Derecho Procesal Funcional

Derecho Procesal I: Parte Funcional 2011 . Recopilacin de Apuntes/ Luis Pastorini Garcs Profesores: E.
Hernndez y Carlos Veloso
DERECHO PROCESAL FUNCIONAL

1. EL PROCESO
1.1. Generalidades Es necesario en este momento hacer una mirada retrospectiva y situarnos al inicio de nuestro estudio, en donde encontramos un problema intersubjetivo de intereses no resuelto. Frente a la afirmacin dame del pretendiente, surge la respuesta de rechazo no te doy, del resistente. As al tiempo de pronunciarnos sobre los medios o formas de solucin de los litigios mencionamos como el ms moderno al Proceso, el cual consiste bsicamente en un conflicto intersubjetivo de intereses jurdicamente trascendente, caracterizado por la existencia de una pretensin resistida. Este problema no resuelto por la fuerza del dilogo debemos llevarlo al tercero destinado a heterocomponer el conflicto a travs del vehculo que llamamos accin procesal. El proceso est creado y destinado a resolver el litigio. Ahora bien, para que este comience a funcionar el legislador reconoce como la forma idnea al efecto a la accin; con ella se pone en movimiento la jurisdiccin. La accin va dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensin la que se dirige a ste. Luego, la accin procesal es el mecanismo que la Constitucin y la ley pone a disposicin de las partes para traspasar el conflicto al proceso; la pretensin, es el derecho de las partes para solicitar al tribunal una decisin jurisdiccional favorable a sus intereses en la solucin final del proceso. Es usual que accin y pretensin sean confundidas. Ello se ha debido a que su titularidad corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van contenidas en un mismo acto: en la demanda o querella. Nosotros en este contexto conceptualizamos al proceso desde la perspectiva de solucin de los litigios como el medio jurdico e idneo creado por el Estado mediante el cual las partes obtienen justicia y el Tribunal la administra.
Derecho Procesal I: Parte Funcional 2011 . Recopilacin de Apuntes/ Luis Pastorini Garcs Profesores: E. Hernndez y Carlos Veloso
Sealamos tambin que tres eran los pilares del Derecho Procesal: Jurisdiccin, Proceso y Accin. Ahora bien, doctrinariamente y para los efectos de este captulo tambin es vlido sealar que Proceso es la serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Voz que por cierto se acerca ms a procedimiento. El trmino proceso recibe distintas acepciones y se utiliza con diversos alcances ya en la propia ley, como en la doctrina y la jurisprudencia. Es comn que se refieran a el como litigio, juicio, procedimiento, expediente, causa, auto, pleito y litis. Cada una de ellas tiene un concepto distinto, pero lo cierto es que procedimiento, juicio y proceso no son lo mismo. Procedimiento es ms bien un conjunto de actos procesales, formales, reunidos u organizados para el mejor cumplimiento de tal fin. De hecho acostumbra a definirse el procedimiento como el conjunto de formalidades especficas a que debe someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales. Por otro lado encontramos el expediente, que constituye la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se ordenan cronolgicamente. As es como considera al proceso nuestro legislador procesal civil en el artculo 29 CPC. En suma, debemos considerar el proceso siempre como un medio, un instrumento o herramienta, creado por el Estado a travs de su funcin jurisdiccional para la satisfaccin de pretensiones las que desarrolladas por medio de actos jurdico -procesales conforman un litigio el cual es resuelto por un acto de decisin del Juez. De esta definicin hay punto claves, a saber: medio.creado por el Estadolitigio pero sin duda el conflicto es aquel que desencadena la existencia de los dems. El conflicto o controversia constituye el contenido del proceso. A travs del proceso se resuelve el litigio, se soluciona la controversia. El juicio se define como la causa jurdica, actual, entre partes, sometida a la decisin de un tribunal. Definicin de la cual es posible distinguir sus elementos, a saber: a) Existencia de una controversia de orden jurdico. b) Que la causa sea actual. 6
c) d) Que la causa se suscite entre partes. Y que exista un tribunal que resuelva esa controversia. 1.2.- Caractersticas e importancia.El proceso nos importa por: a.- Lo proporciona el Estado siendo el nico medio esencialmente jurdico que permite obtener la solucin de un conflicto de intereses. b.- Es un medio para conseguir un fin, por eso se dice que es un instrumento. c.- El fin del proceso es la solucin de los conflictos jurdicos de intereses. Adems de servir a las partes para obtener que se determinen sus Derechos y se solucionen sus conflictos, sirve tambin al Estado para mantener el orden jurdico y la paz social, puesto que a travs del proceso los conflictos se solucionan pacficamente y porque los particulares saben de antemano que disponen de este mecanismo para lograr que se solucionen los conflictos en que eventualmente puedan verse envueltos. d.- Es el medio que mayores posibilidades ofrece de aportar una solucin justa del conflicto. 1.3.- Los cdigos procesales y los sistemas procesales.Desde que el Derecho Procesal existe como rama independiente, se han dictado muchos cdigos que han regulado y sistematizado la actividad de los tribunales y de quienes comparecen ante ellos, siendo fcil de advertir mucha diversidad en lo que se refiere a la organizacin judicial, a los principios rectores del procedimiento tambin en lo que se refiere a la materia de recursos, como tambin a la menor o mayor participacin del juez en el debate. No obstante esto, todos estos cdigos pueden ubicarse dentro de un grupo o familia que se llama sistema procesal. Esos sistemas presentan ciertas lneas comunes, ciertos principios bsicos que son similares o anlogos y corresponden a realidades sociales, polticas, religiosas o morales y de las cuales el Derecho acta ms como un elemento aglutinante que como un elemento ordenador. Se dice del sistema en general que es la reunin de ciertos principios o reglas sobre una materia y el conjunto de conocimientos derivados del mismo principio y caracterizado por su unidad (as por lo menos lo expresa Carlos de Miguel y Alonso). Clases: Entre los sistemas procesales se pueden citar: El sistema romanista, El anglosajn, El de los pases socialistas y el oriental. Observacin: A nosotros nos interesa el sistema Romanista y dentro de este 7
encontramos el Alemn, el francs, el italiano y el ms importante para nosotros que es el sistema espaol. Todos estos sistemas contienen determinados principios que no siempre coinciden, no obstante, es til su confrontacin, su examen, su anlisis, en un estudio comparativo sobre las diversas instituciones que rigen un determinado sistema en un instante dado. Ese estudio permite constatar como se han solucionado problemas comunes con otros pases y que posibilidades de xito tendra al traducirse a la legislacin nacional para una eficaz administracin de justicia. Pero adems, dentro del sistema romanista, podemos encontrar dos modelos o sistemas que difieren entre ellos considerando quien es el motor o quien lleva el impulso procesa, o sea, quien debe ser el encargado de que el proceso avance: el sistema inquisitivo y el dispositivo o acusatorio. Para no ahondar mucho en el tema por estar ya superado, veamos un cuadro diferenciador entre ellos: SISTEMA INQUISITIVO Relacin unilateral entre el juez y el procesado Juez investiga y falla Plazo indefinido Se justifica la tortura y la prisin Al ser el juez investigador pierde imparcialidad El expediente es secreto El juez no siempre esta presente al recibir la prueba Una sola forma de terminar No hay presuncin de inocencia SISTEMA DISPOSITIVO Relacin triangular: Juez, imputado y fiscala Juez Falla solamente
Plazo mximo dos aos La tortura es ilegal y la prisin excepcional y sujeta a revisin Se garanta imparcialidad por ser otro el que investigue Existe la publicidad como principio El juez recibe personalmente la prueba Varias soluciones Se presume inocente 1.4. El Debido Proceso Legal. a.- Finalidad e importancia. La finalidad del debido proceso legal procesal lo constituye la garanta de un juicio limpio para las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya que la funcin jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza el riesgo de resoluciones injustas. La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada proteccin de los derechos de la persona humana, gener la incorporacin de este concepto como uno de los fundamentales a nivel internacional. En los principales tratados internacionales se contempla el debido proceso como una de sus principales garantas. Tales son: Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica. b.- El debido proceso en nuestra legislacin. El artculo 19 N3 establece que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. El precepto se aplica a toda autoridad que ejerza jurisdiccin. La voz sentencia no slo se refiere a las judiciales, sino a cualquier resolucin que afecte derechos. En consecuencia, para que una resolucin sea vlida se requiere de: 11) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado 22) Que se desarrolle a travs de un procedimiento racional y justo, correspondiendo al legislador su establecimiento
c.- Garantas mnimas de un procedimiento racional y justo. a) Derecho a que el procedimiento se desarrolle ante juez independiente e imparcial. El juez debe ser independiente de los rganos ejecutivos y legislativos del Estado (artculo 76 CPR) e imparcial, es decir que no se encuentre en una especial relacin con alguna de las partes o con la materia del conflicto (artculo 194 COT) b) Derecho a un juez natural preconstituido por la ley. Es menester que el tribunal se encuentre predeterminado por la ley. Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por un tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho (artculo 19 N 3 inciso 4 CPR). c) Derecho de accin y defensa. Pues no basta con que la ley establezca derechos si ello no va acompaado de las medidas de proteccin adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene derecho a una defensa jurdica en la forma que la ley seale y nadie puede impedir o restringir la debida intervencin de un letrado si hubiere sido requerido. Por mandato de la CPR, la ley debe arbitrar los medios para otorgar asesoramiento a quienes no puedan procurrselos (artculo 19 N3) e) Derecho a una pronta resolucin del conflicto. Un proceso rpido es esencial para la existencia de un debido proceso. El artculo 77 CPR establece que una LOC determinar la organizacin y atribuciones de los Tribunales necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia. f) Derecho a que se contemple la existencia de un contradictorio. Se manifiesta como la garanta del da ante el tribunal del derecho anglosajn (his day in Court). Esto consiste en que el demandado tenga una razonable posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y exponer sus derechos. Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, es menester que se le notifique de la accin en su contra y que tenga un plazo razonable para hacer efectiva su defensa. g) Derecho a que se permita a las partes rendir pruebas para acreditar sus fundamentos, que asegure la posibilidad de valerse de los medios generalmente reconocidos por el ordenamiento, derecho que no es absoluto ya que no puede permitir rendir pruebas obtenidas ilcitamente. artculo 276 CPP. h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las partes. Significa que ambas partes puedan tener anlogas posibilidades de expresin y prueba. El problema es la desigualdad econmica se logra paliar mediante la eliminacin de cargas econmicas para ejercer derechos procesales y a travs del privilegio de pobreza.
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i) Derecho a recurso para impugnar sentencias que no emanen de un debido proceso. Finalmente, cabe hacer presente que un debido proceso penal implica el cumplimiento de una serie de otros principios especficos que, en atencin a la naturaleza de la pretensin deducida, se han establecido en las CPR y en tratados internacionales. 1.5. Naturaleza Jurdica del Proceso. Determinar la naturaleza jurdica del proceso implica determinar si es posible asimilar el proceso con alguna de las figuras conocidas del Derecho o bien constituye una categora especial. La importancia de esto tiene como consecuencia que se determina la legislacin que se aplica. De hecho las teoras suelen clasificarse como privatistas y publicistas, de lo cual resulta fcil los principios y legislacin aplicable. En las primeras se encuentran: 11. Teora privatista del Contrato: Supone la existencia de un vnculo entre las partes similar a un contrato. Naci en el derecho romano (la litis contestatio), pero en la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no explica el proceso en s, sino que alude a la institucin que lo origina asimilando los vnculos de las partes a los de esta figura civil. Se le critica por: 1 Se seala que un contrato es un acuerdo de voluntades, en cambio, es absurdo pensar que un demandado comparece al proceso porque presta su consentimiento para ser demandado. 2 Se seala que tampoco puede ser el proceso un contrato por cuanto es perfectamente posible que el demandado no comparezca al juicio, por ende no explica qu ocurre con las rebeldas, puesto que en esos casos no hay una convencin para la generacin del proceso. 2.- Teora Privatista del Cuasicontrato. Posteriormente, ya en la poca de la revolucin francesa, siglos XVIII y XIX aparece una segunda vertiente, que considera al proceso como un cuasicontrato, en donde existe un hecho voluntario y lcito tanto del demandante, que acude a tribunales, como del demandado, que voluntariamente concurre a defenderse. Sin embargo, esta doctrina tampoco explica el proceso en s, sino que slo su origen, sus autores llegan ms bien a ella por descarte al no ser tampoco un delito ni cuasidelito, lisa y llanamente es un cuasicontrato (in judicio quasi contrahimus) Se le critica fundamentalmente por olvidar que tambin es una fuente de las obligaciones -la ley- y es precisamente ella lo que explica los nexos entre las partes y el juez en un proceso. Adems, comparte las crticas de la teora de los contratos. 11
2 33. Teora Publicista de la Relacin Jurdica: Por relacin jurdica se entiende toda vinculacin intersubjetiva regulada por la ley. Luego, los sujetos, investidos de poderes determinados por la ley, actan en vista a la obtencin de un fin. Actor, demandado y juez se vinculan entre s, mediante los actos procesales. Esta relacin jurdica crea derechos y obligaciones recprocos entre los interesados en el litigio y los funcionarios encargados de resolverlo, como la obligacin del juez de proveer y sentenciar, la de las partes a comparecer y acatar las resoluciones. En atencin a que de acuerdo a la ley las partes quedan vinculadas por una serie de derechos y obligaciones que adems los vinculan con el juez, las caractersticas de esa relacin jurdica seran las siguientes: A) Es una relacin compleja, porque no se reduce a un derecho y obligacin si no que esta constituido por una serie de derechos y obligaciones como son entre las partes acompaar copias de sus escritos, cumplir con la ley tributaria cuando corresponda y en definitiva cumplir con las formalidades impuestas por la ley y siendo tambin la obligacin del juez, resolver los escritos en el plazo sealado por la ley y en su caso dictar sentencias definitiva. Los ms importantes Derechos y obligaciones de la relacin jurdica hay que mirarlos desde el punto de vista particular de cada uno de los sujetos de esa relacin jurdica. A.1.- Obligaciones del juez: Las obligaciones del juez son: - Proveer las peticiones que las partes le dirigen, y fundamentalmente la de dictar sentencia, an cuando no exista ley o bien esta sea oscura, insuficiente o ambigua. - Fundar sus resoluciones, cuando as lo seale la ley. - Interrogar personalmente a los testigos. - Practicar personalmente la inspeccin ocular del juez. - Examinar personalmente los autos, si as lo requiere la ley. - Firmar las resoluciones que emita. A.2.- Obligaciones de las partes Tambin se encuentran obligaciones para el sujeto activo y el pasivo. Entre estas obligaciones de las partes se puede mencionar el: - Cumplimiento de las obligaciones tributarias cuando corresponda. - Acompaar en nmero suficiente copias de sus presentaciones (artculo 31 CPC). - Ejercer los Derechos dentro de los plazos establecidos por la ley, y observar las formalidades prescritas por ella. - Comparecer al llamado judicial.
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- La parte vencida o perdidosa debe pagar las costas del juicio, es decir, los gastos que irroga la tramitacin de una causa. A.3.- Derechos del juez: No slo existen obligaciones, tienen tambin ciertos Derechos. Entre los Derechos del juez se puede mencionar: - El dirigir el debate. - El buscar los medios para formar su conviccin a travs de las medidas para mejor resolver del artculo159 CPC. - El resolver el litigio libremente, sin sujecin a la opinin o parecer del superior jerrquico. En esto radica la independencia de los tribunales. A.4.- Derechos de las partes: Las partes tambin pueden ejercer algunos Derechos. Entre ellos: - La parte gananciosa puede percibir las costas. - A ser odas en sus peticiones. - A que se resuelvan sus peticiones. - A que se reciba la prueba solicitada u ofrecida. - A reclamar de los abusos en que pueda incurrir el juez o la contraparte. - A exigir un trato digno y decoroso, tanto de parte del juez como del contendor. - Eventualmente tienen Derecho a exigir el auxilio de la fuerza pblica cuando fuese necesario su uso. B) Esta relacin es autnoma, porque es distinta a la relacin jurdica controvertida. C) Es una relacin de derecho pblico, toda vez que el proceso es el mbito donde se desarrolla la jurisdiccin, lo que es de Derecho Pblico puesto que emana de la soberana del Estado. Se le critica pues la existencia de una serie de actos encaminados a un fin, aun cuando haya varios sujetos no llega a ser por eso una relacin jurdica. Couture seala un rebao no constituye una relacin porque sea un conjunto de cosas semovientes. Entre sus sostenedores no existe acuerdo en cuanto a la forma en que estn ordenadas las facultades y obligaciones de los sujetos, existiendo las siguientes variantes: A) La primera que sostiene que la vinculacin entre los sujetos (actor y demandado) se puede representar como dos lneas paralelas. Su sostenedor es Kohler quien excluye al juez y postula slo una relacin bilateral entre partes. Actor Demandado
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B) En tanto Hellwig incluye al juez en la relacin, la cual no puede expresarse con lineas paralelas sino en forma de ngulo. Aqu se comprende al juez un sujeto hacia el cual se dirigen las partes y el cual se dirige a las partes. O sea, una relacin indirecta entre partes (que slo se vinculan por intermedio del juez). JUEZ Actor Demandado
C) Finalmente Wach, considera que esta relacin procesal es de forma triangular. No slo se trata de las partes y el juez sino que todos se relacionan directamente. De forma que se cierra el tringulo. JUEZ
Actor
Demandado
3. Teora Publicista de la Situacin Jurdica: Posteriormente, James Goldschmidt establece que no es posible hablar de relacin jurdica, por cuanto la solucin del conflicto es tan slo una mera expectativa de las partes en orden a obtener sentencia favorable, por lo que sita al proceso en un escalafn inferior, cual es el de simple situacin jurdica. La situacin jurdica se define por un complejo de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas. El proceso no sera una relacin jurdica por cuanto el juez no est obligado para con las partes (slo tiene deberes como funcionario pblico) y porque entre litigantes no existe ninguna obligacin. El aporte de esta teora radica en la nocin del trmino de carga procesal, lo que es distinto a una obligacin, toda vez que carga importa la imposicin de realizar un determinado acto, lo cual si no se cumple no tiene sancin como sucede con el incumplimiento de una obligacin diferencia de conceptos) La carga es una facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo. Tutela un inters propio. Si ella no se satisface no surge ningn derecho para la otra parte sino que para el que no ha cumplido la carga eventualmente puede originarse un perjuicio. La obligacin es una conducta de realizacin necesaria, tutela un inters ajeno, en cambio la carga tutela el inters propio. 14
Observacin: El incumplimiento de una obligacin hace nacer un derecho a la otra parte en orden a exigir el cumplimiento, en cambio la carga procesal si ella no se satisface, no surge ningn derecho para la otra parte, sino que para el que no ha cumplido la carga, se origina un riesgo, una eventualidad de originarse en juicio. Critica: admirando la genialidad de la tesis se le reprocha a el que no describa al proceso tal cual es tcnicamente, que se subestime la condicin del juez, que la tesis destruye si construir. Diferencias entre obligacin y carga: Entre estas dos nociones de obligacin y carga se pueden sealar algunas diferencias: 1. La carga es una facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo. En la obligacin la conducta es de realizacin necesaria, no es facultativa. 2. La obligacin tutela un inters ajeno. La carga procesal en cambio, tutela el propio inters, as el demandado al contestar la demanda lo hace en inters propio, no en beneficio del actor. 3. Las consecuencias que derivan de su inejecucin son diversas. De la obligacin insatisfecha surge un Derecho del acreedor. En cambio de la carga procesal insatisfecha no surge ningn Derecho para otra persona, sino que surge un perjuicio actual o posible, respecto del que no la satisfizo. 4. Teora de la Entidad Jurdica Compleja: Postulada por Carnelutti, establece que el proceso es una entidad jurdica de carcter unitario y complejo, cuya caracterstica central es la pluralidad y estrecha coordinacin de sus elementos. Y ello es as analizado el proceso desde un punto de vista normativo, esttico o dinmico. Coincidimos con la crtica en orden a que tal sealamiento es sealar slo el punto de partida. 5. Teora de la Institucin Jurdica: El autor Jaime Guasp concibe al proceso como una institucin jurdica permanente, de carcter objetivo, a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser solucionado. En el proceso existe un conjunto de derechos y deberes producindose una correlacin de ellos y por ende hay ms que una relacin jurdica o que una situacin jurdica y esa correlacin es mltiple pero se manifiesta en una unidad que es la institucin del proceso. Se critica esta tesis pues explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza jurdica. 1.6. Elementos del proceso
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Se les define como aquellos antecedentes que deben concurrir para que el juicio tenga una existencia jurdica y validez formal. Para que el juicio tenga existencia jurdica se requiere de: 1) Una controversia de orden jurdico. 2) Que la controversia jurdica sea actual. 3) La controversia debe ser entre partes. 4) Debe existir un tribunal que resuelva la controversia. Junto a estos Elementos constitutivos o de existencia del proceso, existen los elementos o condiciones de validez, que son los siguientes: 1) La competencia del tribunal llamado a resolver la contienda. 2) La capacidad de las partes litigantes para comparecer ante el tribunal. 3) La observancia o cumplimiento de las formalidades ordenadas por la ley para la validez de los distintos actos que forman el proceso. Tanto los elementos de existencia como los de validez se conocen como Presupuestos Procesales Por ende, los presupuestos procesales son los requisitos que deben concurrir para que la relacin jurdica procesal sea vlida produciendo todos los efectos legales. Si faltan el proceso es nulo. Tambin se seala como requisitos de validez de la relacin procesal a los siguientes: 1) Presentacin de la demanda 2) La providencia o provedo del tribunal, que tenga presentada la demanda y de la cual se confiere traslado al demandado 3) El Emplazamiento del demandado notificacin contestacin Observacin: El tribunal est facultado para adoptar diversas medidas de oficio para prevenir o anular un proceso por falta de un presupuesto de validez: artculo 256, 83, 84 inciso final, 775 CPC. Las partes tambin pueden alegar la nulidad procesal, interponiendo excepciones dilatorias, un incidente de nulidad procesal, deduciendo casacin en la forma, etc. 1.7. Fin del proceso Sealamos que el fin ltimo del proceso es el de resolver una contienda de relevancia jurdica. Sin embargo se distinguen otros fines especficos: a) Como garanta individual: El proceso protege y defiende al individuo del abuso de autoridad por parte del juez, de la prepotencia de los acreedores, de la venganza de los afectados, as como de las argucias de los deudores. El proceso 16
como garanta individual favorece tanto a los acreedores como a los deudores, a querellantes e inculpados, al establecer los mecanismos necesarios para que cada uno de ellos pueda hacer valer los derechos que cree que le asisten. En materia penal tiene especial relevancia esta garanta en lo que se refiere el inculpado o procesado, quien tiene el derecho constitucionalmente consagrado a ser juzgado en un "debido proceso". b) Como garanta de paz social: La existencia del proceso judicial permite solucionar pacficamente las controversias de relevancia jurdica que surjan entre los miembros de la sociedad; permite el afianzamiento de la paz social en la vida en comn. c) Como instrumento: Desde este punto de vista el proceso permite al juez tomar debido conocimiento de las alegaciones de las partes, as como de las pruebas en las cuales afirmen sus pretensiones, para poder en definitiva resolver la contienda aplicando el derecho sustantivo. 1.8. Exteriorizacin del proceso: el expediente El proceso, como instrumento que es puede existir como realidad sin que se concrete en forma alguna (casos de juicios orales) o traducirse en presentaciones o actuaciones que requieren de una materialidad (juicios escritos). Sin embargo, cualquiera sea la forma o el principio reinante, debe dejarse constancia material de los actos o actuaciones del proceso (por ejemplo para fundar una apelacin). Dicha materialidad, est constituidos por los papeles o escritos que consignan los actos judiciales de las partes y de los rganos de la autoridad, (artculo 29 inciso 1 CPC). Estos actos procesales reflejan o representan el desenvolvimiento de las diversas actividades procesales. Y este cuerpo de escritos materiales recibe el nombre de autos, de causa, o ms comnmente de expediente que forma un conjunto unitario e innumerado de documentos. (Artculo 34 CPC). 1.8.1.- Divisiones del expediente Acontece a veces que para facilitar el manejo del expediente, o proceso como dice nuestro legislador, se divide materialmente. a) Divisin en razn de la cantidad: Esa divisin puede deberse a razones de cantidad, en cuyo caso se denominan tomos (se forma un tomo con alrededor de 500 fojas). b) Divisin en razn de la calidad: Tambin es posible que el expediente se divida en razn de la calidad, y se habla entonces de cuadernos o piezas, las cuales se 17
forman por separado, aunque despus se unan al cuaderno principal o conserven un principio de separacin ms o menos acentuado Por ejemplo, los incidentes que se tramitan por separado. 1.8.2.- Formas en que se logra la materializacin del proceso Esta materializacin del proceso puede llevarse a efecto a travs de dos formas, para ello se distingue: Si se trata de actos procesales orales: Si los actos procesales se verifican oralmente, debe efectuarse su transcripcin por escrito, debe dejarse constancia de ellos reducindolos a escrito, documentndolos. Esta materializacin recibe el nombre de documentacin. Si se trata de actos procesales escritos : Si los actos procesales de los que hay que dejar constancia se verifican por escrito, basta unir al expediente de un modo permanente los documentos en que el acto se tradujo. Esta materializacin del proceso se conoce con el nombre de incorporacin. Observacin: Por lo tanto el proceso como expediente o conjunto de documentos, es un objeto fsico que ocupa un espacio en el mundo material. Es una cosa. As lo entiende nuestro legislador en diversas disposiciones, fundamentalmente los artculos 29, y 34 al 37 CPC. 1.8. Principios formativos del proceso El proceso civil como seala Couture- es un proceso dialctico. En l se procura llegar a la verdad por la exposicin de la tesis, de la anttesis y de la sntesis; de la accin, de la excepcin y finalmente la sentencia. Con ellas se ordena la instancia. Pero para exponer las ideas se precisa de numerosas previsiones particulares, no basta la dialctica sino que se precisa una razonable distribucin de oportunidades dadas a las partes a lo largo de todo el discurso. El debate proceso debe ser ordenado y con igualdad de oportunidades de hacer valer los derechos por ambos contendores. Para este efecto se han ido elaborando una serie de principios los que no tienen el carcter de taxativo pero que participan de caractersticas distintas en orden a que algunos de ellos son de naturaleza unitaria por lo que de existir el principio es nico; otros en cambio lo son de naturaleza binaria, es decir, existen en pares existiendo la posibilidad del legislador de elegir entre una alternativa y otra, dependiendo de la filosofa procesal que infunde al sistema propuesto.
