Curso de Direito do Trabalho Professor Agostinho Zechin Aulas exibidas nos dias 03, 04, 05, 06 e 07 de novembro de 2008

DIREITO DO TRABALHO

PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO Princpios so enunciados genricos destinados a amparar o legislador e o intrprete. Ex.: Princpio da isonomia (art. 5, I, CF). Princpios especficos do direito do trabalho: O princpio da proteo ao trabalhador o principal e dele decorrem outros. Caracteriza-se pela interveno estatal nas relaes trabalhistas, colocando obstculos autonomia da vontade dos contratantes e criando normas mnimas que formam a base do contrato de trabalho. As partes podem, contudo, pactuar alm desse mnimo, mas nunca abaixo dele. O princpio protetor se concretiza em trs idias bsicas, na verdade, em trs outros princpios: Princpio in dubio pro operario ou in dubio pro misero Entre duas ou mais interpretaes viveis, o intrprete deve escolher a mais favorvel ao trabalhador. uma regra de hermenutica, e no um caso de lacuna da lei. Princpio da norma mais favorvel No se aplica, no direito do trabalho, a famosa pirmide kelseniana, que trata da hierarquia das normas jurdicas. Aqui, o pice da pirmide deve ser ocupado pela norma mais favorvel ao trabalhador (ex.: arts. 444 e 620 da CLT).

 Princpio da condio mais benfica Prevalecem as condies mais vantajosas para o trabalhador, no importa o momento em que foram ajustadas. Esse princpio pode ser encontrado de maneira concreta no art. 468 da CLT e smula 51 do TST, e tem, como fundamento, o direito adquirido. Ainda existem outros princpios enumerados pela maior parte dos autores: Princpio da primazia da realidade Em matria trabalhista, importa o que ocorre na prtica, mais do que os documentos demonstram. Segundo Pl Rodriguez, "significa que em caso de discordncia entre o que ocorre na prtica e o que surge de documentos e acordos se deve dar preferncia ao primeiro, isto , ao que sucede no terreno dos fatos" Princpio da irrenunciabilidade Irrenunciabilidade a impossibilidade jurdica de privar-se voluntariamente de uma ou mais vantagens concedidas pelo direito trabalhista em benefcio prprio. O "vcio de consentimento presumido" um argumento relevante para justificar o presente princpio. De fato, certas derrogaes so proibidas por se acreditar no serem livremente consentidas. Princpio da boa f Trata-se de um princpio jurdico fundamental, uma premissa de todo ordenamento jurdico. um ingrediente indispensvel para o cumprimento do direito, sem o qual, a maioria das normas jurdicas perde seu sentido e seu significado. Refere conduta da pessoa que considera cumprir realmente com seu dever. Pressupe honestidade, conscincia de no enganar, no prejudicar, no causar danos, no trapacear etc. A conscincia do agente aqui aquela exigida do homem mdio. um modo de agir, um estilo de conduta. Tal princpio ganha especial relevo nesse ramo do Direito, eis que o contrato de trabalho uma relao continuada, e no uma transao mercantil, um negcio circunstancial.

 Princpio da continuidade da relao de emprego Este princpio uma conseqncia de ser, o contrato de trabalho, um contrato de trato sucessivo ou de durao, diverso, por exemplo, de um contrato de compra e venda, em que a satisfao das prestaes pode se realizar em um s momento (contrato instantneo). A continuidade benfica para ambos os sujeitos do contrato: para o empregado porque lhe d segurana econmica; e, para o empregador, porque pode contar com a experincia daquela mo-de-obra. Campo de aplicao do direito do trabalho A que pessoas o Direito do Trabalho se aplica ? Essa a pergunta que deve ser feita quando o assunto o campo de aplicao do Direito do Trabalho. A resposta a seguinte: o Direito do Trabalho se aplica, em princpio, aos sujeitos do contrato de trabalho, empregado e empregador. Mas como definir, numa relao de trabalho, se existe ou no relao empregatcia? Devemos analisar se os requisitos da relao de emprego se encontram presentes no caso especfico. O assunto, contudo, complexo, haja vista as inmeras espcies de prestao de servios existentes. O trabalho subordinado apenas uma dessas espcies. Art. 3 da CLT: "Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio". Caractersticas do empregado: 1 - pessoa fsica; 2 - servio de natureza no eventual; 3 - sob dependncia e 4 - mediante salrio.

