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Revisin No.

28477 Luis Ferney Bonilla Rincn Jos Agustn Mena Serna

Proceso n 28477

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


SALA DE CASACION PENAL

Magistrado Ponente JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ Aprobado acta No. 273

Bogot, D.C., tres de agosto de dos mil once.

Resuelve la Corte la accin de revisin promovida por el Procurador 30 Judicial Penal II, contra la sentencia del 12 de septiembre de 1994, mediante la cual el Tribunal Superior Militar confirm la dictada por el Ayudante General del Comando General de las Fuerzas Militares, el 17 de junio de ese mismo ao, en virtud de la cual acogi

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los veredictos unnimes de absolucin en favor de los suboficiales Jos Agustn Mena Serna y Luis Ferney Bonilla Rincn, a quienes absolvi del delito de homicidio del que se hizo vctima a Roison Mora Rubiano.

HECHOS

En la actuacin se resumen sealando que,


el 22 de junio de 1993, en Santaf de Bogot, Harol Alberto Garcs, Jimmy Roberto Mora Rubiano y Roison Mora Rubiano, jugaban a tirarse piedras en el camino de regreso de su trabajo. Cuando pasaban por el puente de la Avenida Boyac con Avenida El Tunal, una de las piedras golpe el techo de un autobs que circulaba por debajo del puente. El vehculo transportaba personal del Comando del Ejrcito Nacional. 11. El sargento Mayor Luis Ferney Bonilla Rincn y el Sargento Segundo, Jos Mena Serna bajaron del vehculo y emprendieron la persecucin de los jvenes. Cuando los tuvieron aproximadamente a 200 metros de distancia dispararon sobre ellos. Como consecuencia de los disparos, Roison Mora Rubiano fue herido de

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gravedad y finalmente falleci en el Hospital de Meissen.1

ACTUACIN PROCESAL

Por estos hechos la Fiscala Seccional de Bogot orden apertura de investigacin previa el 21 de junio de 1993, dentro de la cual adelant la diligencia de inspeccin de cadver y recibi los testimonios de Roberto Mora Bejarano, Jimmy Roberto Mora Rubiano y Harold Alberto Garcs Cifuentes. A su turno, el Juzgado 41 de Instruccin Penal Militar con decisin del 24 de junio de 1993, dispuso el inicio de la investigacin penal y orden vincular mediante declaracin indagatoria a los suboficiales Sargento Mayor Luis Ferney Bonilla Rincn y Sargento Jos Mena Serna, implicados en el homicidio del menor de edad Roison Mora Rubiano. Adems, mediante providencia del 2 de julio siguiente solicit a la Fiscala 71, el envo de las diligencias que ese despacho tramitaba con ocasin de la conducta punible referida ya que este Juzgado adelanta
una investigacin penal contra un personal militar en servicio activo del Ejrcito Nacional y en vista de que los hechos tienen
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Relacin fctica descrita en el Informe No. 45/99 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Caso No. 11525 Colombia.

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relacin con el servicio, siendo competente la justicia penal militar2

En respuesta a esa comunicacin el Fiscal solicit al Juez de Instruccin Penal Militar, la remisin de la actuacin que adelantaba, por considerar que la justicia ordinaria era la competente para conocer del caso,3 Sin embargo, el funcionario castrense respondi,
me abstengo de enviarle las diligencias que el suscrito adelanta por estos mismos hechos por un personal militar en servicio activo perteneciente al Ejrcito Nacional puesto que considero que la competencia radica en la Justicia Penal Militar y para ello fui comisionado por el Seor Ayudante General del Comando General de las Fuerzas Militares As mismo de acuerdo a lo establecido en el Cdigo Penal Militar Artculo (sic) 14 y 291, lo mismo que en la Constitucin Nacional entre los Artculos 261 al 223 en los cuales se dispone que los delitos cometidos por personal militar en actividades relacionadas con el servicio y cometidos en esas circunstancias conocen las cortes marciales En el presente evento le puedo manifestar con seguridad que los sindicados el da de los hechos se encontraban desarrollando actividades relacionadas con el servicio, y est probado en las pruebas (sic) que he logrado recaudar hasta la presente.4
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Fol. 146 c 1 de la actuacin materia de revisin Fol. 149 Ib. 4 Fol. 150

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Ante esta manifestacin el funcionario de la Fiscala dispuso la remisin de las diligencias a su cargo, el 12 de julio de 1993.5 En esas condiciones, el Juez 41 de Instruccin Penal Militar resolvi la situacin jurdica de los sindicados mediante resolucin del 27 de julio siguiente, con la cual les impuso medida de aseguramiento de detencin preventiva por el delito de homicidio. Como sitio de reclusin seal las instalaciones de la Escuela de Artillera del Ejrcito Nacional.6 El 7 de octubre de ese mismo ao el Juzgado de primera instancia, declar cerrada la investigacin y con resolucin del 12 de octubre convoc a los procesados a Consejo Verbal de Guerra, con el fin de juzgarlos como presuntos coautores responsables del delito de homicidio. Al trmino de la audiencia los vocales designados emitieron por unanimidad veredicto absolutorio y el Juez de primer grado, en la sentencia correspondiente dictada el
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de

noviembre

del

ao

referido,

declar

Fol. 153 Fols. 170 a 190

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CONTRARIO A LA EVIDENCIA de los hechos, el veredicto emitido por los Vocales, en relacin al CUESTIONARIO No. 1 propuesto a su consideracin contestando por unanimidad NO RESPONSABLE al procesado SM. EJC. LUIS FERNEY BONILLA RINCN del delito de HOMICIDIO por el cual fue llamado a juicio; y Mantener en suspenso la veridiccin de ABSOLUCIN unnime emitido (sic) por los Vocales, respecto del Procesado SS. EJC. JOS AGUSTN MENA SERNA, al contestar el cuestionario No. 2 propuesto a su consideracin, para que una vez definido (sic) por el Tribunal Superior Militar la responsabilidad penal del procesado SM. LUIS FERNEY BONILLA RINCN, se proceda al pronunciamiento de la sentencia de Primera Instancia.