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Hay que prevenir que varios de ellos no pasan ms de ser una regla aun cuando en su mayora son verdaderos principios que han de infundir al proceso. En este contexto destacamos: La oralidad y la escritura La mediacin e inmediacin. Los principios dispositivo e inquisitivo. Los principios de continuidad y concentracin. Los principios de la publicidad y secreto. Instancia de parte e impulso oficial. Los principios de la bilateralidad y unilateralidad. El principio de apreciacin o valoracin probatoria. Los principios del formalismo y del aformalismo. Los principios de la fundabilidad y el de la infundabilidad. Los principios de la preclusin; y el de la libertad o elasticidad. El principio de la economa procesal. El principio de la buena fe procesal. 1. Principio de la oralidad, y escritura Es oral el proceso en que las alegaciones, la prueba y las conclusiones se presentan al juez por regla general de viva voz. Doctrinariamente, implica que la resolucin judicial puede basarse slo en el material procesal proferido oralmente. Por escrituracin implica que resolucin judicial ha de basarse slo en el material procesal manifestado por escrito en los autos. Luego, y en este caso la forma literal constituya el medio normal de comunicacin entre las partes y el juez. Observacin: No existe un sistema puro absolutamente oral o escrito, si en cambio existen acentuaciones o tendencias que dominan uno u otro procedimiento. Ventajas y desventajas: Lo que se analiza en cada supuesto son los beneficios y desventajas de uno u otro. En el sistema oral se destaca un proceso ms rpido pero su instauracin implica grandes modificaciones al sistema y la inyeccin de importantes recursos materiales y econmicos; asimismo, un cambio de mentalidad y esfuerzos notables en la educacin y transformacin de sus operadores. Tambin es cierto que a la oralidad se asocian otros principios que obviamente van unidos como son la inmediacin y la concentracin. 19
En nuestro ordenamiento podemos sealar que: A) En el proceso civil es de marcada tendencia escrita con escasas actuaciones orales y que se reducen al mbito probatorio de lo cual siempre hay que dejar constancia escrita. As ocurre con el procedimiento ordinario de mayor cuanta. En los de menor y mnima cuanta se permiten actuaciones orales; algo similar ocurre con algunos procedimientos declarativos especiales como el procedimiento sumario. Igualmente debemos recordar los alegatos en la segunda instancia y algunos recursos ante tribunales superiores. B) En materia penal en cambio la oralidad juega un rol determinante y con absoluta vigencia (investigar) 2.- Mediacin e inmediacin. Por inmediacin debemos entender que tanto partes como el Juez puedan conocer por sus propios sentidos las alegaciones de la contraria, las probanzas y dichos de terceros, como las resoluciones del tribunal. Existe una permanente e ntima vinculacin entre los sujetos directos e indirectos de la relacin procesal. Aplicacin: Civilmente se plantea la existencia de este principio en cuanto permite al juez examinar a los testigos y que est facultado para tomar la prueba confesional. En el orden penal, de familia y laboral tiene plena vigencia, salvo excepciones que son tambin discutibles. Por mediacin en cambio no existe tal vinculacin y los sujetos de la relacin procesal conocen de sus alegaciones y resoluciones a travs de intermediarios. Procedimiento ordinario, las notificaciones, la relacin, etc. 3.- Principios dispositivo e inquisitivo El punto de partida de estos principios es la mayor o menor iniciativa del juez o las partes en el aporte, reconstruccin y comprobacin de los hechos trascendentes para la resolucin final del juicio. En un sistema con vigencia del principio dispositivo la iniciativa en la proposicin y produccin de las pruebas queda reservada principalmente a las partes, limitndose la intervencin del juez a la ordenacin ritual de la prueba, es decir, a su direccin formal. (Procedimientos civiles por regla general y penal hoy). A la inversa principio inquisitivo es aquel en que la labor de reconstruccin y comprobacin de los hechos corresponde tanto a las partes como al juez, es decir, y en ocasiones con preponderancia del Juez, lo cual puede 20
atentar contra la imparcialidad del juez. (Sumario en materia penal, sistema antiguo). 4.- Principio de continuidad y concentracin Por continuidad se entiende que el proceso se ha de desarrollar en diversas etapas constituidas cada una de ellas por una serie de actuaciones que deben desenvolverse separada y sucesivamente. Se trata de dar un orden para todas las oportunidades que han de tener las partes y poder centrarse en lo fundamental, por lo que el principio precisa que aquellas cuestiones accesorias sean resueltas rpida y previamente en el curso del juicio. Por concentracin en cambio, la finalidad es reunir o concentrar en una sola audiencia o en el menor nmero de audiencias, y celebradas en este ltimo caso lo ms prximamente posible, el desarrollo total del proceso. Algo particular ocurre con las excepciones dilatorias, cuya procedencia se restringe para ser resueltas en la sentencia definitiva. 5.- Publicidad y secreto. Y por Publicidad implica la autorizacin explcita y legal para que todo aquel que lo requiere pueda acceder a conocer de las actuaciones de un proceso, cualquiera sea el inters que ste tenga. Observacin: La publicidad se alza hoy como un principio en el orden penal, reconocida por Tratados y en lo que nos afecta por el Pacto de San Jos de Costa Rica, documento que fuera tambin base para la instauracin del nuevo Proceso Penal, el cual es pblico para los intervinientes. Lo inverso, el secreto, implica el impedir este acceso ya a los interesados, menos a terceros ajenos al proceso. En Chile este principio existe: - Respecto de la reserva de identidad de algunos testigos en el proceso penal. - Ciertos procedimientos civiles en donde las actuaciones pueden ser reservadas. 6.- Impulso de parte e impulso oficial El procesalista espaol Leonardo Prieto Castro ha definido el impulso procesal como la fuerza o actividad que pone en movimiento el proceso y lo hace avanzar hasta su fin, una vez iniciado. En el proceso los motores identificables con el Juez y las partes. Si el impulso o motor est entregado a estos entonces hablamos de impulso o instancia de parte. Si por el contrario radica en el tribunal se habla de impulso oficial o de oficio. Observacin: Hasta hoy en da en nuestro pas se considera el proceso civil 21
como el campo propio del impulso o instancia de parte. Y en el orden penal el impulso particular tambin ha tomado fuerza con el nuevo proceso penal. 7.- Bilateralidad o contradiccin y unilateralidad La Constitucin Poltica establece en el artculo 19 N 3 la igualdad de las personas en el ejercicio de sus derechos y su proyeccin en razn del debido proceso legal en cuanto a la igualdad de oportunidades para las partes. La idea es que todos los actos del proceso deben realizarse previa noticia o conocimiento de la contraparte. Es all donde radica la contradiccin pudiendo oponerse a la ejecucin del acto, as como el de la contraparte de ser el contralor en la ejecucin de ese acto para verificar su regularidad. As aparece en el artculo 324 CPC. Y decimos noticia pues no necesariamente implica que deban intervenir las dos partes para que el acto tenga validez. Este principio quiere decir que se les haya dado a las partes la oportunidad de intervenir, y esta oportunidad de intervenir se logra dndole el conocimiento oportuno a travs de la notificacin pertinente. Excepcin: Excepcionalmente se permite en nuestro sistema que se ejecute una providencia antes de ser notificada a la parte a quien afecta si con ello podra ponerse en peligro un Derecho, y sin que ello impida la oposicin posterior. As ocurre con las medidas precautorias y el embargo de bienes. En materia penal y con previa autorizacin del juez se pueden realizar actuaciones que afectan los derechos de las partes, lo cual tambin es excepcional. 8.- Apreciacin o valoracin probatoria Un aforismo en Derecho nos ensea que aquel que prueba gana y la prueba es la forma de acreditar los hechos que sirven de fundamento al Derecho que se alega o reclama. Apreciacin de la prueba: Luego el cmo aprecia el juez esa prueba es a lo que se refiere este principio en orden al reconocimiento de los sistemas que existen al efecto, a saber: En el sistema de la prueba legal, tasada o formal, es la ley la que determina los medios probatorios que se pueden hacer valer en el juicio, y al mismo tiempo le seala al juez el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas que se rinden por las partes. Es el sistema predominante en nuestro cdigo de procedimiento civil. En el sistema de la libre apreciacin de la prueba o de la libre conviccin todo el establecimiento de la verdad jurdica pende por entero de la conciencia del juez, que no est obligado por ninguna regla legal, y ni siquiera debe dar cuenta al fallar de los medios por los que se convenci. 22
La sana crtica, se funda en los principios de la lgica y las mximas de la experiencia, o sea, es manifestacin del correcto entendimiento humano, contingente y variable con relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y permanente en cuanto a los principios lgicos en que debe fundarse la sentencia. Rige en nuestro sistema penal y en algunos aspectos del sistema civil. 9.- Formalismo y aformalismo Por formalismo debemos entender que las actuaciones procesales deben acomodarse a las prescripciones que en cada caso determine el legislador. Aformalismo en cambio, implica limitarse el legislador a mencionar los respectivos actos procesales, dejando su realizacin al buen criterio, a la experiencia profesional de los que intervienen en la administracin de justicia. Cuando la ley no seala un procedimiento especial para la realizacin de un acto deben reputarse admitidas todas aquellas formas que tienden a lograr los objetivos del mismo. Observacin: En este sistema del aformalismo se deja a las partes que acceden a un rgano jurisdiccional en libertad para dirigirse al mismo en la forma que consideren ms oportuna y persuasiva, sin necesidad de seguir un orden o modo preestablecido. La experiencia nos indica que un trmino medio resulta lo ms sano para el sistema, pues la inexistencia de requisitos lleva al desorden y confusin y el excesivo formalismo a un obstculo para el normal desarrollo de la actividad procesal. La forma no puede tener una razn de existir por slo ser formal. Un acto formal lo es as en razn de su importancia u otras razones que ameritan una seriedad y garanta en su realizacin. 10.- Fundabilidad e infundabilidad Por fundabilidad entendemos la necesidad de que las peticiones de las partes se basen o funden en una exposicin de los hechos y en una alegacin de los motivos jurdicos que las justifiquen. Requisito que es bsico de una demanda por ejemplo (artculo 254 N 4 CPC). Extensin de este principio: Las partes El interesado La misma exigencia existe para el juez quien debe proveer de fundamentos jurdicos su sentencia, e incluso de otras resoluciones menores. (Artculo170 N 4 CPC).
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La razn de sus dichos, se extiende tambin a terceros como testigos y los peritos quienes deben explicar sus conclusiones conforme a las reglas de la ciencia, arte u oficio conforme al cual emiten esa pericia. 11.- Preclusin y libertad de ejercicio Preclusin etimolgicamente deriva de la voz latina preclusio, que significa cerrar, impedir, cortar el paso. Segn Eduardo Couture el principio de la preclusin es aquel que importa la prdida, extincin o consumacin de una actividad procesal. Se trata de la prdida de una facultad procesal por haberse llegado a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de esa facultad en el juicio o en una fase del juicio. Observacin: El impulso procesal carece de objeto sin la preclusin, pues los actos procesales podran repetirse y el proceso obviamente no progresara. Tampoco es suficiente por si misma, porque no se pasa de una etapa procesal a otra mecnicamente, sino que se pasa por efecto del impulso procesal. Tener en consideracin que: Se habla de preclusin y de elasticidad como caracteres generales de un procedimiento, segn si el orden de procedencia de los distintos actos procesales est o no prescrito de un modo preciso y rgido, de manera que si el acto no se realiza en el momento o dentro de la fase prescrita, la parte pierde el poder de realizarlo. En cambio por libertad de ejercicio, tambin conocida por elasticidad, la parte que debe llevar a cabo tal acto, tiene libertad para escoger el momento ms oportuno para su cumplimiento o ejecucin, sin la limitacin de plazos perentorios o de caducidad. As entendida la preclusin se trata de un concepto de carcter negativo, de un efecto o consecuencia de un hecho procesal pues implica un impedimento o prohibicin. Manifestaciones de la preclusin A. El plazo El transcurso del tiempo sin haberlo aprovechado para cumplir con una determinada actividad, precluye la oportunidad para la parte que deba realizarlo. Ninguna actuacin procesal puede realizarse ms all del plazo fijado por la ley para su ejercicio. Observacin: Todo plazo fatal o perentorio constituye un trmino preclusivo, y uno no fatal llega a serlo por la declaracin de la correspondiente rebelda. 24
B. La consumacin procesal Una facultad procesal se extingue por su prctica, se consuma con su ejercicio. Por ejemplo, si el demandado ha evacuado el trmite de la contestacin de la demanda no puede pretender, con el pretexto que ha omitido una alegacin, realizar una nueva contestacin. En consecuencia la consumacin se traduce en el impedimento que existe de pretender cumplir por segunda vez una actividad procesal ya ejercitada validamente con anterioridad. C. La eventualidad procesal La parte debe deducir conjuntamente los diversos medios de ataque o de defensa de que dispone, en previsin de que uno o varios de ellos sean desestimados; en caso de no proceder as precluye su Derecho para hacer uso de ellos. Se trata de una extincin por prdida de oportunidad. Luego, la parte debe deducir simultnea o sucesivamente sus diversas pretensiones o defensas, an cuando sean incompatibles entre si. De tal forma que al no ser acogidos alguno o algunos de ellos, puede o pueden tener xito el o los restantes. As ocurre en nuestro ordenamiento con las excepciones dilatorias en el trmino de emplazamiento o las perentorias que deben formularse al contestar la demanda. D. La incompatibilidad Ocurre en aquellos casos en que una disposicin legal concede dos o ms medios o vas para la consecucin de un determinado objetivo, pero con la condicin de que slo puede emplear uno de ellos. Por lo que la utilizacin de una de las vas descarta automticamente a la (s) otra (s), y por lo tanto precluye el Derecho de hacerla valer. Tambin esta contemplado en nuestra legislacin como motivo de preclusin, as por ejemplo para alegar la incompetencia relativa de un tribunal puede alegarse por va declinatoria o inhibitoria, pero nunca por ambas o la facultad para oponer excepciones en el juicio ejecutivo cuando se es requerido en el territorio de un tribunal distinto. E. La preclusin mxima: la cosa juzgada Por cosa juzgada, debemos entender que la va procesal se agota en un determinado momento, impidiendo su prosecucin puesto que ella se traduce en la prohibicin de volver a discutir lo ya decidido. Diferencias: Empero hay que dejar en claro que la cosa juzgada y la preclusin son situaciones procesales diversas se diferencian en que: - la cosa juzgada produce efectos fuera del proceso, mientras que la preclusin slo produce efectos dentro del proceso y para ese proceso. - la cosa juzgada supone un proceso terminado, mientras que la preclusin supone un proceso en desarrollo, en marcha. Pero ambas tienen de comn que impiden una nueva discusin. 25
12.- Principio de la economa procesal Este principio debemos entenderlo no en orden a un concepto netamente econmico. Obviamente que implica ello y dice relacin con que el proceso se desenvuelva en el menor tiempo, con un menor nmero de actuaciones y con los menores gastos. Observacin: El proceso como medio que es, no puede exigir un gasto superior al valor de los medios que estn en debate, siempre debe existir una necesaria proporcin entre el fin y los medios. As los procesos de mnima cuanta deben ser objeto de trmites ms simples. Por otro lado el proceso no puede demandar gastos excesivos para los litigantes, porque se estara entrabando el Derecho que tiene todo individuo para pedir la tutela jurisdiccional del estado. En este contexto son manifestaciones de este principio ciertas figuras procesales como la acumulacin de autos, la reconvencin, la acumulacin de acciones, etc. Y en el orden ms econmico, la tramitacin de la posesin efectiva, la asistencia judicial y el privilegio de pobreza, etc. 13.- Principio de la buena fe procesal Este principio de la buena fe es denominado tambin como principio de la moralidad, de la probidad o de la inmaculacin del proceso. Persigue entonces este principio impedir los abusos de las partes que tengan por objeto dilatar u oscurecer el proceso, desvirtuando de este modo sus fines caractersticos. De all que, aplicndose este principio, corresponde a todos los que intervienen en el desarrollo de un litigio hacer primar la buena fe y la lealtad procesal en todos sus actos, tanto en las relaciones de los litigantes entre si, como en las de estos con el rgano judicial. Este principio no tiene oponente o contradictor. No hay legislacin que sancione como principio formativo la mala fe procesal. Nuestra legislacin procesal en algunas disposiciones, como acontece en los artculo 88 inciso 2 y 4; artculo 724, CPC y en el artculo 600 COT, hace referencia a la mala fe procesal para sancionar conductas reidas con la buena fe procesal, incluso llega a presumir en determinados momentos que alguna conducta de una parte es de mala fe. Cuestionario: 1. Qu es el proceso? 2. Qu es la accin? 3. Qu es la pretensin? 44. 45. 46. 47. Proceso oral Proceso escrito. Ventajas y desventajas Cul prima en nuestro
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4. Por qu se confunden ambos conceptos? 5. Juicio. Concepto 6. Elementos 7. Caractersticas e importancia 8. Los cdigos procesales y los sistemas procesales.9. Qu es un sistema? 10. Clases de sistemas 11. Qu sistema tiene Chile? 12. En atencin al impulso en el proceso que modalidades distinguimos? 13. Seale diferencias 14. Cul sigue Chile? 15. El Debido Proceso Legal. 16. Finalidad e importancia. 17. Principales tratados internacionales en que se contempla el debido proceso 18. El debido proceso en nuestra legislacin. 19. Requisito para que las resoluciones sean vlidas. 20. Garantas mnimas de un procedimiento racional y justo. 21. Y en materia penal? 22. Naturaleza Jurdica del Proceso. Importancia 23. Teoras y criticas 24. Caractersticas de la relacin jurdica procesal 25. Por qu es compleja? 26. Obligaciones de los sujetos de la relacin 27. Refirase a los derechos 28. Criticas 27 ordenamiento? 48. Mediacin e inmediacin. Concepto 49. Aplicacin en materia civil 50. En materia penal 51. Principio Dispositivo 52. Criterio para distinguir 53. Inquisitivo 54. Desventaja del Inquisitivo 55. Principio de la Continuidad 56. Principio de la Concentracin 57. Qu pasa con las excepciones dilatorias? 58. Principio de la Publicidad 59. En que materia tiene plena aplicacin? 60. El secreto 61. Aplicacin en materia penal y civil 62. Impulso Procesal. Concepto 63. Cuando es de parte y de oficio? 64. Aplicacin en materia civil y penal. 65. Principio de la Bilateralidad 66. Por qu dice noticia? 67. Excepcin en materia civil y penal. 68. Qu es la prueba? 69. Apreciacin de la prueba. Sistemas 70. Cul predomina en materia civil y penal? 71. Formalismo 72. Aformalismo 73. Qu principio recomienda y por que? 74. Fundabilidad 75. Quines estn sujetos a este principio? 76. Preclusin 77. Relacin con el Impulso procesal
29. Qu son las cargas procesales? 30. Diferencias con la obligacin procesal. 31. Presupuestos procesales. Concepto 32. De existencia 33. De validez 34. Otros requisitos de validez de la relacin procesal 35. Medios de control del cumplimiento de los requisitos de validez. 36. Fin del proceso. Distincin 37. Fin ltimo 38. Fines especficos 39. Garanta individual en materia penal. 40. Principios formativos del proceso 41. Son taxativos? 42. Existen de a uno o de a dos? 43. Principio de la oralidad, y escritura 78. Manifestacin de la preclusin 79. Plazos y preclusin 80. Cundo precluye un plazo fatal y uno no fatal? 81. Consumacin procesal 82. Eventualidad procesal 83. Incompatibilidad procesal 84. Preclusin y la cosa juzgada 85. Diferencias entre la preclusin y la cosa juzgada 86. Principio de la economa Procesal. 87. Se debe tomar en un sentido econmico? 88. El proceso puede demandar gastos excesivos para los litigantes? Razn. 89. Extensin de este principio 90. Principio de la Buena fe 91. Aplicacin en materia civil
2. LA ACCIN PROCESAL CIVIL

2.1. Introduccin A menudo advertimos referencias a la accin como elemento del litigio y se acostumbra sealar: acciones, excepciones y defensas, lo que pone de manifiesto un error pues se grafica como sinnimo de la voz pretensin. En este orden el trmino accin es usado en su significado histrico-tradicional de derecho subjetivo en juicio. Ya nadie utiliza el concepto civilista de la accin como derecho deducido en juicio. La Escuela Clsica representada por los juristas franceses fue la que imprimi tal carcter, quedando esta nocin como un simple recuerdo histrico.
