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SEGUNDO PARCIAL DERECHO MERCANTIL.

ELEMENTOS PATRIMONIALES PATRIMONIO Y CAPITAL La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios capitalistas, a este se le llama capital social. El capital social: es una cifra o expresin de valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garanta para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad misma. El patrimonio social: se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la sociedad y se modifica constantemente, segn el xito o fracaso de la gestin econmica desarrollada. NORMAS QUE ASEGURAN LA EFECTIVIDAD DEL CAPITAL SOCIAL.

1. ART. 27 Cdigo de Comercio. 2. Las sociedades encomandita simple y responsabilidad limitada: debe
tener aportado ntegramente el capital al constituirse; en las accionadas se deber pagar un 25 % del capital suscrito. 71, 81, 89.

3. Los socios responden subsidiariamente con sus bienes. Cuando el


patrimonio social no es suficiente para pagar las obligaciones de las sociedades art. 30, excepto la sociedad annima y responsabilidad limitada, as como el socio comanditario en las en comandita.

4. En la escritura se hace constar el monto del capital autorizado. 88 5. Prohibida la distribucin de utilidades no causadas: 35 6. Obligatorio reservar de las utilidades anuales netas un 5%: 36.
NORMAS QUE ASEGURAN LA INTEGRIDAD DEL CAPITAL.

A. Toda modificacin del capital social debe hacerse constar en escritura


pblica. Adems de inscribirse en el Registro Mercantil. 15, 17, 206, 2011.

B. El aumento o reduccin del capital social debe ser resuelto por el


rgano correspondiente en cada una de las sociedades: en la forma y

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trminos que determine su escritura social; en la resolucin o disminucin y la forma de pago. 203

C. No puede otorgarse escritura que implique aumento de capital en la


sociedad de responsabilidad limitada: si no consta que efectivamente se ha pagado el aumento. 205 LAS RESERVAS DE CAPITAL. Constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las reservas pueden ser voluntarias y legales. Las reservas no pueden ser menores de cinco por ciento de las utilidades obtenidas y es obligacin descontarlas en todo tipo de sociedades, las reservas voluntarias sern deducidas por los socios y no se encuentran previstas en la ley. La finalidad que tiene el fondo de reservas, se establece la prohibicin de distribuirlas; solo pueden repartirse hasta la liquidacin de la sociedad. Lo que se permite es capitalizar las reservas, siempre que, como resultado de su acumulacin, la suma haya excedido sobre el quince por ciento del capital social al cierre del ejercicio inmediato anterior, sin perjuicio de segur descontando el cinco por ciento. Art. 37 C. Comercio. PRDIDAS DE CAPITAL Y SUS EFECTOS La perdida de capital incide en la vida de la sociedad, segn el porcentaje que se pierda. Si la prdida sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolucin y liquidacin de la sociedad. En caso contrario no se pueden repartir o distribuir utilidades de ninguna especie, si previamente no se ha reintegrado o reducido el capital cuando menos en el monto de la perdida. Art 32, 237 inc 4. C. Comercio. FORMAS DE AUMENTO DE CAPITAL 203. Depende del tipo de sociedad. Si se trata de sociedades por acciones, se hace emitiendo nuevos ttulos o aumentando el valor de los ya existentes; y en las sociedades no accionadas, aumentando los aportes por medio de escritura de ampliacin. Ver Art. 207 C. Comercio. En dinero u otra clase de bienes; Por compensacin de crditos que tenga en contra de la sociedad cualquier clase de acreedores;

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Por capitalizacin de utilidades

FORMAS DE REDUCCIN 212. Depende tambin del tipo de sociedad, necesita de ciertos rganos para poder manifestar su funcin vital. Al igual que los estados, la sociedad necesita de un rgano soberano ejecutivo y de un rgano fiscalizador del cumplimiento de su rgimen legal. RGANO DE SOBERANA La voluntad reside en la reunin general de los socios en junta general o asamblea general. La ley reserva el calificativo a asamblea General para la sociedad annima y por analoga tambin para la comandita por acciones; y el de junta general para los dems tipos de sociedades. Junta Totalitaria: cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por si o debidamente representados, y deciden celebrar sesin, con aprobacin de la agenda por unanimidad. En resumen, la funcin del rgano de soberana es marcar las directrices

fundamentales de la sociedad en cuanto a su existencia y funcionamiento como persona jurdica, es el rgano supremo de la sociedad. RGANO DE ADMINISTRACIN La sociedad mercantil nicamente puede actuar por medio de los administradores y por eso ellos desempean una funcin necesaria para que pueda manifestarse frente a terceros. Lo contrario sucede con la persona individual, para quien la representacin es contingente; puede darse o no. Art. 44 y 47 C. Comercio. 1730 Cdigo Civil TEORAS QUE FUNDAMENTAN LA FUNCIN ADMINISTRATIVA

