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Temas de Actualidad Tributaria C. Weffe
Temas de Actualidad Tributaria C. Weffe
J a ime P a r r a P é r e z
Asociación Venezolana de Derecho Tributario
TEMAS
ACTUALIDAD
TRIBUTARIA
a
Ho me n a je
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C o o r d in a c ió n
/ E l v i r a D u p o u y M . - Ir e n e d e v a l e r a
s e rie e v e n to s 27
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO
TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL
Y MUNICIPAL: ESTADO DE LA CUESTIÓN
Carlos E. WeffeH.*
SUMARIO
a) L a c o d ific a c ió n e n e l d e r e c h o tr ib u ta r io . C o n s id e r a c io n e s
g e n e r a le s
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particularm ente im portante para nosotros, la codificación sirve, adem ás, para
(iv) a rm o n iza r el derecho aplicable a m últiples ju risd ic c io n e s im positivas, tanto
in tern a s com o c o m u n ita ria s 9.
De tal m anera, con fundam ento doctrinal en la autonom ía del derecho tri
butario, y con base en la experiencia legislativa de la R e ich sa b g a b e n o rd n u n g
alem ana de 1919'°, la doctrina latinoam ericana pronto em prendió el cam ino
de la codificación en m ateria tributaria, en el que superaría, incluso, a la propia
E u ro p a ". A sí, el C ódigo F iscal de la F ederación M exicana de 193812 inició la
ruta a la que seguirían, luego, los C ódigos Tributarios de B olivia, B rasil, C osta
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R ica, C hile, E cuador, Perú, U ruguay y V enezuela13, del m odo que lo describe
uno de sus principales actores, R am ón V a l d é s C o s t a :
“ E ste m o vim iento ejerció sin duda una notable influencia renovadora en la
literatura europea especializad a posterior. Sus pioneros en A m érica L atina
fueron G i u l i a n i F o n r o u g e , en A rgentina, con sus proyectos de C ódigo Fiscal
de 1942 y 1964; G o m e s d e S o u s a , en B rasil, con su anteproyecto de 1954 y
actuación en la co m isión que elaboró el texto definitivo, y R i o f r í o V i l l a g ó -
m e z , en Ecuador. A ellos se agregaron M a r i o P u g l i e s e y D i ñ o J a r a c h con sus
conocidas obras P rincipios de derecho financiero y E l hecho im ponible y su
participación en los C ódigos de M éxico y B uenos A ires, respectivam ente.
E l m ov im iento do ctrinal fue seguido p o r u n a p reocupación legislativa de
recep ción de los nuevos principios en C ódigos que recogieron y sistem atiza
ro n las insuficientes y a veces contradictorias disposiciones legales dispersas
en la legislación de otras ram as ju ríd ic a s” 14.
13 S obre las particularidades de estos C ódigos T ributarios, véase P L A Z A S V E G A ; D e r e c h o ... pp. 101
a l l í ; B A IS T R O C C H I; C o d ific a c ió n ... pp. 208 a 212, y D E L A G A R Z A ; D e r e c h o ... pp. 61 a
65, e tp a s s im .
14 V A LD ÉS C O S T A ; C u r s o ... p. 252.
15 D e a cu erd o con la q u in ta c o n clu sió n de las I Jo m a d as L atin o am erican as de D e rech o T ributario,
“ [1]«5 n o r m a s ju r íd ic a s -tr ib u ta r ia s s u s ta n c ia le s, fo r m a le s y p ro c e sa le s , d e b e n s e r a g r u p a d a s
s is te m á tic a m e n te e n c u e r p o s ju r íd ic o s o r g á n ic o s ”. IN S T IT U T O L A T IN O A M E R IC A N O D E
D E R E C H O T R IB U T A R IO ; E s t a tu t o s ... p. 21.
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Esa opción d istin ta im plica, com o puede verse, la d e sig u a ld a d de las partes
en la relación ju ríd ic a tributaria: con base en lo que F e r r e i r o L a p a t z a , indig
nado, califica com o terg iversa ció n “d ig n a d e l p e o r sofista ” del pensam iento
de su m aestro, S á i n z d e B u j a n d a , quien -en otro c o n te x to - escribiera que “en
la relación fisc o -c o n trib u y e n te d o m in a el p rin c ip io de la c o m u n id a d so b re el
p r in c ip io d e la lib e r ta d p r iv a d a " 25, las adm inistraciones tributarias de A m érica
Latina, reunidas en el c i a t , afirm an que el equilibrio de las partes en la relación
juríd ico tributaria no tiene, en el estado actual de las cosas, sentido alguno. Para
el c i a t , “ n o se ju s tific a v o lc a r los m a yo res e sfu erzo s en e l d esa rro llo y s u ste n
ta ció n d e los d erech o s d e l c o n trib u yen te sin o que, en e l p re te n d id o eq u ilib rio
en tre las p a r te s d e la rela ció n fisc o -c o n trib u y e n te , se d e b e a te n d e r en igual
fo r m a y con ig u a l én fa sis a la tra scen d en cia y a s e q u ib ilid a d d e la rea liza ció n
d e l d erecho d e l fis c o d e c o n creta r e l cobro d e los trib u to s q u e se g e n e ra ra n
p o r im perio d e d isp o sicio n es leg a les ” 26; por lo que sobre esos principios -lo s
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debe tener com o norte la m anutención del equilibrio de las partes en la relación
ju ríd ic a tributaria, “ese eq u ilib rio s e ha ve n id o p e rd ie n d o en Venezuela en las
ú ltim a s dos reform as [en 1994 y 2001], a l extrem o q u e p rá c tic a m e n te nos
está n lleva n d o a l m o d elo d e C ó d ig o d e l C IA T d e 1 9 9 7 ' (Interpolado nuestro).
A ñade S o l que en el C ódigo O rgánico Tributario de 2001 “nos en co n tra m o s
co n d isp o sic io n e s que so n reco g id a s d e l m o d elo d e C ó d ig o d e l C IA T y que
g e n e ra n un o d io so d eseq u ilib rio en los derech o s y o b lig a cio n es d e lo s su jeto s
d e la relación ju r íd ic a tributaria, o b via m en te fa v o re c ie n d o a l F isco, e inclusive
tien en vicio s d e in co n stitu c io n a lid a d ”30.