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Hoy, cuando se entiende que el derecho procesal es un rama independiente de la ciencia jurdica, pertenenciente al derecho pblico la accin como derecho en ejercicio es reemplazada por derecho de peticin variando as notablemente su contenido. La accin aparece entonces como un concepto diferente: la accin procesal. 2.2. Acepciones de la accin Importancia: Este concepto tiene importancia en el campo procesal, porque la autonoma de esta rama del Derecho se debe en gran parte a la elaboracin del concepto cientfico de la accin como un Derecho independiente. Observacin: Tal vez uno de los factores que contribuy a dificultar la elaboracin cientfica del concepto de accin, est constituido por las diversas acepciones con las cuales se entiende este concepto. En el campo del Derecho Procesal son mltiples y numerosos los conceptos atribuidos a la accin. En doctrina existe muchas obras que analizan la accin y que han contribuido a dificultar su estudio; asimismo, las distintas acepciones que tiene el vocablo. Pairen Guilln en la obra La voz accin, que escribi en la Enciclopedia Jurdica Espaola concluy que en el campo jurdico son mltiples y numerosos los conceptos de accin, as: a) En el Derecho Mercantil se emplea la palabra accin para sealar la parte o cuota del capital de una sociedad annima. b) En Derecho Penal, la voz accin ha sido tomada en sentido de conducta constitutiva de lo ilcito. c) En Derecho Civil, accin es el medio de proteccin de los derechos subjetivos (accin reivindicatoria, accin de peticin de herencia). d) En Derecho Procesal, la palabra accin se ha utilizado en 4 sentidos y por ende, con las siguientes acepciones: 1. Como sinnimo de derecho o de derecho subjetivo material o el derecho a perseguir en juicio lo que se nos debe. Significa la ausencia del derecho que se conculca, siendo la accin el mecanismo para tutelar el derecho subjetivo. As, la accin es el derecho subjetivo deducido en juicio (derecho subjetivo en ejercicio), lo cual est errado, pues si as lo entendiramos sera inconcebible que el actor deducida su accin no obtenga en el juicio. Por lo que esta acepcin est incorrecta. Esta teora se conoce como concepto civilista de la accin. 2. Como sinnimo de pretensin, o sea, lo que la parte persigue obtener en cada juicio. Esta acepcin tambin est errada. Es la demanda en sentido sustancial. La pretensin consiste en la autoatribucin de un Derecho por parte de un
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sujeto, el que invocndolo solicita que se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica. (Eduardo Couture). Accin y pretensin normalmente nacen juntas con la interposicin de la demanda y se extiguen con el cumplimiento de la sentencia definitiva, por agotamiento de la primera y satisfaccin de la segunda. En sntesis, por la accin procesal se acude a la autoridad judicial para que resuelva una pretensin. Su contenido es el derecho a la jurisdiccin, derecho al pronunciamiento judicial y a su ejecucin. Por la pretensin se reclama un derecho que se tiene o se cree tener, constituye lo pedido en juicio. 3. Como sinnimo de demanda, o sea, el medio por el que se hace valer la accin. Ambas cosas no son lo mismo, por lo que tambin est acepcin est equivocada. Se confunde la idea de accin con el vehculo para ejercitarla. Demanda es el acto jurdico procesal a travs del cual se ejercita la accin y se expresa la pretensin (Eduardo Couture). Esto no impide que la actividad jurisdiccional se haga valer antes de la demanda, pero slo en ella se expresa la pretensin. 4. Finalmente como potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional o acto provocatorio de la jurisdiccin. Que corresponde al sentido procesal autntico. Desde este punto de vista la accin es la facultad que tiene toda persona para recurrir a los tribunales de justicia a fin de obtener de ellos el reconocimiento o la declaracin de un derecho que cree tener o que le ha sido desconocido. De esta manera a travs de la accin se consigue que el Estado se ponga en movimiento con su actividad jurisdiccional, pero para que ello ocurra debe conjuntamente con ejercitarse la accin plantear una pretensin, y ambas (accin y pretensin) se hacen a travs del acto jurdico procesal denominado demanda. Accin, seala Eduardo Coutere es el poder o facultad de provocar la actividad jurisdiccional del Estado. Este mismo autor extrema la acepcin sealando que la accin no es ms que una manifestacin del derecho constitucional de peticin. Derecho que se puede ejercer respecto de los tres clsicos poderes; luego cuando se le formula al poder judicial se hace mediante el ejercicio de la accin. Observacin: Segn la doctrina dominante la accin se concibe como un derecho autnomo, independiente del derecho sustantivo. 2.3. Evolucin histrica del concepto procesal de accin Para entender la evolucin, conviene recordar los conceptos:
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Derecho Objetivo se forma o constituye una determinada norma legal, consagrada en un cdigo (Por ejemplo: artculo 582, el derecho de dominio). Derecho Subjetivo, en cambio, son las facultades que puede ejercer una persona y que le son reconocidas por el derecho objetivo (por ejemplo: si es privado del dominio de una cosa, el propietario puede reivindicar. Si se es acreedor de una persona, existe el derecho subjetivo de poder cobrar la deuda a ella). Hasta el siglo XIX dominaba el concepto procesal dado por Celso, que fuera adoptado el siglo IV por los juristas que elaboraron el Cdigo de Justiniano. Segn Celso la accin es el derecho a perseguir en juicio lo que se debe. Este es el concepto civilista de la accin, y as fue definido en el Cdigo de Justiniano. Esta definicin tuvo tal aceptacin que fue considerada hasta mediados del siglo XIX, y su nica modificacin fue el haberle agregado la frase: lo que es nuestro, quedando como sigue Accin es el derecho de perseguir en juicio lo que se nos debe o lo que es nuestro. Para ello se arga que la primitiva definicin de Celso slo se proyectaba a los derechos personales y olvidaba los reales. Se dice que la definicin de Celso es la concepcin civilista de la accin. A mediados del siglo XIX se duda de la certeza de lo expresado por Celso. De hecho, los primeros que dudaron fueron los alemanes Windcheid y Mtner y que iniciaron la polmica de la accin romanstica. Coincidan en que la accin no era el derecho ejercido en juicio. Comenzaron a elaborar el concepto procesal de la accin llegando as a considerarla como el acto provocatorio de la actividad jurisdiccional. La accin no va dirigida al demandado sino al ente jurisdiccional. Esta discusin da origen al procesalismo cientfico. Con posterioridad el concepto se afina en la nocin de Eduardo Couture quien, como se dijo- ms tarde lo extrema equiparndolo al derecho de peticin, en este caso al poder judicial; derecho que, dicho sea de paso, reconoce nuestra Constitucin en al artculo 19 N14. Observacin: Segn Couture la expresin tpica del Derecho de peticin que se le formula al poder judicial estriba precisamente en el ejercicio de la accin. Este Derecho de peticin es posible encontrarlo en relacin a los tres poderes del Estado, cabe formular peticiones al ejecutivo, pero tambin al legislativo y al judicial. Este Derecho de peticin en cuanto Derecho, puede considerarse contenido en el artculo 19 N 14 CPE, encontrndose adems inserto en el artculo 19 N 3 inciso 1 CPE que importa un mandato al legislador para proporcionar igual proteccin a todas las personas en el ejercicio de sus Derechos. 31
2.4. Naturaleza jurdica de la accin. El problema aqu es resolver cul es el fundamento de la facultad que se reconoce a los individuos para exigir la intervencin del Estado en la solucin de sus controversias jurdicas. Ahora bien, como existen varias opiniones y cada una de ellas corresponda la base de un sistema procesal diferente, para dilucidar esto hay que resolver que vinculacin existe entre la accin procesal y el derecho subjetivo material que una persona hace valer en juicio. Si es lo mismo o no. Las discrepancias en doctrina se traduces en teoras que se pueden agrupar en dos categoras: 1) Teora Monistas o Privatistas de la Accin; Fundamentalmente sostienen que existe una identidad entre la accin y el derecho subjetivo material o sustancial que se hace valer en juicio. La accin no sino el derecho subjetivo deducido en juicio (cuando acciono estoy poniendo en movimiento el derecho subjetivo que yo me atribuyo). Sus partidarios sealan que cuando la ley se refieres a derechos y acciones es un pleonasmo, porque son lo mismo. Agregan que cada vez que se viola una norma jurdica, el derecho protegido adquiere vigencia, tiende a protegerse a s mismo. Luego, la accin es el mismo Derecho, pero contemplado desde otro ngulo, es una manifestacin dinmica del Derecho. As por ejemplo el comprador est obligado a pagar el precio, si no lo hace transgrede una norma y el Derecho del vendedor adquiere vigor para protegerse a si mismo surgiendo de esta forma la accin para exigir su cumplimiento. Esta teora es conocida como Clsica y es sostenida entre otros por Federico Carlos Von Savigny. Consecuencias de la identidad entre Derecho subjetivo y accin: un derecho y su violacin. De lo cual se puede hacer las siguientes afirmaciones: a) Si la accin es el derecho mismo no puede concebirse una accin sin derecho o sea, que el derecho es uno de los elementos primordiales de la accin. As se habla de la accin reivindicatoria que importara el Derecho de Propiedad para obtener la restitucin e la cosa que est en manos de otra persona. Se habla de accin de peticin de herencia que corresponde al derecho del heredero a la entrega de los bienes de la sucesin. b) No puede existir un derecho que carezca de accin para tutelarlo o protegerlo. O sea, no hay accin si derecho ni derecho sin accin.
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c) La accin participa de la naturaleza del derecho; inmueble, real o personal. segn sea mueble o
Crticas a la doctrina clsica: Estas teoras fueron acogidas hasta fines del siglo XIX cuando pierde fuerza la concepcin civilista de la accin, frente a la doctrina moderna que la rechaza y critica, porque: a) Si se afirma que hay perfecta correspondencia entre derecho y accin, esta teora entonces no es capaz de explicar la hiptesis reconocida en todas las legislaciones de los derechos sin causa, como ocurre con las obligaciones naturales, 1470 Cdigo Civil, en que existe el derecho y no la accin, porque autoriza al actor para retener lo que se ha dado o pagado en cumplimiento de ella. No obstante la carencia de accin, puede demandarse al deudor natural, pero la sentencia tendr que rechazar la demanda. b) Tampoco es capaz de explicar el fenmeno de las acciones infundadas (que estn constituidas por aquellos casos en que al actor pierde el juicio por no ser titular del Derecho subjetivo respecto del cual impetr la tutela jurdica). Adems que, si accin y derecho fueran lo mismo, entonces no podra ganar el demandado, porque siendo la accin, el derecho subjetivo puesto en ejercicio, todos los juicios seran ganados por el demandante, lo que no es efectivo. c) Por ltimo tampoco es capaz de explicar la existencia de acciones que protejan la posesin, como ocurre con las acciones posesorias, la cual constituye un hecho y no un derecho.
2) Teoras Dualistas o Publicistas de la Accin. Se fundan en la idea de que accin y derecho subjetivo material, son conceptos distintos. Escinden los conceptos de accin y derecho, sin embargo, no todos los autores que reconocen esta separacin, estn de acuerdo en la mayor o menor relacin entre estas nociones. Por esto se admiten tres subgrupos: a. Teoras dualistas concretas: Sus partidarios reconociendo que Derecho y accin son cosas diferentes, sostienen que la accin slo compete al titular del derecho subjetivo. Son sostenedores de esta tesis Windscheid, Muther y Chiovenda. Windcheid sostiene que de la violacin del derecho no nace la accin, sino una pretensin en contra de quien la viol y cuando esta pretensin se hace valer efectivamente, entonces surge la accin. As, el contenido de la demanda es la pretensin, la anspruch. Luego, agrega, no basta pretender haber sufrido la lesin de un derecho subjetivo, no es necesario que esa lesin se haya efectuado realmente, si se ha producido o no es una incgnito que tendr que despejar el juez en su 33
sentencia. En este sentido la accin al personalizarse implica dirigir la pretensin directamente al demandado. Mther sostiene que de la violacin del derecho surge una pretensin y no una accin, afirmando que, la accin se dirige contra el Estado pidiendo tutela jurdica, mientras que Windcheid afirma que la accin se dirige contra el demandado. La accin se dirige contra el Estado pidiendo tutela jurdica y contra el obligado pidiendo la satisfaccin de la pretensin. Giusseppe Chiovenda por ltimo, seala que la accin es un derecho en contra del adversario que consiste en producir frente a l el efecto jurdico de la actuacin de la ley. Segn este autor los elementos de la accin son tres: La existencia de sujetos de ella, son actor y demandado. La causa, que puede consistir en una relacin jurdica o en un estado de hecho contrario al derecho. - Un objeto, que es lo que se pide mediante la accin. b. Teoras dualistas abstractas: Estos sealan que efectivamente la dualidad existe y que la accin compete tanto a los que tienen derecho como a los que no lo tienen. No hay ninguna relacin entre accin y derecho subjetivo. Carnelutti y Couture participan de esta teora. Pietro Carnelutti, sostiene que la accin participa de las caractersticas de ser subjetivo, procesal y pblico y que se dirige contra el juez, y concibe la accin no como un derecho al juicio favorable, sino como un derecho al juicio. Eduardo Couture por su parte lo asimila al derecho Constitucional de peticin. No es ms que este derecho dirigido a los Tribunales de Justicia. c.Teoras abstractas atenuadas: Sus sostenedores estiman que no puede haber tanta libertad para accionar, y que es necesario encontrar un nexo que una al derecho subjetivo con la accin. El nexo entre accin y derecho subjetivo, consiste en la afirmacin por el actor de estar asistido de un derecho subjetivo, derecho que sirve de fundamento a su pretensin. Debe tener la creencia de ser titular de un derecho subjetivo, o sea, los partidarios de esta teora, imponen al demandante, como un mnimo compatible con la seriedad en el ejercicio de la accin, la carga de afirmar la existencia de un derecho. Que sea o no titular se ver en la sentencia. Los partidarios de las teoras dualistas se asemejan en dos grandes principios: 1. Que la accin es la facultad de provocar la actividad jurisdiccional, y 2. Que sta y el Derecho subjetivo son cosas distintas. Las diferencias entre estas teoras radican en lo siguiente: En las Concretas, se acciona slo cuando se es titular de un derecho subjetivo y la facultad slo puede ejercerse cuando ha habido transgresin a un derecho
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subjetivo o material. En las Abstractas, en cambio se puede accionar en cualquier momento que lo desee; con o sin transgresin de un derecho se puede actuar. Y, en las abstractas atenuadas, Se puede accionar afirmando que se es titular de un derecho subjetivo. Si bien no es necesaria la transgresin de un derecho, es menester sin embargo, afirmar que existe un derecho material que ampara al accionante. La accin para ellos, se otorga slo a quienes afirman la violacin de un derecho, y no a quien no lo hace as. Qu teora sigue nuestro sistema? Para muchos, nuestro Cdigo de Procedimiento Civil sera abstractista, porque se puede accionar, aun sin mencionar derechos, as para dar curso a la demanda bastan los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254, pero no el N 4 (procedera excepcin dilatoria). Para otros en cambio, la Monista; porque en varios artculos se hace sinnimo accin con derecho subjetivo. La mayora estima que la accin es la facultad de provocar la actividad jurisdiccional. Don Niceto Alcal Zamora y Castillo, dice que La accin es un concepto nico y habla de la Unidad de la accin, que tiene como objetivo provocar la actividad jurisdiccional, por lo que no vara nunca, lo que vara es la pretensin. Lo asimila al transportista, quien trasporta muchas veces distintas mercaderas, su objeto ser siempre transportar, nunca el mismo contenido, pero siempre con el mismo vehculo 3) Teora unitaria del derecho procesal. Hasta el momento, hemos dicho que el hombre en estado de soledad no requiere del Derecho: EL HOMBRE SOLO VIVE NO REQUIERE DEL DERECHO Luego, al producirse la necesaria convivencia, la situacin es otra y de un estado de aislamiento, pasa a vivir en sociedad, lo que implica una necesaria e ineludible convivencia: HOMBRE EN SOCIEDAD CONVIVE SURGEN PROBLEMAS Al presentarse situaciones de desencuentro o choque de intereses, que hemos llamado conflicto intersubjetivo de intereses, se requiere la disolucin o resolucin de ellos, para lo que han surgido tres mecanismos distintos a saber: autotutela, autocomposicin y heterocomposicin.
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De estos tres mecanismos, slo en los dos ltimos se presenta una necesaria interaccin entre los interesados, es decir, un necesario dilogo conducente a la superacin del problema. En la mayora de las interacciones no hay pretensin a la que no corresponda una prestacin y porque esta es exigible, aquella existe. Si examinamos en forma atenta las interacciones, nos podemos percatar que ellas pueden ser: Hombre Hombre Hombre OTRAS!! Hombre con el hombre contratos con sociedad estatuto personal con mujer estatuto familiar con gobierno estatuto de poder
NO HAY
A que dan origen estas interacciones? A UNA CANTIDAD INDETERMINADA DE RELACIONES que configuran un fenmeno distinto y por ello cada una recibe un nombre tambin diferente que permite diferenciarla del resto. Por ejemplo: si Patricio entrega a Juan una cosa y ste paga entrega a su vez dinero, estamos en presencia de una compraventa. Y Siempre ser as. Al juridizar estas distintas manifestaciones, el legislador producir inexorablemente dos tipos de normas: las normas jurdicas estticas y las normas jurdicas dinmicas. 1. Normas jurdicas estticas. Ej: Si te vendo me pagas, si no pagas sufres una sancin. 2. Normas jurdicas dinmicas Ej: Si se da A, entonces B; si se da B, entonces B1 B2 Si no B, entonces C, etc. Dnde se presentan unas y otras? Las normas estticas, por tener una estructura disyuntiva, se encuentran en los contratos; en cambio las normas dinmicas, las hallamos nicamente en los procedimientos. Cada vez que la norma esttica se agote por el cumplimiento de la prestacin, no tendremos ningn problema, sin embargo, la dificultad se presentar cuando la consecuencia por su incumplimiento, sea la segunda alternativa, la sancin (que por presentar esta disyuntiva es esttica). Para poder hacer efectiva esta sancin, debemos recurrir a la autoridad a travs de la instancia, siendo esta relacin de poder la medida que permite determinar que sea heterocomposicin, porque de lo contrario es autocomposicin.
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Debemos entender por instancia Derecho que tiene toda persona (gente o ente) de dirigirse a la autoridad para obtener de ella, luego de un procedimiento, una respuesta cuyo contenido no se puede precisar de antemano. Tipos de instancia: 1.- Peticin: ej: patente municipal 2.- Reacertamiento (o comprobacin) Ej: reclamacin 3.- Queja: cuando no se hace o se omite Ej. Se recurre al superior para que aplique sancin. 4.- Denuncia: Se pide a la autoridad que ella acte. Ej: se pide a la polica que se presente porque se est cometiendo un delito. Por ahora: 1.- Todas las instancias anteriores dan origen a un PROCEDIMIENTO 2.- Todas ellas persiguen una resolucin. 3.- Todas ellas relacionan al sujeto con la autoridad. 4.- Si todas ellas dan origen a un procedimiento entonces son normas dinmicas 5.- SIN EMBARGO FALTA UNA ULTIMA INSTANCIA: LA ACCION PROCESAL: En esta instancia la persona se dirige al juez quien no puede resolver sin escuchar previamente al demandado quien es el llamado a satisfacerla. Veamos qu ocurre aqu: 1.- da origen a un procedimiento 2.- persigue una resolucin. 3.- Si da origen a un procedimiento normas dinmicas. 4.- Relaciona a TRES PERSONAS JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
De donde la accin es la nica instancia necesariamente bilateral Problemas 1.- Qu importancia prctica puede tener el seguir una u otra teora? 2.- Qu teora se sigue en Chile? 3.- Qu teora le parece la ms armnica y concordante con la realidad? 2.5. Accin y Derecho a la Accin.
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Algunos autores, al tratar la accin, acostumbran a hacer un distingo entre la accin y el derecho a ella. La accin es un acto provocatorio de la actividad jurisdiccional, y se puede accionar teniendo o no derecho a la accin, pero slo obtendra sentencia favorable, quien tiene derecho a ella. Tener derecho a la accin significa ser titular de un derecho subjetivo. Observacin: Considerada la accin como acto provocatorio de la jurisdiccin, cualquiera puede ejercerla, ya sea que tenga o no derecho a ella. La diferencia estriba en que obtendr en juicio quien la ejercita teniendo derecho a ella. Diferencias entre la Accin y el Derecho a la Accin: Entre estas dos nociones, accin y derecho a la accin, hay ciertas diferencias: A. En cuanto al origen de ambas nociones. El Derecho nace de un contrato, de un cuasicontrato, de un delito, de un cuasidelito o de la ley. En tanto que la accin nace del conflicto entre dos personas sobre la existencia, inexistencia o interpretacin de un Derecho. B. En cuanto a las condiciones de ejercicio de una y otra. Ambas estn sometidos a distintas exigencias y condiciones en su ejercicio. C. Tambin se diferencian en cuanto al objeto de una y otra. Pues la accin tiende a obtener, a lograr una sentencia por parte del rgano jurisdiccional. En tanto que el Derecho a la accin es precisamente la regla que la sentencia va a aplicar para la solucin de la cuestin litigiosa. 2.6. Accin y Pretensin La doctrina distingue tambin entre accin y pretensin. Edo. Couture seala al respecto que es la afirmacin de un sujeto de merecer la tutela jurdica y por supuesto, la aspiracin concreta de que sta se haga efectiva. As la define como la autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto que, invocndolo, pide que se haga justicia a su respecto, mejor dicho, que se haga efectiva, a su respecto, la tutela jurdica. En su ya conocida obra Fundamentos del Derecho Procesal Civil, cita un ejemplo que demuestra claramente la diferencia entre accin, pretensin y derecho subjetivo: A es acreedor de B por la suma de $10.000; C es mandatario de A. El deudor B paga los $10.000 al mandatario (C) de A, pero C nada dice a su mandante del pago. Luego A inicia un juicio contra B para que le pague, por cuanto tiene el derecho subjetivo en su contra Puede accionar A?, s, porque tiene la accin y tiene la pretensin. Si, ya que tiene la idea de que B le debe Tiene derecho subjetivo? No, porque hubo pago al mandatario, as la pretensin es infundada. Significa por ende lo dicho que se puede perfectamente accionar an cuando no haya un Derecho subjetivo, basta simplemente con la pretensin de tenerlo. 38
Observacin: Si la pretensin coincide con la titularidad del derecho, se dice que la pretensin es fundada, as, si la pretensin es fundada se tiene derecho a la accin. Pueden accionar aquellos que errneamente consideran tener la razn, sin considerar si su pretensin es o no fundada. Basta para accionar pretender haber sufrido una transgresin al derecho subjetivo, si se produjo o no, ser resuelto por el juez en la sentencia. Se dice que hoy predomina la Teora Dualista, y que la accin nace de la existencia de un conflicto, no resuelto por vas procesales y de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia. La accin es el sustituto civilizado de la venganza personal. Observacin: Por ello Jaime Guasp sostiene que la accin es el Derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales del Estado para interponer pretensiones o para oponerse a ellas. La pretensin es entonces, el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial, y frente a una persona distinta la resolucin de un conflicto entre esa persona y el autor de la reclamacin. La pretensin as, es el objeto del proceso. La confusin de ambos conceptos (de accin y pretensin) proviene de la circunstancia de que normalmente en el proceso civil se ejercitan juntas. As por ejemplo en el proceso civil ordinario la demanda supone el ejercicio de la accin y la interposicin de la pretensin. De esta forma la pretensin resulta ser consecuencia lgica de la accin. Se ejercita el Derecho a la accin para interponer una pretensin, y tal Derecho es previo al proceso. Eduardo Couture tambin distingue entre accin y pretensin, segn l pueden promover sus acciones an aquellos que errneamente se consideran revestidos de razn sin importar si su pretensin es fundada o infundada. De all que segn Couture, el ejercicio de la accin como acto provocatorio de la jurisdiccin corresponde tanto al litigante sincero como al insincero. Niceto Alcal Zamora y Castillo, por su parte, participa de esta distincin entre accin y pretensin, sostiene que la accin no vara nunca, lo que cambia es la pretensin, el contenido de la accin. Para ejemplificar esta idea recurre a una metfora, la accin es como un camin que se dedica a transportar mercadera, el camin siempre es el mismo, pero su contenido podr ser cada vez distinto, esa es la pretensin.
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2.7. Accin en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil. Hasta mediados del siglo XIX la definicin dada por Celso (el derecho a reclamar en juicio lo que no es debido) no era discutida, y se la consideraba un verdadero dogma, siendo la teora predominante a la fecha de promulgacin del Cdigo, esto es el 28 de agosto de 1902, cdigo que comenz a regir el 1 de marzo de 1903. El cdigo no define la accin; sin embargo de un conjunto de disposiciones se desprende que nuestro legislador tuvo en mente la Teora Civilista (Celso), o sea, la concepcin de accin como elemento del derecho sustancial. Misma teora de F.C.V. Savigni. As ocurre con los artculos 17, 18, 19, 20 y 21, normas que tratan la pluralidad de acciones, lo cual repugna a nuestra concepto nico de accin, procesal y pblica. Don Nicetoo Alcal Zamora y Castillo seala, que la accin tiene un concepto nico, pero ello no se desprende de nuestro Cdigo, pues ste sigue la concepcin civilista. Sin embargo, la doctrina nacional y la jurisprudencia, en forma reiterada, han recogido la nocin de Accin como independiente del derecho subjetivo. 2.8. Elementos de la Accin. Para determinar los elementos de la accin debemos analizarlos desde la perspectiva de las teoras ya analizadas: 1. Para la Escuela Clsica o Monista los elementos son: a. Derecho: el derecho subjetivo es un elemento de la accin, pues sta protege al Derecho. El origen de la accin es un derecho subjetivo que ha sido violado. b. Inters: para accionar es indispensable tener un inters ya que el derecho es el inters jurdicamente protegido por la ley. Se llama inters a la posicin de alguien, que es favorable a la satisfaccin de una necesidad. c.Calidad: significa que el actor tiene que estar legitimado y lo est aquel a quien la Ley le reconoce la posibilidad de accionar. d. Capacidad: es decir, o sea, puede accionar sin necesidad del ministerio o autorizacin de otra persona; se trata de una aptitud. Si el actor carece de esta capacidad para accionar debe hacerlo a travs de su representante legal. 2. Para la Escuela Moderna o Dualistas los elementos son: a. Sujeto Activo: corresponde al actor o demandante, aquel que provoca la actividad jurisdiccional del Estado; el que requiere la intervencin del Estado para que se le reconozca el derecho que le fue violado. 40
b. Sujeto Pasivo: el destinatario de la accin es el Estado. El objetivo es poner en marcha la actividad jurisdiccional del Estado. Niceto Alcal Zamora y Castillo agrega que igualmente podra sostenerse que la concepcin publicista se reconoce en nuestro ordenamiento en el artculo 254 nro.1 del CPC, esto es la designacin del tribunal ante el cual se entabla la demanda, pues ah se reconocera al Estado a travs del juez, y lo que se dirigue contra el demandado es la pretensin. c. Objeto: el bin jurdico reclamado es la sentencia definitiva o con mayor propiedad la cosa juzgada que emena de ella. d. Causa: se encuentra en la existencia de un conflicto no resuelto. Echandia seala que es el inters en solucionar el conflicto, que el actor ha de tener con su demandado. Nuestro cdigo siguiendo la doctrina monista seala en el artculo 177 CPC, que causa es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. En otros trminos se puede decir que la causa de pedir es el por qu pide, el fundamento inmediato de la pretensin. La doctrina ha precisado esta causa genrica, especificando que la causa de pedir es el hecho jurdico que engendra el derecho o la obligacin. Por lo que en los derechos reales es el modo de adquirir (ocupacin, accesin, tradicin, etc), y en los derechos personales la fuente de la obligacin, es decir la ley, el contrato, el cuasicontrato, el delito o el cuasidelito. La importancia por determinar la causa de pedir radica en que el juez en su sentencia debe pronunciarse sobre todas las acciones y excepciones opuestas. Algunos de ellos se confunden con los elementos de la pretensin, a saber; un sujeto activo (demandante), sujeto pasivo (demandado), un objeto (el beneficio jurdico que el demandante pretende obtener), y la causa (el hecho o acto jurdico que sirve de fundamento, artculo 177 CPC). 2.9. Elementos de la accin segn Niceto Alcal Zamora y Castillo Este autor seala que los elementos integrantes de la accin son: - Un elemento subjetivo que es la capacidad. - Dos elementos objetivos que son la instancia y la pretensin Observacin: Se entiende aqu instancia en el sentido de instar, implica la idea de impulso, de movimiento. Constituye un elemento puramente procesal, invariable (a diferencia de la pretensin que es un elemento desde luego variable). Este elemento dinmico impele al proceso a travs de los diversos trmites que lo componen, hasta terminar con la dictacin de la sentencia definitiva. 2.10. Clasificacin de la Accin.
