando existía autorización especial o general del pater o
amo para los negocios celebrados por el filius familias o el esclavo, en las
cuales el pater o amo quedaba obligado enteramente, es decir, in solidum.
Dentro de este tipo de acciones se incluyen:
- actio quod iussu: de cualidad agregada, en las que el esclavo actuaba
siguiendo órdenes expresas del amo; también se incluyen las acciones
resarcitorias
- actio exercitoria, mediante la cual el amo lo designaba capitán de una nave
para desarrollar todos los negocios relacionados con la actividad marítima.
- actio institoria: cuando el amo ponía al esclavo a conducir un establecimiento
comercial terrestre.
Desde el punto de vista penal el esclavo era capax, de tal modo que su dominus
respondía por los delitos cometidos por su esclavo, pudiendo optar entre abonar la pena
o el abandono noxal del mismo.
Como homo que es, se lo reconoce como sujeto del ius naturale, permitiéndose su
unión en contubernium (unión con una esclava o de un esclavo con una persona libre).
Como consecuencia de esta unión se admitió un parentesco de sangre (servilis
cognatio) que tenía repercusión si el esclavo llegaba a ser manumitido en relación a los
impedimentos matrimoniales y para los supuestos de herencia.
En el orden religioso se lo consideraba partícipe tanto del culto familiar como del
público, teniendo validez la palabra empeñada en los juramentos y votos religiosos. En
su sepulcro era una res religiosae, mereciendo por ello las honras fúnebres.
El Patronato
Por razones de reconocimiento para con el amo que lo había manumitido, el liberto, (ex
esclavo) si bien era hombre libre, quedaba sujeto a este régimen, quedando el amo,
dueño o dominus que lo manumitió convertido en su “patronus”. Resumen: El esclavo
convertido en liberto al momento de su liberación no tenía bienes ni familia, por lo que
quedaba bajo un régimen de protección bajo el ala de su antiguo amo, a cambio del
respeto de ciertas obligaciones:
● Obsequium o reverentia u honor: Era el trato de hijo a padre, se incluía el deber de
gratitud y alimentario en caso de necesidad. Resumen: El liberto no debía realizar
ninguna acción infamante ni demandar judicialmente a su patrono sin una
autorización del pretor. (Deberes recíprocos).
● Operae: consistían en trabajos o servicios que debía prestar el liberto. Resumen;
Había dos clases: operae officiales, eran servicios domésticos de carácter personal,
debidos sin necesidad de convención al respecto; pero además habían operae
fabriles, de carácter extraordinario, involucrando un valor pecuniario. Para poder
exigirlas era necesario haber mediado una promesa juramentada verbal.
● Bona: el antiguo amo heredaba al liberto si este no tenía heredes sui. El patrono
tenía también la tutela del liberto/a impúber.
Clases de Libertos:
C) Libertos dedicticios: eran los que habían caído en la esclavitud por penas
infamantes. No tenían derechos políticos ni podían acceder al ius civile. Además,
se les prohibía vivir en Roma o a 100 millas alrededor. Resumen: Si
contravenían esta disposición, tanto a ellos como a sus bienes se los vendía
públicamente. Quedaban asimilados a la categoría de los peregrinos dedicticios.
No podían llegar a ser ni latinos ni menos aún ciudadanos romanos.
*Los addicti: eran los sometidos a la prisión privada de su acreedor por la manus
iniectio.
*Los nexi: no habían cumplido con una prestación a la que se comprometieron por el
nexum.
*Las personas cedidas in causa mancipii: libro: personas que habían sido cedidas in
mancipium por su pater. Resumen: estaban en esta situación los filiifamiliae que el
pater transmitía por una mancipatio a otro pater. Las causas podían ser varias por una
emancipación, una adopción, o para entregar el hijo a la guarda de un tercero con fines
de aprendizaje. También, el pater podía mancipar a un hijo a los efectos de no hacerse
cargo de la responsabilidad por daños delictivos cometidos por éstos (conocido como
abandono noxal). El hijo está sometido al mancipium del pater adquirente. Se
diferencia del esclavo en que continúa teniendo su status libertatis y cuando termine
esta situación, continuará siendo ingenuo y no dejará de ser ciudadano romano.
