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ESTADO DE CUESTIN: INDEMNIZACIN POR SEPARACIN DE HECHO (CUANTIFICACIN)

PRESENTACIN

La separacin de hecho definido como cese efectivo de la vida conyugal, Alejamiento de los cnyuges por decisin unilateral o acuerdo de ambos. Incumplimiento del deber de cohabitacin. Corresponde al juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos, para lo cual se deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiere corresponder. La separacin de hecho, al igual que la convivencia de pareja, es una situacin fctica fuera del alcance de la ley. La Ley N 27495, vigente desde el 8 de julio de 2001, ha establecido por primera vez en el Per una causal de divorcio que depende exclusivamente del cnyuge que quiere dar por terminado el matrimonio, a diferencia de las dems causales que dependen del incumplimiento de los deberes matrimoniales del otro cnyuge, permitiendo que por causa propia fenezca un matrimonio. Esta causal, consistente en la separacin de hecho de los cnyuges por ms de 2 aos, cuando no hay hijos y ms de 4 aos cuando hay hijos menores. La relacin matrimonial no siempre fue as, en el pasado fue totalmente diferente, incluso la indisolubilidad era absoluta; salvo por muerte de uno de los cnyuges.
EL juez deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao

personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder. Son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado
por la separacin de hecho. Para determinar su cuanta deber valorarse la personalidad de la vctima y la intensidad de la afectacin.

La LEY 27495, que incorpora LA SEPARACIN DE HECHO COMO CAUSAL DE SEPARACIN DE CUERPOS Y SUBSECUENTE DIVORCIO, menciona en El Artculo 4.- Incorpora el Artculo 345-A en el Cdigo Civil en su "Artculo 345-A.- Indemnizacin en caso de perjuicio para invocar el supuesto del inciso 12 del Artculo 333 el demandante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. El juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder.

El Argentino Sambrizzi Eduardo A. Al respecto la casacin nmero 38-07, emitida por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de Lima, el 20 de agosto del 2007, cobra relevancia por abordar (aunque indirectamente) un tema de actualidad y polmico: La cuantificacin de dao moral, puesto que la doctrina nos habla de diversas posiciones discrepantes mientras que en la Judicatura no existe un criterio uniforme para fijar el monto indemnizatorio, fijando muchas veces montos arbitrarios para la reparacin del dao a la persona, basndose nicamente en el pseudo criterio de la equidad o prudencia judicial, lo que ha trado como consecuencia que la determinacin del quantum indemnizatorio no est en proporcin con el dao sufrido sino ms bien se relacione con factores ajenos que influyen en la subjetividad del juzgador. Esta reparacin subjetiva trae como consecuencia que se afecte el derecho al debido proceso de las partes. Si bien es cierto que en la sentencia se va a fijar el monto indemnizatorio en base a lo dispuesto por el artculo 1332 del Cdigo Civil, esta motivacin resulta aparente ante la relatividad e imprecisin del dao extra patrimonial. En ese sentido se pronuncia tambin la Corte Suprema en la Casacin nmero 1278-2003-Tacna donde se indica claramente El artculo mil trescientos veintiuno del Cdigo Civil faculta a Juzgador a determinar la inejecucin imputable y el monto indemnizatorio proveniente de los daos y perjuicios, fijando el quantum con criterio subjetivo y equitativamente procurando que la reparacin reclamada comprenda en lo posible la suma necesaria a fin de colocar al demandante en la misma situacin jurdica en que se encontraba si la obligacin hubiese sido cumplida.

EL conyugue al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico en relacin con la posicin del otro, que este implique un empeoramiento, tendr derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido en una prestacin nica segn se determine en el convenio regulador o en la sentencia. La disolucin del matrimonio con la separacin de hecho, conlleva al derecho de una indemnizacin para quin, sin aportar ingresos econmicos a la familia, se ha dedicado en exclusiva en largas dcadas a las tareas domsticas (generalmente la esposa), sin tener la oportunidad de desempear el trabajo fuera de casa. Se opta por la separacin absoluta de bienes. Los tribunales cada vez son ms reacios a conceder esta pensin con carcter vitalicio que se sustituye por una pensin temporal o indemnizacin1. La pensin Compensatoria se regula como uno de los efectos patrimoniales derivados de la separacin o divorcio, la medida judicial es la fijacin del derecho a recibir una pensin por parte de uno de los conyugues. Esta pensin compensatoria es 2aquella prestacin satisfecha normalmente en forma de renta peridica, que la ley atribuye, al margen de toda culpabilidad La pensin compensacin o indemnizacin para el conyugue es una cuestin tan econmica como poltica. 3Con la separacin de hecho se produce un desequilibrio econmico donde un de ellos queda econmicamente peor debiendo recibir una pensin compensatoria. Se trata de compensar a aquel de los conyugues que por dedicacin a la familia haya supuesto una perdida de expectativas. Para determinar la cuanta de la pensin o indemnizacin al conyugue se considera: 1. Lo que hayan decidido de mutuo acuerdo los conyugues. 2. La edad y el estado de salud. 3. La calificacin profesional y las posibilidades de acceso a un empleo del conyugue con derecho a pensin. 4. La dedicacin pasada y futura a la familia. 5. La colaboracin profesional que haya podido existir entre los conyugues. 6. La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal. 7. La situacin econmica de ambos conyugues y sus necesidades.