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Si se acepta la teora publicista, o sea, la accin como un derecho autnomo, es imposible hablar de clasificacin de acciones, ya que la accin es un concepto nico, que persigue siempre, provocar la actividad jurisdiccional. No obstante lo anterior, y por razones prcticas, se confunde accin con pretensin, y se habla de diferentes acciones, cuando en realidad se est refiriendo a las pretensiones. Observacin: Se habla de clasificaciones de las acciones no para referirse a la naturaleza jurdica de ellas (ya que siempre ser la misma), sino que considerando otros aspectos, como por ejemplo el objeto de la accin (que no siempre es el mismo), el Derecho cuya proteccin se solicita, a que no todas las acciones tienen la misma causa de pedir, o que se ejercitan de la misma manera. Desde esta perspectiva es posible asumir las siguientes clasificaciones, a saber: I. Segn el OBJETO O FINALIDAD de la Accin: En otras palabras, de acuerdo a la motivacin que tiene el actor y por ende el tipo de sentencia que desea el actor1, las acciones pueden ser: 1. Acciones declarativas: Son aquellas cuya finalidad es obtener el Tribunal la simple declaracin de un derecho o la existencia de una situacin jurdica discutida y en consecuencia, la certeza de un derecho. Por ejemplo, La nulidad de un contrato, terminacin de un contrato de arrendamiento. 2. Acciones constitutivas: Son aquellas dirigidas a modificar un estado jurdico existente o a constituir un estado jurdico nuevo. Por ejemplo, la sentencia de interdiccin, o de incapacidad para suceder, la nulidad de matrimonio o la divisin de una cosa comn. Se dirigen a crear un derecho nuevo o a modificar un estado de derecho ya existente. 3. Acciones de condena: Son aquellas en que se solicita que se imponga al demandado el cumplimiento de una determinada prestacin de dar, hacer o no hacer. Por ejemplo, pagar el precio. Restituir la cosa al ejercitar la accin reivindicatoria. 4. Acciones ejecutivas: Son aquellas que persiguen obtener coercitivamente lo que se debe o su equivalente en derecho, o bien, aquellas que persiguen del cumplimiento forzado de la obligacin, la que consta en un ttulo ejecutivo, o que lleva aparejado su ejecucin. Por ejemplo, una letra o un pagar donde la firma del aceptante fue autorizada por Notario. 5. Acciones precautorias o cautelares: Son aquellas que tienen por objeto medidas de resguardo o seguridad. O si se quiere, persiguen una resolucin judicial de carcter provisional que garantice la efectividad del
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En esta primera clasificacin se atiende a lo que se pide por el actor, se considera la clase de pronunciamiento que se persigue por el actor
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Derecho sustancial, que asegure el resultado de la accin principal, por ejemplo la exhibicin de la cosa mueble a que alude el artculo 273 N 2 CPC, la prohibicin de celebrar actos y contratos mencionada en el artculo 290 N 4 CPC. II. Segn el PROCEDIMIENTO. 1. Acciones Ordinarias: Son aquellas que se ventilan conforme al procedimiento establecido para el juicio ordinario y que est reglamentada en el artculo 253 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. 2. Acciones especiales: Todas las dems acciones reciben el nombre genrico de Acciones Especiales, pues se ventilan de acuerdo a un procedimiento especial de acuerdo a lo sealado en el artculo 2, y son: Acciones Sumarias: Son aquellas que por disposicin de la ley deben tramitarse conforme a un procedimiento breve y concentrado. Artculo 680 y sigtes CPC. Acciones Ejecutivas: Son aquellas cuyo ejercicio est sometido a un procedimiento de apremio y de medida compulsiva para obtener una determinada prestacin que se adeuda. Artculo 231 y 434 CPC. Acciones Cautelares: Son aquellas que se tramitan o tienen sealado un procedimiento accesorio cuya finalidad es asegurar el ejercicio de la accin principal. III. Segn la NATURALEZA DEL DERECHO del cual sirven de garanta o del derecho del cual dependen. 1. Patrimoniales: Son aquellas que tienen contenido econmico. Por ejemplo. La accin reivindicatoria. a. Reales: las que amparan derechos reales, artculo 577 CC b. Personales: las que amparan derechos personales, artculo 578 CC 2. Extrapatrimoniales: Son aquellas que no tienen contenido econmico. Por ejemplo. Todas las relativas al derecho de familia. IV. Segn la NATURALEZA DE LA COSA sobre la cual se ejerce la accin. 1. Mueble: Las que se ejercen sobre cosas muebles o que la cosa debida es mueble. Para saber que cosas son muebles hay que estarse al artculo 580 CC de este modo es accin mueble, por ejemplo, la accin de exigir que se le pague que tiene aquel que ha prestado dinero. 2. Inmueble: Las que se ejercen sobre inmuebles o en que la cosa debida es inmueble. As, y por va de ejemplo, la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada es inmueble. V. Segn su DEPENDENCIA. 43
1. Principales: Aquellas que son independientes, subsisten por s sola, tienen vida propia. 2. Accesoria: Las que necesitan de otras para subsistir. Por ejemplo: acciones cautelares, prendarias, etc. VI. Segn la NATURALEZA DEL NEGOCIO DEBATIDO. 1. Civiles: Las que dicen relacin con litigios civiles. La expresin civil, se toma en sentido amplio, en oposicin al derecho penal. Dentro de las acciones civiles se distinguen las: Acciones civiles propiamente tales Acciones administrativas Acciones laborales Acciones econmicas Acciones mercantiles 2. Penales: Las que dicen relacin penales, y que llevan aparejados una pena. 2.11. Importancia de las clasificaciones En relacin con las seis clasificaciones hechas de las acciones se debe tener en consideracin las siguientes observaciones: 1. Una accin puede participar de diversas caractersticas, y puede incluirse no slo en una clasificacin sino que en varias. As una accin puede ser principal, ejecutiva y mueble. No hay incompatibilidad en asumir diversas posibilidades. As por ejemplo una accin que persigue obtener la nulidad de un contrato es ordinaria, y al mismo tiempo es una accin declarativa. Una accin en que se persigue se declare la terminacin del contrato de arrendamiento por falta de pago de la renta es sumaria (porque se sigue en el procedimiento sumario), declarativa (porque pone fin al contrato), y puede ser tambin de condena (porque se pide el pago de la renta insoluta). 2. Segn el argentino Hugo Alsina, la importancia de determinar la naturaleza de la accin radica: - La ley distribuye la competencia de los tribunales en atencin a la naturaleza del la accin, por ejemplo: el artculo 135 del COT Si la accin entablada fuere inmueble, sern competentes para conocer del juicio, a eleccin del demandante, artculo 138 COT si la accin entablada fuera de las que se reputan mueble etc.
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- Porque con ello se determina que prueba debe ser admitida y que prueba debe rendirse en juicio. Por ejemplo. Si se interpone una accin posesoria, es intil rendir prueba sobre el dominio de la cosa. - La sentencia que dicta el juez debe estar de acuerdo a las acciones que se han hecho valer por el demandante o la reconvencin que ha hecho valer el demandado. Por ejemplo. Accin ejecutiva sentencia ejecutiva. - Por que a la excepcin de cosa juzgada que puede fluir de la excepcin, sern objeto de anlisis los elementos de la accin los que permitirn concluir que se renen los requisitos exigidos por la ley. 2.12. El ejercicio de la accin 2.12.1. Obligatoriedad para ejercer la accin En doctrina se dice que la accin es un derecho potestativo, que su ejercicio depende exclusivamente de la voluntad de su titular, que puede accionar en el momento que estime adecuado, incluso cuando ella est prescrita. Recordando que adems la presceipcin debe ser alegada. Observacin: Lo dicho importa entonces la regla general y nadie puede ser obligado a ejercitar una accin. Pero por ser regla general hay excepciones en que una persona es obligada a ejercer una accin en un momento dado. 2.12.2. Requisitos que debe contener la accin para que pueda prosperar el ejercicio de la misma Para que prospere la accin, y el actor obtenga en juicio, es menester que concurran los siguientes requisitos: (I) Requisitos de Fondo: 1. Tener Derecho a la accin, o sea, ser realmente titular de un Derecho Subjetivo. Si no es titular no se divisa la razn o motivo para pedir la proteccin del Estado. De paso y adems debe PROBARLO. Lo que se requiere es que la pretensin sea fundada para que prospere la accin, y el probar los hechos en que se funda. 2. Es necesario que la proteccin judicial que persigue el actor se traduzca en un provecho actual, material o moral, o sea, que sea actual significa que la contienda debe versar sobre aspectos concretos, el actor debe tener un derecho comprometido y no una mera expectativa. 3. Es necesario que el actor tenga un inters actual. El Derecho es un inters protegido por la ley. Si ese inters falta la proteccin desaparece.
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El inters al decir de Hugo Alsina consiste nicamente en que sin intervencin del rgano pblico el actor sufrir un perjuicio. La cuestin de saber si media un inters justificado constituye una situacin de hecho. Lo anterior trae como conclusin dos principios: - Sin inters no hay accin. - El inters es la medida de la accin. Excepciones: Hay excepciones en orden a que estos requisitos pueden faltar y no obstante se obtenga en juicio, pero es necesario para que as suceda, una disposicin expresa de la ley. Por ejemplo: - Se puede obtener al no ser titular de un derecho subjetivo como ocurre en el caso de las acciones oblicuas, artculo 1865 CC. - O en el caso de fideicomisario que puede impetrar medidas conservativas, artculo 761 CC, quien no tiene un inters actual sino eventual. (II) Requisitos de Forma. 1. Que el actor tenga capacidad procesal o de ejercicio. Igualmente el demandado. O que en ambos casos una representacin legal vlida en quien comparece en nombre del incapaz, o en quien comparece por otro en virtud de un mandato. 2. La accin cumpla con las formalidades. Estas formalidades estn insertas en el artculo 254 CPC que alude a los requisitos que debe cumplir una demanda, medio a travs del cual se ejercita la accin. 3. La accin se entable ante tribunal competente. Respecto a la capacidad: Hay que distinguir tres tipos de capacidad: a) Ser parte. Basta tener capacidad de goce, toda persona natural o jurdica la tiene. b) Para comparecer en juicio. La capacidad procesal es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los Tribunales, para actuar en juicio por s mismo. La tienen los que tienen capacidad de ejercicio. No la tienen los absoluta y relativamente incapaces, artculo 1447 CC. Hay que tener sta capacidad para accionar. c) Para pedir en juicio, o de postulacin, o ius postulandi. Facultad para intervenir durante su tramitacin. Se requiere de una capacidad especial, debido a que todo proceso se desarrolla mediante una serie de actos, que son complejos, y por ello se requiere de una capacidad tcnica. Esta se denomina IUS POSTULANDI y que la poseen aquellas personas que estn sealadas en la Ley 18.120 sobre comparecencia en los Tribunales. Las personas que carecen de ius postulandi, necesitan el ministerio de aqullas que lo poseen para que los representen en juicio. Esta es la representacin judicial regida por las normas del Derecho Procesal.
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2.12.2. Cmo se ejercita la accin? 1.- Mediante una presentacin al Tribunal; 2.- Guardando las formalidades legales; y, 3.- Se hace por escrito: Generalmente en nuestro sistema procesal esa demanda es escrita, an cuando tambin puede ser verbal en algn tipo de procedimiento, como ocurre en el procedimiento sumario y en el de mnima cuanta. Observacin: Segn la jurisprudencia la demanda es el medio legal de hacer valer la accin. Es el medio que tiene el demandante para deducir una accin, siendo sta la forma de hacer valer el derecho que se reclama. 2.12.3. Oportunidad para ejercitar la accin. La ley no obliga al demandante a entablarla en una oportunidad determinada, el actor es libre de hacerlo cuando quiera, por ello es potestativa. Sin embargo, hay casos excepcionales, en que ella debe hacerse valer bajo el riesgo de perder la accin, o sea, no se puede hacer valer en otra oportunidad. Esto ocurre en los siguientes casos: Caso del artculo 21 CPC Demanda de jactancia, artculo 269 CPC Prejudiciales precautorias, artculo 280 CPC Reserva de la accin en juicio ejecutivo, artculos 474 y 478 CPC Prescripcin de la accin. 2.12.4. Anlisis de estos casos 2.12.4.1. Situacin del artculo 21 del CPC. Cuando una accin corresponde a varias personas y slo una la ejercita, de acuerdo con este artculo 21 CPC., el demandado tiene el Derecho de pedir que la demanda sea puesta en conocimiento de los dems titulares de la accin y que no la han ejercitado. Notificados de la solicitud del demandado estos terceros titulares de la accin que no han concurrido a entablarla, tienen el trmino de emplazamiento (tiempo que tienen para presentar a defenderse de 15 das) para adoptar alguna de las siguientes actitudes: Pueden adherirse a la demanda, en cuyo caso pasan a asumir el rol procesal de demandante, aplicndose los artculos 12 y 13 CPC, que
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genricamente se refieren a la designacin de un apoderado o procurador comn de las partes en juicio, es decir, deben actuar por una sla cuerda. Declarar que no se adhieren, esa declaracin produce el efecto de hacer caducar su Derecho, ya no podrn demandar en el futuro. Si nada dicen dentro de este trmino de emplazamiento les va a afectar el resultado del juicio sin nueva citacin. Podrn comparecer en cualquier estado del juicio, respetando lo obrado. 2.12.4.2. Caso de la jactancia (artculo 269 CPC) Observacin: Si bien est contenida en el libro II, hay que recordar que de acuerdo al artculo 3 CPC es de una aplicacin general. Hay jactancia cuando una persona manifiesta corresponderle un Derecho del cual no est gozando, por ejemplo al afirmar que se es dueo de un fundo que no es propio, que no es del dominio de uno. Si nos atenemos al diccionario de la real academia de la lengua espaola se entiende por jactancia a la alabanza propia, desordenada y presuntuosa. Casos en que hay jactancia Se entiende que hay jactancia en tres casos, segn dispone el artculo 270 CPC. - Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. - Cuando esta manifestacin se haya hecho de viva voz, delante de dos personas hbiles para testificar en juicio civil. - Cuando una persona que ha gestionado como parte en un proceso criminal es titular a la vez de acciones civiles contra el acusado y no ejercita esas acciones civiles. Procedimiento del juicio de jactancia: A esta vctima del jactancioso concede la ley ciertas facultades. Esas facultades, confiere al que est gozando realmente del Derecho, el demandar de jactancia a la persona que se dice titular de ese Derecho. Se le pide al tribunal que le fije un plazo de diez das para que deduzca su demanda bajo apercibimiento si no lo hace de no ser oda despus en su Derecho. Ese plazo de diez das puede ampliarse hasta por treinta das si hubiese motivo fundado. Artculo 269. Ah recin se inicia el juicio de jactancia. Observacin: Esta demanda de jactancia se somete al procedimiento del juicio sumario. Artculo 271. Las situaciones que se pueden producir cuando se da lugar a la demanda de jactancia, cuando el tribunal declara que ha habido jactancia, son que el 48
jactancioso tiene el trmino de diez das para entablar la demanda. Pero puede ocurrir que el jactancioso no entable la demanda dentro de este perodo. - Si el jactancioso entabla su demanda dentro del plazo que dispone, se inicia el juicio correspondiente que se va a someter a las reglas que para el caso particular sean aplicables. Podra ser un juicio ordinario, uno ejecutivo, uno sumario o una accin posesoria, ello depender de la accin que se deduzca. - Si ese jactancioso no entabla la demanda y vence el plazo concedido sin que cumpla lo ordenado, la parte interesada debe solicitar al tribunal que declare al jactancioso incurso en el apercibimiento. Si se declara tal al jactancioso no puede con posterioridad deducir su demanda (artculo 269 CPC.). Incurso significa que se hace efectivo el no orla en una oportunidad posterior, si no se presenta la demanda en la oportunidad que le seal el tribunal. Observacin: Esta solicitud se tramita incidentalmente. En ese incidente se va a acreditar que el jactancioso no interpuso su demanda dentro del trmino que le fij el tribunal (artculo 271 CPC.). Prescripcin: Esta accin prescribe en seis meses contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse. Artculo 272. Observacin: El caso de la jactancia constituye una excepcin porque aqu hay una persona constreida a ejercitar una demanda a peticin del tribunal dentro de un determinado plazo. 2.12.5. Pluralidad de acciones. El ejercicio de la accin es potestativo, pero su titular puede que lo sea de varias acciones, supuesto en el cual el legislador con el objeto de disminuir el nmero de pleitos y evitar gastos excesivos permite la pluralidad de acciones (en realidad pluralidad de pretensiones). Artculo 17 CPC. Fundamento: Con el objeto de disminuir los pleitos, conforme ello al principio de la economa procesal, la ley permite la pluralidad de acciones, permite que se deduzcan conjuntamente varias acciones. Observacin: Hay que hacer presente que en realidad este artculo 17 CPC se est en realidad refiriendo a la pluralidad de pretensiones ms que a la de acciones, ello porque la accin es una sola. Pero hay que tener en cuenta que nuestro legislador procesal civil es proclive a la teora monista que concibe la accin como sinnimo de pretensin. Es obligatorio interponer todas las acciones? La ley en este artculo17 CPC no obliga a una persona a ejercitar todas las acciones, sino que 49
simplemente los faculta, quedando ello a criterio del titular, pues lo puede ejercer conjunta o separadamente. Casos en que se puede deducir conjuntamente varias pretensiones: Debemos distinguir segn se trate de: Acciones compatibles Acciones incompatibles 2.12.5.1 Acciones compatibles A propsito de que las diversas acciones sean compatibles y ello ocurre cuando una no excluye a la otra. Luego, pueden ser acogidas simultneamente. Requisitos: En este supuesto es menester que: - Sean compatibles entre si - Todas ellas estn sometidas a un mismo procedimiento - Sean de competencia del mismo tribunal. Ejemplos: As por ejemplo: - Puede solicitarse la resolucin de un contrato y adems ejercitar la accin de indemnizacin de perjuicios. - Igualmente puede solicitarse el cumplimiento de un contrato y adems solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios. - El artculo 611 CPC inciso 2 permite en el caso de la terminacin del arrendamiento por falta de pago en la renta, que al mismo tiempo que se ejercita esa accin pueda ejercitarse la accin de cobro de rentas insolutas, consumo de luz, gas, energa elctrica, agua potable, riego u otras prestaciones anlogas que se adeuden. 2.12.5.2. Acciones Incompatibles Cuando siendo las acciones incompatibles, se deduzcan una en subsidio de las otras. Son incompatibles cuando se excluyen. No se entablan con el propsito de que todas sean acogidas, sino que se acoja la que ms interesa al actor y, en su caso que sea desechada la una, se acoja la otra. Por ejemplo: artculo 1489 CC. Observacin: En este supuesto el Tribunal no puede pronunciarse simultneamente de todas las acciones, primero por las que tienen un carcter principal y slo en caso de que no acepte sta entra a pronunciarse sobre las subsidiarias en el mismo orden que el titular las dedujo. 2.12.6. Nociones respecto de la demanda.