A. Teora del mandato: origen civilista


mandatario de la sociedad

afirma que el administrador es un

que siendo sta una persona jurdica, tiene

existencia propia e independiente de la de los socios individualmente

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considerados, es perfectamente posible que pueda otorgar mandatos como el que le confiere al administrador.

B. Teora de la representacin legal: el administrador cumple una funcin


similar a la que desempea el representante de un menor. Esta representacin supone la existencia previa del representado, lo cual no sucede en la sociedad, porque el representado (sociedad) y representante (administrador), nacen a la vida jurdica de un mismo hecho: el contrato social.

C. Teora del rgano: esta funcin externa se puede desempear como


mandatario judicial para comparecer como mandatario judicial, para comparecer a juicio, aunque no por esa equiparacin el administrador es un mandatario. Conforme a la ley guatemalteca, el administrador de la sociedad mercantil no es mandatario ni representante legal de un incapaz; es simplemente un rgano de la sociedad como persona jurdica, con funciones de mandatario y representante legal, advirtiendo que le mandato, en su finalidad, est limitado a los negocios de la sociedad. FORMAS DE ADMINISTRACIN La administracin de la sociedad puede ser conferida a uno o varios administradores o gerentes que pueden ser o no socios. Art. 44 C. Comercio, esto quiere decir que la administracin de la sociedad puede ser individual o colegiada. La responsabilidad del administrador se encuentra regulada en el Art. 50 del mismo cuerpo legal. ATRIBUCIONES DE LOS ADMINISTRADORES. La administracin tiene dos funciones: a. Una interna de o de gestin: como nombrar un empleado. b. La de representacin: cuando se celebra un contrato en nombre de la sociedad o bien cuando comparece a juicio. La funcin administrativa la desempeara la persona o personas que hayan sido nombradas para ello. Esta funcin puede delegarse en otra, si no se cuenta con el consentimiento de los socios pueden facultarlo para conferir poderes especiales y para revocarlos. 48 C. comercio. 164. El abuso de la razn social.

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Se conoce como abuso de la razn social o actos ultravires, aquellos que el administrador ejecuta excedindose de las facultades que de conformidad con la escritura, su nombramiento o la ley, le han sido asignados. Este abuso de razn social lo puede cometer el socio o administrador, y las relaciones jurdicas resultantes de tales actos no obligan a la sociedad a menos que tales actos o contratos fueren ratificados por los socios o que la sociedad se hubiere aprovechado la operacin. Artculo 57 Cdigo de Comercio. NOMBRAMIENTO DE LOS ADMINISTRADORES El nombramiento o remocin de los administradores se har por resolucin de los socios, Art. 45. El nombramiento puede ocurrir cuando se funda la sociedad o durante la vida de la misma. En el primer caso para algunas sociedades se exige que la designacin se haga en el mismo acto constitutivo; mientras que en otras sociedades annima- solo se exige que se pacte la forma de la administracin individual o colegiada. Art. 45 RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES El administrador tiene la obligacin de desempear con lealtad y diligencia la funcin que se le encomienda, recibiendo a cambio su remuneracin. Por tanto la ley le asigna una responsabilidad ilimitada por los daos y perjuicios que le cause a la sociedad por dolo o culpa. 52 OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES Los administradores estn obligados a dar cuenta a los socios, cuando menos anualmente, de la situacin financiera y contable de la sociedad, incluyendo un informe de sus actividades. Art. 55 Si todos los socios son administradores, como en caso de la sociedad colectiva cuando no se nombre una persona especfica, hay obligacin de rendirse cuentas en cualquier tiempo, en forma reciproca. 56 RGANO DE FISCALIZACIN Esta funcin se refiere a establecer el correcto funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley y el contrato, as como velar por el cumplimiento de la voluntad social. Este rgano es bastante difuso, pues en alguna sociedad funciona como un cuerpo bien delimitado, mientras que en otras se diluye como un derecho de todos los socios.

