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Santiago, cuatro de febrero de dos mil once. I.

ANTECEDENTES: DEMANDA: Ante este Segundo Juzgado de Letras del Trabajo, Fernando Andrs Bravo Quintana, chfer, domiciliado en Avenida Grecia 3020-B dpto. 2, Pealoln; Carolina Andrea Basaure Orstica, arquitecto, domiciliada en Irarrzaval 1329 departamento 404, uoa; y Jorge Ignacio Rojas Belmar, Diseador, Mg. En Artes Grficas, domiciliado en Visviri 1360 dpto 83, Las Condes, deducen accin de tutela de derechos fundamentales, en contra de la Junta Nacional de Jardines Infantiles (en adelante, Junji), representada conforme artculo 4 del Cdigo del Trabajo, por doa Ximena Ossandn, ignoran segundo nombre y patronmico materno, domiciliada en Marchant Pereira 726, Providencia, Santiago, a quien por lo dems corresponde la representacin legal del servicio conforme artculo 10, inciso II letra a) de la ley 17.301. Refiere normas de competencia absoluta (inciso tercero del artculo 1 del Cdigo del Trabajo), expresamente declarada por la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Valparaso en causa T-26-2009, caratulada "Araya con Servicio de Salud", tramitada por la letrada que patrocina esta causa.

Cabe prevenir que los comparecientes, conjuntamente con Javiera Andrea Miranda Silva, Carolina Maria Espinoza Grau, Mauricio Andrs Olagnier Tijero que han accionado en la causa T- 313-2010 tramitada ante el Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, ingresaron a prestar servicios a la administracin pblica en labores estrictamente profesionales y tcnicas, en empleos permanentes, que no funciones polticas ni de exclusiva confianza, contratados en calidad de empleados pblicos a contrata segn se seala al primer otros, a cuyo tenor nos remitimos fin evitar reiteraciones inoficiosas, para cuyos efectos la Junta Nacional de Jardines infantiles dict sucesivos y continuos actos administrativos. En efecto: a) Fernando Andrs Bravo Quintana comenz a trabajar el 1 de enero de 2009, modalidad contrata, administrativo grado 20. Su contrato lo era para tareas cotidianas en Oficina de Partes, adems de reemplazar al chfer de Vicepresidencia. Su jefatura directa era la Vicepresidente Ejecutiva de ese entonces, Mara Estela Ortiz Rojas, adems del jefe de Oficina de partes Rubn Alchahuee. Su horario de trabajo era de 8:30 a 17:30 de lunes a jueves y de 8:30 a 16:30 los viernes, por su trabajo como chfer realizaba horas extras, y marcaba todos los das en forma biomtrica. Se descontaban de sus remuneraciones las cotizaciones en Isapre Mas Vida, que cuenta con un adicional por su hija, y AFP Cuprum, adems de

un seguro de bienestar por salud, ING, adems de un seguro que tena que pagar mensualmente para poder conducir autos fiscales. Sus calificaciones siempre fueron buenas, la ltima slo dos semanas antes de la notificacin de su despido, lo dejaba en lista 1. No se le instruy nunca una investigacin sumaria ni sumario administrativo. Sus remuneraciones mensuales ascendan a $ correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones. 473.781,

b) Carolina Andrea Basaure Orstica. Ingres a trabajar a Junji Novena Regin el 21 junio del 2008, hasta e! 21 de agosto del ao 2008 en calidad de contrato a "honorarios", luego ingres el mismo ao 2008 a la Junji Direccin Nacional, en calidad de "contrata". En la JUNJI Novena Regin fue contratada para disear jardines infantiles y en la Direccin Nacional para supervisar los diseos arquitectnicos que se elaboraban en regiones, asignndosele la II y la VI regin, tambin para trabajar en el diseo de jardines modulares que se subiran a un portal nacional de donde se podran bajar y emplazar en las regiones, el diseo interior y habilitacin de todas las modificaciones internas de las oficinas que constituan las dependencias de la JUNJI Direccin Nacional en Providencia, incluyendo la Central de Abastecimiento. El horario que cumpla era de 9:00 hrs. a 18.00 hrs., trabajando horas extras. El perodo que estuvo a honorarios no tuvo ningn tipo de beneficio previsional, Las 2 calificaciones que alcanz a tener estando a contrata fueron positivas con nota 7, ninguna anotacin de demrito y ninguna investigacin sumaria o sumario administrativo. Sus remuneraciones mensuales ascendan a $1.451.047, correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones. c) Jorge Ignacio Rojas Belmar. Trabaj en JUNJI desde el ao 2007. En su calidad de diseador grfico, era el asesor responsable del diseo, publicaciones, publicidad y comunicaciones de la Junta Nacional de Jardines Infantiles (JUNJI); responsable de la creacin de una nueva imagen corporativa y su aplicacin en los diversos soportes y materiales de difusin: responsable del desarrollo de diversas campaas para difundir distintos mbitos del quehacer de la organizacin; creacin de imagen y concepto visual de cada campaa, tratamiento publicitario de los mensajes clave y su aplicacin en distintas piezas grficas y avisos publicitarios en medios de comunicacin; diseador a cargo del rea editorial de JUNJI; desarrollo del diseo y diagramacin de diversas publicaciones (colecciones de libros, revistas institucionales, sets de mdulos tcnicos, newsletters, entre otras); responsable del diseo del material de difusin e imagen de la JUNJI para sus presentaciones en el extranjero; fotgrafo a cargo del registro de las