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b) L a c o d if ic a c ió n d e l d e r e c h o t r ib u t a r io e n lo s e s t a d o s f e d e r a le s
Los problem as a los que atiende la codificación tienen especial auge en los
países de estructura fe d e r a l, o - e n todo caso- en aquellos en los que existe m ás
de un ente con po d er tributario. Tal com o señala F e r r e j r o L a p a t z a , la existencia
“d e d iverso s y n u m ero so s en tes p ú b lic o s (E stado, C o m u n id a d es autó n o m a s,
en tes locales, etc.) con fa c u lta d e s n o rm a tiva s en m a te ria d e g a sto s e ingresos
p ú b lic o s fa c ilita la existen c ia d e n o rm a s diversas, d isp a res y a ú n en oca sio n es
c o n tra d icto ria s q u e in cid en to d a s e lla s en e l c o m p le jo e n tra m a d o d e vín cu lo s
q u e o rig in a la a c tiv id a d fin a n c ie r a d e tales en te s ”31. E n el m ism o sentido, d e
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c) E l C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u ta r io . S u u b ic a c ió n e n e l s is te m a
d e fu e n te s d e l d e r e c h o tr ib u ta r io e n V e n e z u e la
Estas funciones, las de racionalización, sistem a tiza ció n y sim plificación del
ordenam iento, son las que en nuestro sistem a tiene atribuido el Código Orgánico
Tributario35. En efecto, el Código agrupa p a rc ia l36, sistem ática y ordenadam ente,
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las norm as ju ríd icas tributarias sustanciales, form ales y procesales, así com o
los principios fundam entales de la tributación, de m odo que, según su prim era
E xposición de M otivos, la prom ulgación del C ódigo “so lu c io n a ría u n a g ra v e
d eficien cia d e nuestro o rd en a m ien to leg a l en esta m a te ria ” , pues “las leyes
trib u ta ria s e sp ecia les está n m u y lejos de su stitu ir el p a p e l d e u n C ó d ig o en sus
resp ectivo s ca m p o s p a rcia les, a d em á s d e la in co n ven ien cia d e la d iv e rsid a d de
n o rm a s p a r a reg u la r situ a cio n es q u e d eb en s e g u ir una p a u ta sim ila r en todos
los trib u to s”. En este sentido, el C ódigo perm ite, de acuerdo con sus redactores
originales, resolver “d e m a n era apro p ia d a y un ifo rm e m uch o s de los p ro b le m a s
q u e se h a b u sca d o so lu c io n a r en fo r m a p a r c ia l en los d iverso s p ro y e c to s ” que,
para la fecha, habían sido presentados, problem as que pueden resum irse en “la
a u se n cia de un a p ro p ia d o c o n ju n to d e n o rm a s fu n d a m e n ta le s y g en era les, a s í
com o la d isp ersió n y la d iv e rsid a d d e las existen te s”, lo que “c o n stitu ye u na
se v e ra tra b a p a r a su n e cesa ria siste m a tiza c ió n y a p lic a c ió n ”*1.
resp ecto es la de la n o rm a co n ten id a en el p a rág ra fo p rim ero del a rtícu lo 27 resp ecto d el im puesto
sobre la renta, p o r la cu al “ [s]e c o n sid e r a rá n c o m o n o e fe c tu a d o s lo s e g re so s y g a s to s o b je to d e re
tención, c u a n d o e l p a g a d o r d e los m ism o s n o h a y a reten id o y e n te ra d o e l im p u e sto c o rre sp o n d ie n te
c o n fo r m e a lo s p la z o s q u e e sta b le zc a la le y o su re g la m e n to , s a lv o q u e d e m u e s tre h a b e r e fe c tu a d o
e fe c tiv a m e n te [sic] d ic h o eg reso o g a s to ”. L a norm a, a d em ás de in tro d u c ir un e lem en to e x tra ñ o
al d iseñ o del C ó d ig o - reg u lació n p arcial de la base im ponible del im p u esto sobre la re n ta , deja
sin reso lv er el p ro b lem a q ue le dio origen: el de la n o d e d u cib ilid ad de los g astos re sp ecto de los
cuales el pag ad o r, actu an d o en calid ad de re sp o n sab le, om itiese re te n er o enterase extem p o rán e-
m ente el im p u esto re ten id o en la o p eració n g e n eratriz del g asto, d e acuerdo con lo p rev isto , en su
ú ltim a v ersió n , en el p a r á g r a fo se x to d el artícu lo 87 de la L ey d e Im puesto sobre la R enta ( G a c eta
O fic ia l d e la R e p ú b lic a B o liv a r ia n a d e V enezuela N° 5.390 E xtrao rd in ario , del 22 de o ctu b re de
1999). E n efecto, com o y a señ aláram o s en una o casió n prev ia, la n o rm a en co m e n tario s, si bien
se en cu e n tra co n ten id a en el C ódigo O rg án ico T ributario y, con ello , se reso lv ería el p ro b lem a de
vio lació n d e la reserv a legal q u e en m ateria penal trib u ta ria o ste n ta este in stru m en to n o rm ativ o
fren te a las leyes e sp e ciale s - xlada la n atu ra le z a sa n c io n a to ria del referid o p a r á g r a fo s e x to - , sigue
co n te n ien d o una s a n c ió n in d irecta , en tan to p reten d e a fec ta r la d e te rm in a ció n del im p u esto sobre
la ren ta co n fo rm e a la real cap acid ad co n trib u tiv a d el o b lig ad o trib u ta rio sobre la base de u n a
p re su n ció n , cie rta m en te iu ris ta n tu m , co n fo rm e a la cual co rre sp o n d e al sujeto p a siv o p r o b a r s u
in o ce n cia . A sí, com o bien p uede verse, la no rm a en co m e n tario s im plica (i) v io la c ió n d e la reserv a
legal, y a no p o rq u e la sanción im p ro p ia esté con ten id a o no e n el C ó d ig o O rgánico T rib u tario , sino
p o r n o c u m p lir con los req u isito s m ín im o s del m a n d a to d e tip ific a c ió n lex p rc ev ia , certa , s tr ic ta
e t s c r i p t a - que c o m p o n en a la reserv a legal en m ate ria sa n cio n ad o ra; y (ii) c o n cu lcació n de la
p r e s u n c ió n d e in o ce n cia , c o n sag rad a en el a rtícu lo 49 .2 de la C o n stitu ció n , to d a vez q u e se exige
del sujeto p a siv o la pru eb a de su in o c e n c ia la efec tiv a re alizació n del g a s to -, sin q u e se ex ija a
la A d m in istració n T rib u taria la p ru eb a de cargo que, m á s a llá d e to d a d u d a ra z o n a b le , ju stific aría
la im p o sició n de la pena. Vid. W E F F E H ., C arlos E.; “A lg u n a s p ato lo g ías del D e rech o Penal
T rib u tario en V enezuela” , en X X X I V J o r n a d a s J.M . D o m ín g u e z E s c o v a r - D e re c h o T rib u ta rio .
E d icio n es del C o leg io de A b o g ad o s del E stado L ara, B arq u isim eto , 2009, p. 136.
37 V E N E Z U E L A ; E x p o s ic ió n . .. pp. 361 a 363.
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A sí, el C ódigo O rgánico T ributario tiene com o objeto fijar sistem ática y
ordenadam ente los principios generales del derecho tributario en Venezuela,
dando así perm anencia, certeza y claridad a la legislación tributaria “a f i n de
a se g u ra r la e sta b ilid a d y c o n o cim ien to de las situ a cio n es ju r íd ic a s q u e los
m ism o s re g la m en ta n ” , así com o sim plificar la legislación singular tributaria y
facilitar su com prensión y cum plim iento com o garantía de los derechos indi
viduales38. P ara ello el legislador ubicó al C ódigo O rgánico T ributario, en el
sistem a constitucional de tipos norm ativos39 a ser dictados p o r la R epública,
bajo la com petencia legislativa conferida a la A sam blea N acional p o r im perio
del artículo 187.1 de la C onstitución40, dentro de las leyes o rg á n ica s, que - d e
acuerdo con el artículo 203 de la L ey Fundam ental- son “ las q u e a s í d en o m in a
esta C onstitución; las qu e se d icten p a r a o rg a n iza r los p o d e res p ú b lic o s o p a r a
d esa rro lla r los derechos co nstitucionales y las q u e sirva n d e m arco n orm ativo a
o tra s leyes”. E n este sentido, com o con acierto señala A n d r a d e R o d r íg u e z 41,
38 IN S T IT U T O L A T IN O A M E R IC A N O D E D E R E C H O T R IB U T A R IO ; E s ta tu to s . .. p. 21.
39 S obre el p ro b lem a d e los tip o s n o rm ativ o s en n u e stro o rd en am ien to , véase P E Ñ A S O L ÍS , José;
L o s tip o s n o rm a tiv o s en la C o n stitu c ió n d e 1999. C o lec ció n E stu d io s Ju ríd ico s N° 14, T ribunal
S u p rem o d e Ju sticia, C aracas, 2005.