*Los colonos o el colonato: (fines S. IV d.C). El colonus era un hombre libre pero se
hallaba adscripto, con toda su familia, a la tierra de la que formaba parte, siendo por
ello un siervo de la tierra. No podía abandonar la tierra, y si lo hacía, era tratado como
un esclavo fugitivo. Además, cuando se vendía la tierra, el colono y los suyos eran
vendidos como accesorios de la misma. La extinción ocurría cuando el colono
alcanzaba a comprar el campo o la porción de éste al que estaba sujeto. También
cuando el patrono lo ofrecía como soldado, como decurión o como sacerdote. En
cambio, si alcanzaba la dignidad de obispo, no era necesario el consentimiento del
patrono.
STATUS CIVITATIS
b) Condena política: por ejemplo la interdictio aquae et ignis (interdiccion del agua y
del fuego), con lo que se significaba simbólicamente que se lo ponía al margen de la
civitas. Esta pena será reemplazada, en épocas de Tiberio, por la deportatio;
● Ius Publicum:
a. Ius Honorum: derecho de acceso a la carrera de las magistraturas.
b. Ius Suffragii: derecho de intervención y voto en los comicios.
c. Ius Sacrorum: derecho de acceder a los colegios sacerdotales.
d. Ius Provocationis Ad Populus: apelar condenas criminales. Resumen: apelar en
último grado al Populus en los procesos criminales.
● Ius Privatum:
a. Ius Commercii: derecho de realizar todos los actos y negocios admitidos por el
ius civile
b. Ius Connubii: derecho de contraer matrimonio según las reglas de las iustae
nuptiae
c. Testamentifactio Activa: derecho de hacer testamento romano.
d. Testamentifactio Passiva: derecho de ser beneficiario de testamento romano.
e. Ius Actionis: derecho de accionar juridicamente. recurrir al procedimiento
romano mediante las acciones de la ley (legis actionis).
f. Tria Nomina: El ciudadano romano se distinguía por los tres nombres,
pudiendosele agregar además un apodo o sobrenombre.
- Nombre individual praenomen: Publio.
- Nombre gentilicio –nomen: Cornelio.
- Nombre familiar- cognome: Escipión A veces, un sobrenombre – agnomen:
El Africano.
En cuanto al liberto, llevaba su nombre particular precedido del de su
antiguo dominus. Así, el esclavo Stichus manumitido por Marco Tulio
Cicerón se denominaba Marcos Tullius Stichus.
● Munera- Cargas:
a. Census: obligación de anotarse en el censo.
b. Militia: obligación de servir a las armas, incorporarse al ejercito (servicio militar
obligatorio)
c. Tributum: obligación de pagar impuestos en dinero o realizar aportes en bienes
(aportar caballadas de refresco a los ejércitos, hacerse cargo del cuidado de
caminos, puentes y obras públicas).
Los no ciudadanos romanos o extranjeros:
1. Latinos: en general tenían la misma etnia de los romanos pues eran los habitantes
del Lacio que más antiguamente se habían aliado a Roma y a quienes se les
permitía gozar de una condición jurídica levemente inferior a los ciudadanos y en
algunos casos podían acceder a la ciudadanía plena en forma relativamente fácil.
Dentro de la categoría de latinos a su vez había leves diferencias:
4. Bárbaros: integraban los pueblos que eran considerados hostiles por estar fuera del
Imperio.
La idea romana de familia difiere de la actual. Para los romanos la familia comprendía a todas
aquellas personas que estaban sometidas a un paterfamilias y también incluía al conjunto de
cosas y seres humanos (esclavos) que lo obedecían. La relación con el paterfami/ias era una
relación de sujeción a su poder. Obviamente las personas le debían obediencia, pero también
los esclavos y (en modo figurado, por cierto) los animales y las cosas.
El paterfamilias:
Paterfamilias eran los varones ciudadanos romanos que no dependieran de otro, pero no era
imprescindible que tuvieran alguien bajo su dependencia, por lo que "paterfamilias" no quiere
decir que tenga hijos (como cuando hoy nos referimos a un "padre de familia"); sino que no
está sujeto al poder de ningún pater. Es decir que patertamilias no era el que tenía hijos sino el
que no tenía un pater que lo mandara. Originariamente el poder que el pater tenía sobre su
familia recibía el nombre omnicomprensivo de manus. De esa palabra deriva mancipium (que
significa algo así como "facultad de detentar la manus"; y de mancipium deriva mancipatio,
cuyo significado veremos rnás adelante. Con el tiempo ese poder tuvo distintos nombres según
con quien se ejercitara: se llamaba patria potestad si se refería a los hijos y descendientes, se
llamaba simplemente manus si se ejercía sobre la esposa que hubiera contraído matrimonio
"cum manu" y se denominaba dominium si se ejercía sobre las cosas.