principales actividades y eventos oficiales y responsable de las imgenes fotogrficas para las publicaciones; diseador y fotgrafo para los proyectos editoriales de! Bicentenario, libros La Voluntad de Nacer y La Infancia en el Chile Republicano. Responsable directo: Marcelo Mendoza Prado. El horario de trabajo era desde las 08:30 hasta las 17:30 horas, de lunes a viernes y cumpla horas extraordinarias, todo bajo un, registro biomtrico. Fueron pagadas cotizaciones en la Isapre (Cruz Blanca) y en la AFP Habitat, adems de tener beneficios correspondientes a bienestar y capacitaciones. Fue calificado siempre en lista 1 y no le fue instruido sumario administrativo alguno ni efectuada anotacin de demrito. Su ltima remuneracin ascenda a $ 1.922.598, correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones mensuales. A Fernando Andrs Bravo Quintana el da 26 de Julio en forma verbal el director de Recursos Humanos, Emilio Valenzuela, le comunica que l y un grupo de personas no seguiran en la institucin, agregando que l no saba cunto demorara el proceso de toma de razn, en que se materializara el cese de sus funciones. Desde ese da y por unas dos semanas, el compareciente continu realizando sus funciones habituales slo en oficina de partes, pero parte de sus compaeros de trabajo y amigos dejaron de saludarlo o simplemente lo aislaban, lo que le ocasion tener que consultar un mdico, quien le otorg licencias sucesivas. La notificacin final fue el da mircoles 29, en la oficina de Emilio Valenzuela, donde se seala se hara efectiva a partir del da siguiente. No se le entreg explicacin ni justificacin alguna del despido, hasta la fecha. Sin embargo, la Sra Ximena Ossandn declar en la prensa que "olfateaba" inmediatamente a los operadores polticos, entre los que se encontraban algunos "administrativos", y en rigor, el nico administrativo al que se le ha puesto trmino al contrato es al compareciente. Carolina Andrea Basaure Orstica tom conocimiento en la tarde del 22 de julio que estaba en la lista de los despedidos, pues su jefe directo, Pedro Andrade, le seal que le haban solicitado su cargo. Ese mismo da, en la maana, la compareciente estaba presente cuando el constructor civil Fidel Silva y el constructor civil Alejandro Gmez conversaban acerca de cmo se iba a redistribuir la oficina, por lo que supuso ellos disponan desde antes de la informacin, y le qued an ms claro cuando al da siguiente se informa que Alejandro Gmez asumira como el nuevo director del departamento, asignado en este cargo por el seor Hernn Ortz, persona de gabinete de la Vicepresidente Ejecutiva y amigo personal de Alejandro Gmez.

A la vez, la constructora civil Digna Pinto, al momento de saber primero de otros despidos, abraz a una compaera de trabajo tambin arquitecto que no despidieron, para calmarla dicindole que "estuviera tranquila que ella no iba a salir1', por lo que no cabe duda los compaeros de trabajo saban de antemano quien sera despedido y quien no. A Digna Pinto luego le asignaron ei cargo de jefa de Infraestructura, cargo que ocupaba Pedro Andrade. Fue notificada personalmente de su desvinculacin por el jefe de personal Emilio Valenzuela, quien le entreg notificacin de toma de razn de la Contralora el da 30 de septiembre, fecha hasta la que prest servicios a JUNJI. Jorge Ignacio Rojas Belmar, con la partida de la ex vicepresidenta ejecutiva, Mara Estela Ortiz, y la consecuente qued sin equipo de trabajo, es as como los primeros meses de 2010 segua dependiendo de una Vcepresidencia Ejecutiva interina, sin una sola tarea asignada. En la inestabilidad de su situacin laboral y la desesperacin de no tener funciones ni tareas asignadas, elabor un proyecto de recoleccin, catastro y mantencin del patrimonio fotogrfico institucional, el que fue muy bien recibido, el que ms all de su aprobacin, no fue utilizado. Al llegar las autoridades y profesionales a cargo de la nueva administracin de la JUNJI, se le solicit desocupar la oficina en la que estaba trabajando y se lo traslad a una pequea oficina que usaba el guardia de seguridad en las dependencias del Departamento de Planificacin e Informtica. Dicha oficina deba compartirla con una periodista que haba sido trasladada a la Seccin de Estudios y Estadsticas de dicho departamento. Sin embargo, su traslado nunca fue oficial, no tena dependencia alguna, en lo concreto, no tena ni un punto de red para conectar su computador. Bajo este extraoficial traslado, se le solicit trabajar en el diseo y diagramacin de un documento de la Seccin de Estudios y Estadsticas, trabajo que realiz con el permanente temor de quedarse sin equipo, pues se le solicit, desde que fue trasladado, devolverlo para ser usado por una nueva diseadora. Constantemente se le estaba consultando por ei estado de avance de su trabajo, para que una vez terminado, fuere devuelto, y as aconteci. Una vez sin computador, se le inform que la nueva administracin haba determinado su traslado a la Direccin Regional Metropolitana. Nada ms se le inform, salvo que deba presentarse en dichas dependencias, donde sera puesto al tanto de sus nuevas responsabilidades, y cual no sera su sorpresa al serle informado que su nuevo trabajo era de "bodeguero", situacin denigrante, humillante en la que se coloc a un diseador con Magster en Artes Grficas, dejndolo a cargo de ordenar bodegas en la Direccin Regional Metropolitana, lo que naturalmente termin por enfermarlo de depresin severa, por la que an se encuentra en tratamiento. Se enter por terceros que haba sido despedido a partir del da 30 de septiembre, pues nunca le lleg notificacin al respecto, supuestamente con el fundamento que en su caso habra duplicidad de funciones.

Todos los comparecientes tienen como denominador comn que trabajaban en las dependencias de las oficinas centrales de Junji, ubicadas en Providencia, esto es, con contacto cotidiano y directo con la Vicepresidente Ejecutiva y los mximos directivos. A su vez, tienen en comn que una vez producidos los avisos verbales de trmino de contrato, el da 27 de Julio, en el diario La Tercera de circulacin nacional y digital aparecen publicadas declaraciones de la Vicepresidente Ejecutiva doa Ximena Ossandn, quien seala que el "operador poltico se olfatea inmediatamente", agregando que entre ellos se encontraban algunos administrativos, que no son personal con vocacin, el cual lleva 20 o 30 aos en la institucin. -.A su vez, en reportaje diario "La Nacin" del da 26 de julio -mismo da que fueron avisados del cese de funciones 3 de los comparecientes-, la Vicepresidente Ejecutiva seal que tiene la "sospecha que aqu hay operadores polticos porque los perfiles de ellos a veces no coinciden con los cargos", y agrega que "si una persona hace bien su trapajo se queda, pero si una persona no cumple con el perfil no se va a quedar", y los que no se quedaron finalmente son todos los comparecientes, quienes no slo hicieron bien su trabajo, sino que respondan al "perfil del cargo respectivo, con lo que resulta que los comparecientes han sido acusados pblica e ignominiosamente, prcticamente de manera nominal, de operadores polticos, y ese es el motivo real del cese de sus contrataciones