La determinacin anterior fue confirmada por el Tribunal Superior Militar, con providencia del 25 de febrero de 1994. Se convoc a un segundo consejo verbal de guerra en el cual los vocales el nuevamente acogi el emitieron veredicto con absolutorio, cual sentenciador

fundamento en el artculo 680 del Cdigo Penal Militar7 de la poca, mediante sentencia del 17 de junio de 1994, confirmada por la que emiti el Tribunal Superior Militar el 12 de septiembre siguiente.

Esta norma estableca que el veredicto del segundo consejo era definitivo

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DEMANDA DE REVISIN

El demandante acude a la causal tercera de las previstas en el artculo 220 del Cdigo de Procedimiento Penal, de acuerdo con los lineamientos establecidos por la Corte Constitucional en la sentencia C-004 de 2000, segn la cual en los eventos de violaciones a los derechos humanos y
violaciones graves a los derechos humanos (sic), incluso si no existe un hecho nuevo o una prueba no conocida al tiempo del proceso, la accin de revisin procede frente a la preclusin de la investigacin, la cesacin de procedimiento o la sentencia absolutoria, siempre y cuando una decisin de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, aceptada formalmente por nuestro pas, constaten un incumplimiento protuberante de las obligaciones del Estado colombiano de investigar, en forma seria e imparcial, las mencionadas violaciones. Esa decisin judicial interna o de una instancia internacional de supervisin de derechos humanos que constata la omisin del deber estatal de impartir justicia es entonces el elemento que justifica dejar sin efecto la decisin absolutoria que haba hecho formalmente trnsito a cosa juzgada, pues pone en evidencia que la cosa juzgada era en realidad aparente.

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En cuanto a los fundamentos de hecho de la demanda expone que: 1. Desde el 31 de julio de 1973, Colombia hace parte de la Convencin Americana de Derechos Humanos. En tal calidad, el 21 de junio de 1985, reconoci la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2. El 27 de julio de 1995, la Corporacin Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo, present ante la instancia internacional una peticin relacionada con la violacin del derecho a la vida, fuera de combate, de Roison Mora Rubiano, por parte de miembros del Ejrcito Nacional de Colombia. 3. En el informe No. 45 (marzo de 1999), la Comisin Interamericana de Derechos Humanos aprob el acuerdo de solucin amistosa del caso No. 11525 (Roison Mora), suscrito por los representantes del Estado y los peticionarios, en virtud del cual el Gobierno colombiano se comprometi a informar a las partes sobre la viabilidad y los resultados de la accin de revisin que se adelantara

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contra la sentencia proferida en favor de Luis Ferney Bonilla Rincn y Jos Mena Serna. 4. Con base en el informe referido el Ministerio de Relaciones Exteriores, solicit a la entidad accionante promover la demanda correspondiente.

PRUEBAS APORTADAS A LA ACTUACIN

El demandante alleg con la demanda, 1. La comunicacin con la cual el Ministerio de Relaciones Exteriores, solicit adelantar el estudio de viabilidad para ejercer la accin de revisin. 2. Copia del documento con el cual la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, aprob el 9 de marzo de 1999, el acuerdo de solucin amistosa suscrito el 27 de marzo de 1998, por el Gobierno colombiano en el caso Roison Mora.

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3. Copias de los fallos de primera y segunda instancia, en los que se absolvi a los seores Luis Ferney Bonilla Rincn y Jos Agustn Mena Serna. 4. Copia de la constancia de ejecutoria de la sentencia referida, expedida por la secretaria del Tribunal Superior Militar. 5. En el auto admisorio de la demanda se dispuso allegar el expediente tramitado en el proceso que culmin con la sentencia objeto de revisin. 6. Dentro del perodo probatorio de la actuacin, a solicitud de la Procuradura Delegada se alleg copia autntica del informe 45/99, de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

ALEGATOS DE CONCLUISIN

1. En su condicin de demandante el Procurador Judicial II, luego de referir los hechos que originaron el proceso objeto de revisin, de resumir la actuacin adelantada

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ante la jurisdiccin penal militar, y de aludir a la casual que invoca; solicita a la Corte declararla fundada y dejar sin valor la sentencia absolutoria emitida en favor del Sargento Mayor Luis Ferney Bonilla y del Sargento Jos Mena Serna, en apoyo de lo cual cita la jurisprudencia constitucional relativa a la procedencia de la accin de revisin en estos casos, as no exista un hecho o una prueba nueva, si la decisin de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, en la cual se constate el incumplimiento protuberante de las obligaciones del Estado colombiano, de investigar en forma seria e imparcial las violaciones a los derechos humanos o la graves infracciones al derecho internacional humanitario. 2. En el mismo sentido present sus alegatos la

Procuradora Tercera Delegada para la Casacin Penal, teniendo en cuenta la procedencia de la causal invocada por el demandante y los parmetros de constitucionalidad que la enmarcan, en la medida en que el origen de la demanda deviene de una recomendacin de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, a travs de la cual se seala el incumplimiento de las obligaciones del pas de investigar seria e

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imparcialmente las violaciones de los derechos humanos, en concreto el informe 45 del 9 de marzo de 1999, de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el caso 11525 (Roison Mora Rubiano), en el que expresa que el Estado colombiano tiene la obligacin, de conformidad
con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de investigar, juzgar, sancionar y reparar a las vctimas y familiares

Lo anterior, agrega, a pesar de que al momento de la ejecucin de los hechos no estaban vigentes las leyes 600 de 2000 y 906 de 2004, y tampoco se haba emitido la sentencia C-004 de 2003 que ampli el marco conceptual de la causal de revisin alegada, porque conforme tiene dicho la jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, lo relevante frente a dicha discusin no es la legislacin vigente al momento de los hechos, sino el marco constitucional en que ocurrieron los mismos y se impuls la investigacin objeto de la accin de revisin, hiptesis que, agrega, se recoge en el artculo 93 Superior, el cual confiere prevalencia en el orden interno a los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin.