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PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD MERCANTIL El problema de la personalidad jurdica de la sociedad mercantil es simple con relacin a nuestro derecho positivo. En efecto, al tenor del Art. 14 y concordancia con los artculos 15 inciso 4 del Cdigo Civil, toda sociedad mercantil en Guatemala, tiene personalidad jurdica cualesquiera que sea su forma. EFECTOS QUE PRODUCE EL RECONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD A. La sociedad es sujeto de derecho y obligaciones. B. La sociedad tiene un nombre, razn o denominacin social, la primera es para sociedades colectivas y comanditas; la segunda para sociedad annima. C. La sociedad tiene su domicilio para los efectos legales que corresponden. 38 y 39 comercio D. La sociedad tiene un patrimonio propio. E. La sociedad bajo forma mercantil tiene la calidad de comerciante por imperativo legal. F. La sociedad tiene responsabilidad civil. Art. 24 civil 38 penal. G. Periodo de vida. Art. 24 FUSIN DE SOCIEDADES Una de las caractersticas del movimiento comercial dentro de la economa capitalista, es la tendencia a crear entonces comerciales que permiten el control del mercado, la eliminacin de la competencia o bien la defensa de intereses comunes. Estos entes se forman mediante la fusin de las sociedades mercantiles y el fenmeno es conocido como concentracin de empresas o unin de empresas. La fusin quiere decir entonces que es la reunin de dos mas sociedades que pasan a formar una nueva sociedad. PROCEDIMIENTO DE FUSIN Art. 256 establece dos formas o procedimientos para fusionar sociedades: por medio de la integracin cuando varias sociedades se fusionan en una sola y desaparecen todas sin excepcin alguna; absorcin cuando una de las sociedades fusionadas subsiste por absolver a las dems. En ambos casos, las sociedades fusionadas, a excepcin de la que absorbe, entran en estado de disolucin, como acto previo a la

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fusin; y la nueva sociedad o aquella que ha absorbido a las dems, adquiere a los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.

TEORA QUE FUNDAMENTA LA FUSIN

A. Teora de la sucesin universal: la fusin de sociedades sucede igual cosa


que en la sucesin de la persona individual. Art 256 C. comercio

B. Teora

contractual:

la

fusin

de

sociedades

solo

puede

explicarse

contractualmente. Esta teora distingue el acto unilateral en que cada sociedad, de acuerdo con su estructura particular, decide fusionarse; y, la suscripcin del contrato de fusin, despus del trmite administrativo. TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES El arto. 262 del C. Comercio, establece que las sociedades constituidas conforme dicho cdigo pueden transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad jurdica de la sociedad anterior. Efectos: primero si se acepta que la transformacin de la sociedad extingue la personalidad jurdica del ente transformado, la nueva sociedad cuenta con nueva personalidad jurdica. Segundo lugar, si la transformacin es una simple modificacin de la estructura legal de la sociedad, que no afecta la personalidad jurdica ya existente en la sociedad transformada, lo nico que se obtiene es una investidura legal diferente. La ley guatemalteca avala el segundo criterio, debido a que hay continuidad de la personalidad jurdica. 258 al 262 C. Comercio. ESCISIN DE SOCIEDADES Es una operacin de divisin empresarial en la que se da un desmembramiento de los medios de produccin de una sociedad, en provecho de otra u otras que se forman con base en el patrimonio de la sociedad. DISOLUCIN DE SOCIEDADES Disolucin parcial: no termina con la vida de la sociedad, pero le produce mutaciones en su existencia jurdica, no siendo en realidad una verdadera disolucin, esto se da

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por exclusin, el socio es retirado de la sociedad por incurrir en infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el Cdigo de comercio, la separacin proviene de la voluntad del socio; el socio se separa por causas que nicamente a l le es dable conocer. Disolucin total: es la que produce la terminacin de la sociedad. LIQUIDACIN TOTAL DE LA SOCIEDAD Es la realizacin de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas de liquidacin, en proporcin a la parte del capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado. La sociedad conserva su personalidad jurdica durante el plazo en que debe liquidarse, el que no debe exceder de un ao.

DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. Articulo 59 Cdigo de Comercio. DEFINICIN: es una sociedad solidariamente. La sociedad colectiva es de tipo personalista ya que al identificarse con una razn social, lo que hace es manifestar ante terceros el nombre de las personas o por lo menos el nombre una de las personas que la integran, lo cual da seguridad a los contratantes sociales; la razn social es a la sociedad colectiva, lo que el nombre es a la persona individual; la razn social se forma con el nombre y apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o mas de ellos con el agregado obligatorio de leyenda y compaa, Sociedad Colectiva la cual podr abreviarse y Ca. Sc. Como nota especial hay que resaltar que por tratarse de una sociedad de tipo personalista, no puede figurar en la razn social el nombre o apellidos de una persona que no sea socio y en caso dicha persona consienta en ello, responde ante terceros como si fuera parte de la sociedad. TIPO PERSONALISTA: la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la sociedad con terceros sean solidas, lo que se evidencia en el procedimiento usado para formar la razn social. la de tipo personalista que se identifica con una razn

social y de cuyas obligaciones responden sus socios de manera subsidiaria ilimitada y

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SE IDENTIFICA CON RAZN SOCIAL: su forma o modo de identificarse frente a las dems sociedades. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA, ILIMITADA Y SOLIDARIA POR LAS OBLIGACIONES SOCIALES: cuando se habla de responsabilidad del socio, debemos entender como tal la que tiene el socio frente a terceros por todas las obligaciones que contrae la sociedad. Esta responsabilidad se da con tres caracteres: a) subsidiario porque primero se responde con los bienes de la sociedad y luego con los propios; b) ilimitada la responsabilidad se extiende a su patrimonio particular, adems del aporte del capital; solidaria cualquiera de los socios responde del importe total de todas las obligaciones VENTAJAS A. Su organizacin es fcil y econmica; B. La responsabilidad ilimitada de los socios es una garanta para los acreedores sociales; C. El crdito personal del socio puede contribuir al xito econmico de la empresa; D. Tiene una administracin flexible; E. Su funcionamiento no es complicado. DESVENTAJAS a. La responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios; b. Por su carcter personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea dificultades y divergencias que hacen incierta e inefectiva su existencia.

RGANOS DE LA SOCIEDAD COLECTIVA RGANO DE SOBERANA: se expresa por medio de la junta general de socios, la que toma las resoluciones que le corresponden de conformidad con la ley y en su escritura social. La convocatoria la hacen los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una simple citacin por escrito con 48 horas de anticipacin, en la que se exprese con claridad los asuntos que se van a tratar. Puede darse la junta totalitaria.

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RGANO ADMINISTRATIVO: puede ser conferida a una o ms personas que pueden o no ser socios, debiendo constar en la escritura constitutiva el nombre o los nombres de los sujetos que desempearan dicha funcin. RGANO DE VIGILANCIA: puede nombrarse un delegado a costa del designante, para que controle los actos de los administradores. DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y POR ACCIONES La sociedad en comandadita simple es una sociedad mercantil de tipo personalista que se identifica con una razn social en la cual coexisten dos tipos de socios, unos llamados comanditarios y otros llamados comanditados cuyas responsabilidades son diferentes frente a terceros. SOCIO COMANDITARIO: en esencia se trata del socio proveedor del capital social; se encuentra totalmente limitado en el ejercicio de las actividades administrativas pero por su aportacin tiene derecho a percibir una parte de las utilidades; los socios comanditarios, por las obligaciones de la sociedad, solo responden hasta por el monto de sus aportaciones a menos que consientan en que sus nombres o apellidos figuren en la razn social. SOCIO COMANDITADO: es aquel que puede o no aportar capital a la sociedad pero que tiene a su cargo la administracin de la sociedad y cuyo nombre o apellido obligatoriamente figura en la razn social; el socio comanditado, por las obligaciones de la sociedad, responde de manera, subsidiaria, ilimitada y solidariamente. La sociedad en comandita simple y en comandita por acciones se diferencia en que la primera debe de aportarse ntegramente la totalidad del capital social, mientras que en la segunda el pago del capital puede ser de manera parcial (mnimo Q. 5,000.00) y se divide en ttulos denominados acciones; en lo que concierne a sus rganos de administracin, razn social y responsabilidad frente a terceros rigen las mismas reglas para ambas sociedades con la diferencia que a la razn social se le debe agregar la leyenda y Compaa Sociedad Comandita por acciones la cual podr abreviarse y Cia. S.C.A; es de resaltar tambin que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 199 del cdigo de comercio en la escritura constitutiva de la sociedad Comandita por Acciones es indispensable la creacin de un rgano de fiscalizacin el cual estar formado por uno o mas auditores o contadores o por uno o ms comisarios los cuales sern nombrados exclusivamente por los socios comanditarios.

