Senores.
JUEZ PROMISCUO MUNICIPAL DE AGUSTIN CODAZZI|- CESAR
(REPARTO)
B.S.D. i
REFERENCIA: ACCION DE TUTELA
ACCIONANTE: KARINA MERCEDES GAMARRA RIVERO.
ACCIONADO: FAMISANAR (EPS)
KARINA MERCEDES GAMARRA RIVERO, mayor de edad, y vedina de esta
ciudad identificada con la Cédula de Ciudadania N.° 1,067.71 1.580 expedida
en Agustin Codazai (Cesar), como aparece al pie de mi wi a firma,
domiciliada y residenciada en el Municipio de Agustin Cod
actuando en nombre propio, comedidamente manifiesto a usted
el presente escrito instauro ACCION DE TUTEA segitn lo consagri
i (Cesar),
je mediante
elarticulo
86 de la Constitucién Politica contra FAMISANAR EPS, por violacién a mi
Derecho a la Vida Digna, Minimo vital, dignidad humana e integridad personal
los cuales considero vulnerados y amenazados consagrado en el
de la Constitucion Politica de Colombia, con base en los siguientes:
HECHOS:
rticulo 23
PRIMERO: Me encuentro afiliada a la EPS FAMISANAR en |calidad de
cotizante independiente desde el 1 de noviembre de 2017, encont#andome en
estado Activo
SEGUNDO: El dia 30 de noviembre de 2022, ingrese mediante urgencias en la
Clinica SERMULTISALUD. Ubicada en la Ca'le 14 carrera 13-05|de Codazzi
con trabajo de parto con 38 semanas
hospitalizada
completas de gestacion po
Jo que fui
TERCERO: Que cl 1 de diciembre de 2012 ci a luz a mi hijo, por lo que el
médico tratante me concedié 126 dias por licencia de maternida
de terminacién el 05 de abril de 2023.
con fecha
CUARTO: Que me fue expedido el certificad> de ineapacidad o licencia por
maternidad N° 0009475481
QUINTO: Que el dia 03 de abril de 2023, a través del Director de Qperaciones
Comerciales de la EPS FAMISANAR S$.A.S. validaron la licencia de
maternidad N° 0009475481 con fecha de inicio 01/12/21
22 hasta
05/04/2023 y que para legalizar el pago debit anexar a la EPS FAMISANAR,
Certificacién Bancaria el cual anexe.
SEXTO: Posteriormente mediante certificado expedido por el E
Operaciones Comerciales me informan que dizha licencia de mai
¢s reconocida porque se realizaron pagos de iportes al sistema d
social por fuera de fecha establecida.
lirector de
rnidad no
seguridadcompleta pues realicé cl pago de salud de manera continua ¢ inint
lcrrumpida
SEPTIMO: Que es notorio que la licencia se debe generar y seh de forma
como independiente para la época de gestacion y de culminacién
mi hijo, y no existe, asi que no existen motivos para retardar por t
el pago de la LICENCIA DE MATERNIDAD.
OCTAVO: Que la negacién por parte; de FAMISANAR EPS del
licencia de maternidad esta vulnerando mi equilibrio economico,
familiar, ademas mi derecho de acceder al minimo vital que debe gai
FAMISANAR EPS en su deber de brindarme la correspondiente
econémica, situacién que com> he expuesto afecta y atenta con
digna y las condiciones minimes de subsistencia a las que tengo
hijo y yo.
NOVENO: Que han pasado mas de seis (6) meses desde el nacimi
hijo y que actualmente me encuentro desempleada y carezco de |
econémicos necesarios para brindar una congrua y digna subsist
ami como a mi hijo.
DERECHOS VULNERADOS.
Estimo violado el derecho a la vida digna, al minimo vital, a k
humana, a la integridad fisica en conexidad con los derechos fun
a la VIDA a la SEGURIDAD SOCIAL consagrados en los articulos|
43 y 49 de la Constitucion Politica de Colombia de 1991
FUNDAMENTOS JURIDICOS.
La Constitucién Politica establecié la accion de tutela para p
1 parto de
to tiempo
ago de la
personal y
rantizarme
prestacion
ra la vida
lerecho mi
nto de mi
1s recursos
neia tanto
dignidad
lamentales
4, 11, 28,
oteger los
derechos fundamentales de los asociados cuando resulten ia °
amenazados por la accién o la omisién de cualquier autoridad publi
particulares en determinadas y’precisas cireunstancias.