En un primer momento la patria potestad incluía el derecho de dar muerte al hijo (luego
atemperado en tiempos del Imperio), de abandonarlo no reconociéndolo como miembro de la
familia al nacer y de venderlo o de proceder a la entrega noxal para no responder por el delito
que hubiera cometido. Las personas podían pertenecer a una familia (alieni iuris) por lo que
dependerían de otro que sería su pater o ser cabeza de su propia familia (sui iuris).
Situación jurídica de los alieni iuris. Peculios, acciones peculiares. En principio los a/ieni iuris
son incapaces de derecho: no pueden tener bienes, decidir sobre su propia vida, contraer
matrimonio ni hacer testamento. No obstante se les permitía tener una suerte de patrimonio
que recibía el nombre de peculio que podía ser: a) profecticium cuando se trataba de una
parte del patrimonio del pater que éste le daba para que lo tuviera como si fuera propio (pero
sin serlo, porque el pater seguía teniendo la propiedad y era responsable de las deudas.
Imagínense un padre moderno que le da un taxi a su hijo menor de edad para que lucre con él
pero sabiendo que si hay un accidente responderá por los daños que se ocasionen); b)
castrense que estaba integrado por los bienes adquiridos por el filius como consecuencia de su
actividad como militar (sueldos, botines y también algunas donaciones); sobre este peculio el
filius se comporta casi como si fuera un pater, con la única restricción de que si moría
intestado lo heredaba su pater, disposición que fue derogada por Justi. niano; debiéndose
acotar que a partir de Constantino también entra. ron en esta categoría con el nombre de
peculio cuasi castrense los bienes adquiridos por regalo del Emperador o en el ejercicio de la
función pública y e) el adventicium que está integrado por los bie. nes recibidos por
donaciones o legados por vía materna, sobre los cuales finalmente el filius fue el verdadero
propietario y el pater tenia el usufructo. En tiempos republicanos y posteriores, los pretores
comenzaron a otorgar acciones para que se pudiera reclamar al pater por deudas contraídas
por quienes estaban sujetos a su patria potestad. Estas acciones son conocidas con el nombre
genérico de addiectitiae qua. litatis (acciones de cualidad agregadas) y se distinguen con el
norn. bre de: 1) acción de peculio et de in rem verso (donde el pater era •· responsable por el
enriquecimiento que hubiera obtenido, pero con el límite del peculio); 2) acción quod iussu
(por el total de la deuda 51 el pater autorizó la operación); 3) acción exercitoria (se podía recia.
mar contra el pater armador por la totalidad de las deudas que su hijo, capitán de navío,
hubiera contraído); 4) la institona (contra el pater dueño de un negocio por deudas contraídas
por su hijo como gerente y 5) la acción tributaria (a favor de los perjudicados por la insolvencia
de un filius que estaba administrando su peculio) que ordenaba distribuir el peculio a prorrata
entrelos acreedores.
Modos de entrar en la familia; por naturaleza o por derecho. Ingresan a la familia en forma
natural todos aquellos que son concebidos dentro de un matrimonio romano (iusta nuptiae).
Obviamente si el padre está sujeto a un pater, el nacido entra en la familia de éste. Por razones
jurídicas aquellos que son adoptados entran en la familia del adoptante, los adrogados en la
del adrogante y la mujer que contrae matrimonio cum manu en la familia de su esposo.
Modos de egresar de la familia. Sólo por disposición del pater se puede egresar de la familia. A
simple título de ejemplo recordemos los casos de permitir a una hija contraer matrimonio cum
manu, entregar a un hijo en adopción, efectuar el abandono noxa/ o emancipar al filius.
En la larga historia del sistema jurídico romano el concepto de iarnilia" fue variando.
Se denomina parentesco al vínculo que une a los miembros de una agrupación familiar. Ese
vínculo puede establecerse según distintos parámetros.