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ELEMENTOS COMUNES DE LA SOCIEDAD COMANDITA 1. Es comn a ambas sociedades la existencia de dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad; 2. Para las dos sociedades existe la obligatoriedad de identificarse con razn social, y sta nicamente se puede formar con los nombres de los socios comanditarios; 3. En las dos sociedades la administracin est conferida exclusivamente a los socios comanditados; y los comanditarios tienen prohibicin expresa de ejecutar actos de administracin, por lo tanto la representacin es exclusiva de los socios comanditados.

SOCIEDAD COMANDITA SIMPLE El capital nicamente consta en la escritura constitutiva. CAPITAL: El capital social debe pagarse completo. Por eso se dice que es de capital fundacional total y el pago del mismo es requisito indispensable para poderse otorgar la escritura constitutiva. RGANO DE SOBERANA: junta de socios y debe reunirse mediante convocatoria anticipada para tomar las determinaciones que le competan conforme a la ley y la escritura social. Aqu concurren los socios comanditados como los comanditarios, pero estos ltimos no tienen derecho a voto, puede haber junta totalitaria. RGANO ADMINISTRATIVO: est conferida a los socios comanditados, pero la escritura puede autorizar que desempeen esa funcin personas extraas a la sociedad. Excepcin contemplada en el Arto. 75 RGANO DE FISCALIZACIN: puede tener un consejo de vigilancia con el objeto de fiscalizar la accin de los administradores, en caso de que no se establezca todos los socios comanditarios la ejercen. SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES El capital social se divide y representa por ttulos llamados acciones

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CAPITAL: el capital fundacional puede ser parcial, al igual que en la annima, el que debe pagarse en una cantidad no menor de Q 5,000.00, y lo aportan los socios comanditarios o los comanditados y los comanditarios a la vez. RGANO DE SOBERANA: es la asamblea general y su forma de operar se rige por las normas de la sociedad annima. RGANO ADMINISTRATIVO: est siempre a cargo del socio comanditado, quien ejerce su funcin conforme al rgimen jurdico de los administradores de la sociedad annima. RGANO DE FISCALIZACIN: aqu es obligatorio constituir un ente de fiscalizacin de los recursos.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (Artculos 78 al 85) La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad intermedia de la sociedad colectiva y la sociedad annima; la sociedad de responsabilidad limitada se puede identificar con una denominacin o con una razn social, en todo caso debe agregarse la leyenda y compaa limitada la que podr abreviarse Cia. Ltda. En este tipo de sociedad, se encuentra limitado el nmero de socios ya que en ningn caso podr haber ms de veinte socios, como tambin est prohibido que exista en ella algn socio industrial; el capital fundacional debe estar totalmente pagado y en ningn caso puede ser representado por acciones. En este tipo de sociedad, los socios, por las obligaciones de la sociedad, solo responden hasta por el monto de cada una de sus aportaciones, pudiendo llegar hasta por el tanto fijado en la escritura constitutiva, esta cantidad sin embargo es opcional y los socios pueden o no pactarla al momento de constituir la sociedad. Al igual que en las sociedades anteriores, si en la razn social figura el nombre y apellido de una persona que no es socio esta se obliga hasta por el monto de la mayor de las aportaciones. RGANO DE SOBERANA: la junta general de socios reunida conforme a la ley y el contrato, puede haber junta totalitaria. a responder ante terceros

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RGANO ADMINISTRATIVO: es obligatorio determinar la forma de administracin y el nombre o los nombres de las personas que van a desempear esa funcin, en la escritura constitutiva. RGANO DE FISCALIZACIN: puede hacerse por un consejo de vigilancia cuya conformacin y facultades se determinarn en la escritura social. Estudiar del artculo 1 al 85 del Cdigo de Comercio y los artculos citados.