Fuere que se estime la relacin contractual estaba regida por la ley 18.834 o amparada por la presuncin del artculo 8 inciso primero del Cdigo del Trabajo, las conductas lesivas han tenido lugar estando vigente la vinculacin contractual con la Junta Nacional de Jardines Infantiles, con ocasin del trmino de las mismas conforme lo describen los artculo 485 en relacin al. 489 del Cdigo del Trabajo, teniendo como sujetos activos a los mximos directivos y jefaturas de dicho servicio pblico, en particular doa Ximena Ossandn. Ya sea que se estime que los comparecientes eran efectivamente funcionarios a contrata segn la ley 18.834, o trabajadores amparados por la presuncin del artculo 8 inciso I del Cdigo del Trabajo, la vulneracin que denunciamos se ha producido por ejercicio del empleador -el servicio pblico JUNJI- de !a facultad de poner trmino a la relacin contractual, en consecuencia, no cabe duda alguna las conductas se enmarcan dentro del mbito de organizacin y direccin de la Junta Nacional de Jardines Infantiles. Nuestro sistema normativo, agrega, ha configurado un tratamiento que se encuentra en consonancia con las normas internacionales a las cuales nuestro pas debe obligado cumplimiento, en particular a lo prevenido en el Convenio 111 sobre la discriminacin en el empleo y ocupacin, de 1958, de la OIT, y la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo, adoptada en 1998, instrumento ste: que

considera el derecho a la no discriminacin como un derecho fundamental. Al efecto, es dable considerar que el derecho constitucional de la no discriminacin se ampara en el artculo 19 N 16, de la Carta Fundamental en su inciso tercero, cuando dispone que "se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio, de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos". El derecho a la no discriminacin ha sido desarrollado con mayor amplitud en el artculo 2 o del Cdigo del Trabajo, especficamente en sus incisos II, III y IV, reseando, en el inciso NI un conjunto de motivaciones (raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social) que dado su potencial lesivo a la condicin humana constituyen discriminaciones vedadas, motivaciones que, en todo caso, no pueden agotarse en una formulacin cerrada, lo que se deriva del texto del mismo artculo 2 del Cdigo del Trabajo, por lo que fuera de los casos contemplados por la misma norma no resulta lcita -discriminatoria- la diferenciaciones que no se mencionan expresamente, de ah que la virtualidad protectora del derecho a la no discriminacin comprende la nocin de discriminacin indirecta, comportamientos formal y aparentemente neutros, no discriminatorios (conductas que utilizan como criterios diferenciadores aquellos permitidos por los ordenamientos jurdicos, para el puesto de trabajo), pero de los que igualmente se derivan diferencias de trato en razn de la situaciones dismiles en las que pueden encontrarse los sujetos pertenecientes a un cierto colectivo en relacin a otro, produciendo un resultado desventajoso para unos y para otros no. A su vez, la discriminacin supone la identificacin del afectado no slo como diferente, sino como inferior y sometido, por lo que la igualdad de trato o paridad forma parte del contenido esencial del derecho, siendo relevante en el acto discriminatorio el resultado, en cuanto conforma una situacin objetiva de discriminacin, y en el caso, los comparecientes han sufrido un trato distinto respecto de otros trabajadores que se encontraban en idntica situacin laboral, cuyo resultado objetivo es la diferencia de trato en razn de la situaciones dismiles en las que se encuentran en relacin a sus pares, produciendo un resultado desventajoso (despido) para unos -los demandantes-y para otros no -aquellos que continan prestando labores. Adems del resultado objetivamente diferenciado tratndose de la discriminacin indirecta -no expresamente prevista en el artculo 2 del Cdigo del Trabajo- es necesario atender al elemento proporcionalidad o razonabilidad de la conducta, que en el caso es doblemente exigido, pues cuando el empleador es a Administracin del Estado, como no menos relevante es la circunstancia que slo puede realizar lo que la ley le permite conforme artculo 7 de la Ley Fundamental, pudiendo actuar discrecionalmente, mas no arbitrariamente, precisamente cmo lo ha hecho Junji. En efecto, como consideracin previa, debemos precisar que la relacin funcionara de los empleados de Junji se regula por la ley 18.834, por mandato del artculo 1 de esta ley, que en su artculo 3 letra a) establece que cargo pblico es aquel que se contempla en las plantas o como "empleos a

contrata" en las instituciones que indica. De la esencia de un empleo a contrata son: Su transitoriedad. Segn lo disponen los artculo 3 letra c), 10 y 153 de la ley 18.8.34; siendo la regla general de duracin un ao, entre e 01 de enero y el 31 de diciembre de cada ao y Para funciones propias del servicio. Segn lo dispone el artculo 2 en relacin al artculo 3 letra a) de la ley 18.834, que en el caso dicen relacin con las competencias y objeto legal fijado a JUNJI por la ley 17.301, debiendo las restantes funciones que no son propias del servicio procurarse por el sector privado (para ello est el mercado pblico y compra de bienes y servicios a los privados por parte de la administracin, ley 18.886). Sin embargo, en la realidad estos empleos no son transitorios, sino permanentes y estables, y en algunos casos tampoco lo son para funciones propias del servicio, siendo la propia Administracin de! Estado, en el caso JUNJI, la que sucesivamente ha infringido su propia legislacin estatutaria, va por la que se elude el derecho a la carrera funcionara que garantiza a los funcionarios de planta el art. 38 inciso l de la Constitucin Poltica y la ley 18.834, quienes conforme a esta legislacin estatutaria no pueden serlo en un nmero inferior ai 80% en cada servicio, pero en la realidad no es as, sino que en porcentajes superiores al 50% es contratado personal bajo la modalidad de contratas, adems de a honorarios, en empleos permanentes y continuos y, como en el caso de los comparecientes, funcionarios a contrata para funciones que no son las propias del servicio, para cuyos efectos dicta sucesiva y continuamente, ao tras ao, actos administrativos de prrrogas de los contratos a las mismas personas, con el agregado de la clusula ilegal "mientras sean necesarios sus servicios" con la que pueden terminarlos incluso con anterioridad al 31 de diciembre, empleados que en tal porcentaje quedan sujetos a la decisin caprichosa de ponerles trmino en cualquier momento, privados de derechos laborales y sociales, vicio que se arrastra por dcadas. No explica la ilegalidad la circunstancia que anualmente la Ley de Presupuestos de la Nacin considere en el tem y glosa presupuestaria del respectivo servicio, fondos para contratar persona! bajo la modalidad de contratas excediendo el porcentaje del 20% permitido por la ley 18.834, y adems personal a honorarios, pues la autorizacin legal Jo es para contrataciones de esta naturaleza jurdica, pero en la realidad no lo son laspegonas contratadas sin reunir las exigencias que establecen el artculo 10 de la ley 18(834, por lo que la infraccin es doblemente ilegal. Este artificio ha ocasionado un claro perjuicio no slo a los trabajadores de la administracin del estado, por lo dicho, sino a toda la ciudadana, porque es obligacin de aquellos denunciar los hechos irregulares que tomen conocimiento en ejercicio de sus funciones, as como representar a la jefatura las rdenes ilegales, pero en la realidad, como el empleo es permanente y estable, el trabajador teme naturalmente perderlo, sabiendo que su contratacin es precaria, por lo que ni denuncia ni representa las ilegalidades. Esta opcin en que la propia administracin coloca a sus trabajadores, o denunciar el acto irregular o conservar el empleo, no tiene justificacin tica alguna, menos jurdica.