1 - Pessoa fsica: Uma pessoa jurdica no pode ser empregada; O contrato de prestao de servios entre duas pessoas jurdicas no contrato de trabalho. 2 - Natureza no eventual: Eventual - Considera-se eventual o servio que no est ligado atividade-fim da empresa e tem com caracterstica a curta durao do tempo de execuo. Para alguns, tal conceito est ligado continuidade. Ex.: tcnico contratado para reparar o equipamento de ar condicionado numa empresa de alimentos, realizar um servio eventual, tendo em vista os fins normais da empresa que o contratou. No eventual - aquele que exerce atividade permanente, tendo em vista os fins normais da empresa. No importa quantas vezes por semana trabalhe, se o trabalhador realizar atividade ligada atividade fim da empresa, e a ela seja subordinado, mesmo que trabalhe apenas uma vez na semana, j caracterizado o vnculo empregatcio. 3 -Sob dependncia: Subordinao do empregado ao empregador. o mais importante requisito da relao de emprego. 4 - Mediante salrio: Deve-se levar em considerao a pactuao do salrio, e, por bvio, no o seu efetivo recebimento. Diferentemente o trabalho humanitrio, que no recebe salrio. (Lei 9.608/98). Assim, a expresso "mediante salrio" utilizada para diferenciar os que trabalham por caridade, por inteno piedosa.

OUTROS TRABALHADORES AUTNOMO um empresrio modesto (prximo do eventual). independente no ajuste e na execuo de servio. Geralmente possui clientela mltipla. Ex.: Representante comercial de vendas. A diferena entre o trabalhador autnomo e o empregado de suma importncia, eis que aquele no protegido pelo direito do trabalho. A diferena marcante entre os dois, a subordinao, o trabalhador autnomo, como o prprio nome j diz, no subordinado. A subordinao que aqui se fala a jurdica, significando a situao contratual do trabalhador em decorrncia da qual est sujeito a receber ordens. JURISPRUDNCIA Configurao da relao de emprego Acrdo : 02990305399 Turma: 09 Data Julg.: 21/06/1999 Data Pub.: 06/07/1999 Processo : 02980312813 Relator: NARCISO FIGUEIROA JUNIOR Os requisitos necessrios para configurao da relao de emprego encontram-se previstos no Artigo 3, da CLT, quais sejam: onerosidade, pessoalidade, trabalho no eventual e a subordinao. Dentre estes, podemos afirmar que a subordinao jurdica o elemento primordial na medida em que a sua ausncia impossibilita o reconhecimento judicial do contrato de trabalho, ainda que presentes os demais requisitos. Acrdo : 19990469876 Turma: 08 Data Julg.: 30/08/1999 Data Pub.: 05/10/1999 Processo : 02980533224 Relator: WILMA NOGUEIRA DE ARAUJO VAZ DA SILVA

VNCULO EMPREGATCIO. PRINCPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE. O fato de o reclamante estar inscrito em registro de autnomos, cadastrado como autnomo no