ngel Acedo Penco, Derecho al honor y libertad de expresin, asociaciones, familia y herencias: Supuesto concretos y soluciones jurisprudenciales. Editorial Dykinson, Madrid, 2007. Pp 202-206.
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Vid. Campuzano Tom, La pensin por desequilibrio econmico en los casos de separacin y divorcio. Especial consideracin de sus presupuestos de otorgamiento. 3ra Edicin. Editorial Bosch, Barcelona, 1994, pp. 125-127
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Matthew Mckay, Ph.D., Peter D., Rogers. Ph., El Libro del divorcio y la separacin D. Ediciones Robinbook s.l. Barcelona, 1999. Pp. 144-147

PEA BERNALDO DE QUIRS4 es el derecho de crdito de rgimen peculiar que la ley confiere a uno de los cnyuges (frente al otro) cuando la separacin o el divorcio produzca un empeoramiento econmico respecto de su situacin en el matrimonio, y que tiene por objeto, ordinariamente, la entrega de pensiones peridicas. CAMPUZANO TOM5, con la que coinciden PEREDA y VEGA SALA6, la definen, incorporando a la definicin algunas otras caractersticas esenciales de la pensin. Para ella es: Aquella prestacin satisfecha normalmente en forma de renta peridica, que la Ley atribuye, al margen de toda culpabilidad, al cnyuge que con posterioridad a la sentencia de separacin o divorcio se encuentre debido a determinadas circunstancias, ya sean personales o configuradoras de la vida matrimonial en una situacin econmica desfavorable en relacin con la mantenida por el otro esposo y con la disfrutada durante el matrimonio y dirigida fundamentalmente a restablecer el equilibrio entre las condiciones materiales de los esposos, roto con la cesacin de la vida conyugal. Naturalmente, si la modificacin legal, que est en trmite, alcanza buen fin, al componente de renta peridica, habr de aadir, en la forma que se establezca finalmente, la posibilidad alternativa de compensar el desequilibrio mediante la entrega de bienes, dinero o derechos. Por qu debe existir una compensacin de un cnyuge en favor del otro como consecuencia del divorcio? 7Porque en este tema se produce una tensin evidente: la de la autonoma de los divorciados y la de la injusticia de quien ha dedicado su vida a un matrimonio que deja de existir. Porque el matrimonio se disuelve, a diferencia de la familia, que se mantiene y muy posiblemente esta ltima afirmacin sea una de las razones de esta pretendida solidaridad postconyugal, que no es tal, sino un modo de evitar que el ex cnyuge pase a depender de sistemas pblicos de mantenimiento.
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Es un derecho circunstancial y relativo tiene estas condiciones ya que depende de la situacin personal, familiar, laboral, econmica y social del beneficiario, en relacin con las del obligado al pago (indemnizacin) y, adems, con la consideracin de otra caracterstica temporal a tener en cuenta, porque todo ello ha de singularizarse en la comparacin con la situacin de ambos antes, en el matrimonio o en la vida de normalidad conyugal. Es condicional porque est sujeto a determinadas condiciones y la modificacin de las circunstancias concurrentes en el momento de su concesin, puede determinar su modificacin o supresin.
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PEA BERNALDO DE QUIRS; Manuel: Derecho de Familia, Universidad de Madrid 1989, pag. 125.

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CAMPUZANO TOM, Herminia: La pensin por desequilibrio econmico en los casos de separacin y divorcio. Especial consideracin de sus presupuestos de otorgamiento, Librera Bosch, Barcelona 1986, p. 28. PEREDA GMEZ, F. Javier y VEGA SALA, Francisco: Derecho de familia, Ed. Praxis, SA, Barcelona 1994 (actualizado), p. 157. RODRGUEZ RAMOS, Antonio Manuel: Un ejemplo de dacin en pago: el artculo 99 del Cdigo Civil, Actualidad Civil, Crdiba, nm. 8, 21 al 27 de febrero de 2000, p. 280. ROCA TRAS, Encarna: Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, tomo II, artculos 42 al 107 CC, dirigidos por Manuel Albaladejo, Ed. Revista de Derecho Privado/Edersa, 2. ed., Madrid 1982, p. 637.

La compensacin econmica es una figura legal nueva en nuestro Derecho de Familia, incorporada por la Ley N 19.947, Nueva Ley de Matrimonio Civil. Se argumenta que las dificultades para elucidar la naturaleza jurdica de la nueva institucin provienen de la confusin que introduce el divorcio vincular que, por un lado, desea extinguir los vnculos de solidaridad del matrimonio pero por otro lado intenta no perjudicar en demasa al cnyuge que, confiando en la promesa de fidelidad matrimonial, invirti sus energas humanas en sacar adelante la familia. Jurdicamente la compensacin econmica no es ni un supuesto de responsabilidad civil ni una obligacin alimenticia y podra configurarse mejor como un tipo de indemnizacin por afectacin legal de derechos (en este caso, la asistencia econmica del estatuto matrimonial). El requisito esencial exigido por la ley es que uno de los cnyuges por causa del divorcio (o declaracin de nulidad) sufra un menoscabo econmico. Este menoscabo podr devenir en la mayora de los casos de la dedicacin del cnyuge al hogar, pero en otros puede venir dado por la concurrencia de otros factores mencionados por la ley, que son analizados pormenorizadamente9.

Barrientos Grandon, Javier y Novales Alquzar, Aranzazu (2004): Nuevo Derecho Matrimonial Chileno (LexisNexis, Santiago) 472 pp.