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Observacin: El ejercicio de la accin se logra a travs de la demanda. Se dice que Es el Acta del Acto, porque en ella se ejercita la accin y se expresa la pretensin La demanda es el medio hbil para ejercitar la accin. 2.12.6.1. Formalidades La demanda es el medio para ejercitar la accin. Este acto procesal, por regla general el que da inicio a un proceso y que es el vehculo de la accin debe cumplir con ciertos requisitos: a) Los especiales del artculo 254 del CPC Observacin: Los requisitos que se contemplan en el artculo 254 CPC para una demanda son los que se indican para la demanda de un juicio ordinario. Pero segn el artculo 3 CPC son de aplicacin general, salvo ciertas situaciones en que el legislador seala requisitos especiales como sucede en el artculo 551 CPC relativo a querellas de amparo. b) Los generales a todo escrito, entre ellos: - Debe encabezarse con una suma, que constituye una sntesis que resume las gestiones o trmites que se piden en el cuerpo de la demanda. - Que se presente en papel simple - Que se designe un abogado patrocinante - Que se otorgue un mandato judicial - Que se acompaen tantas copias como partes haya de notificarse - Que se firme por quien se presenta c) Las exigencias contenidas en leyes especiales. Observacin: Esta demanda generalmente es escrita en nuestro procedimiento, pero en algunas ocasiones el legislador le da el carcter de oral como por ejemplo en los artculos 704 2.12.6.2. Notificacin legal de la demanda y emplazamiento El hecho de que la accin se materialice en la demanda, no es suficiente para llegar a obtener lo que se pretende. Para que ella siga su curso normal es menester que el tribunal la provea, o sea, que dicte una providencia sobre el trmite a seguir a esa demanda. La providencia o provedo que dicte el tribunal para darle curso progresivo a los autos normalmente es el traslado que significa pngase en conocimiento de la contraria y eso ocurre mediante la notificacin. Generalmente esta notificacin es personal, porque es la primera. (Artculo 40 CPC) 51
Fundamento: Luego, se dirige contra una persona, la individualizada, lo que constituye un requisito de la demanda: - Para poder practicar la notificacin - Poder cumplir la sentencia que debe ser
Emplazamiento: La notificacin se practica al demandado para que comparezca al juicio a defenderse y lo haga dentro de un plazo. Luego, la notificacin legal o vlida de la demanda unido al transcurso de un plazo recibe el nombre de emplazamiento, todo lo cual corresponde al principio de que nadie puede ser condenado sin ser odo (his day in court). Observacin: El emplazamiento es un trmite esencial en todo tipo de procedimiento y su omisin implica incurrir en un vicio que autoriza interponer un recurso de casacin en la forma (Artculo 795 nro. 1 y 768 nro.9). El trmino de emplazamiento es distinto en cada juicio, sin embargo y por regla general, cuando la ley se refiere a l, lo hace en relacin al emplazamiento en el procedimiento ordinario, que es de 15 das susceptible de aumento, dependiendo de distintas situaciones. 2.12.6.3. Efectos de la notificacin de la demanda Una vez efectuada la notificacin en forma legal al demandado, queda perfeccionada la relacin procesal, en virtud de la cual las partes quedan ligadas entre si y ellas con el tribunal. Es posible distinguir dos tipos de efectos: I. Generales: a) Se obliga al tribunal a pronunciarse sobre el asunto controvertido. (Principio de inexcusabilidad) b) Se obliga a las partes a cumplir lo que resuelva el tribunal. II. Particulares: Estos efectos particulares son aquellos que se derivan de la notificacin legal de la demanda. Entre ellos se observan efectos procesales y civiles. a) Procesales: - Respecto del tribunal. Los efectos procesales en cuanto al tribunal son el nacimiento de una serie de obligaciones para el juez o tribunal: 52
1. Debe tramitar y fallar la demanda. 2. Debe proveer las presentaciones de las partes. 3. Debe admitir a tramitacin el asunto, no pudiendo excusarse de tramitarlo, a menos que se declare incompetente (ello en virtud del principio de la inexcusabilidad). - Respecto del demandante. O sea, en qu medida puede afectar al demandante una vez que ella ha sido notificada. 1. Debe continuar y sostener su accin hasta que recaiga sentencia en ella. Regla general. 2. Luego, es regla general, pues notificada la demanda y para el caso de que no quiera continuar con la accin, al actor solo le cabe desistirse. Artculo 148 CPC. Caso en el cual pierde la accin. 3. Antes de notificarla le asiste el derecho de retirar materialmente la demanda sin ulterior consecuencia. 4. Queda impedido de presentar otra demanda so pretexto de que existe un vicio, pues sera oponible la excepcin de Litis Pendencia. - Respecto del demandado. Tiene la carga procesal de comparecer a defenderse en un plazo, sino lo hace se tiene por evacuado el trmite en su rebelda. Slo si el quiere pude comparecer a defenderse por eso se le describe como carga. Observacin: Tambin hay efectos procesales que afectan al demandado, este tiene la carga procesal de comparecer al tribunal a defenderse, y si no lo hace se dar por contestada la demanda en forma ficta, y se seguir el juicio adelante hasta la dictacin de sentencia definitiva. - Efectos procesales que no se identifican con las partes o el tribunal: Si se solicita al tribunal la declaracin de un derecho, los efectos de la sentencia se van a retrotraer a la fecha de la notificacin de la demanda. Observacin: Por excepcin, cuando la sentencia crea estados nuevos como son aquellos derivados de una sentencia que declara el divorcio perpetuo, que dispone la separacin de bienes, u otros fallos similares, estas sentencias no operan retroactivamente. En general son las sentencias dictadas en los procedimientos constitutivos de Derechos. b) Civiles: Existen tambin efectos civiles que se derivan de la notificacin legal de la demanda. De este modo: 1. Se transforman en litigiosos los derechos, desde el momento de la notificacin de la demanda. 2. Se constituye el deudor en mora, artculo 1551 N3 3. La prescripcin extintiva de corto tiempo, se transforma en prescripcin de largo tiempo. Artculo 2523 N2 53
4. Se interrumpe la prescripcin. Artculo 2.503 nro.2 CPC. 2.12.6.4. Responsabilidades del actor al interponer la demanda. 1) Demandante: El hecho de presentar su demanda conlleva ciertas responsabilidades: a) Civil: incurren en ella el actor cuando su accin es infundada, habiendo culpa de su parte. Es decir, cuando comete un delito o cuasidelito civil, artculo 298 CPC. En virtud de esta responsabilidad civil deber indemnizar los perjuicios que ocasione con el ejercicio de su accin. As por ejemplo lo seala el artculo 298 CPC al referirse a las medidas precautorias. b) Penal: por presentar testigos falsos, artculo 212 CP, si incurre en injurias o calumnias; artculo 426 CP, si presenta instrumentos falsos, artculos 194 a 198 CP. En general cuando en el ejercicio de la accin comete un delito penal. c) Procesal: para el caso de hacer pago de las costas, artculo 138 CPC. El demandante deber responder de las costas del pleito siempre que la demanda sea infundada. Observacin: Sin perjuicio de la responsabilidad del actor por este captulo, los procuradores judiciales responden personalmente del pago de las costas procesales que se generen durante el ejercicio de sus funciones y que sean de cargo de sus mandantes, ello en virtud del artculo 28 CPC. 2) Demandado: Una vez notificada la demanda legalmente, el demandado puede asumir diversas actitudes: Aceptarla; defenderse, no hacer nada o reconvenir. a. La figura del allanamiento en nuestro ordenamiento se da en una de las siguientes alternativas: cuando el demandado acepta en todas sus partes las pretensiones del actor, o bien, si en sus escritos no contradice en materia sustancial los hechos en que versa el pleito. Para que surta efectos el allanamiento se precisa que el demandado tenga capacidad procesal, pues se trata de un acto de disposicin y, que no est comprometido el inters general de la sociedad sino el particular (Artculo 12 CC.) Por otro lado si se acepta la demanda ello no significa que el juicio termine, igualmente el juez debe dictar sentencia, lo que se omite es el perodo de prueba. b. El demandado se defiende oponiendo excepciones o defensas. Las excepciones pueden dilatorias o perentorias y deben ser opuestas en la oportunidad que seala no en las que l quiera. c. Se trata de una actitud pasiva del demandado, quien deja transcurrir el plazo que tiene para contestar la demanda. Que existe esta actitud no
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significa que el demandado gane obtenga desde ya en el juicio, igualmente tiene la carga de probar, pues no existe la aceptacin tcita de la demanda. d. Se trata de la demanda que el demandado hace respecto de su demandante en el escrito de contestacin. 2.13. Extincin de la accin. - Segn algunos la nica causal de la accin civil es la renuncia del interesado. - Otros estiman que tambin puede ser por prescripcin. Sin embargo, se seala que ello opera respecto del derecho material y no sobre un derecho procesal. - Tratndose de las acciones personalsimas y las relativas al Estado Civil, se extinguen por la muerte del interesado, salvo que este halla comenzado a ejercitarlas - Otros estiman que el desistimiento y la sentencia seran los medios exclusivamente procesales de extincin de la accin. Con todo, ellos son modos de extinguir el proceso y no la accin. 2.14. LA EXCEPCION y contrapretensiones Observacin: Siempre que existe una accin existe tambin una excepcin, que es la reaccin a la primera. Desde un punto de vista general es todo medio de defensa que utiliza el demandado en contra del demandante para oponerse a sus pretensiones. Observacin: Al decir de nuestra jurisprudencia y de acuerdo con una sentencia de 1938, las excepciones son aquellas que tienen la virtud de impedir el nacimiento del Derecho, el ejercicio de la accin o extinguir el Derecho. En otra sentencia, esta vez de 1950, se expresa que las excepciones a una demanda son los razonamientos o argumentos, con los que se procura destruirla a objeto de obtener un fallo que la rechace. Tambin se dice que una excepcin es el poder jurdico del demandado para oponerse a la pretensin que el actor ha deducido ante los rganos de la jurisdiccin. 2.14.1. Elementos de la Excepcin Al igual que la accin, la excepcin tiene ciertos elementos. Entre estos se cuenta: Existencia de un sujeto activo, que es el demandado. Existencia de un sujeto pasivo, que es el demandante quien sufre la reaccin que realiza el demandado. La causa, que consiste en los hechos jurdicos inmediatos en que el demandado funda su peticin para que se rechace la demanda. 55
Objeto, tratndose de la excepcin el objeto es lo que se pide por el demandado, es decir, el rechazo de la demanda por no ser efectivos los hechos, por existir una causal de extincin de la obligacin, o por cualquier otro hecho impeditivo o extintivo del Derecho que se reclama. 2.14.2. Clasificacin (legal) 1. Excepciones dilatorias: Son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida y que tiene por objeto subsanar los vicios o defectos del procedimiento evitando que se entre al fondo del asunto mientras esos vicios o defectos no sean subsanados y por lo tanto paralizar la accin sin extinguirla. (Artculo 303 CPC, no es una enumeracin taxativa). La oportunidad para hacer valer estas excepciones es el termino de emplazamiento, es decir en el plazo para contestar la demanda y antes de contestarla, todas en un mismo escrito. 2. Excepciones perentorias: Son aquellas que miran el fondo del asunto y tienen por finalidad extinguir la accin y respecto de ellas no es posible realizar una enumeracin, porque cualquier medio de defensa que efecte el demandado constituye una excepcin, pero en general estas excepciones perentorias coinciden con los modos de extinguir obligaciones y la oportunidad para oponerlas es en el escrito de contestacin de la demanda. (Artculo 309 N3 CPC). A diferencia de las dilatorias estas son infinitas y tienen tal carcter cualquiera que pretenda destruir la accin. La oportunidad para oponer estas excepciones perentorias es en el escrito de contestacin a la demanda, tratndose del juicio ordinario de mayor cuanta, siendo esta la regla general (artculo 309 N 3 CPC). Si se oponen con posterioridad a la contestacin de la demanda, el tribunal no debe considerarlas por oponerse extemporneamente. 3. Excepciones anmalas: Se trata de excepciones naturalmente perentorias pero que pueden oponerse en otra oportunidad procesal que no sea al contestar la demanda. Estas excepciones estn contempladas en el Artculo 310 CPC, hay que indicar que no son todas las excepciones perentorias sino nicamente las que exclusivamente all se sealan. 2.14.3. Responsabilidad del demandado En el ejercicio de las excepciones que puede hacer valer el demandado, al igual que el actor, puede incurrir en diversas responsabilidades. Esas responsabilidades son del mismo tenor que las mencionadas tratndose del demandante, vale decir: una responsabilidad civil, una responsabilidad penal, y una responsabilidad procesal. 56
2.14.4. Clasificacin de las excepciones perentorias La doctrina siguiendo algunas referencias legales distingue estas excepciones, a saber: Excepciones perentorias propiamente tales: Son aquellas que tienen por causa un hecho jurdico que de acuerdo con la ley sustantiva destruye la accin, por ejemplo el alegar la prescripcin. En este caso corresponde probar este tipo de excepciones al demandado. Excepciones perentorias que importan simples defensas: Son aquellas que el demandado no invoca ningn hecho jurdico que tenga por finalidad destruir la accin sino que se limita a defenderse negando los hechos alegados por el demandante. En esta ltima situacin el peso de la prueba corresponde al demandante. a) Defensas o alegaciones: Se dice que las defensas desconocen la existencia del derecho que es objeto de la demanda. Concepto que obviamente es ms amplio que el de excepcin. b) Excepciones: Las excepciones suponen que ese derecho ha existido pero que el ha caducado, por un hecho independiente de la constitucin. O bien esa excepcin se refiere a la correccin del procedimiento. Diferencia: As, el concepto de defensa es ms amplio que el de excepcin porque en la defensa cabe cualquier alegacin del demandado. Lo cierto es que esta clasificacin en Chile no es plenamente aplicable pues el Cdigo emplea indistintamente las expresiones excepcin y defensa. Sin embargo una sentencia de la Excma. Corte Suprema del ao 1974 seal que el demandado formula una excepcin cuando invoca un hecho jurdico que tiene la virtud de hacer impedir el nacimiento de la accin o cuando producen la extincin del mismo derecho o impiden el curso de la accin. En cambio las defensas o alegaciones estn constituidas por la negacin del derecho del actor acudiendo a cualquier argumento sea por medio de razonamientos jurdicos o no. Observacin: As mientras toda excepcin es una defensa, no toda defensa es una excepcin. Importancia: Para algunos la importancia de distinguir entre excepciones perentorias y entre alegaciones o defensas radica en que el tribunal solamente esta obligado a pronunciarse sobre las excepciones pero no sobre las alegaciones o defensas. (Artculo 170 N6). Observacin: Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no acepta esta diferencia entre excepcin y defensa, para l son conceptos sinnimos.
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Cuestionario: 92. Qu es la accin? 93. Acepciones de la palabra accin 94. Importancia de la determinacin del concepto 95. Acepciones de la accin 96. Concepciones procesales. Explique y criticas. 97. Cmo la define Eduardo Couture? 98. Evolucin histrica del concepto procesal de accin 99. Naturaleza jurdica de la accin. 100. Teora Monistas o Privatistas de la Accin; 101. Consecuencias 102. Criticas 103. Teoras Dualistas o Publicistas de la Accin. 104. Doctrinas. 105. De que depende seguir una u otra corriente? 106. Teoras dualistas concretas 107. Teoras dualistas abstractas 108. Teoras abstractas atenuadas 109. Las diferencias entre estas teoras 110. Qu teora sigue nuestro sistema? 111. Teora unitaria del derecho procesal 112. Qu importancia prctica puede tener el seguir una u otra teora? 144. Del actor 145. Del demandado 146. Cumplimiento de formalidades. Ejemplo. 147. Ultimo requisito 148. Cmo se ejercita la accin? 149. Qu ha dicho la jurisprudencia? 150. Se puede presentar demanda oral? 151. Oportunidad para ejercitar la accin. 152. Excepciones 153. Caso del artculo 21 154. Actitudes de los terceros titulares de la accin 155. Jactancia 156. Reglas 157. Conceptos 158. Casos en que hay jactancia 159. Procedimiento del juicio de jactancia 160. Actitudes del jactancioso 161. Qu significa incurso? 162. Tramitacin a la que queda sujeta 163. Prescripcin de la accin en este caso 164. Pluralidad de acciones. 165. Caso 166. Regla 167. Fundamento 168. Es obligatorio interponer todas las acciones? 169. Es correcto hablar de pluralidad de acciones? 170. Casos en que se puede deducir conjuntamente varias pretensiones 171. Acciones compatibles 172. Acciones incompatibles 173. En este ltimo caso como es el pronunciamiento del tribunal? 174. Nociones respecto de la demanda. 58
113. Qu teora se sigue en Chile? 114. Qu teora le parece la ms armnica y concordante con la realidad? 115. Accin y Derecho a la Accin. 116. Diferencias entre la Accin y el Derecho a la Accin 117. Accin y Pretensin 118. Por qu se confunden? 119. Accin en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil. 120. Elementos de la Accin.. Seale las teoras 121. Elementos de la accin segn Niceto Alcal Zamora y Castillo 122. Se puede clasificar la accin? 123. Clasificacin de la Accin. 124. En atencin a la finalidad 125. Segn el procedimiento 126. Segn la naturaleza del derecho 127. segn la naturaleza del bien 128. Segn su dependencia 129. Segn la materia sobre la que versan 130. Importancia de las clasificaciones 131. El ejercicio de la accin 132. Obligatoriedad para ejercer la accin 133. Regla general en esta materia 134. Requisitos que debe contener la accin para que pueda prosperar el ejercicio de la 175. Formalidades 176. Puede ser presentada en forma oral? 177. Notificacin legal de la demanda y emplazamiento 178. Fundamento 179. Emplazamiento 180. Elementos del emplazamiento 181. Se puede omitir? 182. Plazo 183. Efectos de la notificacin de la demanda 184. Distincin 185. Generales 186. Especiales De donde se derivan estos efectos? 187. Refierase a los procesales 188. Excepciones al efecto de las resoluciones judiciales: de la declaracin del derecho. 189. Efectos civiles 190. Responsabilidades del actor al interponer la demanda. 191. Responsabilidad especial de los procuradores judiciales 192. De que depende la responsabilidad del demandado? Explique 193. Extincin de la accin 194. Cul de estas no es propiamente extincin de la accin civil? 195. Excepciones 196. Concepto 197. A que instituto jurdico se opone? 198. Explicacin jurisprudencial. 199. Elementos 200. Clasificacin 201. Excepciones dilatorias. 59
misma. Distincin 135. Requisitos de Fondo: 136. Primer requisito 137. Se cumple con el si la pretensin es infundada? 138. Segundo requisito. Qu se entiende por actual? 139. Tercer requisito 140. Respecto al tercer requisito opinin de Alsina 141. Excepciones a estos requisitos 142. Requisitos de forma 143. Capacidad. Clases. 202. Oportunidad para oponerlas 203. Excepciones Perentorias 204. Oportunidad para oponerlas 205. Aparte de estas Hay otras? 206. Responsabilidad del demandado 207. Clasificacin de las excepciones perentorias 208. Diferencia entre excepciones y defensas 209. Relacin entre ambos institutos 210. El CPC las diferencia? 211. Importancia de la distincin
3. CAPACIDAD Hemos sealado que dentro de los requisitos de forma de la demanda, se encuentran el de la capacidad del actor y la capacidad del demandante, de donde surge la pregunta: Porqu es este un requisito de forma? O dicho de otro modo, es que acaso no todos son capaces de comparecer en juicio? Veamos el siguiente ejemplo: Puedo demandar a un menor de cinco aos? O Puede demandar un menor de cinco aos? La situacin en la vida real es ms frecuente de lo que se imagina: pensemos en un menor que requiere demandar de alimentos a su padre o al revs, la situacin de un padre engaado que reconoce a un hijo que no es tal y necesita demandar por ejemplo, la nulidad del tal reconocimiento. 3.1. La representacin judicial La fuente de la representacin judicial est en el Cdigo de Procedimiento Civil, el Cdigo Orgnico y una Ley especial conocida como de comparecencia en juicio Ley N 18.120, contenido en el apndice del primer cdigo. Segn el artculo 4 del CPC toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal de otro, debe hacerlo en la forma que determine la ley. Luego, quien carezca de capacidad para actuar en juicio debe actuar ante los tribunales por medio de un mandatario judicial y solo excepcionalmente el
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legislador permite la comparecencia personal bastando poseer capacidad para comparecer. 3.2. Clases de Capacidad Ahora bien, oportunamente distinguimos los tres tipos de capacidad, para ser parte, procesal (comparecer) y para pedir. a) Capacidad para ser parte en juicio. Para ser parte como titular de una relacin jurdica procesal basta tener la capacidad de goce que reglamentan las leyes civiles. Por capacidad de goce se entiende la aptitud legal para adquirir Derechos. Constituye esta capacidad de goce un elemento de la personalidad, por lo que ninguna persona carece de ella, incluso la tiene aquel que est por nacer. En el cdigo de procedimiento civil no hay regla alguna que seale la capacidad para estar en juicio, para ser parte, de all que se aplican las normas que sobre capacidad se contienen en el cdigo civil, en el cdigo de comercio, y en general en todas las leyes sustantivas materiales. Por ende pueden ser parte en juicio todas las personas tanto naturales como jurdicas. Al decir todas se comprende no slo a las que son plenamente capaces, sino que tambin quedan incluidas las que son absolutamente y relativamente incapaces. b) Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal. (Representacin judicial) Para ser parte basta ser titular de una pretensin fundada o infundada, an cuando ese titular no pueda ejercer directamente la accin correspondiente para hacer valer su pretensin. Observacin: Para hacer valer la accin se requiere de una capacidad superior, se requiere otro grado de capacidad que se llama capacidad procesal o legitimatio ad procesum. Esta capacidad procesal es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los tribunales de justicia, o para actuar en juicio por si mismo. Quines la tienen? Poseen esta capacidad para comparecer en juicio todas aquellas personas que segn la ley sustantiva son capaces de ejercitar Derechos por si mismo sin el ministerio o autorizacin de otras, es decir, aquellas personas que tienen capacidad de ejercicio. De all que no van a tener capacidad procesal las personas del artculo 1447 CC. Son sinnimos la capacidad procesal y la capacidad de ejercicio que regulan esas leyes sustantivas: Esta capacidad procesal faculta slo a los
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capaces de ejercicio para comparecer ante los tribunales solicitando por si o en representacin de otro la declaracin o actuacin de un Derecho. La persona que carece de capacidad procesal debe suplir su incapacidad de acuerdo a las normas materiales que estn contenidas en el cdigo civil, cdigo de comercio, o en la ley respectiva. Lo que implica que ellas debern comparecer ante los tribunales por intermedio de sus representantes o autorizados por ellos en el caso de los relativamente incapaces, o a travs de sus representantes legales en el caso de los absolutamente incapaces. Observacin: Cuando estos incapaces actan por intermedio de sus representantes se dice que estn representados, y esa representacin recibe el nombre de representacin judicial, la que se va a regir por las normas del cdigo civil. Consecuencia derivada de la falta de capacidad: - En el caso que una persona que no tiene esta capacidad procesal inicie un litigio asumiendo el rol de demandante, el demandado puede oponer la excepcin de carcter dilatoria consagrada en el artculo 303 N 2 CPC. - En cambio si es el demandando el que carece de la capacidad procesal y no obstante ello se le notifica la demanda y se sigue el juicio con todos sus trmites, la sentencia que llegue a dictarse en l podr ser impugnada: A travs de un recurso de casacin en la forma por falta de emplazamiento legal (artculo 768 N 9 en relacin con el artculo 795 N 1 CPC). Podr tambin ese demandado oponer una excepcin dilatoria (artculo 303 N 6 CPC.). Promover un incidente de nulidad de todo lo obrado (artculo 83 CPC.). Tambin puede el juez corregir de oficio estos vicios haciendo uso de la facultad concedida por el artculo 84 CPC. c) Capacidad para pedir en juicio o ius postulandi: (Representacin procesal) Para intervenir durante el proceso haciendo peticiones o solicitando diligencias se requiere de una capacidad especial. Fundamento: El fundamento de ello radica en que el desarrollo del conjunto complejo de actos jurdicos que forman y estructuran el proceso, requiere de una capacidad especial, tcnica, tpica del Derecho procesal que se conoce con el nombre de Derecho de pedir en juicio o ius postulandi. Reglamentacin: Esta capacidad especial est reglamentada slo en las leyes procesales.
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Quines la tienen? Este tipo de capacidad se otorga nicamente a determinadas personas o profesiones, las que deben tener ciertos conocimientos jurdicos mnimos. As por ejemplo la ley estima que poseen dichos conocimientos los estudiantes de Derecho actualmente inscritos en tercer ao. Importancia: Es mediante las peticiones que estas personas formulan que se logra el desarrollo de la relacin jurdica procesal hasta llegar a la decisin de la cuestin controvertida. Observacin: Las personas que carecen del ius postulandi necesitan buscar el ministerio de ciertas personas para actuar en el proceso so pena que si as no lo hiciesen, declararse inadmisible o improcedente sus peticiones. Concepto: Luego, suplen su incapacidad tcnica con esta representacin tpica, especial llamada representacin procesal regulada en las leyes procesales. Esta capacidad especial, al decir de un autor, es una institucin jurdica por la cual una persona mediante mandato o poder de otro, est facultado para ejercitar en nombre e inters de esta ante la autoridad judicial y frente a terceros, los actos necesarios a la constitucin y desarrollo de la relacin procesal. Observacin: El representante se llama procurador, y el representado poderdante, y la fuente de la representacin: poder o mandato judicial. Gozan de esta capacidad de postulacin, de pedir en juicio, las personas del art. 2 de la ley 18.120. Diferencias entre la representacin legal (judicial) y la procesal. Entre la representacin legal regulada en las leyes sustantivas, y la representacin procesal hay ciertas diferencias. a) La representacin legal, tambin llamada judicial porque en virtud de ella se comparece en juicio: 1. - Tiene por fin permitir la comparecencia en un juicio. 2. - Sus normas estn contenidas en el cdigo civil, y en otras leyes de carcter sustantiva. 3. - Su fuente es la voluntad soberana de la ley. b) En cambio la representacin procesal que proviene del ius postulandi: 1. - Permite la actuacin de ciertas personas en el proceso. 2. - Se rige la representacin procesal por las leyes procesales. 3. - Su fuente es el acto convencional denominado mandato judicial. La Comparecencia 3.3.1. Obligacin de designar mandatario judicial
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La representacin procesal est regulada en la ley 18.120 de 18 de mayo de 1982, sin perjuicio de ello se encuentra tambin regulada por el artculo 4 CPC que abre el libro I ttulo II que lleva como epgrafe "de la comparecencia en juicio". Observacin: No obstante que el legislador en este artculo habla de comparecer en juicio, en realidad se est refiriendo al ius postulandi o capacidad para pedir en juicio, de realizar personalmente actos de procedimiento. Segn este artculo 4 CPC "toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal de otra, deber hacerlo en la forma que determine la ley". Y es la ley 18.120 la que determina esta forma. Este cuerpo legal tiene una norma especial que establece que si no se tiene capacidad de pedir en juicio se debe actuar ante los tribunales por medio de un procurador, representado por un mandatario judicial que rena los requisitos que exija la ley. Excepcionalmente nuestro legislador permite la comparecencia personal, bastando poseer la capacidad judicial para comparecer. Quienes poseen sta capacidad? (para pedir), pueden ser mandatarios judiciales, procurador o apoderado, y son: - Los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin, entendindose por tal aquel que posee el ttulo de tal otorgado por la Excma. Corte Suprema y que no se encuentra suspendido del ejercicio profesional. La Ley de Rentas Municipales exige adems el pago de una patente profesional, la cual equivale a una UTM y de pago anual, artculo32 Ley de Rentas Municipales. La patente profesional tiene un valor variable, se cancela en dos cuotas semestrales (una que cubre el lapso enero-julio, y la otra julio-enero). En los distintos tribunales el secretario est en condiciones de requerir certificado de que se est al da en el pago de la patente profesional. - Los procuradores del nmero, que son auxiliares de la administracin de justicia revestidos de la facultad de representar a las personas ante los tribunales. - Los postulantes designados por la Corporacin de Asistencia Judicial, que es un organismo de Derecho Pblico, encargado de velar por la representacin ante los tribunales de justicia de las personas que carecen de medios para contratar abogado. - Los estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 5 ao de Derecho, de las Escuelas de Derecho, de alguna de las Universidades autorizadas. - Los egresados de Derecho de las mismas Facultades hasta 3 aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes. 64
Excepciones a la Obligacin de designar mandatario judicial. - Toda vez que la ley exija la intervencin personal de la parte. Ello sucede por ejemplo cuando se solicita la confesin, o la intervencin personal de la parte en la conciliacin (artculo 264 CPC) - En aquellas comunas en que el numero de abogados en ejercicio sea inferior a 4, lo cual lo debe determinar la Corte de Apelaciones respectiva. - En todos aquellos asuntos que conocen determinados tribunales (artculo 2 Ley N 18.120) - En las solicitudes de pedimento de minas, las cuales se solicitan al tribunal, sin perjuicio de posteriormente para las dems actuaciones, designar mandatario judicial. - En aquellos casos en el juez haya autorizado a una parte para que comparezca y acte personalmente atendida la naturaleza y cuanta del asunto o las circunstancias que se hagan valer. Ello sin perjuicio de exigir la intervencin de abogado si la correccin del procedimiento as lo aconsejare (artculo 2 inciso 3 ley 18.120). Observacin: En aquellas ciudades en que rija la obligacin de designar apoderado, a alguna de las personas sealadas y no exista alguna entidad pblica o privada que presten asistencia jurdica gratuita, las personas notoriamente menesterosas a juicio del tribunal deben ser representados gratuitamente por el abogado de turno. (Artculo 2 inciso final). 3.3.2. Cmo se comparece ante los Tribunales colegiados? Las disposiciones analizadas dicen relacin con la comparecencia ante los tribunales de primera instancia, sean ordinarios, arbitrales o especiales, pero no rigen tratndose de las Cortes, a saber: a) Ante las Cortes de Apelaciones, la Corte marcial y la Corte Naval: Se puede comparecer: personalmente o representado por una abogado o por un procurador del numero, justificndose la comparecencia personal debido a que el procedimiento de segunda instancia es ms simple, pero en todo caso los alegatos deben realizarse por un abogado. Observacin: Si uno de los litigantes ha sido declarado rebelde en segunda instancia solo puede comparecer posteriormente a travs de un abogado o de un procurador del numero y no personalmente. b) Ante la Corte Suprema: Slo se puede comparecer a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o por medio de procurador del numero, segn el artculo 398 COT. 3.3.3. Obligacin de designar abogado patrocinante 65
Fuera de la representacin por un procurador, el litigante tiene otra obligacin ms, esta consiste en designar un abogado patrocinante en su primera presentacin. As lo establece el artculo 1 de la ley 18.120. El artculo1 inciso 1 ley 18.120 establece que "la primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin". Observacin: Las personas con ius postulandi pueden representar a las personas en juicio, pero slo una de ellas (abogado habilitado para el ejercicio de la profesin) puede asumir el patrocinio de estas gestiones ante cualquier tribunal de la Repblica. 3.4. El patrocinio, artculo 528 COT 3.4.1. Concepto El patrocinio es un contrato celebrado entre el cliente y el abogado, por medio del cual el cliente encarga al abogado la defensa de sus derechos en juicio o en un asunto no contencioso. De aqu nace la diferencia que tiene con el mandato, radica es que en virtud del ltimo se encomienda la representacin en juicio y no la defensa. Observacin: Al abogado le corresponde entonces la defensa y al procurador la representacin. Pero el abogado tiene facultades para desempear cualquiera de esas figuras de manera excluyente o ambas simultneamente. 3.4.2. Forma de constituir el patrocinio Se entiende cumplida la obligacin de designar abogado patrocinante segn el artculo 1 inciso 2 de la ley 18.120 por el hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su nombre, apellidos y domicilio. Observacin: En todo caso esta exigencia, no constituye el contrato de patrocinio pues este es de carcter consensual; la obligacin a que se refiere el artculo es un simple acto procesal que da a entender que el abogado ha celebrado un contrato de patrocinio con un cliente que lo ha aceptado y que desde esa constancia asume la defensa de sus derechos. El patrocinio sin embargo es un contrato consensual que se perfecciona por la mera aceptacin.