Que el articulo 86 de la Constitucién Politica, determina que la
tutela es un Mecanismo de defensa al que puede acudir cualqui
para reclamar la proteccin inmediata de sus derechos fundame:
en concordancia con lo consagrado en el articulo 10° del Deereto
1991, el cual establece que la accién de tutela podra ser ejerci
momento y lugar, por cualquiera persona vulnerada o amenazada
sus derechos fundamentales, por si misma 0 a través de represent)
Asi mismo como se habia mengionado en lineas anteriores el arti
ica y de los
accion de
t persona
ales. Ello
y 2591 de
, en todo
en uno de
inte.
iculo 5 del
Decreto 2591 de 1991 establece que la accién de tutela procede contra toda
accion u omision de las autoridades publicas, que hayan violado o
violar un derecho fundamentai. Asi mismo, el inciso 2 del artic
Decreto 2591 de 1991 sefiala’ que procede contra particulares
encargados de la prestacién del servicio publico de salud. En arm¢
anterior, la accion de tutela se dirige contra FAMISANAR EPS c:
vulnera mis derechos fundamentales, al no reconocerme la Ii
maternidad a la que tengo derecho.
Como se desprende de lo anterior lo que busco es el reconocimi
licencia de maternidad y esta se encuentra regulada en el articulo
1822 del 4 de enero de 2017 as
lamenacen
hilo 42 del
que estén
nia con lo
tidad que
Icencia de
nto de la
de la Ley“Articulo 1°. Bl articulo 236 del Codigo Sustantivo del Trabajo quedara asi:
Articulo 236. Licencia en la época del parto e incentivos para lp adecuada
atencion y cuidado del recién nacido.
licencia de dieciocho (18) semanas en la época de parto,
remunerada con el salario que devengue al momento de iniciar su
licencia. 2. Si se tratare de un salario cue no sea fijo como|en el
caso del trabajo a destajo 0 por tarea, se tomard en cuenta el
salario promedio devengado por ia trabajadora en el iltimo ano de
servicio, 0 en todo el tiempo si fuere menor. 3. Para los efectos de
la licencia de que trata este articulo, ta trabajadora debe presentar
al empleador un certificado médico, en el cual debe constar:|a) El
estado de embarazo de la trabajadora; b) La indicacién del dia
probable del parto, y ¢) La indicacion del dia desde el cual debe
empezar la licencia, teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de
iniciarse dos semanas antes del parto."
Toda trabajadora en estado de embarazo tiene derecho ‘ una
Por su parte, cl articulo 2.1.13.1 del Decreto 780 del 6 de aap del 2016
dispone, en relacién con el reconocimiento ce la licencia de maternidad, lo
signiente:
y pago de la prestacién de la licencia de maternidad conforme a
las disposiciones laborales vigentes se requerir que la afiliada
cotizante hubiere efectuado aportes durante los meses| que
correspondan al periodo de gesiacién.
“Articulo 2. 1.13.1. Licencia de matemnidad. Para el iaettas
En los casos en que, durante el pertodo de gestacion de la
afiliada, el empleador 0 Ia cotizante independiente no haya
realizado el pago oportuno de las cotizaciones, habré lugar al
reconocimiento de la licencia dé maternidad siempre y cuando,
a la fecha del parto se haya pagado la totalidad de las
cotizaciones adeudadas con los respectivos intereses de mora
por el periodo de gestacién.
En el caso del trabajador dependiente cuando la variacisn en el
Ingreso Base de Cotizacién que excedan de cuarenta por ciénio
(40%) respecto del promedio de ‘os doce (12) meses
inmediatamente anteriores, se dardn traslado a la Unidad
Administrativa Especial de Gestién Pensional y contribuciones
Parafiscales de la proteccién Social UGPP y demas auwioridatles
competentes para que adelanten las acciones administrativas 0
penales a que hubiere lugar
Elempleador o trabajador independiente, debera feat
el cobro de esta prestacién econdmica ante la EPS 0
Conforme al mandato de especial asistencia y sroteccion del Estado a la mujer
durante el embarazo y después del parto, previsto en el articulo 43 de la
Constitucién Politica, y de la proteceién integral a la nifiez derivada de los
articulos 42, 43, 44 y 45 Superiores, cl articulo 236 del Cédigo Sustantivo delTrabajo consagré la figura de la licencia de maternidad la cual es jun periodo
de descanso remunerado en época del parto.
Inicialmente, dicho periodo se establecié por 8 semanas, Luego, con la
modificacion efectuada por la Ley 50 de 1990, se extendid a 12 semanas
posteriormente, la Ley 1468 de 20i1 la amplié a 14 semanas. En la
actualidad, con la reforma sefalada en el articulo 1 de la Ley 1822 de 2017,
se determind un periodo de 18 semanas de licencia de maternidad.