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Por otra parte alude a las recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, y precisa que si bien carecen de la misma fuerza vinculante de las sentencias que profiere dicho Organismo, .
comportan el impulso suficiente y necesario para que la Corte Suprema, en sede de recurso (sic) extraordinario, verifique objetivamente las incidencias procesales y, de percatarse que se violaron derechos humanos, el principio de juez natural, o que no hubo una investigacin seria e imparcial, tome los correctivos pertinentes para que, en este caso, la cesacin de procedimiento (sic) aparentemente injusta no permanezca inclume en el tiempo, en detrimento de los principios que informan el derecho penal y procesal penal.

Segn considera, la presente actuacin tiene origen en hechos que constituyen una violacin a los derechos humanos, frente a los cuales el Estado colombiano ha incumplido la obligacin de investigarlos en forma seria e imparcial, conforme lo revela el Informe No. 45 del 9 de marzo de 1999 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el Caso No. 11525. estos hechos
precisa violan la Constitucin Poltica al desconocerse la Convencin Americana de Derechos Humanos, que hace parte del Bloque de constitucionalidad, en la vulneracin al derecho de las vctimas, a conocer la verdad de lo ocurrido por cuanto las decisiones adoptadas en el proceso penal no responde (sic) a la

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prueba de cargo que apuntaba a endilgar responsabilidad penal, pero que terminaron por adoptar fallos absolutorios

Por otra parte, sostiene que como no existe relacin funcional entre la conducta punible y la actividad que desempeaban los miembros del Ejrcito Nacional, las decisiones absolutorias cuya revisin se demanda, se encuentran afectadas de nulidad por falta de competencia de los funcionarios que las profirieron, pues a la justicia penal militar no le corresponda conocer de los hechos. Por todo lo anterior, solicita a la Corte declarar fundada la causal invocada por el demandante. En sentido contrario se manifest el apoderado de Luis Ferney Bonilla Rincn, porque, segn seal, la vctima y sus acompaantes en forma imprudente propiciaron una
reaccin militar por el impacto que hicieran al bus al arrojarle, con intencin o sin ella, una piedra, por lo cual los militares creyendo que se trataba de un ataque subversivo, o de cualquier grupo armado al margen de la ley, simplemente respondieron como es, no solamente, la costumbre (sic), sino la necesidad y un derecho de preservacin de la vida, en estos casos. Y no poda imponrsele a los militares otra actitud, ya que la situacin fue tan sorpresiva, que, tal como afirma uno de ellos, no haba tiempo para preguntar de quin se trataba, ni tampoco para medir

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consecuencias que todava no se haban producido. El supuesto o aparente ataque fue sorpresivo, y estaba ah presente, y deba drsele una respuesta inmediata, para preservar sus vidas Si bien ya en el curso de la investigacin, se establece que los jvenes no ocasionaron dao al rodante con armas de fuego, no por ello se puede descartar el temor que pudieron haber sentido los militares en aquel momento, razn por la cual reaccionaron como lo hicieron.

Por estos motivos, solicita a la Corte confirmar el fallo absolutorio. En igual sentido aleg la apoderada del seor Jos Agustn Mena Serna, porque en su criterio, dentro de la actuacin no se indica cul es la razn que motiva ms all del Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos la aplicacin de la revisin de
conformidad con la causal contemplada en el artculo 220 numeral 3. Si bien, existe un compromiso avalado por una instancia internacional frente al estudio de la viabilidad de iniciar la respectiva accin de revisin, este simple hecho no constituye una razn vlida para considerar que en efecto existen los presupuestos necesarios para dar aplicacin a una figura jurdica de consecuencias tan radicales sobre la cosa juzgada como lo es la revisin.

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Segn afirma, la demanda no refiere los hechos concretos sobre los cuales deba predicarse que el proceso adelantado contra el seor Mena Serna por la Justicia Penal Militar presenta visos de violacin a los derechos
humanos, que llegasen a justificar la concesin de la revisin solicitada.

En ese proceso, agrega, se siguieron los lineamientos establecidos en la ley (D. 2550/88) para que la jurisdiccin especializada juzgara a los suboficiales del Ejrcito, procesados por la muerte del joven Roison Mora Rubiano, ocurrida en ejercicio de sus funciones como escoltas del vehculo militar que fue impactado con una piedra por la vctima y sus acompaantes. En consecuencia, solicita que se confirme el fallo dictado por el Tribunal Superior Militar, por no encontrarse probada la causal de revisin invocada. CONSIDERACIONES DE LA CORTE El principio de cosa juzgada
cual se deriva)8

(junto con la prohibicin del non bis in dem del

tiene rango constitucional9 y hace parte

pensar en la nocin de cosa juzgada sin hacerlo a la vez en el non bis in idem, es prcticamente un sin sentido; por lo tanto, cuando el artculo 29 de la Constitucin prohbe al Estado juzgar a una persona dos veces por el mismo hecho, est haciendo referencia a ambas. T-652-96