INSS e receber por meio de RPAs constitui, apenas, aspecto formal que no gera presuno absoluta da feio civil do contrato, ainda mais quando se nota que se trata freqentemente de mero ardil com que procura o tomador de servios mascarar a verdadeira natureza da relao de emprego. Prevalece no Direito do Trabalho o princpio da primazia da realidade, "em razo do qual a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no correspondente realidade" (seguindo os ensinamentos de Arnaldo Sssekind, em Instituies de Direito do Trabalho - Vol.1 - 15a Edio - LTr pg. 136). Acrdo : 02980656946 Turma: 05 Data Julg.: 15/12/1998 Data Pub.: 15/01/1999 Processo : 02980403614 Relator: TANIA BIZARRO QUIRINO DE MORAIS AUTONOMO E EMPREGADO. DIFERENCIAO. A autonomia se caracteriza pela liberdade de ao de quem presta servios a outros, sem interferncias. A prestao de servios, na hiptese dos autos, estava sujeita a toda sorte de interferncias. Autnomo quem trabalha por contra prpria e o simples "nomen juris" de contratos que pretendem apenas mascarar o real vnculo empregatcio no tem qualquer eficcia jurdica. Acrdo : 02960495750 Turma: 07 Data Julg.: 30/09/1996 Data Pub.: 31/10/1996 Processo : 02950210656 Relator: BRAZ JOSE MOLLICA Descaracteriza-se o trabalho autnomo quando suas atividades confundem-se com o prprio objeto social da empresa, descrito em estatuto social. Acrdo : 02960441669 Turma: 05 Data Julg.: 03/09/1996 Data Pub.: 16/09/1996 Processo : 02950223049 Relator: FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA CONTRATO DE TRABALHO. MSICO. CANTOR. DUPLA MUSICAL - O trabalho artstico (msico instrumentista, cantor) peculiar das noites paulistanas e dos grandes centros no fazem parte do objetivo econmico do bar ou do restaurante onde o mister

artstico desenvolvido. O talento artstico poder at atrair clientela, mas o trabalho assim desenvolvido nunca far parte dos objetivos comerciais do estabelecimento. No existe a subordinao jurdica e nem a econmica o que desprestigia qualquer alento por parte do art. 3 da CLT. EMPREGADO DOMSTICO Lei 5.859/72 Art. 1 - Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou a famlia, no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei. Natureza contnua Duas correntes preponderantes: 1a Contnuo aquilo que no sofre interrupo, assim, trabalho contnuo significa trabalho dia a dia, sem interrupo, de segunda sexta-feira ou de segunda sbado. Caso no haja trabalho durante toda a semana, tratar-se-, a trabalhadora, de faxineira, diarista, eventual, autnoma, seja qual for a nomenclatura utilizada, mas no ser empregada. Acrdo : 19990371639 Turma: 06 Data Julg.: 20/07/1999 Data Pub.: 30/07/1999 Processo : 02980383419 Relator: FERNANDO ANTONIO SAMPAIO DA SILVA Domstico. Relao de Emprego. A continuidade da prestao de servios, prevista na Lei 5.859/72, art. 1, exige comparecimento durante a semana inteira, exceo da folga dominical. O comparecimento, em dois dias por semana, como diarista, no supre a exigncia legal, ainda que tenha ocorrido ao longo de vrios anos. A lei exige continuidade, o que diverso de habitualidade. Acrdo : 20000468376 Turma: 06 Data Julg.: 12/09/2000 Data Pub.: 15/09/2000 Processo : 20000427998 Relator: MARIA APARECIDA DUENHAS Empregado Domstico Diarista. No empregada domstica, nos termos da lei 5.859/72, a diarista que realiza trabalhos em residncia familiar em alguns dias da semana, sem a obrigatoriedade de comparecimento dirio.