40 G a c e ta O ficia l d e la R e p ú b lic a B o liv a r ia n a d e V en ezu ela N° 5.908 E xtrao rd in ario , del 19 de
feb rero d e 2009. S u artícu lo 187.1 d isp o n e lo sig u ien te: “ C o rr e s p o n d e a la A s a m b le a N a c io n a l:
1.- L e g is la r e n la s m a te ria s d e la c o m p e te n c ia n a c io n a l y s o b r e e lfu n c io n a m ie n to d e las d istin ta s
ra m a s d e l P o d e r N a cio n a F '.
41 A N D R A D E R O D R ÍG U E Z , B etty; “ A n álisis a ce rca del cará cte r o rgánico d el C ó d ig o O rgánico
T rib u ta rio ” , en R e v is ta d e D e re c h o T r ib u ta rio N° 115. E d iciones d e la A so ciació n V enezolana de
D e rech o T rib u tario , C aracas, 2 007, p. 54.
42 G a c e ta O ficia l d e la R e p ú b lic a d e V enezuela N ° 3.357 E xtrao rd in ario , del 2 de m arzo de 1984.
Su tex to e ra el siguiente: “ S o n leyes o rg á n ic a s las q u e a s í d e n o m in a e sta C o n stitu c ió n y la s q u e
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orgánica, en tanto el C ódigo sirve, com o hem os visto, para dotar de coherencia
al sistem a tributario m ediante la unificación de sus principios generales, lo
que llevó, p o r una parte, a que la C om isión R edactora del C ódigo propusiese
tal investidura43 y a que, incluso, se levantase la aprobación del P royecto en
prim era discusión para cum plir con el requisito de m ayoría ca lificada, exigido
por el artículo 163 en com entarios, de m odo de investir al C ódigo del carácter
orgánico con el que lo conocem os hoy día44.
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d) P la n te a m ie n to d e l p r o b le m a . E l C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u ta r io
c o m o le g is la c ió n fe d e r a l p o s ib le m e n te a p lic a b le a la tr ib u ta c ió n
esta d a l y m u n ic ip a l
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E stas leyes regulan, com o puede verse del enunciado del artículo, aquellas
m aterias que son calificadas com o concurrentes entre la R epública y los E sta
dos, excluyendo - p o r p rin c ip io - a las m aterias que eventualm ente caigan en la
com petencia concurrente de la R epública y los M unicipios, o de los E stados y
los M unicipios, es decir, con exclusión del tercero de los entes p olítico territo
riales en cada uno de esos casos. N o p uede predicarse igual solución respecto
de las m aterias que sean de la com petencia de los tres niveles de gobierno
político territorial, y a que son precisam ente estas m aterias -a d e m á s de las que
correspondan a la R epública y a los Estados específicam ente- las que pueden ser
reguladas po r leyes de bases, ordenadoras de las relaciones com petenciales entre
la R epública y los E stados, de un lado, y del otro po r leyes de d esarrollo dicta
das po r los E stados que, a su vez, servirán p ara instrum entar las com petencias
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a) A p lic a c ió n s u p le t o r ia d e l C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u t a r io a la
tr ib u ta c ió n e s ta d a l y m u n ic ip a l, p o r im p e r io d e su s p r o p ia s
d is p o s ic io n e s . E v o lu c ió n le g is la tiv a .
60 O CT A V IO , Jo sé A n d rés; “A n á lisis d e las D isp o sicio n es P re lim in ares del C ó d ig o O rg án ico T rib u
ta rio ” , en C o m e n ta rio s a l C ó d ig o O rg á n ic o T rib u ta rio . E d ic io n es de la A so cia ció n V enezolana de
D e rech o T rib u tario , C a rac as, 1983, p. 25.
61 V E N E Z U E L A ; E x p o s ic ió n . .. p. 368
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62 V E N E Z U E L A ; E x p o s ic ió n d e ! A n te p r o y e c to . .. pp. 4 0 0 a 402.
63 Cfr. O CT A V IO ; C o m e n ta rio s a n a lític o s ... p. 80.
64 O C T A V IO ; O r ig e n ... p. 20; y O CT A V IO ; C o m e n ta rio s a n a lític o s ... pp. 80 y 81.
65 T oda v ez que, com o ap u n ta PA L A C IO S M A R Q U E Z , “e n la d isc u sió n d e l P ro y e c to d e C ó d ig o
O rg á n ic o T rib u ta rio en e l s e n o d e la C o m isió n té c n ic a n o m b r a d a a l e fe c to p o r e! M in is te rio d e
H a c ie n d a s e so s tu v o la in c o n v e n ie n c ia que, d e n tr o d e u n a r e fo rm a d e l C ó d ig o O rg á n ic o T rib u
ta rio m e d ia n te L e y H a b ilita n te, s e p r o c e d ie r a a m o d ific a r e l á m b ito d e a p lic a c ió n p a r a lle v a r su
a p lic a c ió n p le n a a los e sta d o s y m u n ic ip io s ”. P A L A C IO S M A R Q U E Z ; E l C ó d ig o . .. p. 161.
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la d e term in a ció n d e los tipos im p o sitivo s o a lícu o ta s d e los tributos esta d a les
y m u n ic ip a le s ” , es razón suficiente, a ju ic io de la C om isión R edactora del
Proyecto, para aplicar directam ente el C ódigo a la tributación estadal y m uni
cipal, “ d eja n d o a sa lvo las c o m p eten cia s d e d ich o s entes p o lític o -te rrito ria le s
p a r a la creación, m o d ifica ció n y su p resió n d e los trib u to s q u e la C on stitu ció n
y las leyes les a trib u y e n ”66 C on esta visión coincidió, en la prim era discusión
del entonces proyecto y especialm ente en lo relativo a los procedim ientos, el
diputado R am ón José M e d i n a 6 7 , y sin m ayor contratiem po el texto fue aprobado
en p r im e ra discusión.
Sin em bargo, la se g u n d a discusión sería diferente. A pesar de que el texto
som etido a la discusión po r la S ub-C om isión designada por la C om isión P er
m anente de Finanzas fue m odificado p ara in clu ir los tributos de los distritos
m etropolitanos y del D istrito C apital com o objeto de aplicación directa del
C ódigo “ d e c o n fo rm id a d con las leyes orgá n ica s d icta d a s a l efe c to ’’ 68, desde
el m ism o inicio del debate69 sobre el artículo se propuso su m odificación, por
vía del diputado G uillerm o P a l a c i o s , para que el C ódigo fuese aplicable su p le
to ria m e n te a la tributación estadal y m unicipal, e incluso para que se elim inara
la m ención incorporada sobre los distritos m etropolitanos y el D istrito Capital.