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integral del derecho fundamental al debido proceso. Implica que a quien se le haya definido su situacin jurdica por sentencia ejecutoriada o providencia con la misma fuerza vinculante, no se le puede someter nuevamente a juicio por la misma conducta, an cuando se le de una denominacin jurdica diferente. Como ya ha tenido oportunidad de sealarlo la Corte, la accin de revisin excepciona por voluntad del legislador el principio de cosa juzgada, con el fin de enmendar yerros judiciales dentro de las taxativas circunstancias enunciadas en la ley, porque no fueron conocidas o pasaron desapercibidas por los funcionarios judiciales en el curso de las instancias, dando lugar a decisiones que a pesar de estar ejecutoriadas, deben ser removidas para conseguir la justicia en el caso particular. En vista del objetivo asignado a la accin de revisin
(afectar la certeza brindada por la cosa juzgada),

su naturaleza es

extraordinaria y procede nicamente por las causales taxativamente sealadas en la ley, cuya aplicacin e interpretacin, por tanto, debe hacerse en restringida. forma

Art. 29 constitucional

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En el presente asunto el actor acude a la causal tercera de revisin, inicialmente confeccionada por el legislador bajo el siguiente tenor literal:
Art. 220.- La accin de revisin procede contra las sentencias ejecutoriadas en los siguientes casos: 3. Cuando despus de la sentencia condenatoria aparezcan hechos nuevos o surjan pruebas, no conocidas al tiempo de los debates, que establezcan la inocencia del condenado o su inimputabilidad.

En

principio,

segn

se

advierte,

la

causal

opera

nicamente en beneficio del condenado, en pos de establecer su inimputabilidad o su inocencia. A travs de ella el legislador decidi proteger preferentemente los
derechos del procesado, y por ello no abri el camino a la procedencia de la revisin por esta causal para sentencias absolutorias, o para agravar la situacin del condenado. Y esa decisin legislativa puede ser considerada un desarrollo del debido proceso (CP art. 29). En efecto, es razonable argumentar que permitir que la revisin de una sentencia ejecutoriada por el surgimiento de pruebas o hechos nuevos opere tambin para agravar la situacin de quien fue absuelto por sentencia ejecutoriada, o para agravar la situacin de quien fue condenado, equivale a permitir que una persona sea procesada dos veces por el mismo hecho, en contrava del principio de non bis in dem

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Sin embargo, en el examen de constitucionalidad de su texto la Corte Constitucional en la sentencia C-004 de 2003, precis que el principio aludido tambin es relativo, es decir, no envuelve un derecho absoluto y puede ser limitado puesto que la efectividad y los valores superiores de
la justicia material y de la seguridad jurdica hacen necesaria la existencia de excepciones a la cosa juzgada.10

En concreto

- seal la Corte Constitucional en la sentencia citada

los

derechos de las vctimas de los hechos punibles y el deber correlativo del Estado de investigar y sancionar los delitos a fin de realizar la justicia y lograr un orden justo (CP Prembulo y arts 2 y 229) son obviamente los valores constitucionales que pueden claramente colisionar con el non bis in dem, y que pueden entonces autorizar, o incluso, exigir una limitacin de esa garanta constitucional del procesado. En efecto, en aquellos casos en que una persona es absuelta por un delito, pero aparecen hechos o pruebas posteriores que sugieren que ella puede ser culpable, se desarrolla una clara tensin normativa entre, de un lado, la garanta del procesado a no ser nuevamente enjuiciado y, de otro lado, los derechos de las vctimas y el deber del Estado de investigar los delitos y sancionar a los responsables a fin de lograr un orden justo. As, la fuerza normativa del non bis in dem indica que la persona absuelta no debera volver a ser juzgada, a pesar de esas pruebas y hechos nuevos; sin embargo,
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C-554-01 citada en el fallo referido

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el deber del Estado de investigar los delitos y amparar los derechos de las vctimas a fin de lograr un orden justo parece implicar que la persona debe ser enjuiciada nuevamente, sobre todo si se trata de delitos que configuren lesiones a los derechos humanos.

Sin embargo, esta posibilidad implica distinguir entre los hechos punibles generales, por un lado, y las violaciones a los derechos humanos y las infracciones graves al derecho internacional humanitario, pues, agrega esa Corporacin, los derechos de las vctimas adquieren una importancia
directamente proporcional a la gravedad del hecho punible. Entre ms dao social ocasione un delito, mayor consideracin merecen los derechos de quienes fueron vctimas o perjudicados por ese comportamiento. Igualmente, la obligacin estatal de investigar los hechos punibles es tambin directamente proporcional a la manera como el hecho punible pudo afectar bienes jurdicos fundamentales. Entre ms grave sea el hecho punible, mayor debe ser el compromiso del Estado por investigarlo y sancionar a los responsables, a fin de lograr la vigencia del orden justo Ahora bien, las violaciones de los derechos humanos y las infracciones graves al derecho internacional humanitario configuran aquellos comportamientos que ms intensamente desconocen la dignidad de las personas y ms dolor provocan a las vctimas y a los perjudicados. Por ello, los derechos de las vctimas y perjudicados por esos abusos ameritan la ms intensa proteccin, y el deber

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del Estado de investigar y sancionar estos comportamientos adquieren mayor entidad.11

Mas si los mecanismos nacionales de proteccin resultan ineficaces frente a su labor de perseguir las violaciones a los derechos humanos o las graves infracciones al derecho internacional humanitario, los individuos pueden
directamente acudir ante ciertas instancias internacionales como el Comit de Derechos Humanos de la ONU o la Comisin Interamericana de Derechos Humanos para que se examinen las eventuales violaciones a los derechos reconocidos por los pactos internacionales, sin que ello pueda ser considerado una intromisin en el dominio reservado de los Estados.12