Aganados: El más antiguo de los parentescos que se conoce en Roma agnaticio, que es un
vínculo de poder. Eran entre sí parientes agnados todos aquellos que estuvieran sometidos al
poder de parterfami/ias o que hubieran estado si éste viviera. Por ello no formaban parte de la
familia agnaticia los hijos emancipados, las hijas que entraban a otra familia al contraer
matrimonio cum manu ni sus eventuales descendientes; pero sí formaban parte la in manu de
un pater o las de quienes le estuvieran sometidos. Para no equivocarse conviene no hablar de
vía masculina o femenina, porque lo que importaba era la sujeción (deber de obediencia) y no
lo genético.
Gentilicio: Habida cuenta que la memoria humana es limitada, el vinculo agnaticio establecía a
lo sumo una vinculación entre tres o, a lo StJ. mo, cuatro generaciones porque más allá se
volvía imprecisa la descendencia. No obstante los romanos (sobre todo los de clase alta)
conservaban memoria de la pertenencia a una u otra gens, aunque, por supuesto no existía
forma de probarlo como no fuera a través de agregar a su nombre personal y paternal el de
una supuesta gens. Entre sí todos los que llevaban el mismo nombre gentilicio eran "parientes
gentilicios".
Afinidad: Finalmente no podemos dejar de mencionar el vínculo por afinidad o político, que se
da como consecuencia de un matrimonio entre miembros de dos familias. Este tipo de
parentesco tuvo muy poca importancia en el Derecho Romano, salvo en lo referido a
impedimentos matrimoniales, según se verá más adelante.
En la obra Justinianea los hijos concebidos en un matrimonio celebrado conforme las reglas
romanas (iusta nuptiae) eran considerados hijos legítimos, mientras que los que nacían fuera
de un matrimonio eran llamados hijos ilegítimos. Si el esposo de la madre podía demostrar que
no había tenido acceso carnal con su esposa (por ejemplo por haber estado ausente durante el
lapso de tiempo donde podría haberse producido la concepción o por impotencia total) podía
impugnar su paternidad.
Los hijos ilegítimos podían ser: a) naturales (fruto de un concubinato); b) adulterinos (cuando
alguno de los padres estaba casado con otra persona); e) incestuosos (hijos de parientes hasta
tercer grado); d) sacrílegos (si alguno de sus progenitores había hecho voto de castidad y e)
concebidos por el pueblo (si la madre tenía unq vida sexual que tornaba imposible determinar
la paternidad).
Adrogación.
Un pater podía hacer entrar a su familia a un romano que no perteneciera a ella. Para ello,
según que el ingresante fuera o no cabeza de su propia familia (pater), se debía usar el
procedimiento de la adrogación o de la adopción. Había adrogación cuando un pater
(adrogante) hacía ingresar a su familia a otro pater (adrogado), lo que provocaba que todos los
que dependían de éste también entraran en la familia del adrogante. El procedimiento debía
realizarse originalmente ante los comicios curiados (que se denominaban calados cuando se
trataba de cuestiones familiares) y en tiempos imperiales -dado que ya no se celebraban
comicios- ante treinta lictores; y el carácter público que tenía era para que el pueblo se
enterara (y se cree que también aceptara siquiera formalmente) que se producía la
desaparición de la familia del adrogado, la extinción de su culto familiar y la continuidad del
culto familiar de la familia del adrogante. Al no poder participar de la vida política de Roma, las
mujeres y los menores impúberes hasta los tiempos del Principado no podían adrogar ni ser
adrogados. Tampoco podían adrogar los menores de sesenta años ni los tuvieran hijos
varones. El adrogado tomaba el nombre del adrogante, todos sus bienes pasaban a formar
parte del patrimonio del adrogante y se convertía en alieni iuris. Como consecuencia de la
pérdida de la calidad de su¡ iuris del adrogado sus deudas se extinguían, pero los pretores
obligaban a los adrogantes a responder por esas deudas o dejar los bienes del adrogado en
poder de sus acreedores, lo que implicaba una verdadera "in integrum restitutio".
Adopción.
Había adopción en el Derecho Romano cuando un pater hacía entrar a su familia a un hijo o
hija de otro pater. Si bien en tiempos clásicos el procedimiento era muy arcaico y consistía en
una serie de mancipationes seguidas de manumisiones. a partir de Justiniano sólo se requería
la conformidad del adoptante y del pater del adoptado brindada frente a un magistrado. El
adoptante tenía que tener dieciocho años más que el adoptado y no importaba que tuviera o
no hijos. El adoptado -igual que el adrogado- tomaba el nombre de su nuevo pater. En tiempos
de Justiniano, la adopción podía ser plena (cuando el adoptante era ascendiente del adoptado)
o minusplena (cuando el adoptante no era ascendiente del adoptado). En este último caso el
adoptado seguía bajo la patria potestad de su pater anterior y el único efecto que se producía
era que adquiere el derecho de heredar a su adoptante.