O tro P a l a c i o s -L e o n ard o - se opuso v ehem entem ente70, con fundam ento en
la naturaleza fe d e r a l d esce n tra liza d a de la R epública ex artículo 4 de la Ley
F undam ental, lo que supone la lim itación de la autonom ía estadal y m unicipal
con base en “ to d a s a q u ella s n o rm a s q u e d esa rro llen los d erech o s y g a ra n tía s
66 V E N E Z U E L A ; D i a r i o . .. p. 10.
67 En sus p a lab ras, “ e l p r o y e c to d e L e y q u e n o s o c u p a o lvid ó lo q u e h a s id o u n a in ve te ra d a p r á c tic a
d e lo s g o b ie r n o s, q u e les h a to c a d o te n e r c o m o p o s ib ilid a d e l a d e la n ta r e sta m a te r ia en e l p a sa d o ,
y e s e l n o a p lic a r e n to d a s las in sta n c ia s d e l s e c to r p ú b lic o , d o n d e h a y a c o m p e te n c ia s trib u ta ria s,
q u iero decir, ta n to lo s e sta d o s, q u e la va n a te n e r a h o r a c o m o lo s m u n ic ip io s, u n ú n ic o r é g im e n d e
p r o c e d im ie n to s e n e sta m a teria . A h o r a m u c h o m ás. e l m a n d a to n o s lo im p o n e e l a rtíc u lo 3 1 6 d e
la C o n stitu c ió n , c u a n d o h a b la d e l S is te m a Ú n ico T ributario, d e b e m o s acordar, p ie n s o q u e e s u n a
d e la s o b se r v a c io n e s q u e d e b e r ía m o s h a c e r e n s u s e g u n d a d isc u sió n , q u e en to d a s y c a d a u n a d e
las in sta n cia s d e l s e c to r p ú b lic o q u e ten g a n q u e v e r c o n e s ta m a teria , ¡os p r o c e d im ie n to s a f i j a r y
a e s ta b le c e r s e a n lo s q u e c o n te n g a e l C ó d ig o O rg á n ic o T ributario. D e e s ta m a n e ra a se g u ra rem o s
u n s o p o r te d e sd e e l p u n to d e v is ta ju r íd ic o m u c h o m á s s ó lid o e n c u a n to a e s a s e g u r id a d ju r íd ic a
y le g a l q u e to d o s a s p ir a m o s te n e r". V E N E Z U E L A ; D i a r i o . .. pp. 153 y 154.
68 V E N E Z U E L A , R epública Bol iv ariana de; D ia rio d e D e b a te s d e la s e sió n d e la A sa m b le a N a c io n a l ,
30 de ago sto de 2 001. C o p ia fo to stática en p o d er del autor, p. 173.
69 El tex to del d e b ate - a l que h arem o s re fe re n cia en los p á rrafo s sig u ien tes- p u ede verse en V E N E
Z U E L A ; D i a r i o ... pp. 354 a 364.
70 Su posició n p u e d e co n su ltarse, d e ta lla d a y p ro v ech o sam en te, en P A L A C IO S M A R Q U E Z ; E l
C ó d ig o ... pp. 119 a 174. En el tex to hace re fe re n cia e x p r e sa a la seg u n d a d iscusión, en las pp.
161 a 167.
665
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
71 C on lo que el dipu tad o R O N D Ó N , quien - p o r c ie rto - fue m iem bro de la A sam b lea N a cio n al C o n s
tituyente, d esco n o ce el contenido del artículo 156.12 de la C onstitución, que reserv a e xc lu siv a m e n te
a la R e p ú b lic a la trib u ta ció n sobre to d a a ctiv id ad calificada com o de h id ro c a rb u ro s. R esp ecto de
la trib u ta c ió n m u n ic ip al a los h id ro ca rb u ro s, r e su lta o b lig ad a re fe re n cia el trab a jo d e A N D R A D E
R O D R ÍG U E Z , B etty; “T rib u tació n m u n icip al a los h id ro ca rb u ro s” , en Tem as so b r e T r ib u ta c ió n
M u n ic ip a l e n V enezuela. E d icio n es d e la A so cia ció n V enezolana de D erech o T ributario, C aracas,
2005, pp. 321 a 381.
72 D e n o m in a ció n su g e rid a p o r PA L A C IO S M Á R Q U E Z p a ra u n a le y o r g á n ic a m a rco , en el sentido
d el tex to , que d esa rro llara con cará cte r integral el c o n ten id o del artículo 156.13 de la C onstitución.
PA L A C IO S M Á R Q U E Z ; E l C ó d ig o ... p. 129, e n p ie de página. V IG IL A N Z A G A R C ÍA difiere del
c riterio de P A L A C IO S M Á R Q U E Z , en tan to “n o e r a d e s e a b le n i v ia b le e s p e r a r a u n a s u p u e s ta
'L e y d e A rm o n iz a c ió n y C o o rd in a c ió n d e l S is te m a T rib u ta rio 'p a ra c o m e n z a r a s a n c io n a r n o rm a s
q u e h ic ie ra n d e l s is te m a trib u ta r io m u n ic ip a l a lg o m á s c erca n o a l sig lo X X T \ lo q ue ju stific aría - a
666
CARLOS E.W EFFE H.
b) C o n s e c u e n c ia s
su ju ic i o - la in clu sió n de n o rm as d e arm o n iza c ió n trib u ta ria e x a rtícu lo 156.13 de la C o n stitu ció n
en la L ey O rg án ica del P o d e r P ú b lico M un icip al. V IG 1L A N Z A G A R C ÍA , A drian a; “ El capítulo
trib u ta rio d e la L ey O rg án ica del P o d er P úblico M u nicipal: fu n d am en to s co n stitu c io n a le s y p ro
b lem as que le d iero n o rig en ” , en Tem as s o b r e T rib u ta c ió n M u n ic ip a l e n V enezuela. E d icio n es de
la A so ciació n V enezolana de D e rech o T ributario, C aracas, 2 0 0 5 , p. 15.
73 S an c io n a d a p o r la A sam b lea N a c io n a l el 11 d e m arzo de 2 0 0 4 , m as v e ta d a p o r el P re sid e n te de
la R e p ú b lic a, e x artícu lo 2 14 de la C o n stitu ció n . A la fecha, no h a y aso m o de p o sib ilid a d alg u n a
d e p ro m u lg a c ió n d e e sta im p o rta n te n o rm ativ a. El a n álisis m ás c o m p le to y p ro v e ch o so del P ro
y e cto es el q u e h a ce u n o de sus crea d o res, C A R M O N A B O R JA S ; D e s c e n tr a liz a c ió n ... pp. 259
a 346.
74 G a c eta O ficia l d e la R e p ú b lic a B o liv a r ia n a d e V enezuela N ° 3 9.163, del 22 d e abril de 2009.
75 Según el e n ca b ez am ien to del articulo, “L o s e sta d o s p o d r á n c e le b r a r c o n ve n io s, en tre s í y c o n las
d e m á s e n tid a d e s p o lític o -te r r ito r ia le s , c o n e l f i n d e lo g ra r la a rm o n iz a c ió n trib u ta ria , e v ita r la
d o b le o m ú ltip le im p o sic ió n y p r o p ic ia r la c o o rd in a c ió n trib u ta ria . D ic h o s c o n v e n io s e n tr a rá n
e n v ig e n c ia en la f e c h a d e s u p u b lic a c ió n e n la G a c eta O ficia l d e l e sta d o o en la f e c h a p o s te r io r
q u e s e in d iq u e ”. V e n e z u e l a , R e p ú b lic a B o liv arian a de; P ro y e c to d e L e y O r g á n ic a d e H a c ie n d a
P ú b lic a E s ta d a l. C o n su ltad o el 30 de ju n io de 2 0 0 9 en h ttp ://w w w .asam b lea n ac io n al.g o b .v e /
in d ex .p h p ?o p tio n = c o m _ d b q u e ry & Ite m id = 1 8 2 & ta sk = E x e c u te Q u e ry & q id = 1 3 & e ta p a = 4 & le y e s_
id = 2 0 1 85.
76 A rtícu lo 161, L ey O rg á n ica del P o d e r P ú b lico M u n ic ip a l.- “ L os m u n ic ip io s p o d rá n c eleb ra r
acu erd o s e n tre ellos y con otras en tid a d es p o lítico -territo ria les con el fin de p ro p iciar ia c o o rd in a
ció n y arm o n iza c ió n trib u ta ria y e v itar la doble o m ú ltip le trib u ta ció n interju risd iccio n al. D ich o s
co n v en io s entrarán en v ig en c ia en la fech a de su P u b lica c ió n en la re sp ec tiv a G a ce ta M unicip al
o en la fech a p o ste rio r que se in d iq u e” .