La jurisprudencia constitucional concluye que cuando existe impunidad frente a los casos referidos lesin a los derechos de las vctimas
(afectaciones a los

derechos humanos o de violaciones graves al derecho internacional humanitario)

, la

se

torna

particularmente intensa, ms an si la impunidad se atribuye al hecho de que el Estado colombiano incumpli con su deber de investigar, en forma seria e imparcial tan graves atentados, a fin de sancionar a los responsables. En tales eventos agrega la bsqueda de un orden justo y
los derechos de las vctimas desplazan la proteccin de la
11 12

C-004-03 citada C-408-96 citada en la C-004-03

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seguridad jurdica y la garanta del non bis in dem, y por ello la existencia de una decisin absolutoria con fuerza de cosa juzgada no debe impedir una reapertura de la investigacin de esos comportamientos, si aparecen hechos o pruebas nuevas no conocidas al tiempo de los debates. Y es que la seguridad jurdica en una sociedad democrtica, fundada en la dignidad humana, no puede estar edificada sobre la base de silenciar el dolor y los reclamos de justicia de las vctimas de los comportamientos ms atroces, como son las violaciones a los derechos humanos y las infracciones graves al derechos internacional humanitario.

Sobre este panorama la Corte Constitucional con el fin de armonizar los derechos de las vctimas y el deber del Estado de lograr la vigencia de un orden justo con la proteccin de la seguridad jurdica y del non bis in dem, estableci la siguiente importante conclusin acerca de la constitucionalidad de la causal de revisin analizada, en la que distingue tres hiptesis:
- De un lado, en relacin con los hechos punibles en general, esas expresiones13 son constitucionales pues son un desarrollo legtimo de la garanta del non bis in dem.

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El demandante en la accin pblica de inconstitucionalidad atac parcialmente el texto de la causal de revisin que nos ocupa, en concreto la parte que dice que establezcan la inocencia del condenado, o su inimputabilidad. No obstante, la Corte en el fallo aclar lo siguiente: esta Corporacin tuvo en realidad que estudiar el numeral 3 en su integridad, por lo que, en desarrollo de la figura de la unidad normativa prevista por el artculo 6 del decreto 2067 de 1991, la presente decisin recaer sobre todo ese numeral 3 del artculo 220 de la Ley 600 de 2000.

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- De otro lado, en tratndose de violaciones a los derechos humanos y de infracciones graves al derecho internacional humanitario, dichas restricciones se tornan inconstitucionales, y por ello debe entenderse que frente a esos comportamientos, la accin de revisin por la aparicin de un hecho nuevo o de una prueba no conocida al tiempo de los debates, procede tambin en los casos de preclusin de la investigacin, cesacin de procedimiento y sentencia absolutoria, con el fin de evitar la impunidad de esos comportamientos atroces y poder esclarecer la verdadera responsabilidad de los procesados. Con el fin de amparar la seguridad jurdica y el non bis in dem, debe existir un pronunciamiento judicial interno, o una decisin de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, aceptada formalmente por nuestro pas, que constaten la existencia de ese hecho nuevo o de esa prueba no conocida al tiempo de los debates. - Finalmente, tambin en los eventos de violaciones a los derechos humanos y violaciones graves a los derechos humanos (sic), incluso si no existe un hecho nuevo o una prueba no conocida al tiempo del proceso, la accin de revisin procede frente a la preclusin de la investigacin, la cesacin de procedimiento o la sentencia absolutoria, siempre y cuando una decisin judicial interna, o una decisin de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, aceptada formalmente por nuestro pas, constaten un incumplimiento protuberante de

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las obligaciones del Estado colombiano de investigar, en forma seria e imparcial, las mencionadas violaciones. Esa decisin judicial interna o de una instancia internacional de supervisin de derechos humanos que constata la omisin del deber estatal de impartir justicia es entonces el elemento que justifica dejar sin efecto la decisin absolutoria que haba hecho formalmente trnsito a cosa juzgada, pues pone en evidencia que la cosa juzgada era en realidad aparente.14

En el contexto de esta ltima hiptesis ubica el actor la procedencia de la causal de revisin en que se apoya, por lo que procede examinar si: 1) la decisin que se pretende remover es de preclusin de la investigacin, cesacin de procedimiento o sentencia absolutoria, ejecutoriada y amparada por los efectos de cosa juzgada.; 2) los hechos investigados tienen que ver con la violacin de los derechos humanos, o infracciones graves del derecho internacional humanitario; y, 3) si media una decisin judicial interna o de una instancia internacional de supervisin y control de derechos humanos, aceptada formalmente incumplimiento por nuestro pas, de que las constaten un del protuberante obligaciones

Estado colombiano de investigar, en forma seria e imparcial, las violaciones aludidas.


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C-004-03

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Por el primer aspecto, ninguna duda existe pues se trata de la sentencia del 12 de septiembre de 1994, dictada por el Tribunal Superior Militar, que confirm, por va de consulta, el fallo del Comando General de las Fuerzas Militares, Ayudanta General, del 17 de junio de 1994, por virtud del cual absolvi a los suboficiales del Ejrcito Nacional Luis Ferney Bonilla Rincn y Jos Agustn Mena Serna, convocados a juicio por el homicidio de Roison Mora Rubiano, providencia que cobr ejecutoria e hizo trnsito a cosa juzgada el 26 de septiembre de ese mismo ao, conforme con la constancia que al efecto expidi la secretaria del Tribunal Superior Militar, aportada por el demandante.15 En cuanto tiene que ver con el segundo presupuesto, los hechos se circunscriben al homicidio de un menor de edad, por parte de agentes del Estado adscritos al Ejrcito Nacional de Colombia, circunstancia que envuelve un episodio de violacin a los derechos humanos, entendidos como un conjunto de obligaciones de respeto y garanta por
parte del Estado para con las personas, de manera que solamente se consideran violados con ocasin de actuaciones realizadas por agentes estatales.16
15 16

