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El menor de Edad como sujeto de Derecho en el ordenamiento jurdico Colombiano (ENSAYO)


POR: PAOLA ANDREA SANDOVAL R. UNIVERSIDAD DISTRITAL FRANCISCO JOS DE CALDAS MAESTRIA INV. SOCIAL INTERDISCIPLINARIA 2011-I

Desde la promulgacin de la Constitucin Poltica de 1991 el aparato estatal Colombiano ha propendido por la especial proteccin de nios, adolescentes y jvenes, a travs de una serie de producciones de orden generalmente normativo y eventualmente jurisprudencial; esfuerzo que, si bien es loable, ha resultado insuficiente empezando por el hecho de que a la fecha an no hay claridad conceptual sobre los sujetos destinatarios de los beneficios como tampoco una estructuracin real de las necesidades que dicho sector poblacional efectivamente tiene.

No hace ms de dos semanas el legislativo Colombiano aprob en los debates de rigor la reforma a la ley de infancia y adolescencia a travs de la cual se gravan las penas para los menores que incurran en determinadas conductas tpicas que han resultado ser las de mayor comisin en los ltimos aos. De alguna manera representantes y senadores consideran que es mediante la aplicacin de mecanismos sancionatorios que se har poltica preventiva, ignorando as que el derecho Penal y su funcin sancionatoria son por antonomasia la ultima ratio del ordenamiento jurdico independientemente del modelo estatal en que se encuentre, sin embargo en Colombia se le da un carcter principal.

El Constituyente del 91, manifest en el artculo 44 de la carta que los derechos de los Nios prevalecen respecto a los derechos de los dems 1acto seguido en el artculo 45 establece que el adolescente tiene Derecho a la proteccin y a la formacin

Artculo 44 Constitucin Poltica de Colombia 1991.

2 integral2 sin embargo, en ningn acpite de la norma determina quin es o qu criterios se establecen para la configuracin del sujeto destinatario de aquellos.

As las cosas, el objetivo del presente ensayo est enfocado a determinar

qu se

entiende como menor de edad sujeto de Derecho en el ordenamiento jurdico Colombiano?

Desde la perspectiva eminentemente normativa se encuentran definiciones respecto a la categora de menor de edad en diferentes leyes: El Cdigo Civil Colombiano encargado de regular las relaciones entre particulares asociados al Estado Colombiano- en el captulo V denominado DEFINICIONES DE VARIAS PALABRAS DE USO FRECUENTE EN LAS LEYES se encuentra el artculo 34 que reza de la siguiente manera: Llmase infante o nio, todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el que no ha cumplido catorce aos; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido veintin* aos3, y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

Por su parte, la ley 35 de 1997, por la cual se crea la ley de Juventud en su artculo 3 estipula: Juventud. Para los fines de participacin y derechos sociales de los que trata la presente ley, se entiende por joven la persona entre 14 y 26 aos de edad. Esta definicin no sustituye los lmites de edad establecidos en otras leyes para adolescentes y jvenes en las que se establecen garantas penales, sistemas de proteccin, responsabilidades civiles y derechos ciudadanos.

Finalmente la ley 1098 de 2006 mediante la cual se expide el Cdigo de infancia y adolescencia define en su artculo 3 los sujetos titulares de Derechos destinatarios de la norma as:
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Artculo 45. Constitucin Poltica de Colombia Modificado por la ley 27 de 1997 en la cual se establece la mayora de edad a los 18 aos.

Para todos los efectos de esta ley son sujetos titulares de derechos todas las personas menores de 18 aos. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 34 del Cdigo Civil, se entiende por nio o nia las personas entre los O y los 12 aos, y por adolescente las personas entre 12 y 18 aos de edad.

Es pertinente hacer hincapi en el rasgo comn de las definiciones normativas precitadas: todas establecen la minora de edad o la juventud como una situacin cronolgica o etaria ignorando que conceptos como el de infancia y principalmente las adolescencia son eminentemente Biolgicos, psicolgicos, culturales y sociales que obedecen a un estado intrnseco del sujeto en el cual est desarrollando su capacidad reflexiva y de decisin4.

Sin embargo, ha de entenderse que el ordenamiento jurdico no est compuesto exclusivamente por la produccin normativa -sobre todo si estamos hablando de un

modelo estatal como el Colombiano en donde la repblica unitaria nos impone la obediencia a leyes emitidas por el nico legislador- con ello en mente, se erige la necesidad de estudiar los pronunciamientos jurisprudenciales que respecto al menor como sujeto de Derecho se han hecho en Colombia.

El Jurisconsulto Constitucional ha procurado puntualizar la definicin partiendo de los conceptos de nio, adolescente y menor. Es as como en la sentencia C-092 de 2002 la Corte Constitucional ante la falta de unificacin y delimitacin clara respecto al concepto de menor sujeto de Derecho acoge los parmetros establecidos por la Convencin sobre los Derechos del nio ratificada para Colombia a travs de la ley 12 de 1991: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad."