Emancipación. Efectos.
Se denomina emancipación al acto solemne por el cual un pater libera a su hijo de su sumisión
a la patria potestad. En tiempos arcaicos la formalidad consistía en una triple venta (simulada
con un amigo que hacía de "comprador" y lo manumitía de inmediato) al cabo de las cuales el
hijo se convertía en sui iuris, perdiendo sus derechos hereditarios agnaticios. Más tarde
comienza a recibir su porción de la herencia cuando a través del sistema pretoriano de la
bonorum possessio se va reconociendo el vínculo cognaticio que, obviamente, nunca se
perdía. Justiniano dispuso que bastaba para emancipar a un hijo con una simple manifestación
del pater hecha ante un magistrado.
PATRIA POTESTAD
Se denomina patria potestad al poder (potestas) que ejerce el pater sobre sus descendientes y
eventuales adoptados de cualquier sexo. Las potestades del pater eran amplísimas y
abarcaban:
a) El ius vitae necisque que implicaba la posibilidad de disponer de la vida. Esta facultad se va
luego limitando hasta que en época del principado debía obtenerse la conformidad del
magistrado para ejecutar a un hijo.
b) También podía el pater vender a su hijo (ius vendendi}, ya sea como esclavo al extranjero o
dándolo in mancipium dentro de Roma y esta facultad también se fue limitando durante el
Imperio.
d) el ius noxae dandi que era el derecho que tenía de enajenar al hijo para evitar la
responsabilidad por un delito que éste hubiera cometido.
Estos derechos cesaban, obviamente cuando el filius dejaba de pertenecer a la familia por
cualquier motivo (adopción, emancipación o casamiento cum manu).
Tutela
Se llama así a la protección que el Derecho Romano ejercía sobre los sui iuris que no gozaban
de capacidad de hecho, aunque eran, obviamente, capaces de derecho. Por diversas razones
había romanos a los cuales, aún siendo sanos y adultos, no se les reconocía que tuvieran
suficiente inteligencia y sagacidad como para gobernar sus propios actos sin perjudicarse y por
eso se les ponía un tutor a los efectos de cuidarlos. Se distingue entonces entre la tutela que se
ejercía sobre los menores impúberes y sobre las mujeres de cualquier edad, que no estuvieran
sometidos a un pater. es decir, que fueran sui iuris.
La tutela sobre los impuberes comenzaba en el caso de los huerfanos desde la muerte del
pater o con su emancipación y finalizaba cuando llegaban a los doce años las mujeres y a los
catorce los varones. Debe distinguirse el caso de los llamados "infantes menores" (hasta los
siete años) en que su incapacidad era absoluta, de los llamados "infantes mayores" (desde los
siete en adelante) cuya incapacidad era relativa ya que resultaban válidos todos los actos que
los beneficiaran.
El tutor podía ser designado en: a) un testamento (tutela testamenta. ria) con el sólo requisito
de que gozara de la testamenti factio pasiva; b) designado x la ley (tutela legítima), es decir
como canse. cuencia de que no había testamento válido en cuyo caso la tutela le correspondía
a quien sería su heredero legitimo si el menor falleciera, o c) designado por el pretor (tutela
dativa) en el caso de que de la aplica. ción de la tutela legítima no surgiera ningún agnado en
condiciones.
Al iniciarse la tutela el tutor debía prestar juramento de desempe. ñarse fielmente y hacer un
inventario de los bienes del tutelado y, si se trataba de una tutela legítima, dar garantías
prestando caución.
Si se trataba de un infante menor el tutor debía gestionar sus negocios (negotiorum gestio)
entendiéndose que los negocios los rea!izaba éste pero una vez finalizada la tutela debía
trasladar sus efectos al menor; pero si el tutelado era infante mayor el tutor sólo prestaba su
autorización a los actos que el menor realizara (auctoritas), convalidando los mismos.