Fol. 74 RODRIGO UPRIMNY. Derechos Humanos, democracia y desarrollo en Amrica Latina. Bogot 1993. Citado por la Corte en la sentencia de revisin del 22-06-11 (Rad. 32407). Desde luego, precisa este fallo la Corte

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La violacin, resulta evidente, se produjo sobre el derecho a la vida, garanta fundamental en torno a la cual la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso de Los Nios de la Calle
del 19-11-99), (Villagrn Morales y otros Vs. Guatemala. Sentencia

seal:

El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido. En razn de tal carcter fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no slo el derecho de todo ser humano a no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna. Los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho bsico y, en particular, el deber de impedir que sus agentes atenten contra l Como bien ha establecido el Comit de Derechos Humanos, creado por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de Naciones Unidas, {l}a proteccin contra la privacin arbitraria de la vida, que es explcitamente exigida por el tercer prrafo del artculo 6.1
Interamericana de Derechos Humanos atribuye tambin al Estado aquellas conductas de los particulares cuando, por accin u omisin de sus agentes, derivadas de su posicin de garantes, incumple las obligaciones internacionales de respeto y garanta de los derechos humanos.

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{del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos} es de suma importancia. El Comit considera que los Estados Partes deben tomar medidas no slo para prevenir y castigar la privacin de la vida {causada por} actos criminales sino tambin para prevenir los homicidios arbitrarios {cometidos por} sus propias fuerzas de seguridad. La privacin de la vida por autoridades del Estado es una cuestin de suma gravedad

Y, en cuanto tiene que ver con el tercer elemento indicado, en la actuacin aparece acreditado que la Corporacin Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo present a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, una peticin relativa a la violacin del derecho a la vida y la integridad personal consagrada en la Convencin Americana de Derechos Humanos, en perjuicio de Roison Mora Rubiano, por parte de la Repblica de Colombia. Con base en esta peticin la Comisin abri el caso 11525
(17-08-95)

y durante el curso de la audiencia celebrada en


(08-10-96),

su 93 perodo de sesiones

qued a disposicin

de las partes para lograr una solucin amistosa del asunto, frente a lo cual present una propuesta el 10 de octubre de 1996.

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El 3 de marzo de 1997, durante el 95 perodo de sesiones de la Comisin, se suscribi un Acta de Entendimiento en virtud de la cual se acord la creacin de un comit de trabajo para la bsqueda de una solucin amistosa, integrado por delegados de la Procuradura General de la Nacin, del Ministerio de Relaciones Exteriores y de la Consejera Presidencial para los Derechos Humanos, en representacin del Estado, y miembros del Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo y de la Comisin Colombiana de Juristas, a nombre de los peticionarios. El acuerdo, en efecto, se suscribi el 27 de mayo de 1998 y a travs de l, el Estado teniendo en cuenta la obligacin adquirida conforme a la Convencin Americana de Derechos Humanos, de investigar, juzgar y sancionar a los responsables, de reparar a las vctimas y a sus familiares, y la no alegacin de razones internas para eludir el cumplimiento de sus obligaciones internacionales; se comprometi a continuar estudiando los mecanismos internos que conforme al ordenamiento vigente, le permitan satisfacer los derechos de aquellos en materia de derecho a la justicia
(artculos 8 y 25 de la Convencin). En tal sentido, el Gobierno se compromete a informar

a los peticionarios y a la CIDH acerca del resultado del estudio

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que sobre la viabilidad de ejercitar la accin de revisin adelantan los organismos competentes.

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su sesin 1424 del 9 de marzo de 1999, resolvi aprobar los trminos del acuerdo de solucin amistosa suscrito por las partes el 27 de mayo de 1998, y en forma expresa inst al Estado a tomar las medidas necesarias para cumplir los compromisos pendientes.17 Esa determinacin obedece al ejercicio claro de la funcin principal de la Comisin de promover la observancia y la
defensa de los derechos humanos (art. 41 de la Convencin), en

desarrollo de la cual puede formular recomendaciones a los gobiernos de los Estados miembros, para que adopten medidas en favor de los derechos humanos dentro del marco de sus leyes internas y sus preceptos constitucionales, como en el presente caso en cuanto insta al Gobierno colombiano a hacer efectivo el derecho a la justicia demandado en el caso 11525
Colombia). (Roison Mora

17

Fol. 208

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Sin embargo, conforme la Sala ha tenido ocasin de precisar,18 tales recomendaciones por s solas, carecen de la fuerza vinculante atribuida a las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Convencin Americana de Derechos Humanos, al disponer que sus fallos sern motivados
67), (art. 66),

definitivos e inapelables

(art.

al paso que las recomendaciones de la

Comisin

Interamericana de Derechos Humanos, no revisten fuerza obligatoria.


En efecto, aunque la Comisin es un rgano de proteccin de los derechos humanos que hace parte del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y tiene como funcin presentar informes a los gobiernos de los Estados miembros de la Convencin Americana, con el propsito de que adopten medidas progresivas tendientes a asegurar la materializacin de tales derechos dentro del marco de su legislacin interna y sus normas constitucionales, amn de establecer preceptos orientados a fomentar el debido respeto de aquellos, es claro que los informes rendidos no tienen la virtud de solucionar la violacin de derechos humanos planteada por el solicitante, al punto que en caso de no cumplirse los dictados de la Comisin, es necesario que el informe sea publicado y el asunto sea entonces conocido por la Corte Interamericana, la cual s est facultada para pronunciarse de fondo al respecto.
18

Sentencias del 01-11-07 Rad. (26077), 06-03-08 Rad. 26703, 14-10-09 Rad. 30849 y del 22-06-11 Rad. 32407.