Cabe considerar que no es justificacin alguna las eventuales reducciones presupuestarias que hubiere decidido la administracin en razn de su poltica de gestin (cuestin que es de mrito y no es materia de discusin) o reestructuraciones administrativas, pues los cargos que ocupaban despedidos, no han sido suprimidos, por lo que mal puede apelarse a que no existe necesidad de la funcin y, a la vez que no existira financiamiento de esta dotacin, por cuanto realizaban funciones que se incluyen en la respectiva partida presupuestaria que corresponde ai personal de cada servicio, es decir, su financiamiento anual est garantizado por la ley de presupuesto, que cada ao, despus de una exhaustiva revisin por parte del Congreso Nacional, es aprobada como ley de la Repblica, entonces, los fundamentos de ias contrataciones y permanencia en JUNJI estn dados por las necesidades del servicio de cumplir con sus metas y objetivos institucionales. Por ltimo, an en el evento que efectivamente hubiere una necesidad del servicio -que no la hay segn se ha dicho-, de ejecutarse, no puede serlo arbitraria ni injustificada desde la perspectiva del sujeto trabajador, en otros trminos, carece de razonabilidad, de proporcionalidad, la seleccin de trabajadores al azar o por capricho para-; los efectos de aplicar la decisin, cuyo resultado inevitable es el que se ha producido respecto de los comparecientes.

El termino de los contratos sin motivacin, las fechas de las comunicaciones verbales que seran despedidos, las declaraciones efectuadas por doa Ximena Ossandn al diario La Tercera 48 horas despus de informar de ello a algunos de los comparecientes, las declaraciones realizadas al diario La Nacin y dems antecedentes indicados precedentemente, desprenden indicios suficientes e inequvocos que, en la especie, se ha vulnerado la garanta de no discriminacin, que hacen del todo procedente lo dispuesto en el artculo 493 del Cdigo del Trabajo, en cuyo mrito en los supuestos de vulneracin de derechos fundamentales para que opere el desplazamiento al demandado del onus probandi ha de acreditarse la existencia de indicios que generen una razonable sospecha, apariencia o presuncin a favor de semejante alegato, asumiendo el demandado la carga de probar que los hechos motivadores de su decisin son legtimos o, aun sin justificar su licitud, se presentan razonablemente ajenos a todo mvil atentatorio de derechos fundamentales. Pide que se declare que el despido de los comparecientes es vulneratorio de la garanta de no discriminacin. Como medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a obtener la reparacin de las consecuencias derivadas de la vulneracin de derechos, bajo apercibimiento del artculo 492 del Cdigo del Trabajo, ordenar el pago de las indemnizacin sustitutiva del aviso previo conforme lo dispuesto, por aos de servicios, feriado proporcional, por aos de servicios , por las sumas que indica; recargo

de 50% por despido carente de causal, y la indemnizacin de 11 remuneraciones del artculo 489 del Cdigo del Trabajo, ms las medidas pertinentes que se estimen pertinentes para reparar el acto lesivo, adems del pago de las costas de la causa. De manera subsidiaria, conforme artculo 8 del Cdigo del Trabajo pide que se declare que el vnculo habido entre los comparecientes y Junji es un hecho que reviste las caractersticas materiales de un contrato de trabajo, y el despido lo ha sido carente de causa legal respecto de los comparecientes Fernando Andrs Bravo Quintana, Carolina Andrea Basaure Orstica. Jorge Ignacio Rojas Belmar conforme lo dispuesto en el artculo 168 inciso l letra b) del Cdigo del Trabajo, y se les adeudan, en consecuencia, las siguientes prestaciones: Por concepto de indemnizacin sustitutiva del aviso previo conforme lo dispuesto en el artculo 168 inciso l en relacin al artculo 162 inciso IV del Cdigo del Trabajo, las siguientes sumas en cada caso o la que Vs. o estime pertinente conforme mrito de autos: Fernando Andrs Bravo Quintana $ 473.781, Carolina Andrea Basaure Orstica $1.451.047, Jorge Ignacio Rojas Belmar $ 1.922.598. Por concepto de indemnizacin por aos de servicio segn lo dispone el art. 168 inciso I en relacin armnica con el artculo 163 inciso II y 172 del Cdigo de! Trabajo, las siguientes sumas en cada o la que Vs. o estime pertinente conforme mrito de autos: Fernando Andrs Bravo Quintana $ 947.562, Carolina, Andrea Basaure Orstica $ 2.902.094, Jorge Ignacio Rojas Belmar $ 7.690.392. El feriado proporcional que se me adeudaba al momento del despido conforme lo dispone el artculo 73 del Cdigo del Trabajo. Un n recargo de 50% por haber ejercido un despido carente de causa legal conforme lo dispone el art. 168 inciso I letra b) del Cdigo del Trabajo. Todo con las actualizaciones de los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo.

Seala que conforme principio de "supremaca de la realidad' que impera en materia laboral, en la prctica, en los hechos, la materialidad de los servicios prestados revisten las caractersticas de una relacin laboral, pues Fernando Andrs Bravo Quintana, Carolina Andrea Basaure Orstica. Jorge Ignacio Rojas Belmar cumplieron siempre y permanentemente con todas las