667
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
leyes e sta d a le s11 o las O rdenanzas m u n ic ip a le s1*, dependiendo del caso; (v)
el C ódigo O rgánico Tributario; (vi) los c o n ven io s de e sta b ilid a d trib u ta ria a
que se refiere, en caso de su prom ulgación, el artículo 26 del Proyecto de L ey
O rgánica de la H acienda P ública E stadal79, así com o el artículo 164 de la Ley
O rgánica del Poder P úblico M unicipal80; y (vii) los reg la m en to s ejecu tivo s
que dicte el G obernador o el A lcalde, en ejercicio de la p o te s ta d trib u ta ria 81
a ellos conferida.
E n segundo lugar, com o puede verse -in clu so - de la discusión en el seno del
Poder L egislativo Federal sobre la m ateria, dado el texto del artículo I o del C ó
digo O rgánico Tributario, su supletoriedad en lo relativo a la tributación estadal
y m unicipal tiene su fundam ento en la a u to n o m ía de Estados y M unicipios.
668
CARLOS E.W EFFEH .
III. PO SIB L E S ZO N A S D E A P L IC A C IÓ N D IR E C TA
a) E l p r o b le m a e n la d o c tr in a
669
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
670
CARLOS E.W EFFEH .
671
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL V MUNICIPAL: ESTADO
672
CARLOS E.W EFFEH .
base de las lim itaciones que, para los entes político territoriales, suponen las
autonom ías de los Estados y de los M unicipios; en otras palabras, la aplicabilidad
o no del C ódigo O rgánico T ributario a los tributos estadales y m unicipales es
un problem a de d istrib u ció n co n stitu c io n a l d e co m p eten cia s.
E n efecto, com o quiera que la autonom ía estadal y m unicipal está lim i
tada, en los térm inos de la C onstitución y d e las leyes fe d e ra le s, en tanto a s í
lo d e te rm in e la C o n s titu c ió n - im plica que es posible que el C ódigo O rgánico
Tributario sea aplicable d ire cta m en te a los tributos estadales y m unicipales,
por las siguientes causas:
(i) L a distribución del Poder Público Estatal, en tanto suponga funciones priva
tivas de la R epública que sean, en consecuencia, únicam ente regulables por
vía del C ódigo O rgánico T ributario ex artículo 156 de la C onstitución;
(ii) La com petencia arm onizadora de los tributos estadales y m unicipales a
cargo de la R epública, ex artículo 156.13 de la C onstitución;
(iii) L a residualidad de las com petencias de la R epública, en tanto las m aterias
que las com ponen pertenezcan a la reserva norm ativa del Poder Federal
“p o r su índole o n a tu ra leza ” , de conform idad con lo previsto en el artículo
156.33, C onstitución; o
(iv) El desarrollo por el Código Orgánico Tributario - d e ser el c a so - de derechos
constitucionales o principios relativos a los M unicipios y dem ás entidades
locales, conform e con los artículos 168 y 203 de la Constitución.
E n consecuencia, deberá analizarse -a u n q u e sum ariam ente- el alcance (i)
de la autonom ía de los estados y de los m unicipios; así com o (ii) del posible
desarrollo de derechos constitucionales o de principios relativos a los estados
y m unicipios por parte del C ódigo O rgánico Tributario. De la determ inación
de estas posibles zonas de confluencia podrá afirm arse, con carácter definitivo,
si aún parcialm ente el C ódigo debe aplicarse de m anera directa a la tributación
estadal y m unicipal.
IV. B A SE S C O N ST IT U C IO N A L E S
a) A u to n o m ía
a. C oncepto
673
APLICACIÓ N DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
que el concepto de autonom ía "es co m p ren sivo d e los p o d e res d e leg isla ció n
y a d m in istra c ió n a la vez”91, siendo entidades autonóm icas “a q u ella s en tid a
des p ú b lic a s q u e d ictan su s leyes, elig en su s a u to rid a d es y se g o b iern a n p o r
s í m ism as, sin in terven ció n d e otro poder, aun cua n d o s u crea ció n y orig en
p r o c e d e a su v e z d e una e n tid a d mayor, in la q u e a q u élla no p o d r ía e x istir
m as, sin em bargo, al aplicar el concepto antes m encionado a los m unicipios
- a quienes expresam ente califica com o a u tó n o m o s- H e r n á n d e z R o n entiende
com o autonom ía m unicipal “ [1ja f a c u lta d q u e tienen las M u n icip a lid a d es de
d icta r p o r s í m ism a s las n o rm a s ju r íd ic a s p o r las q u e han de reg irse”, de lo que
se sigue que, para él, la autonom ía m unicipal se reduce a la auto-norm ación en
las m aterias de su com petencia, con los lím ites señalados por la C onstitución
y la ley.
Igualm ente, esta parece ser la opinión de S a n t i R o m a n o , de acuerdo con
la interpretación que de su tesis hace R o n d ó n d e S a n s ó . Según esta últim a,
del planteam iento de aquel “em ergen dos n otas esen cia les q u e h o y en día
la d o c trin a so stie n e en fo r m a unánim e. S o n ellas: en p r im e r lugar, q u e el
sig n ific a d o ju r íd ic o p ro p io d e a u to n o m ía es e l de a u to n o m ía n o rm a tiva y en
se g u n d o lugar, q u e la no ció n a lu d e a l p o d e r n o rm a tivo q u e e l orden a m ien to
ju r íd ic o so b e ra n o reco n o ce o a trib u ye a los o rd en a m ien to s derivados. D e a llí
que, a u to n o m ía ju ríd ic a m e n te hablando, es a u to n o rm a c ió a d e los en tes no
so b e ra n o s”, si bien la venezolana identifica una tercera característica funda
m ental del concepto, de m ayor relevancia - a su ju ic io - que las anotadas, pues
674
CARLOS E.W EFFEH .
califican, en definitiva, dicho poder; las norm as em anadas del sujeto autónom o
se equiparan a las del sujeto soberano, “en e l se n tid o d e qu e so n in teg ra tiva s o
co m p o n en tes d e l o rd en a m ien to g e n e r a r , y no sim plem ente producto de éste,
po r lo que reconoce a los M unicipios autonom ía de prim er grado, frente a los
grados inferiores que ocupan, por ejem plo, las U niversidades o el C onsejo
N acional de U niversidades92.
Por otra parte, existe una concepción m ás am plia de autonom ía, que a la
denom inada autonom ía n o rm a tiva -b ásicam en te, a la que reconducen la noción
integral de autonom ía las opiniones ya c ita d a s- agregan otras dim ensiones
de auto-gobierno, com o serían la autonom ía fis c a l, la eco n ó m ica , la a d m in is
tra tiva y la o rg a n iza tiva , com o es el caso de M o l e s C a u b e t 93. P ara el ilustre
p rofesor español, la autonom ía “se o frece siem p re co m o e l ‘sta tu s ’ju r íd ic o de
un su je to d e D erech o P úblico, d e term in a tivo d e una m a n era d e s e r q u e a fec ta
a su s p o sib ilid a d e s d e obrar. E n este se n tid o co n stitu ye u na c a p a c id a d leg a l
no o rig in a ria [ ...] sin o derivada, o sea, co n ferid a p o r la C o n stitu ció n o L e y ”,
capacidad ju ríd ic a que es reductible, en definitiva, al ejercicio de poderes ca
lificados sobre determ inadas m aterias, cuya extensión determ inará el alcance
de la autonom ía, y teniendo com o cualidad inm anente la exclu sivid a d , esto es,
la preterición de cualquier otro poder “ q u e d e a lg u n a m a n era c o n d icio n e - al
m en o s o rd in a ria m en te—su s d ecisiones, sa lvo p o r la v ía ju ris d ic c io n a L m .