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En apoyo de su planteamiento, la Sala se ha soportado en pronunciamientos de la misma Corte Interamericana, as como en decisiones de la Corte Constitucional Colombiana; respecto de la primera se tiene que en sentencia del 8 de diciembre de 1995,19 seal que el trmino recomendaciones utilizado en la Convencin Americana deber ser interpretado conforme a su sentido corriente, pues tal instrumento internacional no le asign un significado especial, lo cual permite concluir que el informe de la Comisin no corresponde a una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento derive responsabilidad del Estado. Con relacin a la segunda, la Corte Constitucional, se observa que, entre otras decisiones, en el fallo T-558 del 10 de julio de 2003, seal que si bien las recomendaciones constituyen actos jurdicos unilaterales, carecen de efecto vinculante y se circunscriben a proponer a sus destinatarios un determinado comportamiento, pero precis que debe por lo menos analizarse el caso concreto, de manera que el operador jurdico debe ponderar: (a) la naturaleza Estado del rgano que internacional medidas a que adopt la o recomendacin; (b) si se trata de una invitacin dirigida al para tome legislativas administrativas encaminadas enfrentar situaciones

generalizadas de violaciones de los derechos humanos o si por el contrario se alude a un asunto especfico; y (c) los
19

Caso Caballero Delgado y Santana contra Colombia

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principios y las disposiciones del tratado internacional con base en los cuales la recomendacin fue adoptada. De lo expuesto se ha concluido que como las

recomendaciones de la Comisin Interamericana carecen de fuerza vinculante, no bastan por s mismas para tener por acreditado el quebranto de garantas fundamentales, aunque s permiten examinar el procedimiento adelantado en el pas, pero en el entendido de que corresponde nica y exclusivamente a esta Colegiatura determinar si tuvo o no lugar la aducida violacin de derechos.20

Atendiendo los presupuestos referidos, en el asunto analizado la Corte considera que, en efecto, el homicidio de Roison Mora Rubiano corresponde a un suceso de violacin de derechos humanos, pues as surge del texto del acuerdo de solucin amistosa suscrito por el Estado colombiano, en el cual, adems, expresa su sentimiento de pesar y solidaridad con las vctimas y manifiesta su voz de censura y rechazo frente a actuaciones de ese tipo. Advierte, de igual modo, que el Estado colombiano no ha cumplido el compromiso adquirido en ese acto, con base en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de investigar, juzgar y, de resultar procedente, sancionar
20

Sentencia de Revisin del 22 de junio de 2011 Rad. 32407

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a los eventuales responsables de dicha violacin, de donde surge que la Recomendacin contenida en el acuerdo avalado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, adems de patentizar un evento de violacin de los Derechos Humanos, imprime la fuerza requerida de cara a la procedencia de la causal de revisin invocada por el demandante. Lo anterior, teniendo en cuenta que se constata en el acuerdo referido, en primer lugar, que se present por parte de agentes del Estado una violacin a los derechos humanos y, en segundo trmino, que la misma no ha sido investigada de manera seria e imparcial. Frente a este ltimo aspecto, adems de lo dicho, cabe precisar que la sentencia absolutoria dictada por la justicia Penal Militar, como recuerda la Procuradora Delegada, estuvo antecedida del siguiente trmite:
El Ayudante General del Comando General de las Fuerzas Militares, como Juez de Primera Instancia, el 19 de agosto de 1993, convoc a Consejo Verbal de Guerra para el 12 de octubre de ese ao, diligencia que culmin con veredicto absolutorio por unanimidad de los vocales, tanto a Jos Mena Serna como a Luis Fernando Bonilla Rincn.

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El Juez de Primera Instancia, el 17 de junio de 1994, declar contraevidente el veredicto proferido en relacin con la conducta punible realizada por el Sargento Luis Fernando Bonilla Rincn, y dej en suspenso el veredicto a favor de Jos Mena Serna al considerar se encontraba ajustado a derecho. Por lo primeramente resuelto la providencia fue remitida en apelacin al Tribunal Superior Militar y confirmada en su totalidad, el 28 de febrero de 1994. El Juez de primera instancia, el 26 de abril de 1994, convoc a un segundo Consejo de Guerra, el cual culmina (sic) veredicto absolutorio a favor del Sargento Mayor del Ejrcito Nacional Bonilla Rincn. El Presidente del Consejo Verbal de Guerra, como Juez de Primera Instancia, profiere sentencia el 17 de junio de 1994, acogiendo el veredicto absolutorio emitido unnimemente por los vocales en la segunda audiencia de juzgamiento a favor del procesado SM. Luis Ferney Bonilla Rincn. El Tribunal Superior Militar, en sede de grado jurisdiccional de consulta, mediante providencia del 12 de septiembre de 1994, acat el segundo veredicto absolutorio en los trminos de lo dispuesto en el artculo 680 del Cdigo Penal Militar, vigente para la poca de los hechos.