obligaciones derivadas de su relacin contractual con la demandada, esto es, acataron sus instrucciones, bajo subordinacin y dependencia, trabajando muchas veces sobre el horario de trmino de la jornada pactada, relacin laboral que cumpli con todos los requisitos de la esencia de la misma, un empleador y un trabajador, subordinacin y dependencia, una remuneracin, continua y permanentemente, por lo que procede la aplicacin de la presuncin contemplada en el artculo 8o inciso 1o del Cdigo del Trabajo, como asimismo, la presuncin contenida en el inciso IV del artculo 9 del mismo cuerpo legal. En efecto, en el caso de las sucesivas contrataciones de Fernando Andrs Bravo Quintana, Carolina Andrea Basaure Orstica. Jorge Ignacio Rojas Belmar se ha infringido la Constitucin y las normas estatutarias sealadas porque la naturaleza de las contrataciones a contrata conforme a la ley 18.834 es para empleos transitorios, segn lo seala el artculo 3 letra c) lo que se confirma a la luz de lo sealado en el artculo 10 al prescribir que cesarn por el solo ministerio de la ley el 31 de diciembre de cada ao, esto es, el lapso de duracin de un empleo a contrata es por esencia de un ao. Si bien puede pactarse la prrroga de dichas contrataciones, siempre debe serlo para un empleo transitorio, no pudiendo entenderse que tales son los propios del cumplimiento del objeto legal del respectivo servicio o de los programas de gobierno, pues la ejecucin de los mismos es una de las maneras como los rganos de la administracin ejecutan funciones que les son propias. Adems, la contratacin en calidad de contrata que autoriza el artculo 10 de la ley 18.834 en relacin al artculo 3 letras a), b) y c) de la misma legislacin estatutaria, es autorizada slo para funciones propias del servicio, en la especie, ellas no son otras que las que se encuentran dentro del objeto legal de JUNJI que al efecto le fija la ley 17.301 en su artculo 1 en relacin al artculo 3 de la misma legislacin. Sin embargo, los comparecientes fueron contratados en la realidad en calidad de contratas para labores que no son accidentales sino permanentes, y que adems no son las propias del servicio, segn lo hemos sealado a lo principal, debiendo haberse procurado la prestacin de sus servicios por el sector privado, y as lo revela la materialidad de los servicios prestados, va por a que, de paso, se ha infringido el artculo 19 N 18 inciso li y III de la Ley Fundamental, el derecho a percibir las prestaciones de seguridad social (subsidio de cesanta). Las circunstancias sealadas, nos permiten concluir sin lugar a dudas que la Junta Nacional de Jardines Infantiles ha dictado actos administrativos viciados de legalidad contrariando el mandato constitucional de los artculo 6 y 7, siendo dichos actos y las sucesivas contrataciones que ellos contienen de Fernando Andrs Bravo Quintana, Carolina Andrea Basaure Orstica. Jorge Ignacio Rojas Belmar nulos, de nulidad de derecho pblico, y por tanto nulo el trmino de contrato fundado en ios mismos, pues ni an a pretexto de carecer de empleados de planta necesarios para realizar sus funciones, JUNJI pudo generar actos administrativos que vulneraran las disposiciones de la ley 18.834 y las garantas del art. 19 de la Carta Fundamental sealadas.

Ahora bien, habiendo en realidad existido un mero hecho, no es posible asimilarlo a ninguna de las otras categoras de contrato sealadas en el mismo cuerpo estatutario, en razn que las. plantas slo pueden ser fijadas a travs de decretos con fuerza de ley, siendo de la esencia de las mismas su carcter permanente en razn de la carrera funcionaria segn lo establecen los artculo 3 letra b), 6 y 17 de la ley 18.834 en relacin a lo dispuesto en el 38 inciso I de a Constitucin Poltica, esto es, el funcionario de planta ingresa a la administracin y en razn de la carrera funcionara debiera terminar su vnculo al jubilarse, salvedad operen otras de las causales de cese del artculo 146 de la referida legislacin estatutaria. En el caso de los comparecientes, su vnculo real careca de carrera funcionara, elemento esencial para tipificar el contrato de planta. Menos an pueden asimilarse a cargos a honorarios pues por esencia estos son para funciones no habituales o accidentales que no son las propias del servicio, conforme art. 3 letras a) y c) en relacin il artculo 11 de la ley 18.834. El hecho material habido, entonces, slo es asimilable en razn de sus caractersticas a un contrato de trabajo, operando la presuncin del art. 8 inciso I del Cdigo del Trabajo, bastando para tales efectos acreditar los supuestos fcticos, pues es la ley la que otorga esta consecuencia jurdica, sin perjuicio de lo cual se solicita expresamente se declare, an no siendo en rigor necesario. A su vez, para los efectos sealados en los numerales precedentes, el Juez de Letras del Trabajo es plenamente competente para desconocerle toda eficacia jurdica a los actos administrativos viciados de legalidad y aplicar derechamente la legislacin del caso, que es estrictamente laboral conforme cosa pedida, figura que se conoce en doctrina administrativa como excepcin de ilegitimidad. CONTESTACIN DE LA DEMANDA: La demandada, representada por el Consejo de Defensa del Estado pide el rechazo de la accin, con costas. Controvierte en forma expresa, material y sustancial todos y cada uno de los hechos narrados por los actores en la forma en que stos han sido desarrollados, como tambin y especialmente las consecuencias de derecho que se extraeran de dichos sucesos a partir de las reflexiones elaboradas en la demanda las que ciertamente esta defensa no comparte en ningn punto. Adems, y de conformidad con lo prescrito por el artculo 493 del Cdigo del Trabajo, debe manifestarse que de los hechos narrados en la demanda no existe el ms mnimo indicio de vulneracin de derechos fundamentales de los actores por lo que no procede de manera alguna que la carga o peso de la prueba sea invertida, Alega improcedencia de aplicar el procedimiento de tutela laboral porque los demandantes se desempeaban para la demandada como funcionarios "a contrata" cuyas caractersticas se encuentran regladas en el artculo 3 de la Ley 18.834 y caracterizadas como aquellos empleos de carcter transitorio que se consultan en la dotacin de una institucin. Por otro lado, el artculo 1 de la Ley