Segun la Corte Constitucional en Sentencia T 998 de 2008 enuncié que la
licencia de maternidad es ‘un emolumento que se paga a la madrd durante el
periodo determinado por la ley con el fin de reemplazar los ingresgs que ésta
derivaba y cuya percepcion se ve interrumpida con motivo del partd, Conforme
a loanterior, se concluye que el hecho generador de la licencia de maternidad
no es el _alumbramiento aisladamente considerado, sino este reer sain
la preexistencia de una fuente de ingresos propios, cuya percepeién se ve
interrumpida por tal acontecimiento”
La licencia de maternidad ademas de tener una connotacion economica deriva
una doble e integral proteccidr:: (i) doble, por cuanto cobija a I madres y
a sus hijos o hijas; ¢ (ii) integral porque comprende un conjunto de
prestaciones que _buscan asegurar que las mujeres trabajadoras y sus
descendientes dispongan «le un espacio propicio para _iniciar las
relaciones familiares en condiciones de dignidad y calidad.
Cabe resaltar que para La Corte Constitucional, la licencia de maternidad es
una medida de proteccién a favor de la madre, del menor recién macido y de
la institucion familiar, que se hace efectiva, de un lado, “a través del
reconocimiento de_un_periodo destinado a la ae aeasiae fisica de
la madre y al cuidado del nino y, de otro, mediante el pago de una
prestacién econémica dirigida_a_reemplazar tos ingresos que
percibia_la_madre con el fin de garantizar_ia_continuidad en la
cobertura de sus necesidades vitales y las del recién nacido”.
Esta prestacién cobija tanto & perso‘.as vinculadas mediante contrato de
trabajo como a todas aquellas que, ¢on motivo del nacimiento, suspenden
sus actividades productivas y césan en la percepeidn de los recurgos con los
que satisfacian sus necesidacés vitaies, siempre que cual con_los
requisitos establecidos legalmente para su reconocimiento.
Para que el pago de la licencia de maternidad mediante la tutelal sea viable
segun sentencia STC 11773-2016 del 24 de agosto de 2016 MP: ARIEL
SALAZAR RAMIREZ, afiadié que se debe cumplir los requisitas qué el Decreto
2353 de 2015 reglamentario ‘de la Ley 100 de 1993 consagrp para su
reconocimiento, estos son: i) que la trabajadora haya cotizado
ininterrumpidamente al sistema’ de seguridad social en salud durante todo el
periodo de gestacién (Art. 78). /'si lo expresa el Articulo.
ARTICULO 78, Lisencia. de maternidad. Para) el
reconocimiento y pago de la prestacién de la licencia| de
maternidad conforme « las disposiciones laborales vigentesY como segundo de que su empleador 0 elia mis
trabajadoras independientes - hayan pagsdo de manera oj
se requerira que la afiliaca cotiznte hubiere efecthado
aportes durante los meses que correspondan al periodp de
gestacion.
Cuando por inicio de la vinculacién taboral en el caso dé las
trabajadoras dependientes y,en el caso de las trabajaderas
independientes se hubiere cotizado por un periodo inferior al
de la gestacién se reconoceraé y pagar proporcionalmente
como valor de la licencia de maternidad un monto equivalente
al mimero de dias cotizados frente al periodo real, de
gestacion.
En los casos en que, durante el periodo de gestacion de ta
afiliada, el empleador o ta cptizante independiente no haya
realizado el pago oportuno dé las cotizaciones, habré lugar al
reconocimiento de la licencia de maternidad siempre y
cuando, a la fecha del parto se hayx pagado la totalidad de
las cotizaciones aceudadas con los respectivos intereses de
mora
por el periodo de gestacién. En el caso del trabajador
independiente las variaciones en el Ingreso Base | de
Cotizacion que excedan de cuarenta por ciento (40%) respecto
del promedio de los doce (12) meses inawlinaniate
anteriores, no serdn tomadas en consideracién, en la parte
que excedan de dicho porcentaje, para efectos de liquidacin
de la licencia de maternidad 0 paternidad.
El empleador 0 trabajador independiente, deberd efectuar el
cobro de esta prestacién econdmica ante la EPS 0 BOC.