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Sobre

el

particular,

el

Informe

de

la

Comisin

Interamericana de Derechos Humanos, seala que la justicia castrense conoci del asunto de manera irregular, ya que no era competente para tramitarlo. La Delegada de la Procuradura con apoyo en la jurisprudencia de esta Corporacin y de la Corte Constitucional, adhiere a esa conclusin y precisa que esta circunstancia indica el comienzo del incumplimiento de la obligacin del Estado de adelantar la investigacin seria e imparcial que le corresponde frente a sucesos de violacin de los derechos humanos o infracciones graves al Derecho Internacional Humanitario. La Corte con base en la informacin recaudada a lo largo de la accin, advierte que los hechos que confluyeron en el homicidio del joven Roison Mora Rubiano, si bien fueron realizados por personal activo del Ejrcito Nacional, no quedan cobijados dentro del concepto de fuero militar, el cual implica la atribucin excepcional de la competencia a la justicia penal militar para conocer de los delitos cometidos por los miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo, y en relacin con el mismo servicio, teniendo en cuenta que el vocablo servicio a que se refiere el artculo 221 de la Constitucin Poltica, hace

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alusin a las actividades concretas orientadas a cumplir o realizar las finalidades propias de las fuerzas militares y de la Polica Nacional, como son, en el primer caso, la defensa de la soberana, la independencia, la integridad del territorio nacional y el orden constitucional y, en el segundo, el mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas y la convivencia pacfica. En tal orden de ideas, ningn esfuerzo demanda precisar cmo la actividad ldica ejercida por Roison Mora y sus acompaantes, que culminaron con el impacto de una piedra sobre el techo del bus que transportaba al personal militar, en forma alguna afect la defensa de la soberana, la independencia nacional, la integridad del territorio o el orden constitucional, de manera que se justificara desplegar una extenuante persecucin en su contra, mucho menos apuntarles y dispararles con los fusiles de dotacin, generando de esa forma el resultado del cual se lamenta el Estado colombiano en el acuerdo suscrito con los afectados, avalado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

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El

desconocimiento

del

principio

del

juez

natural,

acentuado por la circunstancia de haberse producido la sentencia absolutoria sobre veredictos contraevidentes, a diferencia de lo que opinan los apoderados de los sentenciados, deja en evidencia que en la especie analizada se quebrant no solo el derecho al debido proceso, sino el de acceso efectivo a la administracin de justicia, lo cual condujo al incumplimiento del deber de adelantar la investigacin seria e imparcial correspondiente a un evento de lesin de los derechos humanos, obligacin que debe honrar a partir de la revisin del fallo referido. De esa manera, la decisin de fondo proferida en las anotadas condiciones, desatiende la justicia y la realidad histrica, en consecuencia, no est llamada a cobrar ejecutoria, por todo lo cual se entienden satisfechos los presupuestos de procedencia de la causal tercera de revisin propuesta por el actor, bajo los parmetros sealados por la Corte Constitucional en la aludida sentencia C-004 de 2003. Por consiguiente, la Sala dejar sin valor el fallo del Tribunal Superior Militar, del 12 de septiembre de 1994,

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con el cual confirm la absolucin dispuesta en favor de los suboficiales del Ejrcito Nacional, Sargento Mayor Luis Ferney Bonilla Rincn y Sargento Segundo Jos Agustn Mena Serna, por el Comando General de las Fuerzas Militares Ayudanta General, en su condicin de juez de primera instancia. Y, como establece que la actuacin estuvo a cargo de funcionarios diferentes a los de la jurisdiccin ordinaria, en quienes recaa la competencia para adelantar la investigacin y el juzgamiento de los hechos;21 retrotraer la actuacin, inclusive, hasta el auto del 7 de octubre de 1993, con el cual se dispuso el cierre de la investigacin, de manera que el competente disponga frente a la investigacin que ha de asumir. En consecuencia, se dispondr la remisin del expediente a la Fiscala General de la Nacin, Unidad de Derechos Humanos, en orden a que asuma el conocimiento del asunto y contine la investigacin respectiva, no sin antes precisar que a partir de la recepcin del proceso por parte del funcionario a quien se le asigne, se reanudar el
21

lo pertinente

La Corte Interamericana de Derechos Humanos en sentencia del 12 de septiembre de 2005 (Caso Gutirrez Soler Vs. Colombia) precis: Asimismo, es preciso que tribunales penales ordinarios competentes investiguen y sancionen a los miembros de la fuerza pblica que participan en casos de violaciones a derechos humanos. Por otra parte, el Estado deber abstenerse de recurrir a figuras como la amnista, el indulto, la prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad, as como medidas que pretendan impedir la persecucin penal o suprimir los efectos de una sentencia condenatoria. citada en sentencia de revisin del 17-09-08 Rad. 26021.

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trmino de prescripcin de la accin penal, sin que haya lugar, en todo caso, segn tiene definido la jurisprudencia de la Corte,22 a considerar para esos efectos, el tiempo transcurrido desde la ejecutoria de la sentencia en la cual se decret la absolucin, como tampoco aqul que tom la Corte para decidir la accin de revisin. En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Penal, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,

RESUELVE

1. Declarar Fundada la causal de revisin invocada por la Procuradura General de la Nacin, a travs del Procurador 30 Judicial Penal II. 2. Declarar sin valor la sentencia del Tribunal Superior Militar, del 12 de septiembre de 1994, con la cual confirm Ferney
22

la

absolucin Rincn

dispuesta y

en

favor

de

los Jos

suboficiales del Ejrcito Nacional, Sargento Mayor Luis Bonilla Sargento Segundo

Por ejemplo, sentencias del 15-06-06 Rad. 18769 y del 22-06-11 Rad. 32407

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Agustn Mena Serna, por el Comando General de las Fuerzas Militares Ayudanta General, en su condicin de juez de primera instancia. 3. Disponer el envo de la actuacin a la Fiscala General de la Nacin, de acuerdo con lo indicado en la parte motiva de este provedo. Notifquese y cmplase.

JAVIER ZAPATA ORTIZ

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO Permiso

SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

ALFREDO GMEZ QUINTERO

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

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AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

NUBIA YOLANDO NOVA GARCA Secretaria

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