D e otro lado, B i e l s a entiende a la autonom ía com o la facultad del ente
político territorial de darse sus propias instituciones y - a f o r t i o r i - de gober
narse po r ellas, “p e r o se g ú n a lg u n a s n o rm a s p re e x iste n te s”, de m anera que
un ente autónom o “no puede constituirse sino po r las reglas preexistentes de
la C onstitución nacional” , ni puede “ d a rse ‘s u ’co n stitu ció n sin o d e acu erd o
co n p re su p u e sto s ‘ju ríd ic o p o lític o s ’ d a d o s”95, m ientras que E n t r e n a C u e s t a
675
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
considera que el térm ino «autonom ía» es em pleable com o capacidad general
de autodeterm inación y com o autonorm ación, si bien a esta últim a acepción
atribuye la fuerza esencial del concepto de form a que lo acerca a la definición
del prim er sector doctrinal m encionado96.
D e lo expuesto, y a pesar de la clara m ultivocidad del térm ino, es posible
aventurar una definición de autonom ía que com prenda - a l m e n o s - los aspectos
fundam entales que interesan a nuestros efectos; así, autonom ía será la c a p a cid a d
ju r íd ic a d e actu a ció n d e l ente p ú b lic o no so b e ra n o q u e le p e r m ite e l ejercicio de
las m a teria s d e su c o m p eten cia sin resp o n d er je rá rq u ic a m e n te a las d irectrices
d e un en te distinto, y c u ya fo r m a n o rm a l d e exp resió n es la ley.
b. C lases
96 “L a a u to n o m ía s e p r e d ic a ta n s ó lo d e lo s e n te s p ú b lic o s m e n o re s y s e d e fin e c o m o la p o te s ta d
a tr ib u id a a ta le s e n te s d e c o n stitu ir su p r o p io O rd en a m ien to , m e d ia n te la p r o m u lg a c ió n d e n o rm a s
q u e p a s a n a f o r m a r p a r te d e l O rd e n a m ie n to j u r íd ic o e s t a t a l E n t r e n a C u e s t a , R afael; C u rs o d e
D e re c h o A d m in is tr a tiv o . 2a E dición. T ecnos, M adrid, 1966, p. 144.
97 SS C 1.337/2000, d e 8 de n o v iem b re, caso In stitu to d e B en e fic en c ia P ú b lic a y B ie n e s ta r S o c ia l D e l
E s ta d o T á c h ira -L o te r ía d e l T á c h ira - v. M u n ic ip io G ira r d o t d e l E s ta d o A r a g u a , en http.V/www.
tsj.g o v .v e/d e cisio n es/sco n /n o v iem b re /1 3 3 7 -0 8 1 1 0 0 -0 0 -1 9 8 6 .h tm , 30 de ju n io de 2009.
98 SSC 1.585/2000, del 19 de d iciem b re, caso Iv á n D a r ío B a d e ll v. M u n ic ip io F ra n c is c o d e M ira n d a
d e l E s ta d o G u á ric o , en h ttp ://w w w .tsj.g o v .v e/d ec isio n es/sco n /d iciem b re /1 5 8 5 -1 9 1 2 0 0 -0 0 -1 2 3 7 .
htm , 3 0 de ju n io d e 2009.
676
CARLOS E.W EFFEH .
c. L im ita c io n es
677
APLICACIÓ N DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
104 A rtícu lo 226, L ey O rgánica del P o d er Público M unicipal.- “A lo s e fe c to s d e e ste trib u to , s e e n tie n d e
p o r e x p lo ta c ió n p r im a r ia la s im p le p r o d u c c ió n d e fr u to s , p r o d u c to s o b ie n e s q u e s e o b te n g a n d e
la n a tu ra leza , sie m p r e q u e é sto s n o s e so m e ta n a n in g ú n p r o c e s o d e tr a n s fo r m a c ió n o d e in d u s
tria liza c ió n . E n e l c a s o d e la s a c tiv id a d e s p e c u a r ia s , a v íc o la s y d e p e s c a , lo s p r o c e s o s d e m a ta n za
o b en eficio , c o n se rv a c ió n y a lm a c e n a m ie n to s e c o n sid e r a rá n in c lu id o s d e n tr o d e la a c tiv id a d
a g r íc o la p r im a r ia . S e e xc lu y e n d e e s ta c a te g o r ía lo s p r o c e s o s d e e la b o r a c ió n d e su b p ro d u cto s,
e l d e sp re sa d o , tro c ea d o y c o rte s d e lo s a n im a les. E n la s a c tiv id a d e s fo r e s ta le s , s e c o n s id e r a n a c
tiv id a d e s p r im a r ia s lo s p r o c e s o s d e tu m b a , d e sc o rtez a d o , a serra d o , s e c a d o y a lm a c e n a m ie n to .”
105 R E A L A C A D E M IA E S P A Ñ O L A ; D ic c io n a r io d e la L e n g u a E s p a ñ o la . 22a E d ició n , T om o 3, voz
« co o rd in an ). E spasa, M ad rid , 2001, p. 439.
106 R E A L A C A D E M IA E S P A Ñ O L A ; D ic c io n a r io ... T om o 2, v o z « arm o n izan ), p. 140.
107 C A S T IL L A D O M IN G O , M anuel; L a A r m o n iz a c ió n T rib u ta ria e n la In te g r a c ió n d e la s E co n o m ía s
m á s P e q u e ñ a s, c onsultado en http://w w w .iadb.org/int/fiscal/docum ent/pdf/arm oniz.pdf, 30 de ju n io
d e 2009.
678
CARLOS E. WEFFE H.
tipos im positivos - lo que gram aticalm ente, en el c o n texto del artículo parece
referirse a los h ech o s g en e ra d o re s de los tributos estadales y m unicipales, y
las a lícu o ta s im positivas; y (iii) la creación de m ecanism os de com pensación
financiera, m ediante fondos específicos interterritoriales.
En consecuencia, la idea de arm onización puede - y d e b e - entenderse com o
la posibilidad co n stitu cio n a l, pues así lo prevé el num eral 13 del artículo 156
de la C onstitución, de brindar co h eren cia al sistem a tributario venezolano, al
cual en una oportunidad anterior108 definim os com o e l co n ju n to d e p r in c ip io s
verdaderos o fa ls o s reu n id o s entre sí, co m o p a r te s de un todo, p a r a o b te n e r un
resu lta d o c o n sisten te en un cu erp o d e d o c trin a q u e regule las p re sta c io n e s en
din ero d eb id a s a un E sta d o determ in a d o , e l c u a l p o r su p o d e r d e im p erio tiene
e l d erech o d e ex ig ir d e un p a r tic u la r d ete rm in a d o p a r a e l c u m p lim ien to d e sus
fin e s . C oherencia que, en definitiva, persigue la univocidad del cuerpo de doctri
na al que hem os hecho referencia, m ediante el establecim iento de m eca n ism o s
d e so lu c ió n de conflictos d e m ú ltip le im p o sició n in tern a , y no de regulación
d irecta de los elem entos esenciales del tributo, pues lo contrario supondría la
a n tin o m ia entre la potestad arm onizadora y el p rin c ip io d e d escen tra liza ció n ,
consagrado en los artículos 4, 6 y 158 de la C onstitución.