En tiempos del dominado se le concedió al tutelado una hipoteca tácita sobre los bienes del
tutor para que aquel pudiese ser indemnizado por los daños que el tutor le hubiera
ocasionado.
Finalmente a principios del siglo V se extendió el ius liberorum a todas las mujeres del Imperio,
por lo que la institución no aparece en el corpus Justinianeo. La tutela la ejercían los agnados
más próximos, pero era más laxa que la de los impúberes. Estaba referida a la disposición de
bienes recibidos por sucesión de la familia agnaticia.
Curatela.
Ya desde las XII Tablas encontramos regulaciones especiales para tratar los casos de los
dementes, en procura de proteger sus personas y sus bienes. La doctrina ha distinguido -
aunque en la práctica no hubo ya diferencias a partir del Derecho Clásico- entre los
considerados "dementes furiosos" (que se suponía que tenían intervalos de lucidez durante los
cuales cesaba la curatela) y los "retrasados ó débiles mentales" (llamados "mentecaptus"
refiriéndose a que tenían la mente "cautiva") que no tenían intervalos lúcidos. En este caso la
curatela debía gestionar todo tipo de negocios con un criterio obviamente tuitivo y podía
quedar a cargo de los agnados más próximos o, en caso de inexistencia, de la persona que
designara el pretor. En el Corpus luris se obliga a los pretores a inventariar los bienes' y rendir
cuentas. También en la ley de las XII Tablas se dispone la designación de un curador para los
pródigos que dilapidaran la hereditas recibida y, posteriormente se extiende la curatela a
cualquier clase de pródigos interdictando sus bienes y permitiéndosele sólo adquirir, pero no
enajenar.
Un caso especial de curatela lo constituyeron en Roma los menores de 25 años, a los que, para
protegerlos por su supuesta inexperiencia negocia!, la Lex Plaetoria (aproximadamente año
185 aC) les concedió una acción popular contra los que se hubieran aprovechado de aquella.
Más adelante los pretores otorgaron excepciones basados en esas situaciones y utilizaron el
remedio extraprocesal de la in integrum restitutio para retrotraer los efectos de los negocios
jurídicos sospechados de perjudicar a los menores de 25 años. Habida cuenta de que los
menores de 25 años no podían desarrollar sus actividades negociales pues nadie quería
exponerse a que se anularan los efectos del acto realizado con ellos, se autorizó a estos a pedir
un curador primero para cada caso y luego perrn a. nente. La asistencia de un curador era
obligatoria para recibir pagos, comparecer en juicios y también si el contratante lo exigía.
Cuando el curador prestaba su consentimiento (consensus) al acto éste se tornaba inatacable e
irreversible.
Eran entes que no son personas de existencia visible, susceptible de adquirir derechos y
obligaciones. En la Roma primitiva era un concepto desconocido, recién durante el
Imperio, por necesidad de tutelar fuera de los intereses individuales, provocó la
necesidad de dar forma jurídica a organizaciones humanas (individuos o masa de
bienes).
- Los romanos nunca concibieron la existencia de lo que hoy llamamos “Estado” como
un ente diferenciado del pueblo romano. Ellos denominaban “Populus Romanus” a la
concreta sumatoria de los ciudadanos. El pueblo no era un ente abstracto sino el
conjunto de los romanos entendido como algo tangible, que se podía ver y cuya voz se
podía sentir.
● Fundaciones
Existe un patrimonio afectado a la realización de un fin elevado, piadoso, lícito, en las
que el patrimonio aparece como si fuera un sujeto de derecho. Los encargados de estas
fundaciones actuaban como meros administradores de un patrimonio que aparece como
si fuera un sujeto de derecho.
Sólo se conocieron las fundaciones con fines caritativos: de origen testamentario (un
testamento cargaba al heredero con la obligación de alimentar pobres o refugiar
enfermos), imperial (a partir de los Emperadores Antoninos afectaban bienes propios a
esos fines) y religioso (con el cristianismo la Iglesia comenzó a ocuparse de lazarillos
y casas de hospedajes para indigentes).
A final del Imperio de Occidente estaban muy difundidas y caído el gobierno central, en
casi todos los casos la Iglesia se hizo cargo de ellas.
La diferencia entre las asociaciones/corporaciones y las fundaciones es en las
primeras el elemento humano, es decir sus miembros. En las fundaciones en cambio, es
el patrimonio dejado por el fundador afectado a un fin lícito.