18.834 en relacin con el artculo 1 del Cdigo del Trabajo, permiten concluir, sin asomo de duda alguno, que el Cdigo del Trabajo. Porque adems, no se han vulnerado derechos fundamentales de los demandantes ni tampoco han existido actos discriminatorios como lo sugiere la parte demandante. Sin perjuicio de lo antes expresado, debe manifestarse con total nfasis que en la terminacin de las respectivas vinculaciones 'a contrata" de todos y cada uno de los actores, no ha existido ninguna vulneracin de derechos fundamentales como tampoco actos de discriminacin como lo pretende la demanda, ya que simplemente en el trmino de los empleos 'a contrata' se ha invocado por el ente demandado el artculo 10 de la Ley 18.834 en relacin con lo prescrito en las respectivas resoluciones exentas que nombraron y posteriormente prorrogaron los empleos a contrata de cada uno de los actores, reiterando la exclusin de los funcionarios pblicos del procedimiento de tutela, la que no constituye una discriminacin en la esfera de proteccin de los derechos fundamentales, por la simple razn que ellos se encuentran resguardados travs de la normativa especial sealada en su Propio Estatuto /artculo. 2 de la ley 20.005, facultad de recurrir a la Contralora General de la Repblica, conforme al procedimiento del artculo 160 del Estatuto Administrativo, el que seala que: tos funcionarios tendrn derecho a reclamar ante la Contralora General de la Repblica cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los derechos que les confiere el presente Estatuto". Cita otras normas en apoyo de esta lnea de defensa. Por otro lado, tampoco es aplicable al caso de la demanda de autos lo dispuesto en la letra e) del artculo 420 citado, que dispone, que es de competencia de los Tribunales del Trabajo las 'reclamaciones que procedan contra las resoluciones dictadas por autoridades administrativas en materias laborales". Es decir, estas normas se refieren a las reclamaciones que procedan, esto es, a las concedidas por una ley y, en la especie, no hay ninguna ley que conceda la reclamacin de los demandantes. Por ltimo, tampoco es aplicable en la especie lo dispuesto en la letra g) del articulo 420 en comento, que se refiere a aquellas materias que las leyes entreguen a juzgados de letras de competencia laboral, pues para la expuesta en la demanda de autos no hay ley que la entregue a la competencia de un Tribunal del Trabajo. Lo anterior es an ms concluyente, si se recuerda que la competencia de loa Juzgados de Letras del Trabajo es de excepcin, por lo que el artculo 420 ha de interpretaras restrictivamente, evitando su aplicacin a casos que estn fuera de sus trminos, en virtud de otros preceptos que restringen su contenido, como es el caso del artculo 10 del Cdigo del Trabajo, ya mencionado, que impide la aplicacin de sus normas y la de sus leyes complementadas a los funcionados de la Administracin del Estado. No se advierte que haya en parte alguna del ordenamiento jurdico, disposicin legal que permita concluir que el caso expuesto en la demanda pueda ser conocido a travs de un procedimiento de 'tutela laborar. En consecuencia, la accin de tutela laboral entablada en autos, es una va judicial que no puede aplicarse a los demandantes, cuya relacin laboral administrativa con la Administracin del Estado estuvo regida por las normas estatutarias del sector pblico.

En efecto contina- la parte demandante Bravo Quintana, Basaure Orstica y Rojas Belmar- accionan en su calidad de ex funcionarios a contrata. Por consiguiente, la cesacin de los servicios de los actores se rigi, por el Estatuto Administrativo, en particular, su artculo 10. A mayor abundamiento, el rgimen de trmino de servicios del Cdigo del Trabajo, es un sistema del todo distinto, en lo sustantivo y procedimental, a aquel aplicable a los funcionarios pblicos y a las personas que prestan servicios para la Administracin bajo la modalidad de contrata, ya que tiene causales propias de trmino del contrato de trabajo -articulo 159, 160 y 161 del Cdigo del Trabajo- distintas a las causales de cesacin de servicios del Estatuto Administrativo, contempladas en el Titulo VI de la Ley 18.834 tratndose de funcionarios pblicos. Por ello, la causal que se encuadra en el artculo 10 del referido Estatuto, segn la cual los empleos a contrata durarn, como mximo, hasta el 31 de diciembre de cada ao, no se contempla en el Cdigo del Trabajo. Al efecto -agrega- debe sealarse que las causales del Cdigo del Trabajo y del Estatuto Administrativo no cabe homologadas ni confundirlas, porque son institutos diametralmente distintos. No cabe en derecho adicionar a la demandante un segundo rgimen de trmino de funciones, ya que ste ira en contra del sistema jurdico instituido para el sector pblico, lo que se agrava si se considera que la accin de autos aplica uno de los elementos constitutivos del rgimen de terminacin de servicios del Cdigo del Trabajo, como es el reclamo judicial de indemnizacin, ejercido al alero de las normas de "Terminacin del Contrato de Trabajo y Estabilidad en el Empleo", contempladas en el Titulo V del Libro I del referido Cdigo. En suma, de acuerdo con el artculo 1 del Cdigo del Trabajo, sus disposiciones no se aplican a los funcionarios de la Administracin del Estado, por lo que al tenor del artculo 420 del Cdigo del Trabajo el Tribunal de S.S. no solo es Incompetente para conocer de denuncias o demanda de funcionarios pblicos en contra de la Administracin del Estado, sino que adems y en el caso que el Tribunal estimase que es competente para conocer de este asunto- el procedimiento de tutela laboral no resulta aplicable dada la naturaleza jurdica del vinculo que unta a los actores con la demandada. Plantea generalidades en torno a la terminacin de empleos a contrataPor otro lado, aade, las referidas resoluciones absolutamente ajustadas a derecho en la forma y en el fondo- no aseguraron de manera alguna una situacin de invariabilidad a su relacin jurdica "a contrata" hasta el 31 de diciembre de 2010. El ordenamiento Jurdico reconoce a la autoridad y no por ello cae en la ilegalidad, desproporcin o arbitrariedad- la atribucin de poner trmino a la contrata en el caso que no se requiera contar con los servicios del respectivo funcionario. Dicho en otros trminos, la actuacin de la parte demandada no es Ilegal ni desproporcionada, puesto que las resoluciones que prorrogan las contratas de los actores indica que tal aumento de plazo lo es hasta el 31 de diciembre de 2010 o mientras sean necesarios sus servicios. Como se ver ms adelante, las resoluciones fueron dictadas y firmadas por la autoridad competente, fueron tomadas razn por la Contralora General de la Repblica, por lo que de acuerdo con la propia Constitucin Poltica de la