2a O trabalho realizado em determinado(s) dia(s) da semana, desde que pr-ajustado, no perde a caracterstica de trabalho contnuo. Acrdo : 19990552056 Turma: 07 Data Julg.: 18/10/1999 Data Pub.: 12/11/1999 Processo : 02980470060 Relator: ROSA MARIA ZUCCARO DOMSTICA: trabalho em dias alternados; Domstica que trabalha duas ou trs vezes por semana, fazendo servios prprios de manuteno de uma residncia, empregada e no trabalhadora eventual, pois a habitualidade caracteriza-se prontamente, na medida em que seu trabalho desenvolvido em dias alternados, verificando-se uma intermitncia no labor, mas no uma descontinuidade; logo, estando plenamente caracterizada a habitualidade, subordinao, pagamento de salrio e pessoalidade, declara-se, sem muito esforo, o vnculo empregatcio. Acrdo : 20000474635 Turma: 03 Data Julg.: 12/09/2000 Data Pub.: 03/10/2000 Processo : 19990464548 Relator: SRGIO PINTO MARTINS Contrato de trabalho domstico. Caracterizao. A reclamada confessa que a autora comparecia apenas uma vez por semana. Esse aspecto irrelevante para desnaturar a relao de emprego, pois o advogado pode prestar uma vez por semana trabalho no sindicato e ser considerado empregado. o que ocorre com mdicos, que tm vrios empregos, s vezes trs por dia. O depoimento pessoal da reclamada indica que havia continuidade na prestao de servios, pois a autora trabalhou seis ou sete anos; recebia a reclamante R$ 30,00 por dia, indicando onerosidade na relao. Na contestao a reclamada afirma que a autora tinha horrio para trabalhar, das 8h30min s 17h30min, indicando subordinao. No existe dispositivo legal no sentido de que, para ser empregada domstica, preciso trabalhar duas ou trs vezes por semana na mesma casa. A empregada pode trabalhar apenas um dia por semana, como ocorre no caso dos autos, em dias certos, que estar configurado o vnculo de emprego. Obs.: H ainda os que sustentam que, caso o trabalhador domstico trabalhe 3 ou mais vezes por semana, j considerado empregado domstico. Trata-se de um marco (3 dias) no calcado em nenhum aspecto normativo. Porm, trata-se de entendimento de grande aceitao na jurisprudncia.

 Finalidade no lucrativa - diz respeito ao empregador, porque claro que o empregado trabalha com o fim de receber salrio, o que tecnicamente, alis, no lucro. Acrdo : 02980508157 Turma: 04 Data Julg.: 22/09/1998 Data Pub.: 02/10/1998 Processo : 02970386296 Relator: AFONSO ARTHUR NEVES BAPTISTA Trabalhador domstico: No empregado domstico e sim celetista, o trabalhador que se ativa em servios de faxina em imvel da reclamada, em que esta no reside e ainda, aufere lucros em decorrncia da locao. Pouco importa a funo que o trabalhador exera, se ele se enquadrar no art. 1 ele considerado domstico. "mbito residencial" no necessariamente onde o empregador reside (ex. caseiro de chcara de lazer, motorista, jardineiro etc). Acrdo : 02980531183 Turma: 08 Data Julg.: 28/09/1998 Data Pub.: 27/10/1998 Processo : 02970459170 Relator: WILMA NOGUEIRA DE ARAUJO VAZ DA SILVA Motorista - caracterizao como empregado domstico - possibilidade - no h incompatibilidade entre o exerccio da funo de motorista e o reconhecimento da condio de domstico, desde que os servios, de natureza contnua e finalidade claramente no lucrativa, tenham sido prestados a uma pessoa ou famlia, no mbito residencial desta. O Art. 7 da CFRB, em seu pargrafo nico, enumera os direitos do domstico: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. salrio mnimo (IV); irredutibilidade do salrio (VI); dcimo terceiro salrio (VIII); repouso semanal remunerado (XV); gozo de frias anuais, com pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal (XVII); licena gestante, de 120 dias (XVIII); licena paternidade (XIX); aviso prvio proporcional (XXI); aposentadoria (XXIV);

10. integrao previdncia social.

Em 13 de dezembro de 1999 foi editada a MP n 1.986, de 13 de dezembro de 1999, que dispe sobre a profisso de empregado domstico, para facultar o acesso ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS e ao seguro-desemprego. Convertida em Lei, acresceu-se, Lei 5859/72, os artigos 3-A; 6-A; 6-B; 6-C e 6-D. A MP foi regulamentada pelo Decreto n 3.361 de 10 de fevereiro de 2000. Recentemente, a Lei 11.324/06 acabou majorando a gama de direitos de tal classe trabalhadora. Agora: a) vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia. Tais utilidades no tm natureza salarial nem se incorporam remunerao para quaisquer efeitos. Podero ser descontadas as despesas com moradia apenas quando essa se referir a local diverso da residncia em que ocorrer a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes. b) O empregado domstico ter direito a frias anuais remuneradas de 30 (trinta) dias com, pelo menos, 1/3 (um tero) a mais que o salrio normal, aps cada perodo de 12 (doze) meses de trabalho, prestado mesma pessoa ou famlia. As frias de 30 dias (antes eram 20 dias teis) aplicam-se aos perodos aquisitivos iniciados aps 20/07/2006. c) vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto. d) Revogou-se a alnea a do art. 5 da Lei n 605, de 5 de janeiro de 1949, ou seja, a partir de agora, empregado domstico tambm faz jus ao descanso remunerado nos feriados.