Para la OMS, la adolescencia es el perodo comprendido entre los 10 y 19 aos y est comprendida dentro del perodo de la juventud -entre los 10 y los 24 aos-. La pubertad o adolescencia inicial es la primera fase, comienza normalmente a los 10 aos en las nias y a los 11 en los nios y llega hasta los 14-15 aos. La adolescencia media y tarda se extiende, hasta los 19 aos. A la adolescencia le sigue la juventud plena, desde los 20 aos a 24 aos

4 As las cosas, la Corte Constitucional concluye que el nio como sujeto destinatario de la proteccin constitucional especial se entender como aquella persona menor de 18 aos, criterio que es acogido en otras sentencias como la C-228 de 2008 y la C-170 de 2004.

De lo anterior se deprende que si bien hay una aparente claridad respecto al sujeto Destinatario de la norma no hay a la fecha una verdadera estructuracin epistemolgica del concepto de menor como persona, la jurisprudencia se limit a unificar los conceptos etarios emitidos por el legislador ms en procura de evitar una antinomia que de

realmente estructurar un discurso socio-jurdico que lleve a identificar realmente quin es el menor que requiere una legislacin especial y prevalente, esto sin contar que conforme a lo que se ha manifestado tampoco se han identificado las necesidades reales del sujeto en mencin, aspecto que se evidencia al hacer el anlisis sincrnico de la norma, pues efectivamente en Colombia la proteccin a los menores como poblacin vulnerable ha resultado insuficiente frente a los requerimientos efectivos de sta.

Requisito sine qua non para ostentar la calidad de sujeto de Derecho es el de ser reconocido como persona. Para el caso del menor siempre se estar hablando de una persona natural en el mundo jurdico, es decir, un individuo de la especie humana, lo que a su vez conlleva una capacidad de raciocinio, conclusin, aprendizaje y entendimiento de manera tal que puede crear su realidad y determinar sus acciones5.

Atendiendo entonces al precitado concepto de persona se entendera que el menor slo alcanzara la calidad de sujeto de Derecho cuando en l se concentraran las capacidades mencionadas previamente, mientras tanto los derechos que ostenta no seran ms que la extensin de los Derechos del adulto en la medida en que sus facultades se acerquen a las de stos.

Ignorar la capacidad individual de pensamiento del menor -an cuando en formacinsera desconocer su humanidad y en consecuencia su calidad de sujeto de Derecho. Cabe sealar entonces que se requerira evaluar determinadas facultades del menor para as establecer las necesidades de proteccin y sancin que tendra el sujeto, pudindose

Debe aclararse aqu que estas ltimas caractersticas corresponden a lo que sera el adulto como sujeto de Derecho.

5 desarrollar desde ah los Derechos de implementacin y reparacin requeridos para su condicin particular. Uno de los parmetros a evaluar sera la percepcin del riesgo6 que se entender como el proceso de Aprehensin psquica de los sucesos de la vida que acompaados de otras experiencias acadmicas y vivenciales dan un significado a un hecho nuevo; erigindose ste como el mecanismo que permitira establecer la capacidad de reflexin y crtica que tendra el menor.

Se da lugar entonces a un nuevo interrogante que abre paso a la investigacin que se pretende desarrollar dentro de la lnea Cmo podra estructurar la evaluacin de la percepcin socio jurdica del riesgo el concepto de menor sujeto de Derecho en el ordenamiento jurdico Colombiano?

En trminos generales la percepcin del riesgo es un evento de estructuracin socio-cultural,

interpretacin de los hechos o factores, ambientales, econmicos, sociales, polticos y psicolgicos enfocados al riesgo.

BIBLIOGRAFA

RESTREPO GONZALEZ, Diana Patricia. LA RESPONSABILIDAD PSICOLGICA DEL MENOR INFRACTOR. Editorial Leyer. Bogot D.C 2004. QUIROZ MONSALVO, Wilson. Formacin Integral Ley de Infancia y Adolescencia: Anlisis y Perspectivas. Universidad Nacional de Colombia. 2009 Ludwig Josef Johann Wittgenstein, Tractatus logico-philosophicus. 1921. Padilla Glvez, Jesus (2007). El laberinto del lenguaje. Ludwig Wittgenstein y la filosofa analtica. Cuenca: UCLM. ISBN 978-84-8427-510-7 VYGOTSKY, Lev. Teora del Constructivismo Social. FIERRO MENDEZ,Heliodoro. El argumento y la fundamentacin jurdica. Editorial Leyer. Bogot 2008. BATJIN, M.M, Esttica de la creacin Verbal. 1982. Noziglia Parga, Andrea Macarena. El menor como sujeto de proteccion en las normas sobre tuicion actualmente vigentes en Chile. Universidad de Talca (Chile). Escuela de Derecho.2007

FUENTES VIRTUALES

WWW.WIKIPEDIA.COM WWW.CNTV.ORG.CO WWW.CORTECONSTITUCIONAL.GOV.CO WWW.utalca.EDU.cl