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Desde cuando se entiende perfecto? La norma citada establece cuando se entiende cumplida, pero para perfeccionarse basta la sola aceptacin. Exigencias que debe cumplir: Firma: Esta es la nica situacin procesal en que el legislador exige la firma. Domicilio Nombre Se requiere adems consignar ambos apellidos, si se da cuenta de slo uno se incumple con esta obligacin. Observacin: En la prctica en un otros del primer escrito se deja constancia que se confiere patrocinio a determinado abogado domiciliado en tal parte. Sancin: Si no se da cumplimiento a estos requisitos, esta presentacin no puede ser proveda y se tiene por no presentada para todos los efectos legales, las resoluciones que se dicten sobre este punto no son susceptibles de recurso alguno. 3.4.3. Naturaleza jurdica del Patrocinio En doctrina existen teoras que intentan explicar cul es la naturaleza jurdica del patrocinio de que ndole es este vnculo que une al cliente con el abogado? En nuestro pas no tiene gran importancia pues el legislador se encarga en el artculo 528 COT de sealar que el patrocinio es un acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa de sus derechos en juicio, siendo este, un mandato. Por ende, se sujeta a las disposiciones del Cdigo Civil, respecto del contrato de mandato con la excepcin que este contrato de mandato no termina por la muerte del mandante, artculo 529 COT. 3.4.4. Forma de constituir el patrocinio La ley procesal no reglamenta la forma de constituir el patrocinio, se remite a las reglas que al respecto hay en el Derecho civil para el mandato. nicamente para los efectos de constancia en autos y para el ejercicio de los Derechos procesales en relacin a esta institucin, se exige la obligacin mencionada en el artculo 1 de la Ley 18.120. De hecho en dicha constancia no se alude al vnculo entre las partes. Observacin: Esta exigencia de dejar constancia, no constituye el contrato de patrocinio, ni siquiera constituye su aceptacin, es un simple acto procesal que da a entender que el abogado ha celebrado el contrato de patrocinio con su cliente, que lo ha aceptado y que asume desde esa constancia la defensa de los 67
Derechos en juicio. No hay en este artculo 1 de la ley 18.120 declaracin alguna de voluntad de los contratantes en relacin al vnculo jurdico que han celebrado. Y cul es la sancin a la falta de cumplimiento de la obligacin de designar patrocinante? Segn el mismo artculo la presentacin no es proveda y se entiende por no presentada para todos los efectos legales. 3.4.5. Facultades del Patrocinio El patrocinio o defensa en juicio no significa representar a una persona en juicio, en el sentido de sustituirla, sino que implica la defensa y direccin superior de una persona en un juicio, esbozar las presentaciones, preparar las acciones y excepciones, adaptar o acomodar el Derecho al caso concreto que se disputa. Ello, sin perjuicio de que pueda asumir tambin la representacin. As el patrocinante dirige y el mandatario ejecuta. Observacin: En definitiva y como dice Carnelutti el abogado patrocinante es el tcnico del Derecho, a la par que el procurador o mandatario judicial es el tcnico del proceso. Excepcin: Segn el artculo 1 inciso 3 de la ley 18.120 el abogado patrocinante puede tomar excepcionalmente la representacin de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias del juicio o asunto. Frente a esta situacin ese abogado patrocinante no inviste carcter de procurador, pero podr hacer las veces de tal en forma accidental y transitoria. 3.4.6. Duracin y extincin del Patrocinio: El abogado conserva el patrocinio y su responsabilidad mientras en el proceso no haya testimonio de la cesacin del mismo. Ahora bien, el patrocinio por alguna de las siguientes causas: 1 Por renuncia del abogado, en virtud de la cual, l por su mera voluntad pone fin al patrocinio, pero en todo caso el abogado patrocinante debe poner en conocimiento del patrocinado su renuncia junto con el estado del juicio y conserva su responsabilidad hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento, contado desde la notificacin de la renuncia, salvo que anteriormente se hubiese designado a otro patrocinante. (Artculo 1, Ley N 18.120). 2 Por revocacin del patrocinado, revocacin que puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando manifiesta su voluntad en forma explcita de poner trmino al vnculo que lo liga con el abogado patrocinante. Es tcita cuando aparece de la ejecucin de ciertos actos que manifiesten de forma implcita de poner fin al patrocinio. 68
3 Por fallecimiento del abogado patrocinante, pero en este caso el patrocinado debe designar otro patrocinante en la primera presentacin que haga, porque si as no lo hace el escrito se tiene como no presentado para todos lo efectos legales, artculo 1 inciso 2 de la ley 18.120. 3.4.7. Excepciones a la obligacin de nombrar abogado patrocinante: No obstante las normas sealadas que se encuentran en el artculo 1 de la Ley N 18.120, el artculo 2 incisos 9, 10 y 11 sealan excepciones referentes a situaciones en que la ley no precisa la designacin de abogado patrocinante, similares a las excepciones del mandato. 3.5. El mandato judicial Reglamentacin: El mandato judicial est regido por los artculos 6 y 7 CPC; artculo 395 COT y por algunas disposiciones del cdigo civil. El mandato es un contrato por el cual una persona confa a otra la gestin de uno o ms negocios que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. Artculo 2116 CC. Observacin: Mandante, es quien confa los negocios y mandatario, apoderado o procurador, es a quien se le confan los negocios. Clases: El mandato, en general puede ser especial y general. El mandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios especialmente determinados. El mandato general es aquel que se confiere para la realizacin de todos los negocios del mandante. El mandato judicial es un contrato en virtud del cual una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, lo que se hace cargo por cuenta y riesgo de la primera persona. Segn el cdigo el mandato judicial es el acto por el cual una parte encomienda a un procurador, la representacin de sus derechos en juicio (artculo 395 COT), de lo que deduce que el mandato judicial es un mandato especial en atencin a que solamente se otorga para la realizacin de asuntos judiciales. Observacin: Sin perjuicio de lo anterior, procesalmente existe la posibilidad de otorgar un mandato con administracin de bienes, en el cual se puede conferir al mandatario, las facultades de comparecer en juicio, pero si el mandatario no es persona habilitada para comparecer en juicio, debe delegarlo a una persona habilitada.
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Reglas aplicables: A este mandato judicial se le aplican las reglas contenidas en el cdigo civil, en cuanto no aparezcan modificadas por el cdigo orgnico de tribunales, el cdigo de procedimiento civil o por la ley 18.120. Observacin: A este mandato judicial se le llama tambin procuradura o procuratela, y el mandatario recibe el apelativo de procurador. Diferencias entre mandato civil y mandato judicial: 1 El mandato civil es consensual. El mandato judicial en cambio es solemne, pues debe constar por escrito y otorgarse en alguna de las formas que seala el CPC. 2 En el mandato civil las partes tienen libertad, para elegir la persona del mandatario. En el mandato judicial, el mandatario tiene que necesariamente reunir alguna de las calidades que seala la ley N 18.120. Incumplimiento de la obligacin de designar mandatario judicial: En el caso del mandato judicial si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato, el no se encuentra legalmente constituido, el tribunal se limita a ordenar la debida constitucin del mandato dentro del plazo de tres das y extinguindose ese plazo sin otro trmite el escrito se tiene por no presentado para todos los efectos legales y las resoluciones que se dicten respecto a ello no son susceptibles de recurso alguno. Formas de constituir el mandato judicial (Artculo 6 CPC): El mandato judicial se constituye de alguna de las siguientes maneras; en atencin al que comparece en juicio a nombre de otro en el desempeo de un mandato o en el ejercicio de un cargo que requiera de especial nombramiento, debe exhibir el titulo que acredite su representacin: 1 Para obrar como mandatario se considera poder suficiente el constituido por escrito por escritura pblica otorgada ante notario o ante el oficial de registro civil a quien la ley le confiere esa facultad, es decir cuando no hay notario. 2 Se constituye el mandato judicial cuando l consta en un acta extendida ante un juez de letras o un juez arbitro. Acta que debe ser suscrita por todos los otorgantes. 3 Por una declaracin escrita del mandante autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa. Esta es la ms usada. 4 Endoso en comisin de cobranza de letras, pagars o cheques. Las Leyes respectivas de Letras y Pagars y aquella sobre Cuentas Corrientes Bancarias y de Cheques permite el endoso en comisin de cobranza de estos documentos. De esta forma se soluciona el problema que antao exista cuando se endosaban los mismos en blanco transfiriendo el dominio de dicho documento e impidiendo as oponer las excepciones de carcter personal que se tenan respecto del endosante.
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5 La Ley de la Defensora Penal estableci una ltima forma de constituir mandato, mediante la cual la sola indicacin por parte del imputado del profesional- abogado que conste en la lista que exista a disposicin del Tribunal se entiende por el solo ministerio de la ley por constituido el patrocinio y por conferido el mandato. Forma en que se acredita tener el ius postulandi: Estas personas deben acreditar la calidad de tales: - En el caso del abogado a travs de su ttulo profesional. - El procurador del nmero lo har mediante el decreto supremo dictado por el presidente de la repblica en que consta su nombramiento. - En el caso del mandatario designado por la corporacin de asistencia judicial, esa calidad se acredita mediante certificado que expide la misma corporacin. - Los estudiantes y egresados de Derecho lo hacen mediante la certificacin que expide la autoridad universitaria pertinente. Calidad necesaria para obrar como delegado de un mandatario y diligenciar exhortos: Estas mismas calidades se requieren para obrar como delegados de un mandatario, incluso para gestionar o diligenciar cartas rogatorias o exhortos. Facultades que confiere el mandato judicial: De acuerdo a los artculos 2131 y 2132 CC, el mandante en el mandato judicial tiene plena libertad para conferir las facultades que el estime convenientes al mandatario. Para efectos del mandato judicial hay que distinguir dos clases de facultades: Aquellas que comprenden a las facultades concedidas sin expresa mencin, que son inherentes al mandato judicial. Ellas son las facultades ordinarias, como por ejemplo se pueden citar las de deducir recursos, promover incidentes y ofrecer pruebas. Aquellas facultades que para que puedan ser ejercidas por el mandatario es preciso que se le confieran expresamente, y que se llaman facultades extraordinarias o especiales. Observacin: En el mandato judicial, hay que distinguir tres clases de facultades, que son: A. Esenciales: Son aquellas que se conceden sin expresa mencin y son inherentes al mandato judicial. B. De la Naturaleza: Son aquellas que se entienden comprendidas en el mandato, pero que admiten ser limitadas o eliminadas. C. Especiales: Son aquellas en que para que puedan ser ejercidas por el mandatario se requiere de una mencin expresa que las confiera.
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A) Facultades ordinarias Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y normal la relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlas a su voluntad Caractersticas: Ellas presentan ciertas caractersticas: - Son legales, porque ms que la voluntad del poderdante es la disposicin de la ley quien las genera y mantiene en el curso del negocio judicial. - Son esenciales, porque existen an contra la voluntad de los interesados, no se puede establecer en el poder nada que tienda a su transformacin o menoscabo. - Son generales en lo que se refiere a los actos que supone para el representante, esos actos son ilimitados, no taxativos, son tantos cuantos requieran las formalidades del negocio que se encomienda al mandatario, sus nicos lmites son las normas del respectivo procedimiento. Facultades que confiere: El artculo 7 inciso 1 CPC se refiere a las facultades ordinarias. De acuerdo a esta norma se autoriza al procurador para tomar parte en el juicio, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, interviniendo en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva. Observacin: La representacin vale para todo el juicio, hasta la terminacin del asunto mediante la ejecucin completa de la sentencia definitiva, no slo hasta su dictacin. Delegacin de las facultades ordinarias: Este mandato judicial en lo que respecta a sus facultades ordinarias puede delegarse, y esa delegacin obliga al mandante a menos que este halla negado esa facultad de delegar. Observacin: Hay en este aspecto una diferencia entre el mandato civil y el judicial. Si bien en ambos se acepta el principio de que el mandatario puede delegar su mandato, es lo cierto que en el mandato civil el mandatario para efectuar tal actuacin requiere autorizacin de su poderdante. En cambio en el mandato judicial no se precisa esta autorizacin, el mandato puede delegarse obligando con ello al mandante, con la nica limitante de no poder hacerlo si se le niega esa facultad. Respecto de la delegacin del mandato judicial hay que considerar que el delegado no puede a su vez delegar el mandato, no hay delegado de delegado. Si as se hiciere cabra sostener que el segundo delegado carece de representacin.
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Limitacin de las facultades ordinarias Otro comentario al artculo 7 inciso 1 CPC es que las facultades ordinarias que se comprenden en l no pueden limitarse, salvo la referida a la delegacin del mandato. El mismo legislador se encarga de establecer que las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades ordinarias son nulas. Extensin de las facultades ordinarias Sobre este punto se pueden visualizar algunos problemas o cuestiones que es posible que se susciten en un momento dado. A. Ejecucin de una sentencia En el caso que se deba seguir un nuevo juicio para ejecutar la sentencia definitiva que se ha dictado por el tribunal necesita el procurador un nuevo mandato para continuar el nuevo juicio o bastan las facultades ordinarias ya conferidas? La jurisprudencia es vacilante a este respecto. - Como el mandato para el juicio se entiende conferido hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, deber entenderse comprendido el procedimiento de apremio que sea necesario para exigir ese cumplimiento con o contra el mandatario constituido, en la medida que ese cumplimiento se solicite dentro del mismo juicio y en la forma que indica el artculo 233 inciso 1 CPC. - En cambio la situacin no es tan clara cuando el cumplimiento de la sentencia requiere la iniciacin de un nuevo juicio. Alessandri y Cassarino estiman que el mandatario constituido tendra facultades suficientes para iniciar ese nuevo juicio sin necesidad de un nuevo mandato. Observacin: En la prctica para evitar problemas por falta de personera se otorga un nuevo mandato judicial. B. Incidentes que se promuevan. Por otra parte, estas facultades ordinarias se extienden a todos los trmites e incidentes que se susciten en el curso del juicio, as lo establece expresamente el artculo 7 inciso 1 CPC. Observacin: Esta expresin incidente que se usa por esta disposicin debe tomarse en sentido amplio como toda cuestin accesoria a un juicio que requiera un pronunciamiento especial con o sin audiencia de las partes. El mandatario constituido en la causa principal puede perfectamente intervenir en lo que es accesorio a un juicio. As por ejemplo en el caso de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva en que el abogado o procurador constituido en ellas est habilitado para ejecutar la demanda posterior en el caso que ella prospere.
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Observacin: Igual acontece en las terceras que pueden generarse en el juicio ejecutivo, que tambin pueden entenderse comprendidas en el mandato constituido en la ejecucin. B) Facultades extraordinarias Son aquellas que requieren de una mencin expresa. Estas facultades extraordinarias son aquellas que el poderdante confiere expresamente al procurador para la realizacin de ciertos actos procesales de carcter dispositivo. Caractersticas: Tienen como caractersticas las siguientes: - Son convencionales, su origen no es la voluntad de la ley sino la de las partes contratantes quienes las consagran en forma expresa al momento de otorgar el mandato. Por tal motivo pueden regularse en la forma que se desee por las partes, e incluso suprimirse sin que por ello se altere la representacin que se constituye. - Son accidentales al poder, no le pertenecen ni esencial ni naturalmente. Para su existencia se requiere de una clusula especial. - Son especiales, estn enumeradas en el artculo 7 inciso 2 CPC. Hay quienes piensan que esta enumeracin tiene un carcter taxativo. Otros por el contrario estiman que no es as ya que hay ciertos actos no comprendidos en esta enumeracin y que requieren de una mencin especial, citan como ejemplo el caso de la conciliacin y el de la novacin. - Son dispositivas, pues ellas en mayor o menor grado suponen el ejercicio de actos de esta ndole, con este tipo de facultades el representante puede comprometer esencialmente los intereses de su representado. Sentido del vocablo sin mencin expresa Se discute que significa el trmino sin mencin expresa que usa el legislador. Significa que estas facultades deben enunciarse una por una por el poderdante, o por el contrario es suficiente una referencia de orden general a ellas. Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido que se cumple este requisito de hacer mencin expresa de las facultades especiales cuando se utiliza por el poderdante la expresin genrica. Como por ejemplo si el mandante sealara que otorga todas las facultades a que se refiere el artculo 7 inciso 2 CPC. Por el contrario si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades especiales que se contemplan en la citada norma debe expresar que las excluye. Enumeracin de las facultades especiales: Son: - Desistirse de la accin deducida en primera instancia (desistirse a la demanda) - Aceptar la demanda contraria (allanarse a la demanda) - Absolver posiciones, que consisten en el mecanismo en que se obtiene la confesin provocada. 74
- Las facultades de renunciar a recursos y trminos legales. - Transigir, es decir, celebrar el contrato de transaccin. - La facultad de comprometerse. - Para otorgar a los rbitros facultades de arbitradores. - Aprobar convenios, lo cual se refiere a aquellos actos a que da origen la ley de quiebras. - Percibir, recibir el pago. Anlisis de cada una: A. Facultad de desistirse en primera instancia de la accin deducida: En trminos generales se puede decir que se desiste de la accin deducida quien retira la demanda despus que ella ha sido notificada al demandado. Observacin: Ese desistimiento importa un incidente especial que debe tramitarse segn las reglas que para tal fin da el cdigo de procedimiento civil. Fundamento: Se halla en que el legislador estima que si el poderdante dio mandato para litigar, lo ha sido con el nimo que este juicio termine normalmente mediante la dictacin de la sentencia que resuelva el litigio. Si por el contrario el mandatario tuviere esta facultad en forma ordinaria, no se vera el objeto de haberle conferido tal mandato. Esta primera facultad extraordinaria presenta algunas observaciones o comentarios que formularle: - As por ejemplo, puede el mandatario desistirse de la accin en segunda instancia? Se podra, pero no porque lo establezca el artculo 7 inciso 2 CPC, sino porque el artculo 148 CPC que reglamenta el incidente de desistimiento de la demanda, concede esta facultad para hacerla valer en cualquier estado del juicio ante el tribunal que este conociendo de l. Pero no podra hacerse ante el tribunal de casacin puesto que esta no constituye instancia. - Es necesario que el procurador tenga facultad expresa para desistirse en segunda instancia? Se ha concluido que el procurador para desistirse de la accin en segunda instancia necesita mencin expresa, ello porque el ejercicio de esta facultad importa extralimitacin absoluta del mandato, pues imposibilita para llevar a efecto el negocio que el poderdante encomienda al procurador. Observacin: No obstante la redaccin del artculo 7 inciso 2 CPC ha permitido a algunos concluir lo contrario, entre ellos Cassarino quien estima que no necesita mencin expresa. B. Aceptar la demanda contraria La aceptacin de la demanda tiene que ser expresa. Esta facultad es inconciliable con la esencia misma del mandato. 75
Observacin: En el artculo 313 CPC se reglamenta la aceptacin de la demanda en el juicio ordinario. C. Absolver posiciones Se dice tambin en el artculo 7 inciso 2 CPC que es facultad extraordinaria el absolver posiciones. Observacin: Esta consiste en llamar a confesar a un litigante sobre hechos personales del mismo. Esta facultad no impide que en un litigio pueda absolver posiciones el mandatario, an cuando carezca de esta facultad especial, sobre hechos personales del mismo. Ello porque esta facultad extraordinaria se refiere a confesar sobre hechos personales del mandante y no del mandatario, ello segn lo que prescribe el artculo 396 CPC. D. Renunciar a los recursos o trminos legales No debe confundirse la renuncia de los recursos con el desistimiento de los mismos. Observacin: Renunciar es la dejacin o abandono del Derecho que se tiene pero que an no se ha ejercitado. Por el contrario, se desiste de un recurso el que manifiesta su voluntad de abandonarlo despus de interponerlo. Si un mandatario no interpone un recurso o deja de usar un trmino legal para hacer valer los Derechos de su mandante, no por eso habr existido una renuncia a tales facultades, as lo dej establecido la historia fidedigna del establecimiento de esta disposicin. La jurisprudencia se ha encargado de mantener este criterio. E. Transigir Es decir, celebrar transaccin. La transaccin es un cuasicontrato contemplado en los artculo 2446 y 2448 CC, que se encargan de repetir la norma del artculo 7 inciso 2 CPC Para que estemos frente a una transaccin es menester que se den los siguientes elementos de existencia: - Debe haber una determinada relacin jurdica incierta. - Debe haber una intencin de las partes de precaverla o de ponerle trmino, reemplazndola por otra estable y cierta. - Debe haber concesiones recprocas que se den entre los contratantes. F. Comprometer Requiere tambin mencin expresa la facultad de comprometer, vale decir, la facultad para someter la decisin de un negocio a la competencia de un juez rbitro.
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G. Otorgar a los rbitros facultad de arbitradores Intimamente ligada a la anterior est esta facultad de otorgar a los rbitros facultad de arbitradores. Observacin: Se entiende dentro de ellos tambin comprendidos a los rbitros mixtos, ya que estos tramitan como arbitradores. H. Aprobar convenios Se refiere al convenio especfico regulado en la ley de quiebras. Observacin: Se entiende por convenio a todo acuerdo de voluntad entre el deudor y el conjunto de acreedores, que verse sobre cualquier objeto lcito que se relacione con el pago de la deuda y que produzca los efectos queridos por las partes, siempre que no contrare a las leyes, las buenas costumbres o el orden pblico. I. Facultad de percibir Se refiere a la facultad de recibir la suma a que ha sido condenada la parte contraria. Observacin: Guarda armona con lo prescrito en el artculo1582 CC. El poder conferido por el acreedor para demandar el juicio al deudor, no le faculta por si solo para recibir el pago de la deuda. Excepcin a la mencin expresa de las facultades extraordinarias Excepcionalmente no se requiere mencionar expresamente esta facultad en el caso del artculo 29 inciso 2 de la ley 18.092, que entiende que el endosatario en comisin de cobranza tiene todas las facultades del mandatario judicial comprendidas las extraordinarias. Responsabilidad del procurador o mandatario judicial - El mandatario en juicio tiene la misma responsabilidad que todo mandatario. - Fuera de esta responsabilidad general, el legislador le atribuye una responsabilidad especial de orden procesal establecida en el artculo 28 CPC. Observacin: Segn este texto, la ley presume que el mandante le da al mandatario los dineros necesarios para hacer frente a los gastos que demanda la tramitacin de un juicio. En cambio el mandatario civil no tiene esta responsabilidad. Causales de trmino del Mandato Judicial: El mandato judicial termina por las mismas causas que el mandato civil (artculo 2.163 CC) con las siguientes modificaciones: 1 El mandato judicial no termina por muerte del mandante de acuerdo a los artculos 396 y 529 COT.