Repblica y de conformidad con lo prescrito por los artculos 98 y 99 de la Carta Fundamental, los actos se ajustan al ordenamiento jurdico y gozan de la correspondiente presuncin de legalidad. Cita jurisprudencia administrativa y jurisdiccional en apoyo de sus razones. Estas caractersticas evidentes, obvias y absolutamente apreciables con una simple lectura del texto legal, son desconocidas por los actores quienes de un modo absolutamente impropio desatienden el Estatuto Administrativo y citan normas del Cdigo del Trabajo -improcedentes e inaplicables en la especie- para sealar que se est en presencia de un despido y que este 'despido' es discriminatorio, construyendo una situacin Jurdica enteramente artificial. Cabe citar los dictmenes N 42.239 de 6 de Noviembre de 2000 y N 11.393 de 27 de marzo de 2002 de la Contralora General de la Repblica, que Indican: "...los contratos de profesional a contrate tienen una duracin mxime hasta el 31 de diciembre de cada ao, sin desmedro de que pueda ponrselos trmino en una poca diferente cuando sta se Indica expresamente en aquellos o bien se seala en los mismos que la relacin laboral persiste mientras sean necesarios los servicios del empleado." Se refiere a los aspectos especficos de la terminacin de los empleos a contrata respecto de cada uno de los actores. En su libelo los actores exponen circunstanciadamente acerca de la fecha de ingreso a esta Junta Nacional de Jardines Infantiles, debiendo precisarse eso sigue el ao 2010 se dispuso una nueva contrata respecto de cada uno de los actores y no una renovacin de la anterior. a) Don Fernando Andrs Bravo Quintana, comenz a trabajar en la Junta Nacional de Jardines Infantiles el 01 de enero del ao 2009, en calidad de contrata, administrativo, grado 20. Su contrato lo era para tareas cotidianas en Oficina de Partes, adems de reemplazar al chofer de Vicepresidencia (lunes en la maana y viernes en las tardes) Su jefatura directa era la Vicepresidenta Ejecutiva de entonces, Maa Estela Ortiz Rojas, adems del jefe de Oficina de Partes Rubn Alchahuee. Su horario de trabajo era de 08:30 a 17:30 hrs. de lunes a jueves y de 08.30 a 18:30 hrs. los das viernes. Por su trabajo de chofer realizaba horas extraordinarias. El control horario era a travs de registro biomtrico. Asimismo, sealan que en materia de beneficios provisionales se le descontaba de sus remuneraciones las cotizaciones en isapre Mas Vida, que cuenta con un adicional por su hija, y AFP Cuprum, un seguro de bienestar por salud ING, adems de un seguro que tenla que pagar mensualmente para conducir autos fiscales. Finalmente sealan que sus calificaciones siempre fueron buenas, -la ltima solo dos semana antes de la notificacin de su despido-, y en lista 1, nunca le fue instruido investigacin sumada ni sumarlo administrativo, ascendiendo sus remuneraciones a $ 473.781, correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones. En cuanto a la eventual vulneracin de Derechos Fundamentales a su respecto, describen en el punto 8 de lo principal, que el da 28 de julio en forma verbal el director de recursos humanos, Emilio Valenzuela, le comunic que l y un grupo de personas no seguiran en la institucin, agregando que l no

saba cuanto demorarla el proceso de toma de razn, en que se materializara el cese de funciones. Indican que ese da y por unas dos semanas, el compareciente continu realizando sus funciones habituales slo en oficina de partes, pero parte de sus compaeros de trabajo y amigos dejaron de saludarlo o simplemente lo aislaban, lo que le ocasion tener que consultar un mdico, quien le otorg licencias sucesivas. La notificacin final fue ese da mircoles, en la oficina de Emilio Valenzuela, donde se seala se hara efectiva a partir del da siguiente. Agregan que no se le entreg explicacin ni justificacin alguna del despido, hasta la fecha. Sin embargo, la seora Ximena Ossandn declar en la prensa que olfateaba inmediatamente a los operadores polticos, entre los que se encontraban algunos "administrativos", y en rigor, el nico administrativo al que se le ha puesto trmino al contrato es al compareciente. Sobre el particular, esta parte cumple con sealar que efectivamente el seor Bravo Quintana fue contratado a partir del 01 de enero de 2009 en calidad de contratado, administrativo, grado 200 E.U.R. En su calidad de funcionario administrativo, la autoridad de la poca lo destin a cumplir funciones en la Oficina de Partes y a conducir el automvil asignado a la Vicepresidencia Ejecutiva, en apoyo al conductor del jefe de Servicio, Cabe sealar que, como se indicara tambin en su oportunidad al contestar la demanda en la causa RIT 313-2010, seguida ante este tribunal, la Vicepresidenta Ejecutiva, asumi como tal con fecha 25 de mayo de 2010, siendo una de sus primeras tareas de interiorizacin de la organizacin institucional, la evaluacin de su estructura interna y el levantamiento de funciones sobre la base de los requerimientos efectivos y la labor que, en definitiva y en la prctica, desempeaba a esa fecha cada servidor, para determinar luego si esa estructura se ajustaba o no a los objetivos de eficiencia y eficacia administrativa. En este estudio y anlisis se percataron de la existencia de duplicidad de funciones, profesionales y administrativos subvalorados y otros, por el contrario. Adems, revisada la ejecucin presupuestaria y la proyeccin de ella, se vislumbr la existencia de un gran dficit en el Subttulo 21, con el que se paga al personal de planta, a contrata y a honorarios, lo que en definitiva llev a la autoridad a plantearse la necesidad de reestructurar el rea de gestin de la Direccin Nacional, con carcter de urgente, decisin que en definitiva signific prescindir de los servidos de determinados funcionarios, por las razones precedentemente indicadas y no por otras de carcter discriminatorio, como se quiere hacer aparecer en la demanda. Resulta necesario hacer presente que en la Direccin Nacional de la Junta Nacional de Jardines Infantiles existan tres funcionarios para desempearse en la conduccin de vehculos institucionales, dos de ellos en forma permanente, uno para la conduccin de la camioneta institucional y otro para el vehculo destinado al uso del Jefe del Servicio, respectivamente, ms el seor Bravo Quintana quien era empleado para atender turnos u horarios extraordinarios, a fin de que el conductor titular no tuviera que extender su jornada en demasa como asimismo remplazado por permisos solicitados por ste. La Vicepresidenta Ejecutiva, al asumir sus funciones sigue empleando en la conduccin del vehculo institucional destinado a esa autoridad, al mismo conductor empleado por la Vicepresidenta Ejecutiva anterior, con la salvedad de que el uso del vehculo en las actividades propias del servicio se realiza en un horado menos extenso y prolongado, en comparacin a periodos anteriores,