En el caso del trabajador dependiente, cuando la variagion
del IBC exceda el cuarenta por ciento (40%) respecto |del
promedio de los doce (12) meses inmediatamente anteridres
se dard traslado a la Unidad Administrativa Especial) de
Gestién Pensional y Contribucionzs Parafiscales de) la
Proteccién Social - UGPP y demds qutoridades competenies
para que adelanten las acciones administrativas 0 penales a
que hubiere lugar.
ma -para el caso de las
rtuna
las.
cotizaciones al sistema de seguridad social en salud, por lo menos cuatro de
los seis meses anteriores a la fecha de:causatién del derecho,
Abora bien, en cuanto al reconocimienito y pago de la licencia de
vale precisar como anteriormente se ha expuesto dicha
corresponde a una prestacién econémica que se deriva del articul
Constitucién Politica, el cual expresamente consagra que la mujer
embarazo y después del parto gozara de especial asistencia y prot
aternidad
rrogativa,
Jo 43 de la
durante ¢l
coion del
Estado, y recibira de éste subsidio alimentario si entonces, estuviere
desempleada o desamparaday.No obstante, lo anterior, en 1az6n a que conforme Io tiene est
blecido 1a
jurisprudencia “la falta de pago de la licencia de maternidad hace Ipesumir la
vulneracién del minimo vital”, como es mi caso, Cabe anotar qu
yo realice
mis pagos de forma continua e ininterrumpida y no hay razén alguna para la
negacion del pago de esta prestacion econémica, ademas muy aparte es mi
derecho y me lo estan vulnerando, Es obvio que estamos ante una
que tanto yo como mi hijo somos sujetos de especial proteccién con
y por lo mismo, requerimos atencién por parte del Estado para sal
mi minimo vital y mis condiciones de vida dignas, es de anotar que
ordinarios como las solicitudes 0 las quejas ante la EPS FAMISAN.
los idéneos para reclamar esta prestacion, pues no cuentan con
suficiente para garantizar e! cumplimiento efectivo de mis
Concretamente desde enero del preserite aiio no recibo ninguna
econémica para mi sustento, no cuen‘o con un minimo vital y n
situacién
stitucional
aguardar
Jos medios
, No son
ja agilidad
derechos.
restacién
tengo los
recursos necesarios para la manutencidn de mis hijos y tener una rs digna
por ello también es que me veo obligada a utilizar este medio coi
resguardar y tener una vida digna y cl pago de la licencia de mate:
Jas cosas, no estamos frente a uaa diferencia de caracter contractual
una situacién en la cual esta comprometida la digna y congrua sui
PRUEBAS.
‘Tengase como medios probatorics:
* Fotocopia de la Cédula de Ciudadania
* Copia de la Afiliacién a le EPS FAMISANAR.
* Copia del certificado de Licencia de maternidad.
* Copia de certificado del pago de !a Licencia de maternidad
* Copia de certificado del no pago ‘le licencia de maternidad
+ Copia de Historia clinica.
* Copia de certificado de nacido vivo.
* Copia de Registro civil de nacimiento.
* Copia de planilla de pagoide seguridad social.
PRETENSIONES.
el fin de
nidad. Asi
sino ante
sistencia
PRIMERO. Solicito se amparer mis derechos a la Vida digna, 0 Vital,
dignidad humana y la Seguridad vulnevados por la EPS FAMISAN,
SEGUNDO. En raz6n a lo anterior, se ordene a FAMISANAR EPS,
fa realizar
el pago total de la prestacién social de licencia de maternidad que me
corresponde.
TERCERO. Que, cn procura ‘cl Prinsipio de Integralidad de la
Social, que SE garantice un toté! amparo de mis derechos fundame:
mi hijo.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.
Politica, en concordancia con lo, establecido en los articulos 11,23,48
Decretos 2591 de 1.991 y 306 de 1.992 y demas normas concord:
Fundo esta accién en lo preceptuado por el articulo 86 de la sa it
ANEXOS.
seguridad
tales y de» Copia de la tutela para el archivo del Jv--gado.
® Copia de los documentos relacionado en el acapite de pruebas,
CUMPLIMIENTO AL ARTICULO 37 DE DECRETO 2591/91;
JURAMENTO,
Manificsto bajo la gravedad del juramento que no se ha presentado ninguna
otra accién de tutela por los mismos hechos y derechos.
NOTIFICACIONES.
> Las recibiré personalmente en Ia Calle 22 N° 26-15 Barrio i Pista en el
Municipio de Agustin Codazz: (Cesa:), 0 al ntimero de teléfono:
3002918621, email: kamegary@ nota
‘om
> Las de la EPS-FAMISANAR las recibir en la Calle 13 N° 11-32 en la
Ciudad de Agustin Codazzi (Cesar)
ints 4 Gerpann Zz
INA MERCEDES GAMARRA RIVERO.
CIC 1.067.711.5380 Agustin Codazzi (cesar)