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2 Las causales de expiracin del mandato no operan de pleno derecho, sino que el mandatario judicial tiene la calidad de tal hasta que en el proceso exista testimonio de la expiracin del mandato (Artculo 10 Inciso I CPC) 3 Si la expiracin del mandato se debe a la renuncia del mandatario, l est obligado a poner en conocimiento del mandante la renuncia conjuntamente con el estado del juicio, entendindose vigente el mandato hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de la respectiva renuncia. Observacin: De ah que deba dejarse constancia en el proceso de la renuncia, de la notificacin al mandante de la misma y del estado del juicio. Paralelo entre el patrocinio y mandato 1 El objeto del patrocinio es la defensa de los derechos de una persona en juicio. El mandato judicial tiene por objeto representar a una persona ante los tribunales. 2 El sujeto activo del patrocinio solamente puede ser un abogado. En tanto que el sujeto activo del mandato judicial puede tener cualquiera de las calidades que se mencionan en el artculo 2 de la ley 18.120 (Ius Postulandi) 3 El patrocinio se constituye conforme a las normas del mandato civil y es consensual. El mandato judicial es solemne, porque debe constar por escrito y adems debe constituirse en alguna de las formas que seala el artculo 6 del CPC, y tambin de aquellas otras maneras que indican otras disposiciones referidas al nombramiento de procurador comn o endosatario en comisin de cobranza. 4 Por las finalidades de uno y otro los rigen diferentes preceptos legales. La ley 18.120 rige para el patrocinio; y el cdigo civil, el cdigo orgnico de tribunales y el cdigo civil para el mandato, por regla general. Pluralidad de mandatarios Se discute si puede haber varios mandatarios judiciales, es decir, si se puede conferir mandato a varias personas para que representen a otra en juicio. Observacin: En el mandato civil y de acuerdo al artculo 2126 CC puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios. De all que en el mandato civil se acepte el mandato comn que existe cuando el encargo se hace conjuntamente a varias personas que lo aceptan. - La primera posicin, sostiene que no se puede aceptar en atencin a la naturaleza de los juicios que requiere la participacin de una sola persona para evitar discrepancias.
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- La segunda posicin dice que es perfectamente posible. As la jurisprudencia s permite que las partes en un juicio puedan ser defendidas por ms de un abogado patrocinante, considerando que esta pluralidad de patrocinantes no trae consigo los inconvenientes de los mandatarios comunes, y no se opone a la economa procesal. El patrocinante slo asume la defensa, nada ms. 3.6. La agencia oficiosa procesal La misma ley se encarga de aceptar en ciertas condiciones la comparecencia en juicio por medio de un agente oficioso. La agencia oficiosa se regula en el artculo 6 inciso 3 y 4 CPC. Observacin: En estos casos se admite la comparecencia de una persona que obre en nombre de otra sin poder. A esta persona se le llama gestor o agente oficioso. El gestor o agente oficioso comparece sin mandato, no es mandatario, no es representante legal. Por ello es que la persona por quien acta no tiene la obligacin de aceptar las intervenciones de ese gestor o agente oficioso. A esta institucin en Derecho Procesal comparecencia con fianza de rato. se le concede el nombre de
Antecedentes: Tiene su origen en el Derecho romano en que era conocida como causio de rato et grato. Incluso se le contempla en la tercera partida, ttulo V, ley 21. Tramitacin: - En este caso ese gestor debe ofrecer una fianza o garanta llamada fuerza de rato o de ramificacin porque va a garantizar que el interesado a cuyo nombre se comparece va a ratificar lo que haga este agente oficioso o gestor. - En segundo lugar el tribunal debe calificar y apreciar las circunstancias del caso como as la garanta que ofrece el gestor. - Si el tribunal acepta esa garanta, considerando fundadas las circunstancias que sirven de base a esta presentacin debe fijar un plazo dentro del cual el ausente debe proceder a ratificar todo lo obrado a su nombre. Observacin: Este agente oficioso debe ser persona capaz de comparecer ante el respectivo tribunal de acuerdo con la ley 18.120, en el evento de carecer el agente oficioso de ius postulandi, deber hacerse representar en la misma forma que esa ley establece (artculo 6 inciso Final CPC.)
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3.7. Representacin de las personas jurdicas Las personas jurdicas no pueden actuar sino por representante legal, por lo mismo no pueden comparecer en juicio sino por medio de su representante legal. Ahora bien, para determinar la representacin legal de una persona jurdica hay que examinar las leyes sustantivas sobre el particular. Sin embargo el Cdigo de Procedimiento Civil tambin da normas propias al respecto tanto respecto de las personas jurdicas como de las personas ausentes. As: Desde el punto de vista procesal son representantes legales de las personas el gerente o administrador tratndose de las sociedades civiles o comerciales. En cambio, de las corporaciones y fundaciones son representadas por el Presidente de ellas y esas personas tienen las facultades que seala la ley. Y de acuerdo al artculo 8 del CPC estas personas tienen las facultades generales del artculo 7 inciso 1, no obstante cualquier limitacin que se establezcan en los estatutos o en el acto constitutivo. Observacin: Luego, para actuar en juicio estos representantes legales deben hacerlo conforme a la Ley 18.120, que ordena la constitucin de un abogado patrocinante y de un mandatario. 3.8. Representacin Judicial de las personas ausentes, artculo 11. Por ausente, en esta materia, es la persona que ha abandonado el territorio de la Repblica. Y cmo comparece el ausente? Para tal efecto hay que distinguir: 1 Cuando exista motivo de tener que una persona se ausentar del pas en breve tiempo, puede exigirse a ella en el carcter de medida prejudicial, que designe apoderado en el lugar donde va a establecerse el juicio, que responda por las costas y multas en que eventualmente pueda ser condenada. Y ello bajo el apercibimiento que, en caso de no designarlo se va a designar un curador ad litem, artculo 285 CPC 2 Si la persona ya se ausent del pas, Ya no estamos frente a una posibilidad, sino que ante un hecho cierto y concreto, hay que distinguir: - Si deja mandatario que lo represente, hay que distinguir, a.1 Si el mandatario est facultado para contestar demandas, una vez notificado al mandatario, el juicio se sigue con l. Artculo 11. a.2 Si el mandatario no est facultado para contestar demandas hay que distinguir si la persona ausente tiene o no domicilio conocido: 80
- Si tiene domicilio conocido debe notificrsele a l la demanda mediante exhorto internacional. - Si el ausente no tiene domicilio conocido debe asumir su defensa el defensor de ausentes, nombramiento que normalmente recae en un defensor pblico, de obras pas y beneficencia. - Si no deja constituido mandatario, hay que distinguir: b.1 Si se ignora el paradero del ausente, en este caso se debe designar un curador de ausentes (curador de bienes) en conformidad al artculo 473 COT y 845 CPC. b.2 Si se conoce el paradero de la persona ausente, debe notificrsele mediante el respectivo exhorto. 3.9. Interrupcin de la Instancia Puede ocurrir que en el ejercicio del mandato la instancia se interrumpa, lo cual es distinto segn la parte litigue personalmente o a travs de un representante legal. En este punto hay que distinguir dos situaciones: 1 Por fallecimiento de la parte que litiga personalmente: A este caso se refiere el artculo 5 CPC. De acuerdo con los trminos de esta norma, en el caso de fallecer la parte que obra personalmente en el juicio, que obra por si misma, se producen dos efectos: a. La suspensin o paralizacin de pleno Derecho, por el slo ministerio de la ley, de la tramitacin del juicio en el da y hora exacta en que la parte muri, an cuando no lo sepa el juez ni la contraparte. b. Debe pedirse por la contraparte que se notifique a los herederos, la existencia y estado del juicio, los cuales deben comparecer a defender sus derechos en el trmino de emplazamiento para contestar demandas en juicio ordinario. Artculo 5 CPC. Observacin: Si esa parte esta litigando a travs de un procurador o mandatario judicial, su muerte es irrelevante para los fines procesales, ello porque el mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante. Sancin: Todo lo que se obre con posterioridad al fallecimiento de la parte que litiga personalmente es nulo. 2 Caso de trmino de la representacin legal de una persona: Esta materia esta regulada en el artculo 9. Para el derecho civil el representante legal de una persona deja de ser tal, tan pronto como sucede los hechos que en concepto de la ley ponen trmino a la representacin legal. Caso tpico es el del padre cuando el hijo llega a la mayora de edad.
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En materia de Derecho Procesal, adems del cumplimiento de los hechos que ponen termino a la representacin legal se requiere que: - En el expediente conste que la representacin legal ces o - Bien hasta que comparezca en juicio la persona que era representada. Observacin: Por lo tanto la representacin legal no cesa de inmediato sino que contina hasta que en el proceso conste alguna de las situaciones sealadas. (Artculo 9 CPC). Fundamento: Con esta exigencia extra que coloca la ley procesal se quiere impedir que el representado quede en la indefensin despus de haber cesado la representacin Obligacin del representante ene este caso: El representante est obligado a gestionar para que se practique esa notificacin dentro del plazo que el tribunal designe, bajo sancin de pagar una multa y de abonar los perjuicios que resulten. 3.10 Fallecimiento del representante legal De all entonces que hay quienes piensan que podra aplicarse al artculo 5 CPC si el representante legal litigaba personalmente, puesto que si ese representante legal litigaba a travs de un procurador, su muerte no pone fin al mandato judicial y no hay interrupcin de la instancia en consecuencia. El representante legal para poder litigar debe inscribir el ttulo que acredite su representacin segn lo dispone el artculo 6 inciso 1 CPC, emanando sus facultades de la naturaleza de su cargo. De manera tal que no podra tener sino aquellas facultades que le atribuye la ley sustantiva. Cuestionario: 212. Clases de Capacidad 213. Para ser parte 214. para comparecer 215. Quines la tienen? 216. Consecuencia derivada de la falta de capacidad 217. Capacidad para pedir en juicio o ius postulandi 218. Fundamento 219. Reglamentacin 220. Quines la tienen? 82 263. Reglas aplicables 264. Diferencias entre mandato civil y mandato judicial 265. Incumplimiento de la obligacin de designar mandatario judicial 266. Formas de constituir el mandato judicial 267. Calidad necesaria para obrar como delegado de un mandatario y diligenciar exhortos 268. Facultades del mandato 269. Qu otras distinciones se pueden
221. Importancia 222. Concepto de Ius postulandi 223. Nombre de las partes en esta relacin 224. Diferencias entre la representacin legal (judicial) y la procesal 225. La Comparecencia 226. Obligacin de designar mandatario judicial 227. Reglamentacin 228. A que se refiere la ley cuando habla de comparecencia? 229. Regla general en esta materia 230. Quienes poseen sta capacidad? 231. Excepciones a la Obligacin de designar mandatario judicial. 232. En que caso acta el abogado de turno? 233. Cmo se comparece ante los Tribunales colegiados? 234. Ante Corte de apelaciones. Razn. 235. Ante la Suprema 236. Obligacin de designar abogado patrocinante 237. Patrocinio 238. Concepto 239. Diferencia con el Mandato 240. Cmo se constituye? 241. Requiere constar por escrito? 242. desde cuando se entiende perfecto? 243. Exigencias que debe cumplir 244. Basta con un apellido? 245. Comos e hace en la practica? 83 hacer en este punto? 270. Facultades Ordinarias 271. Caractersticas 272. Facultades que confiere 273. Delegacin de las facultades ordinarias 274. Limitacin de las facultades ordinarias 275. Extensin de las facultades ordinarias 276. Ejecucin de una sentencia 277. Incidentes que se promuevan 278. Facultades extraordinarias 279. Caractersticas 280. Sentido del vocablo sin mencin expresa 281. Enumere las facultades 282. Facultad de desistirse en primera instancia de la accin deducida 283. Aceptar la demanda contraria 284. Absolver posiciones 285. Renunciar a los recursos o trminos legales 286. Transigir 287. Comprometer 288. Otorgar a los rbitros facultad de arbitradores 289. Aprobar convenios 290. Facultad de percibir 291. Excepcin a la mencin expresa de las facultades extraordinarias 292. Responsabilidad del procurador o mandatario judicial 293. Causales de extincin del mandato 294. Paralelo entre el patrocinio y el mandato 295. Pluralidad de mandatarios
246. Sancin 247. Naturaleza jurdica 248. Forma de constituir el patrocinio 249. Reglas aplicables 250. Y cul es la sancin a la falta de cumplimiento de la obligacin de designar patrocinante? 251. Facultades del Patrocinio 252. Puede el patrocinante asumir como procurador? en que casos? 253. Naturaleza de esta procuradura 254. Duracin y extincin del Patrocinio 255. Excepciones a la obligacin de nombrar abogado patrocinante 256. Mandato judicial 257. Reglamentacin 258. Concepto 259. Denominacin de las partes 260. Clases 261. De que clase es el mandato judicial? 262. Mandato con administracin de bienes 296. La agencia oficiosa procesal 297. Qu se entiende por fianza de rato? 298. Antecedentes 299. Tramitacin 300. Representacin de las personas jurdicas 301. Distinciones 302. Reglas 303. Representacin Judicial de las personas ausentes 304. Cmo comparece el ausente? 305. Distinciones y soluciones 306. Importancia del curador de bienes 307. Interrupcin de la Instancia 308. Por fallecimiento de la parte que litiga personalmente 309. Caso de trmino de la representacin legal de una persona 310. Fundamento 311. Sancin 312. Fallecimiento del representante legal
4. LAS PARTES Hemos dicho que los elementos constitutivos del juicio son: existencia de una contienda, existencia de un tribunal que resuelva la contienda y existencia de partes contendientes. Durante el desarrollo de este curso, hemos visto los aspectos relacionados con la contienda y el tribunal. Veamos ahora lo relacionado con quienes concurren (o no) ante el tribunal en bsqueda de una solucin jurisdiccional para el conflicto. 4.1. Concepto
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Para G. Chiovenda el trmino partes corresponde al sujeto a cuyo nombre se pretende la aplicacin de una norma legal y aquel respecto del cual se formula esa pretensin. Para J. Guasp parte es quien pretende y frente a quien se pretende o tambin quien reclama la satisfaccin de una pretensin. Nosotros podemos decir que procesalmente puede definirse como todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto. Importancia: La importancia de determinar el concepto de parte radica en que slo a stas afecta la sentencia que se dicte. 4.2. Clasificacin de las partes Las partes que normalmente intervienen en un juicio son: - El demandante. - Y el demandado. Adems de esas partes que reciben la denominacin de principales o directas, pueden intervenir otras personas que pueden tener un inters actual en el resultado del juicio, reciben el nombre de partes indirectas o terceros. Son terceros aquellas personas que sin ser partes directas en el juicio intervienen en el por tener un inters actual en su resultado. a) Partes directas o principales Bajo el apelativo de demandante y demandado se hace la designacin ms general de las partes. Sin embargo se conocen con otros nombres estas partes segn sea la naturaleza del juicio o recurso que puede interponerse, as: - Tratndose de un juicio ejecutivo se habla de ejecutante y ejecutado. - Pueden tambin denominarse apelante y apelado, segn se interponga o sufra un recurso de apelacin. - En la casacin el que intent es el recurrente y el sujeto pasivo pasa a llamarse recurrido. - En el recurso de queja el que interpone el recurso es el quejoso. Qu se entiende por? A1) Demandante es la parte que pide el reconocimiento o la declaracin de un Derecho, o bien aquel que formula una pretensin respecto de otra parte. A2) Demandado Esta es la parte contra quien se dirige la accin o se formula la pretensin, es aquel contra quien se pide algo.
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Observacin: a.- Una misma persona puede tener en un juicio la calidad de actora y demandada, lo que acontece en caso de producirse la reconvencin. b- Debe tenerse en cuenta que el representante legal no es parte en el juicio cuando acta haciendo uso de la representacin que reviste. c.- En esa situacin, obra en nombre del respectivo incapaz. El en si no es parte, la parte es su representado. d.- Tratndose de los actos judiciales no contenciosos no se habla de parte puesto que en dichos actos nadie pide nada en contra de otra persona pues no hay controversia, litigio o juicio. De ah que el solicitante o peticionario reciba el nombre de interesado. Tampoco se habla de causa o litigio, sino que de gestin. b) Partes indirectas o terceros. Las partes indirectas o terceros pueden ser a su vez: - Coadyuvantes. - Excluyentes. - O independientes. Observacin: Hay que dejar en claro que en un juicio intervienen otros terceros que no tienen un inters en el resultado del pleito, son ajenos a la contienda y no son parte en ella. Tales son los testigos y los peritos por ejemplo. 4.3. Capacidad para ser parte. Para comparecer vlidamente en juicio se requiere tener capacidad para ello y aqu se distingue entre: 1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es inherente a toda persona por el slo hecho de ser tal. Por lo tanto, basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin hereditaria), incluyndose las personas jurdicas; 2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para actuar en el proceso, es la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre propio o por cuenta de otros; y, 3.- La Capacidad para pedir o ius Postulandi: Es la capacidad para que la actuacin judicial sea correcta y se traduce en la necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder. 4.4. Relaciones jurdicas segn Cdigo. (Artculo 18 y sigtes.) La relacin que se formula en todo juicio puede ser simple o mltiple. - Ser simple cuando sta se desarrolle entre un demandante y un demandado. - Ser mltiple cuando se desarrolle entre varios demandantes y/o varios demandados a la vez, en cuyo caso hablaremos de pluralidad de partes. La institucin o figura procesal recibe el nombre de litis consortio. Observacin: Estas personas que litigan conjuntamente ya sea como 86
demandante, ya sea como demandado se llaman colitigantes o litis consortes. 4.5. Pluralidad de Partes o Litis Consorcio 4.5.1. Clasificaciones de la litis consortio Esta litis consortio es posible clasificarla considerando diversos factores.
1. Atendiendo al momento en que se origina Se habla de: Litis consortio inicial: La litis consortio inicial es aquella que nace con la iniciacin del juicio por interponerse la demanda por muchos demandantes contra muchos demandados, o por un actor contra varios demandados, o por muchos demandantes contra un demandado. Esta figura de litis consortio inicial se contempla en el artculo 18 CPC. Litis consortio sucesiva: La litis consortio sucesiva es aquella que se forma posteriormente a la instauracin del proceso y a la notificacin de la demanda. Este es el caso en que en el curso del proceso se agregan otras partes a las originarias del juicio. Por ejemplo si avienen al juicio terceros como sera en aquella ocasin en que una de las partes fallece y le suceden varios herederos; tambin est la situacin del artculo 21 CPC. 2. Atendiendo a las partes que intervienen Esta litis consortio puede ser: Litis consortio activa: Cuando hay una pluralidad de actores y un slo demandado. Litis consortio pasiva: Cuando hay un slo actor y una pluralidad de demandados. Litis consortio mixta: Cuando hay una pluralidad de actores y demandados. 3. Atendiendo a la obligatoriedad Se distingue entre litis consortio: Litis consortio facultativa o voluntaria: Es facultativa o voluntaria cuando nace de la unin de varios colitigantes por su propia voluntad, libre y espontnea.
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Se contempla este tipo de litis consortio en el artculo 18 CPC cuando expresa que en un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Litis consortio obligatoria o necesaria: En cambio la litis consortio es obligatoria o necesaria cuando la ley exige que las partes acten conjuntamente. As acontece en la situacin prevista en el artculo 19 CPC en que aparece la necesidad de esta litis consortio necesaria u obligatoria cuando indica que, si son dos o ms las partes que entablen una demanda o gestin judicial y deducen las mismas acciones, debern obrar todas conjuntamente, constituyendo un slo mandatario. Observacin: La misma regla se aplicar a los demandados cuando sean dos o ms y opongan idnticas excepciones o defensas. 4.5.2.- Requisitos de la litis consortio Los requisitos para que tenga lugar esta litis consortio son bsicamente: - Pluralidad de partes. - Y unidad de procedimiento. El requisito de la unidad de procedimiento tiene el carcter de esencial y surge del propio concepto de lo que se entiende por litis consortio. Observacin: No debe confundirse esta litis consortio con la multiplicidad de procesos, pues si se da esa multiplicidad de procesos se da la acumulacin de autos o procesos, y no la litis consortio. Lo que distingue a la litis consortio es la unidad de procedimiento a que alude el artculo 18 CPC al hablar de en un mismo juicio. 4.5.3. Casos en que tiene lugar la pluralidad de partes o litis consortio Cuando se deduzca la misma accin: En un mismo juicio podrn intervenir como demandante o demandado varias personas siempre que se deduzca la misma accin. Por ejemplo es el caso de varios comuneros que deducen una accin reivindicatoria. Cuando se deduzcan acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho Pueden tambin intervenir como demandante o demandado segn este artculo 18 CPC siempre que se deduzcan acciones diversas que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho. Por ejemplo la accin de indemnizacin de daos ocasionados en un accidente a varias personas, o cuando existan varias personas autoras del dao y una sola vctima. 88
Cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley Tambin conforme a este artculo 18 CPC puede existir litis consortio cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Por ejemplo se procede por muchos cuando varios herederos del acreedor difunto cobran la deuda por sus respectivas cuotas. Se procede contra muchos en el caso del fisco que demanda a los deudores morosos en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias o como en el caso de las obligaciones solidarias. Observacin: Debe tenerse en cuenta que esta litis consortio del artculo 18 CPC tiene el carcter de facultativa, puesto que utiliza el verbo poder y no el verbo deber. 4.5.4. Casos en que es obligatorio actuar conjuntamente mediante procurador comn De acuerdo al artculo 19 del CPC se debe actuar a travs de procurador comn cuando: - Existan varios demandantes y demandados. - Que obren conjuntamente. - Que constituyan un slo proceso (debemos entender procedimiento). Observacin: Cuando esos varios demandantes deducen una misma accin, o bien cuando se trata de aquellos casos en que varios demandados oponen las mismas excepciones o defensas, esta figura del artculo 19 CPC consistente en de pluralidad de partes y la obligacin de designar un mandatario comn, se conoce como litigar por una sola cuerda. Esta disposicin tiene el carcter de obligatoria, ya que se indica que debern obrar todos conjuntamente. 4.5.5. Manera de designar procurador comn Debe ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes va a representar, segn estatuye el artculo 12 CPC. Observacin: Ese nombramiento debe verificarse dentro de un trmino razonable que seala el tribunal, es por ende un caso de plazo judicial. Si por omisin de todas las partes o por falta de avenimiento entre ellas no se hace el nombramiento dentro del trmino indicado en el artculo 12 CPC, este nombramiento lo har el tribunal que conozca de la causa, debiendo, en este caso, recaer en un procurador del nmero o en una de las partes que haya concurrido. 89
La omisin en que pueda incurrir alguna o algunas de las partes respecto de este nombramiento, no las libera, por el contrario, les va a afectar el nombramiento que hayan hecho las restantes partes (artculo 13 CPC). 4.5.6. Revocacin del nombramiento de procurador comn Verificado el nombramiento de procurador comn por las partes o por el tribunal en subsidio, esa designacin puede revocarse: - Por el acuerdo unnime de las partes. - O bien por el tribunal a peticin de alguna de esas partes, habiendo motivos que lo justifiquen. Observacin: Los procedimientos a que de lugar la revocacin se siguen en cuaderno separado y no suspenden el curso de la causa. Desde cuando produce efecto la revocacin? Producir sus efectos esa revocacin slo una vez que se haya constituido el nuevo procurador (artculo 14 CPC).