P o r su parte, u n segundo grupo de lim itaciones a la autonom ía fiscal
de los estados y de los m unicipios están im p lícita s en la C onstitución, y se
resum en en las siguientes: (i) re serva leg a l trib u ta ria , ex artículos 317 de la
C onstitución y, p ara los m unicipios, 160 de la L ey O rgánica del P oder Público
M unicipal; (ii) le g a lid a d a d m in istra tiva , de acuerdo con lo dispuesto en los
artículos 137 y 141 eiusdem ; (iii) c a p a c id a d c o n trib u tiva , según el artículo
316; (iv) ig u a ld a d a n te la ley trib u ta ria , ex artículo 19; (v) la garantía de no
c o n fisca ció n , de acuerdo con lo previsto en el artículo 317 de la C onstitución
y, respecto de los m unicipios, po r el artículo 160 de la L ey O rgánica del P oder
P úblico M unicipal; (vi) la garantía de n o d isc rim in a ció n , según el artículo
19 de la C onstitución y que tiene consagratoria expresa, si bien parcial, en el
artículo 183.3 eiu sd em , según lo analizado previam ente; (vii) la garantía de
u n id a d e c o n ó m ica n a c io n a l, según el artículo 299 de la C onstitución; (viii) la
p ro h ib ic ió n de d o b le im p o sició n , que en el ám bito m unicipal aparece recogi
da en el artículo 160 de la L ey O rgánica del P oder P úblico M unicipal; (ix) la
garantía de irre tro a ctivid a d d e la ley trib u ta ria , de acuerdo con lo previsto en
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTA D O ..
b) D e s a r r o llo d e d e r e c h o s y p r in c ip io s c o n s titu c io n a le s .
“Hasta aquí se ha hablado de normas en general. Ahora hay que preguntar qué
son normas de derecho fundamental o iusfundamentales. Esta pregunta puede
ser planteada abstracta o concretamente. Es planteada abstractamente cuando
se pregunta sobre la base de cuáles criterios una norma, independientemente
de su pertenencia a un determinado orden jurídico o Constitución, puede ser
identificada como norma de derecho fundamental. Es planteada concreta
mente cuando se pregunta cuáles normas de un determinado orden jurídico
o de una determinada Constitución son normas de derecho fundamental y
cuáles no. Lo que aquí interesa es una teoría de los derechos fundamentales
109 E l d e sa rro llo ju ris p ru d e n c ia l de estas lim ita c io n e s al p o d e r trib u ta rio de los estad o s y de los m u
n icip io s p u ed e consu ltarse en R O M E R O -M U C I, H u m b erto ; J u ris p r u d e n c ia T rib u ta ria M u n ic ip a l
y la A u to n o m ía L o c a l (1 9 3 6 -1 9 9 6 ). T om o I. E dito rial Ju ríd ica V enezolana, C aracas, 1997, pp.
145 a 525; y R O M E R O -M U C I, H um b erto ; J u r is p r u d e n c ia T rib u ta r ia M u n ic ip a l y E s ta d a l y la
D e s c e n tr a liz a c ió n F is c a l (1 9 9 7 -2 0 0 4 ). T om o III. E d ito rial Ju ríd ica V enezolana, C aracas, 2 005,
pp. 287 a 985.
110 A L E X Y , R obert; Teoría d e lo s D e re c h o s F u n d a m e n ta le s . T rad u cció n del o rig in al alem án p o r
E rn esto G A R Z Ó N V A LD ÉS, y rev isió n de R u th Z IM M E R L IN G . C e n tro de E stu d io s P o lítico s y
C o n stitu cio n ales, M adrid, 2001, pp. 62 y 63.
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CARLOS E.W EFFE H.
681
APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
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CARLOS E.W EFFE H.
lo s d e r e c h o s fu n d a m e n ta le s a lo s q u e h a c e r e fe r e n c ia la n o r m a c o n te n id a e n e l
n o s u p o n e n d e r e c h o s fu n d a m e n ta le s o b je to d e d e s a r r o llo p o r m e d io d e le y e s
o r g á n ic a s c o r r e s p o n d ie n te s a l s u b tip o n o r m a tiv o e n e s tu d io , ta l c o m o r e c o n o c e
e n n u e s t r o m e d i o P e ñ a S o l í s 116.
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL V MUNICIPAL: ESTADO
V. N U E S T R A O PIN IÓ N
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O r g á n ic o T r ib u ta r io )
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
d erech o trib u ta rio co m ú n , que sirve com o elem ento general de lim itación del
po d er del Estado, en su m ás am plia acepción, en lo relativo a los gravám enes
que, por su im perium , puede éste im poner a los ciudadanos com o restricción
d irecta al derecho constitucional de propiedad, ex artículo 115 de la C onstitu
ción. A sí, d e b e rá - a nuestro ju ic io -p ro c la m a rse la aplicación directa d elT ítu lo
I del C ódigo O rgánico Tributario a la tributación estadal y m unicipal, tal y com o
dice V i g i l a n z a G a r c í a , “ in d ep en d ien tem en te d e l co n ten id o d e l a rtícu lo 1 a l
q u e h em o s hech o referen cia a lo largo d e este trabajo y de lo q u e a l resp ecto
p u e d a d isp o n e r un a O rd en a n za o ley e s ta d a F '23.
Sin em bargo, com o y a indicáram os al inicio de este acápite, aún en el caso
que se entendiese que el C ódigo O rgánico Tributario es aplicable sólo su p le to
ria m e n te a la tributación m u n icip a l, el Título I - p o r el c o n tra rio - sería en todo
ca so d e a p lica ció n directa: en efecto, y a la L ey O rgánica del Poder Público
M unicipal regula, ordenando d irecta m en te la aplicación de norm as idénticas
a las del C ódigo, instituciones fundam entales del derecho tributario reguladas
en el m encionado T ítulo I. Es ese el caso, fundam entalm ente, de (i) la reserva
leg a l tributaria, que en la L ey O rgánica del Poder P úblico M unicipal encuentra
detallado fundam ento g e n e ra l, de acuerdo con lo previsto en el artículo 162,
así com o para las e x en cio n es y e xo n era cio n es, ex artículos 159 y 167; y (ii) la
vigencia tem p o ra l de la ley tributaria, según el artículo 159 de la Ley.
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CARLOS E. W EFFEH.
O r g á n ic o T r ib u ta r io )
federal, en el establecim iento de los elem en to s esen cia les d e l tributo, cuestión
que - d e entenderse a s í- im plicaría una o b via violación a la autonom ía estadal
y m unicipal, en tanto la p o te s ta d a rm o n iza d o ra no im p lica u n a regulación
sem ejante, sin o e l esta b lecim ien to - e n todo c a s o - d e n o rm a s d e co n flicto q u e
resuelvan los p ro b le m a s de d o b le o m ú ltip le im p o sició n interna.
N o tenem os una posición definida sobre este punto, si bien tendem os a
p ensar que n a d a o b sta a la aplicación directa del T ítulo II del C ódigo O rgánico
Tributario a la tributación estadal y m unicipal. C om o la propia redacción de
las disposiciones en com entarios lo sugiere, así com o p o r el carácter p a r c ia l
de la codificación en él contenida, el T ítulo II del C ódigo O rgánico Tributario
no parece, en p r in c ip io , regular d irecta m en te elem entos esenciales del tributo,
sino que - e n todo c a s o - establece principios generales de la tributación, que
constituyen la esen cia del derecho tributario m aterial; aunque, cierto es, no
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO
puede desconocerse que, aún indirectam ente, las norm as com entadas im plican
regulación de los elem entos esenciales del tributo, lo que - p o r el esquem a de
distribución del po d er tributario en la C o n stitu c ió n - está vedado al Poder F e
deral respecto de los tributos estadales y m unicipales p o r constituir violación
de la autonom ía, tanto organizativa com o adm inistrativa y fiscal, sa lvo el caso
d e n o rm a s d e conflicto p a r a reso lver p r o b le m a s de d o b le o m ú ltip le im posición
in tern a o n o rm a s d e a rm o n iza ció n , tal com o indicam os, y que no es el caso
del T ítulo II en com entarios.