Cuidados na hora de contratar trabalhador autnomo

Como o prprio nome define, autnomo sinnimo de independncia; relativa a um certo grau de liberdade, porm com limites. a pessoa fsica que exerce, habitualmente e por conta prpria, atividade profissional remunerada prestando servio de carter eventual a uma ou mais empresas, sem relao de emprego e assumindo o risco de sua atividade. Muitas das aes que tramitam pela Justia do Trabalho tm como pretenso o reconhecimento da existncia de vnculo empregatcio, nos mais diversos setores de atividade econmica, quando na realidade houve a prestao do servio autnomo, entretanto sem a adoo das medidas necessrias pela empresa. Contudo, muitos problemas podem ser resolvidos atravs da preveno, utilizandose, para tanto, da correta interpretao da legislao em vigor, do estudo cuidadoso da doutrina e do correto alcance das decises proferidas pelos tribunais trabalhistas. Dentre as vrias espcies de trabalhadores, o autnomo desenvolve sua atividade com mais liberdade e independncia. ele quem escolhe os tomadores de seu servio, assim como decide como e quando prestar, tendo liberdade, inclusive, para formar seus preos de acordo com as regras do mercado e a legislao vigente. Ele pode prestar seus servios a uma ou mais empresas concomitantemente, sem relao de emprego, por conta prpria e, ainda, com ou sem fins lucrativos. O empregado, por sua vez, se difere do autnomo, por estarem presentes os requisitos da no eventualidade, subordinao, exclusividade, remunerao ajustada e peridica (entre outros requisitos). Cumpre atentar para diferena fundamental entre autnomos e empregados, que a subordinao. O empregado totalmente subordinado jurdica e economicamente, alm de compor os requisitos da exclusividade e assiduidade, enquanto o autnomo independente. Portanto, o autnomo para se distinguir do empregado, tem de ser dono de si mesmo, no estando sob qualquer forma subordinado figura do empregador, tendo total liberdade para executar o seu trabalho durante o tempo que achar necessrio, podendo comear e parar a qualquer momento. Neste sentido, jamais pode ser cobrado do autnomo qualquer tipo de subordinao ou chefia pois ele "patro de si mesmo", inclusive ele no poder utilizar uniformes da empresa tomadora de seus servios, como os demais empregados se utilizam. Frise-se que o pagamento do autnomo deve ser realizado mediante RPA recibo de prestao do autnomo, deduzindo-se os valores dos recolhimentos tributrios a ele pertinentes. Outrossim, h que se verificar a possibilidade de prestao de servio autnomo condizente atividade desempenhada, pois esta dever necessariamente depender de qualificao especfica, tal qual os servios de pedreiro, pintor, encanador, eletricista, dentistas, etc. Os servios contratados, preferencialmente devem ser de curta durao, e no devem se operar de forma sucessiva e ininterrupta ad perpetuum, descaracterizando a permanncia do prestador na empresa, o que desde j refora a ausncia de exclusividade e dependncia econmica. Enfim, o procedimento utilizado pela empresa deve sobrepor-se s manipulaes dos seus eventuais destinatrios, com a adoo de medidas preventivas quando da contratao e superviso do trabalho autnomo prestado, esquivando-se de eventual reconhecimento de vnculo empregatcio conferido judicialmente, por descuidos cotidianamente realizados.
POR MARIANNE AMIRATI S MUNOZ