4.5.7. Normas a que debe ceirse el procurador comn El procurador comn debe someterse a las instrucciones y a la voluntad de las partes que representa, y si ellas no estn de acuerdo puede actuar por si slo y como se lo aconseje la prudencia, pero teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato (artculo 15 CPC). Si una de las partes que est representada por este procurador comn no se conforma con el procedimiento que l ha seguido, puede independiente o separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estime pertinente, eso s que en esta actividad que l va a desempear no puede entorpecer la marcha del juicio, y debe usar los mismos plazos concedidos al procurador comn. En su obrar la parte que no est de acuerdo con el procurador comn, puede solicitar el otorgamiento de plazos o su ampliacin, interponer recursos a que haya lugar tanto respecto de las resoluciones que recaigan en las solicitudes que presente, como sobre cualquier otra sentencia definitiva o interlocutoria (artculo 16 CPC). 4.5.8. Excepciones a la constitucin de procurador comn 90
El principio consagrado en el artculo 19 tiene su excepcin en el artculo 20 CPC En efecto no estn obligadas las partes a litigar conjuntamente y por un procurador comn: - Si son distintas entre s las acciones de los demandantes o las defensas de los demandados. En esta situacin cada uno de ellos puede obrar separadamente en juicio (artculo 20 inciso 1 CPC). - Desde que aparezca haber incompatibilidad entre los intereses de las partes que litigan conjuntamente (artculo 20 inciso 2 CPC.) 4.6. Intervencin Forzada de Parte Sealamos el carcter potestativo de la accin, o sea su voluntariedad. Luego la excepcin es la intervencin forzada en los que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las graves consecuencias de su inasistencia. Ello ocurre en los siguientes casos: a) Hiptesis del artculo 21 CPC: Cuando una accin corresponde a otras personas determinadas pero distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se ponga la demanda en conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del trmino de emplazamiento, alguna de las siguientes actitudes: Adherir a la demanda: Se forma un litis consorcio activo y debe designarse procurador comn. No adherir: Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma accin con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepcin de cosa juzgada. No hacer nada: Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se transformar en parte, le afectar todo lo obrado en el proceso, pero tendr el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, respetando todo lo obrado. b) Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor. Es la situacin que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no est gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente. Conforme al artculo 270 CPC, se puede deducir jactancia en alguno de los siguientes casos: Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos personas hbiles para declarar en juicio. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
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La accin de jactancia, para que se declare la obligacin del jactancioso de demandar prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al procedimiento sumario (artculo 272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia). c) Citacin de Eviccin: Situacin que se da propiamente en los contratos bilaterales y especialmente en la compraventa, cuando el comprador que se ve expuesto a sufrir eviccin (prdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas por terceros), cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que ste comparezca en su defensa como es su obligacin (artculos 1843 y 1844 CC y artculo 584 CPC) Pueden darse mltiples situaciones: Si el comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue en contra de ste, pero conservando el comprador el derecho de intervenir. Si el vendedor citado no comparece, se hace responsable de la eviccin, salvo que el juicio lo pierda el comprador por negligencia procesal. d) Citacin de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si una persona adquiere en remate judicial una propiedad hipotecada, la adquiere con dicho gravamen, salvo que los acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citacin los obliga a optar por mantener la hipoteca o acceder a pagarse con el producto del remate. e) Verificacin de Crditos en el Procedimiento de Quiebra: Declarado en quiebra un deudor, sus acreedores slo tendrn derecho a concurrir al reparto de dividendos si han comparecido al tribunal a verificar su crdito (sino, la ley presume condonacin). 4.7. Los terceros (Partes indirectas) La complejidad de las relaciones jurdicas puede traer aparejado la afectacin de derechos de terceros, pudiendo stos resultar vinculados un juicio en que no han intervenido y cuya sentencia pueda derivar un gravamen. Los terceros son partes distintas al demandante y el demandado pero que comparecen al juicio una vez iniciado este por tener comprometido un derecho. En su intervencin sostienen posiciones armnicas o contradictorias con aquellas que sustentan las partes directas. La intervencin de terceros en juicio se conoce con el nombre de TERCERIAS la cual se define como: la intervencin de un tercero que se presenta en juicio, ya sea coadyuvando el derecho de alguno de ellos, ya deduciendo el suyo propio o con exclusin de los otros. 92
4.7.1. Concepto Terceros entonces, son aquellas personas que no estn directamente vinculadas al conflicto promovido ante el rgano jurisdiccional, por tener un inters actual en sus resultados y sosteniendo posiciones armnicas o contradictorias con las de los sujetos directos. Clases: Estos son los terceros que nos interesan pues tambin desde el punto de vista de los terceros propiamente tal se pueden clasificar en: 1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes no afecta de modo alguno el proceso, ni la sentencia dictada. No son terceros, segn la definicin dada. 2.- Terceros intervinientes: Son los testigos, peritos, martilleros y dems personas que intervienen en el proceso sin tener inters directo en su resultados. 3.- Terceros interesados: que corresponden a la definicin antes dada de terceros y que nos interesa. 4.7.2. Admisibilidad de la intervencin de terceros La regla general es que en los diferentes juicios y procedimientos se admita la intervencin de terceros sin limitacin alguna. Nuestro cdigo permite esa intervencin y la reglamenta en el libro I artculo 22 - 24 CPC. No obstante esta regla general en cuanto a la admisibilidad de los terceros al juicio, en determinados procedimientos se restringe la intervencin de terceros. As sucede tratndose del juicio ejecutivo, en que de acuerdo con el artculo 518 CPC slo se permiten las terceras: - De dominio (de los bienes embargados). - De posesin (de los bienes embargados). - De prelacin (Derecho para ser pagado preferentemente). - De pago (Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes). Adems el legislador en ciertos tipos de juicios no admite la intervencin de terceros, lo que es excepcionalsimo. As acontece en el proceso: - De realizacin de la prenda agraria. - De realizacin de la prenda industrial. - Y en la compra venta de cosas muebles a plazo. 4.7.3. Requisitos para la intervencin de terceros Para poder admitir la intervencin de un tercero en un juicio cualquiera es indispensable que se cumplan ciertos requisitos. a.- Existencia de la calidad de tercero: No debe haber figurado en la causa ni como demandante ni como demandado. 93
b.- Existencia de un juicio ya iniciado: Se requiere que el juicio se encuentre ya en tramitacin. c.- Existencia de un inters actual: Debe haber derecho comprometido y no meras expectativas, como sera el caso de un Derecho sujeto a condicin (artculo 23 CPC) Ese inters puede ser jurdico o puede ser de hecho. Observacin: El artculo 23 inciso 2 CPC es el encargado de especificar cuando existe un inters actual. 4.7.4. Clases de intervencin de terceros La intervencin de un tercero en juicio puede ser como: a) Coadyuvantes: (o por va adhesiva) son los que sin ser partes directas en el pleito, intervienen en l por tener un inters actual en sus resultados sosteniendo pretensiones armnicas con una de las partes directas. Por tener pretensiones concordantes con alguna de las partes, deben actuar con procurador comn, artculo 23 inciso 1. Observacin: La Ley equipara a estos terceros con la parte misma a quien coadyuva constituyendo con aquella parte una sola identidad. Por lo mismo tienen los mismos derechos que concede la ley para obrar por mandatario comn. Artculo 16. Intervienen en un juicio con posterioridad a su inicio y se colocan en la misma posicin procesal que una de las partes directas, ya sea el demandante o el demandado. Obviamente apoyar al demandante o al demandado, a quien lo ligue un inters comn. Su intervencin estar destinada a apoyar la posicin del que sostiene el Derecho que el tambin hace suyo, por eso es que la ley equipara a este tercero coadyuvante con la parte misma a quien coadyuva. Esta tercera se encuentra reglada en el artculo 23 el que presenta dos particularidades: a.- Una vez que interviene el tercero, el juicio continua en el estado que se encuentre al momento de la intervencin, as lo expresa el artculo 23 inciso 1 parte final CPC, no opera retroactivamente, sino slo para el futuro. b.- Hace tambin notar esta disposicin que estos terceros coadyuvantes pueden intervenir en cualquier estado del juicio. Observacin: Ello significa que el tercero puede intervenir tanto en primera como en segunda instancia, e incluso ante la Corte Suprema si esta est 94
conociendo del asunto por va de casacin. c.- Punto discutido en cambio es si estos terceros coadyuvantes pueden apelar o recurrir de casacin respecto de una sentencia dictada en un juicio en que no han intervenido sino hasta el momento de su dictacin. - Hay quienes creen que la interposicin de tales recursos es posible por este tercero porque el juicio subsiste mientras no est firme la sentencia definitiva dictada en l. - En cambio hay otros que afirman que esa intervencin no es posible, ello porque el fallo dictado en esas condiciones no le causara un agravio, toda vez que esos terceros no han comparecido a la litis, luego no pueden ser agraviados por el fallo. As sealan que para recurrir se necesita ser agraviado y como no ha comparecido la sentencia no los agravia. - La jurisprudencia al respecto es tambin contradictoria. d.- Estos terceros coadyuvantes una vez admitida su intervencin deben obrar conjuntamente con la parte a quien coadyuva y por ende, debe constituir un slo mandatario, un procurador comn. Observacin: Ese procurador comn tendr que ser designado de comn acuerdo o en su defecto por el tribunal. e.- Estos terceros coadyuvantes cuando intervienen en el juicio deben respetar todo lo obrado con anterioridad. f.- Cuando el tercero coadyuvante interviene debe hacerlo mediante una presentacin escrita, esa presentacin el tribunal debe proveerla conforme a Derecho, lo que significa darle una tramitacin incidental, puesto que la intervencin del tercero es una cuestin accesoria al juicio. Observacin: Que el tribunal de una tramitacin incidental a la presentacin del tercero quiere decir que debe or a las partes directas. Estas partes directas formularn sus observaciones u objeciones para estimar procedente o improcedente la intervencin del tercero. En esta tramitacin incidental el tercero deber probar su inters para intervenir en el juicio. b) Terceros excluyentes Son terceros excluyentes aquellos que concurren al juicio reclamando un derecho propio e incompatible con el que pretenden las partes principales. Se le llama tambin opositor. Observacin: En el juicio ejecutivo este tipo de tercera est especialmente
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reglamentado en la tercera de dominio, que es una forma especial de intervencin de un tercero excluyente. La situacin jurdica de este tercero es diferente a la de ambas partes ya que los intereses que el invoca son contrarios a los de ambas partes directas. Este tercero concurre al juicio con el fin de reclamar un derecho propio que se contrapone al de las partes. Este tercero no se confunde como sucede en el coadyuvante con ninguna de las dos partes en el pleito, acciona contra el demandante y demandado de la primitiva relacin procesal. Fundamento: La intervencin de este tipo de tercero la admite el legislador con el fin de evitar dos juicios sucesivos contra el demandante y el demandado, es decir, se admite por razones de economa procesal. Se evita adems posibles sentencias contradictorias sobre la misma materia. Observaciones al artculo 22 Al igual que en el caso anterior el artculo 22 es susceptible de ciertos comentarios, alcances u observaciones: a.- Cuando interviene este tercero se entiende que acepta todo lo obrado con anterioridad a su presentacin, y continua el juicio contra las partes directas en el estado en que se encuentre (artculo 22 parte final CPC). b.- Un segundo alcance alude al momento en que este tercero puede intervenir. Observacin: El cdigo no seala expresamente el momento en que puede intervenir este tercero, pero si de modo implcito porque el artculo 22 CPC dice que "si durante la secuela del juicio", lo que significa que el tercero puede intervenir en cualquier estado del juicio, en primera o segunda instancia, antes de que este firme la sentencia de trmino. c.- La presentacin que haga el tercero excluyente y por la cual solicita se le admita en esa calidad, se va a tramitar en forma incidental. Observacin: En ella va a tener que justificar el inters actual que invoca y calificar la incompatibilidad de este Derecho invocado con alguno de los Derechos alegados por las partes principales. Terminado el incidente y acreditado el inters y la incompatibilidad, puede admitirse la intervencin en el juicio de ese tercero excluyente. d.- En cuanto a la forma en que continua el juicio una vez que se admite la solicitud del tercero surge un problema a raz de que el artculo 22 CPC se remite al artculo 16 CPC. Por esta remisin pareciera a primera vista que el
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tercero excluyente debe obrar conjuntamente con alguna de las partes a travs de un procurador comn. Observacin: Pero, esta remisin debe entenderse en el sentido que el tercero no puede obrar conjuntamente con ninguna de las partes principales debido a que su inters es contrario e incompatible a los de estos. Deber obrar separadamente puesto que su inters es propio, contrapuesto al de las partes principales. Dado lo anterior es que la referencia al artculo 16 CPC debe entenderse hecha a aquella parte que seala que "podrn separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estimen conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al procurador comn", y no a aquella parte de dicha disposicin que alude a que las partes deben estar representadas por un procurador comn. Forma en que continua el juicio Aceptada la intervencin del tercero excluyente en el juicio se presenta el problema de como continua tramitndose este litigio del tercero que advino. Hay distintas opiniones a este respecto: - Algunos autores, como Dario Benavente, sostienen que admitido el tercero excluyente se suspende el procedimiento, se paraliza la causa principal mientras no se resuelva sobre el Derecho del tercero. Se tramita esta intervencin en cuaderno separado, pero contenido en el mismo expediente del juicio de las partes principales (hay una misma voluntad de ingreso en lo relativo a la naturaleza administrativa). - Otros autores, entre ellos Fernando Alessandri y Alberto Skuel, sealan que lo lgico es generalizar el procedimiento que el cdigo de procedimiento civil establece para la tercera de dominio del juicio ejecutivo. Para ellos debe iniciarse un nuevo juicio en que el tercero sera el demandante y las partes directas del otro juicio obraran como demandados, pero ambos juicios tendran que fallarse en una sola sentencia. En esta segunda posibilidad hay dos expedientes, dos cuadernos diversos (uno del juicio primitivo, y el otro el del tercero excluyente con las partes directas del juicio primitivo). El juicio adems no se suspende, pero ambos juicios terminarn con una sola sentencia. Esta segunda interpretacin cuenta con el apoyo mayoritario de la jurisprudencia. Deber por tanto iniciarse un nuevo juicio entre el tercero y las partes directas hasta que llegue la tercera al mismo estado de tramitacin del juicio primitivo. Lograda esa similitud en la tramitacin continan desarrollndose conjuntamente para terminar con una sola sentencia.
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En esta teora la intervencin del tercero se tramita conjuntamente, en el mismo expediente de las partes directas, ellas van a ser las demandadas y el tercero ser el actor, y ambos juicios van a fallarse con una misma sentencia. Se la crtica a esta tesis porque tendra nicamente aplicacin cuando la accin que ejercite el tercero se someta al mismo procedimiento que la accin que han invocado las partes directas. c) Terceros independientes: Son terceros independientes los que sostienen un inters propio, independiente y autnomo del de las partes directas. As aparece en el artculo 23 inciso final al expresar "si el inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos partes, se observar lo dispuesto en el artculo anterior". As por ejemplo, si en un juicio ejecutivo se embarga por el ejecutante (acreedor) un inmueble de dominio del ejecutado (deudor) el que est arrendado a un tercero, el arrendatario de ese inmueble (que es un tercero independiente) puede intervenir en la ejecucin para ejercer su Derecho y lograr que se respete su arrendamiento. Observaciones al artculo 23 inciso final Los comentarios que merece este artculo 23 inciso final CPC son similares a los indicados para los terceros excluyentes, ya que el tercero independiente al decir de Sergio Rodrguez se encuentra en la misma situacin procesal que el excluyente. Surge un problema similar en cuanto a la forma de actuar del tercero independiente, es decir, como va a proseguir el juicio una vez admitida su intervencin. El problema se genera porque el artculo 23 inciso final remite al artculo 22 CPC, y este a su vez al artculo 16 CPC. Se soluciona este problema de la misma forma. 4.7.5.- Intervencin forzada de terceros En teora se distingue entre la intervencin voluntaria de terceros, y la forzada o llamamiento de terceros al pleito. Jaime Guasp en Espaa hace tal distincin. La concurrencia voluntaria de terceros al pleito puede investir el carcter de coadyuvante, excluyente o independiente. En tanto que la forzada es el llamamiento de terceros al pleito en forma obligada, ya sea a requisicin del demandante o del demandado cuando se quiere extender a un tercero los efectos del juicio as como los de la cosa juzgada que produzca la sentencia que se dicte en l. Si buscamos en nuestro Derecho una situacin similar a la descrita, podramos tal vez dar como ejemplo de intervencin forzada: 98
La jactancia. La citacin por eviccin. O el caso del artculo 21CPC.
Pero en dos de ellos (en la jactancia y el caso del artculo 21) la intervencin que se realiza no corresponde calificarla de intervencin forzada de terceros, ya que en esos casos no se est en presencia de terceras, sino que se est en presencia de un llamamiento que se hace a una persona para que concurra a un juicio en calidad de parte directa. Luego, la intervencin de esa persona no constituye una tercera propiamente tal ya que desempeara el papel de parte directa en la litis. Cuestionario: 313. Las partes 314. Concepto 315. Importancia del Concepto 316. Clasificacin 317. Distinciones 318. Denominaciones que reciben 319. Quin es demandante? 320. Quin es demandado? 321. Es correcto hablar de parte en los actos no contenciosos? 322. Partes indirectas 323. Clases de intervencin 324. Hay otros? 325. Capacidad para ser parte. 326. Relaciones jurdicas segn Cdigo. 327. Pluralidad de Partes o Litis Consorcio 328. Nombre de los actores 329. Clasificaciones de la litis consortio 330. Atendiendo al momento en que se origina 331. Atendiendo a las partes que intervienen 337. Manera de designar procurador comn 338. Revocacin del nombramiento de procurador comn 339. Desde cuando produce efecto la revocacin? 340. Normas a que debe ceirse el procurador comn 341. Excepciones a la constitucin de procurador comn 342. Intervencin Forzada de Parte 343. Terceros 344. Concepto 345. Terceras. Concepto 346. Clases de terceros 347. Admisibilidad de los terceros 348. Requisitos para la intervencin de terceros 349. Clases de intervencin de terceros 350. Coadyuvantes 351. Reglas 352. Particularidades del artculo 23. 353. Terceros excluyentes 354. Fundamento 355. Diferencia con las partes y con los coadyuvantes
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332. Atendiendo a la obligatoriedad 333. Requisitos de la litis consortio 334. Es lo mismo litis consortio que multiplicidad de procesos? 335. Casos en que tiene lugar la pluralidad de partes o litis consortio 336. Casos en que es obligatorio actuar conjuntamente mediante procurador comn 356. Observaciones al artculo 22 357. Forma en que continua el juicio 358. Problema 359. Tesis 360. Critica 361. Terceros independientes 362. Observaciones al artculo 23 inciso final 363. Intervencin forzada de terceros
Glosario
1. Accin procesal: Es el mecanismo que la Constitucin y la ley pone a disposicin de las partes para traspasar el conflicto al proceso 2. Pretensin: Es el derecho de las partes para solicitar al tribunal una decisin jurisdiccional favorable a sus intereses en la solucin final del proceso. 3. Proceso: El medio jurdico e idneo creado por el Estado mediante el cual las partes obtienen justicia y el Tribunal la administra. 4. Procedimiento: Conjunto de formalidades especficas a que debe someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales. 5. Expediente: Constituye la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se ordenan cronolgicamente. 6. Juicio: Causa jurdica, actual, entre partes, sometida a la decisin de un tribunal. 7. Sistema Es la reunin de ciertos principios o reglas sobre una materia y el conjunto de conocimientos derivados del mismo principio y caracterizado por su unidad 8. Carga Facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo.
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9. Obligacin Es una conducta de realizacin necesaria, tutela un inters ajeno 10. Elementos del proceso Aquellos antecedentes que deben concurrir para que el juicio tenga una existencia jurdica y validez formal. 11. Presupuestos Procesales: Son los requisitos que deben concurrir para que la relacin jurdica procesal sea vlida produciendo todos los efectos legales. 12. Preclusin Se trata de la prdida de una facultad procesal por haberse llegado a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de esa facultad en el juicio o en una fase del juicio. 13. Pretensin: La autoatribucin de un Derecho por parte de un sujeto, el que invocndolo solicita que se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica. 14. Demanda: Es el acto jurdico procesal a travs del cual se ejercita la accin y se expresa la pretensin 15. Accin: Es el poder o facultad de provocar la actividad jurisdiccional del Estado. 16. Derecho subjetivo: Son las facultades que puede ejercer una persona y que le son reconocidas por el derecho objetivo. 17. Derecho a la accin: Ser titular de un derecho subjetivo.
18. Pretensin: La autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto que, invocndolo, pide que se haga justicia a su respecto, mejor dicho, que se haga efectiva, a su respecto, la tutela jurdica 19. Acciones declarativas: Son aquellas cuya finalidad es obtener el Tribunal la simple declaracin de un derecho o la existencia de una situacin jurdica discutida y en consecuencia, la certeza de un derecho. 20. Acciones constitutivas: Son aquellas dirigidas a modificar un estado jurdico existente o a constituir un estado jurdico nuevo. 21. Acciones de condena: Son aquellas en que se solicita que se imponga al demandado el cumplimiento de una determinada prestacin de dar, hacer o no hacer. 22. Acciones ejecutivas: Son aquellas que persiguen obtener coercitivamente lo que se debe o su equivalente en derecho, o bien, aquellas 101
que persiguen del cumplimiento forzado de la obligacin, la que consta en un ttulo ejecutivo, o que lleva aparejado su ejecucin. 23. Acciones precautorias o cautelares: Son aquellas que tienen por objeto medidas de resguardo o seguridad. O si se quiere, persiguen una resolucin judicial de carcter provisional que garantice la efectividad del Derecho sustancial, que asegure el resultado de la accin principal. 24. Acciones Ordinarias: Son aquellas que se ventilan conforme al procedimiento establecido para el juicio ordinario y que est reglamentada en el artculo 253 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. 25. Acciones especiales: Todas las que no son ordinarias.
26. Acciones Sumarias: Son aquellas que por disposicin de la ley deben tramitarse conforme a un procedimiento breve y concentrado. Artculo 680 y sigtes CPC. 27. Acciones Ejecutivas: Son aquellas cuyo ejercicio est sometido a un procedimiento de apremio y de medida compulsiva para obtener una determinada prestacin que se adeuda. Artculo 231 y 434 CPC. 28. Acciones Cautelares: Son aquellas que se tramitan o tienen sealado un procedimiento accesorio cuya finalidad es asegurar el ejercicio de la accin principal. 29. Acciones Patrimoniales: Son aquellas que tienen contenido econmico
30. Acciones Extrapatrimoniales: Son aquellas que no tienen contenido econmico. 31. Accin Mueble: Las que se ejercen sobre cosas muebles o que la cosa debida es mueble. 32. Accin Inmueble: Las que se ejercen sobre inmuebles o en que la cosa debida es inmueble. 33. 34. Acciones Civiles: Las que dicen relacin con litigios civiles. Acciones Penales: Las que dicen relacin penales.
35. Jactancia: Cuando una persona manifiesta corresponderle un Derecho del cual no est gozando.
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36. Emplazamiento: La notificacin legal o vlida de la demanda unido al transcurso de un plazo. 37. Excepciones: Todo medio de defensa que utiliza el demandado en contra del demandante para oponerse a sus pretensiones. 38. Excepciones dilatorias: Son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida y que tiene por objeto subsanar los vicios o defectos del procedimiento evitando que se entre al fondo del asunto mientras esos vicios o defectos no sean subsanados y por lo tanto paralizar la accin sin extinguirla 39. Excepciones perentorias: Son aquellas que miran el fondo del asunto y tienen por finalidad extinguir la accin 40. Excepciones perentorias propiamente tales: Son aquellas que tienen por causa un hecho jurdico que de acuerdo con la ley sustantiva destruye la accin. 41. Excepciones perentorias que importan simples defensas: Son aquellas que el demandado no invoca ningn hecho jurdico que tenga por finalidad destruir la accin sino que se limita a defenderse negando los hechos alegados por el demandante. 42. Capacidad procesal: Es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los tribunales de justicia, o para actuar en juicio por si mismo. 43. Ius Postulandi: Es una institucin jurdica por la cual una persona mediante mandato o poder de otro, est facultado para ejercitar en nombre e inters de esta ante la autoridad judicial y frente a terceros, los actos necesarios a la constitucin y desarrollo de la relacin procesal. 44. Patrocinio: Es un contrato celebrado entre el cliente y el abogado, por medio del cual el cliente encarga al abogado la defensa de sus derechos en juicio o en un asunto no contencioso. 45. Mandato judicial: Es el acto por el cual una parte encomienda a un procurador, la representacin de sus derechos en juicio 46. Facultades ordinarias: Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y normal la relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlas a su voluntad.
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47. Facultades mencin expresa. extraordinarias: Son aquellas que requieren de una
48. Partes: Todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto. 49. Terceros: Aquellas personas que sin ser partes directas en el juicio intervienen en el por tener un inters actual en su resultado. 50. Demandante es la parte que pide el reconocimiento o la declaracin de un Derecho, o bien aquel que formula una pretensin respecto de otra parte. 51. Demandado Esta es la parte contra quien se dirige la accin o se formula la pretensin, es aquel contra quien se pide algo. 52. Litis consortio inicial: La litis consortio inicial es aquella que nace con la iniciacin del juicio por interponerse la demanda por muchos demandantes contra muchos demandados, o por un actor contra varios demandados, o por muchos demandantes contra un demandado. 53. Litis consortio sucesiva: La litis consortio sucesiva es aquella que se forma posteriormente a la instauracin del proceso y a la notificacin de la demanda. 54. Litis consortio activa: Cuando hay una pluralidad de actores y un slo demandado. 55. Litis consortio pasiva: Cuando hay un slo actor y una pluralidad de demandados. 56. Litis consortio mixta: Cuando hay una pluralidad de actores y demandados. 57. Litis consortio facultativa o voluntaria: Es la que nace de la unin de varios colitigantes por su propia voluntad, libre y espontnea. 58. Litis consortio obligatoria o necesaria: Es la que nace cuando la ley exige que las partes acten conjuntamente. 59. Tercera: La intervencin de un tercero que se presenta en juicio, ya sea coadyuvando el derecho de alguno de ellos, ya deduciendo el suyo propio o con exclusin de los otros.
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60. Terceros: Son aquellas personas que no estn directamente vinculadas al conflicto promovido ante el rgano jurisdiccional, por tener un inters actual en sus resultados y sosteniendo posiciones armnicas o contradictorias con las de los sujetos directos. 61. Coadyuvantes: (o por va adhesiva) Son los que sin ser partes directas en el pleito, intervienen en l por tener un inters actual en sus resultados sosteniendo pretensiones armnicas con una de las partes directas. 62. Terceros excluyentes Son terceros excluyentes aquellos que concurren al juicio reclamando un derecho propio e incompatible con el que pretenden las partes principales. Se le llama tambin opositor. 63. Terceros independientes: Son terceros independientes los que sostienen un inters propio, independiente y autnomo del de las partes directas.
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Derecho Procesal I: Parte Funcional 2011 . Recopilacin de Apuntes/ Luis Pastorini Garcs Profesores: E.

Hernndez y Carlos Veloso

DERECHO PROCESAL FUNCIONAL

2. LA ACCIN PROCESAL CIVIL

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