N o obstante, al igual que pasa con el T ítulo I, aún en el caso que se e n
tendiese que el C ódigo O rgánico T ributario es aplicable sólo su p le to ria m en te
a la tributación m u n icip a l, hay instituciones del derecho tributario m unicipal,
dada la vigencia de la L ey O rgánica del P oder P úblico M unicipal, reguladas en
el T ítulo II del C ódigo, p ara las cuales la aplicación de las norm as del C ódigo
O rgánico Tributario es directa: es el caso de (i) la p re sc rip ció n , de conform idad
con el artículo 166 de la Ley; y (ii) el régim en de exen cio n es y exo n era cio n es,
el cual está som etido a un régim en idéntico al del C ódigo según el artículo
167 eiusdem .
O r g á n ic o T r ib u ta r io ).
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CARLOS E.W EFFE H.
norm as del referido Título califican com o reglas d e c o n flicto , con el objeto de
a rm o n iza r tributos.
R especto de la p r im e ra de las interrogantes, respecto de la cual ya hem os
hecho análisis en ocasiones anterio res126, son posibles tres interpretaciones: (i)
com o quiera que la naturaleza ju ríd ic a del ilícito tributario es la de un ilícito
p e n a l, la reserva a la que se refiere el artículo 156.32 de la C onstitución im plica
que ningún ente político territorial distinto de la R epública puede establecer
ilícito alguno, quedando sólo a los estados y a los m unicipios la p erce p c ió n
del producto de la im posición de penas pecuniarias, de conform idad con lo
establecido en el artículo 30 del C ódigo P e n a l127; (ii) por otra parte, si el ilícito
tributario es un ilícito a d m in istra tivo , donde la potestad para su tipificación
deriva del p o d er general de p o lic ía a d m in istra tiv a y, en consecuencia, de la
com petencia de gestión concreta - e n este caso, del po d er trib u ta rio -, entonces
estados y m unicipios, en la m edida en la que se les reconozca tal poder, tendrán
la facultad de crear ilícitos tributarios, estando únicam ente som etidos en esta
m ateria a las lim ita cio n es q u e a l p o d e r trib u ta rio pu ed a im poner el Poder Fe
deral m ediante el ejercicio de la c lá u su la d e arm onización', y (iii) aún cuando
el ilícito tributario es ilícito p e n a l, el térm ino «penal» tiene, en la C onstitución,
un significado histórico concreto, asociado con la co d ifica ció n d e los delitos
y de las penas', así, las norm as constitucionales que atribuyen a los estados y
m unicipios com petencia p ara obtener ingresos p o r la im posición de sanciones
atribuyen facultad a éstos p ara la tipificación de ilícitos castigados con penas
d istin ta s d e las p e n a s p r iv a tiv a s d e lib erta d , pues éstas, siem pre, estarán re
servadas al Poder Federal ex artículo 156.32 de la C onstitución. A sí, para esta
últim a tesis -q u e es en la que c re e m o s- los d elito s tributarios son de exclu siva
regulación p o r la R epública, y en consecuencia el C ódigo O rgánico Tributario
es de aplicación directa, m ientras que - p o r su p a rte - el po d er sancionador
para tipificar los ilícitos tributarios está com prendido en la a u to n o m ía de los
E stados y M unicipios.
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APLICACIÓ N DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL V MUNICIPAL: ESTADO
P or otra parte, el C apítulo I del T ítulo III del C ódigo O rgánico Tributario
-q u e regula la p a r te g e n e ra l del derecho penal trib u ta rio - puede interpretarse
com o d esa rro llo d e d erech o s y p rin c ip io s c o n stitu cio n a les, según lo y a lar
gam ente expuesto en páginas anteriores, y en consecuencia ser únicam ente
regulable m ediante leyes orgánicas fe d e r a le s . N uevam ente, hay d o s criterios
con base en los cuales puede darse respuesta a la interrogante planteada: (i) s í
son desarrollo de derechos y garantías constitucionales, en tanto dichas norm as
regulan, con las características especiales propias de esta ram a del D erecho,
las soluciones particulares del D erecho Penal Tributario, y su no aplicación
configuraría violación a la igualdad ante la ley; y de otro lado (ii) no desarrollan
tales derechos y garantías, pues no configuran, en los térm inos previam ente
expuestos, regulación directa, fr o n ta l y g lo b a l de derechos y garantías cons
titucionales.
E n este caso debem os pronunciam os resueltam ente p o r la opción afir
m a tiva . E l C apítulo I del T ítulo III del C ódigo O rgánico Tributario regula los
p rin c ip io s fu n d a m e n ta le s del derecho penal tributario, com o m ecanism o excep
c io n a l de lim itación directa, fr o n ta l y g lo b a l de los derechos constitucionales de
libertad, propiedad y libre desem peño de la actividad económ ica de preferencia,
p o r lo que, com o resulta natural, es necesario predicar respecto de este aparte la
aplicabilidad p le n a y directa del C ódigo a la regulación g e n e ra l de los ilícitos
tributarios estadales y m unicipales, así com o de sus sanciones128.
E n tercer lugar, con fundam ento en la posición de acuerdo con la cual el
ilícito tributario es un ilícito ad m in istra tivo , donde la potestad para su tipifica
ción deriva del poder general de p o lic ía a d m in istra tiva y, en consecuencia, de la
com petencia de gestión concreta - e n este caso, del po d er trib u tario -, entonces
estados y m unicipios, en la m edida en la que se les reconozca tal poder, tendrán
la facultad de crear ilícitos tributarios y, en consecuencia, podrá plantearse la
posibilidad de lim ita r dicho ejercicio por el Código O rgánico Tributario, enten
dido com o u na ley d e a rm onización tributaria. E n este sentido, com o en nuestra
opinión las norm as penales tributarias tienen una naturaleza distin ta , según lo
expuesto anteriorm ente, debem os inclinam os en este supuesto por la negativa:
el T ítulo III del C ódigo O rgánico T ributario no constituye, así, una norm a de
coordinación y arm onización del poder tributario de estados y m unicipios.
N o obstante, y a p esar de lo últim am ente expuesto, p o r im perio de la
L ey O rgánica del P oder Público M unicipal hay dos supuestos de aplicación
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d) T ítu lo IV : A d m in is tr a c ió n T r ib u ta r ia (a r tíc u lo s 1 2 1 a 2 3 5 ,
C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u ta r io ).
trom isión del P oder Federal en la regulación de los cauces form ales m ediante
los cuales el M unicipio ejercerá su com petencia tributaria, esto es, concretará la
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO ..
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CARLOS E.W EFFE H.
no puede ser asim ilada a las de reglas arm onizadoras, en el sentido ya varias
veces expuesto.
e) T ítu lo V : R e v is ió n d e lo s a c to s d e la A d m in is t r a c ió n T r ib u ta r ia
(a r tíc u lo s 2 3 6 a 2 5 8 , C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u ta r io )
f) T ítu lo V I: P r o c e d im ie n to s J u d ic ia le s (a r tíc u lo s 2 5 9 a 3 4 3 ,
C ó d ig o O r g á n ic o T r ib u ta r io )
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B IB L IO G R A F ÍA
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CARLOS E.W EFFEH .
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APLICACIÓN DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO A LA TRIBUTACIÓN ESTADAL Y MUNICIPAL: ESTADO ..
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CARLOS E.W EFFEH .
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