circunscribindose su uso a horarios similares a los establecidos estatutariamente para los funcionarios pblicos. Asimismo, se hace presente, que respecto de las salidas durante los fines de semana, correspondientes a la participacin de esa autoridad en actividades propias de su cargo, regularmente las efecto en su vehculo particular, no requirindose ni justificndose, en estricto rigor, y dadas las circunstancias anotadas precedentemente, la existencia de un tercer conductor contratado permanentemente. Por otra parte, se pudo establecer que en atencin a prestar el ex servidor Bravo Quintana servicios diversos, tanto en Oficina de Partes y como las de eventual conduccin, tampoco resultaba eficaz y eficiente su permanencia en Oficina de Partes, constatndose, en la prctica, que su labor era asumida, en definitiva, por los dems funcionarios y funcionadas de esa Oficina. Por ltimo, seala que la madre del seor Fernando Andrs Bravo Quintana, la seora molla Quintana Erices, presta servicios en la Direccin Nacional de la Junta Nacional de Jardines Infantiles desde el 1 de octubre de 2006, primeramente en calidad de prestador a honorarios y luego como contrata, administrativo grado 12 EUR, hacindose presente que esta servidora ingres precisamente con la administracin anterior, cumpliendo labores de secretaria en el gabinete de Vicepresidencia, para luego destinarse por dicha autoridad a cumplir funciones de Secretaria en el Departamento de Contralora interna, Terceros y Cobertura de la Junta Nacional de Jardines infantiles, donde se desempaa en la actualidad, con buena evaluacin de su jefatura directa, y obedeciendo sus funciones a una tarea permanente y regular de esta institucin, cabalmente desempeadas, contina y continuar desempendolas bajo esta administracin bajo la modalidad de nombramiento a contrata. Por tanto, no es efectivo en modo alguno que esta autoridad haya dispuesto el cese del ex servidor Bravo Quintana por haber trabajado directamente con la Vicepresidenta Ejecutiva anterior, ni menos por obedecer a un carcter de operador poltico, sino que por las razones precedentemente explicadas, que obedecen a las facultades y atribuciones que la ley entrega a esta autoridad, ejercidas desde una perspectiva de eficiencia en el gasto de los recursos pblicos. En lo relativo a un eventual aislamiento y menosprecio de parte de los dems funcionarios de la Oficina de Partes, a esta defensa no le constan tales hechos, controvirtindolos en toda su extensin ya que corresponden a afirmaciones emanadas de parte interesada y que no resultan vinculantes para esta parte. Finalmente, se hace presente que el ex servidor Bravo Quintana registr el ao 2010, tras conocer de su desvinculacin, licencia mdica por los siguientes periodos: 4 al 15 de agosto, 18 al 18 de agosto, 25 al 27 de agosto y del 15 al 25 de septiembre, todas del ao 2010. Sobre doa Carolina Andrea Basaure Orstica indica que la seora Basaure OrstIca ingres a trabajar a la Junta Nacional de Jardines Infantiles de la novena regin el 21 de junio del 2008, hasta el 21 de agosto del ao 2008 en calidad de contrato a honorarios. Luego ingres el mismo ao 2008 a la Junta Nacional de Jardines Infantiles Direccin Nacional, en calidad de contrata. En la Junta Nacional de Jardines Infantiles Novena Regin fue contratada para disear jardines infantiles y en la Direccin Nacional para supervisar los diseos arquitectnicos que se elaboraban en regiones, asignndole la II y la VI regin, tambin para trabajar en el diseo de jardines modulares que se subiran a un portal nacional de donde se

podran bajar y emplazar en las regiones, el diseo interior y habilitacin de todas las modificaciones internas de las oficinas que constituan las dependencias de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, Direccin Nacional en Providencia, incluyendo la Central de Abastecimiento. Sealan que el horario que cumpla era de 09:00 a 18:00 horas, trabajando horas extras. El periodo que estuvo a honorarios no tuvo ningn tipo de beneficio previsional. Las 2 calificaciones que alcanz a tener estando a contrata fueron positivas con nota 7, ninguna anotacin de demrito y ninguna investigacin sumaria o sumado administrativo. Sus remuneraciones mensuales ascendan a S 1.451.047, correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones. Por ltimo sealan que el da 22 de julio su jefe directo Pedro Andrade le seal que le haban solicitado su cargo, que presenci una conversacin entre el constructor civil Fidel Silva y el constructor civil Alejandro Gmez acerca de cmo se iba a redistribuir la oficina, por lo que supuso ellos disponan de antes de la informacin y le qued an ms claro cuando al da siguiente se inform que Alejandro Gmez asumirla como el nuevo Director del Departamento, asignado en este cargo por el seor Hernn Ortiz, persona del gabinete de Vicepresidencia Ejecutiva y presunto amigo personal de Alejandro Gmez. A la vez, la constructora civil Digna Pinto al momento de saber primero de otros despidos, abraz a otra compaera de trabajo -tambin arquitecto que no despidieron, para calmarla dicindole que estuviera tranquila, que ella no Iba a salir, por lo que no cabe duda los compaeros de trabajo saban de antemano quien seda despedido y quin no. A Digna Pinto luego le asignaron el cargo de Jefa de Infraestructura, cargo que ocupaba Pedro Andrade. Por ltimo seala que fue notificada personalmente de su desvinculacin por el jefe de personal Emilio Valenzuela, quien le entreg la notificacin de toma de razn de la Contralora el dla 30 de septiembre, fecha hasta la que prest servicios a la Junta Nacional de Jardines Infantiles. Sobre el particular, cabe sealar que su contratacin fue motivada pera desempear las labores de supervisin que realizaba, es efectivo y obedeci al nfasis en aumento de cobertura por construccin de salas cunas y/o entrega de recursos a terceros para tales efectos, escenario que cambi radicalmente en la Ley Anual de Presupuestos para el ao 2010 y tambin para el ao 2011, razn que fundamenta el cese del contrato de la Sra. Basaure incluso otras desvinculaciones ya efectuadas o que se efectuarn a lo largo del pas. A mayor abundamiento a continuacin se indican las cifras que las Leyes Anuales de Presupuestos y el actual proyecto de ley contemplaron para la construccin, adecuacin y habilitacin de espacios educativos de educacin preescolar (Subtitulo 33): AO 2008 2007 2008 2009 MONTO EN MILES DE $ No contempla 4.347.000 23.757.441 25.488.000

2010 2011

12.180.000 Proyecto contempla originado no

Por lo anterior, a esta autoridad slo le queda reconocer el desempeo de las tareas encomendadas a la ex servidora Basaure Orstica, que habindose asignado por la administracin anterior deben haberse desempeado idneamente, en conjunto con otros y otras profesionales del rea de Infraestructura, de los cuales slo algunos seguirn en funciones, pues, por las razones precedentemente esgrimidas, no resulta posible ni procedente contar con los servicios de todos y todas, en la Institucin, sin que ello corresponda a discriminacin poltica ni laboral alguna. En este orden de cosas, es necesario hacer presente, as como se indicara tambin en la contestacin de demanda correspondiente a la causa RIT 313-2010, seguida ante este tribunal, que se habl con doa Carolina Andrea Basaure Orstica y con la demandante en los autos antes singularizados doa Carolina Mara Espinoza Grau para indicarle que se pondr trmino a su contrata, por no requerirse sus servicios, debido a la drstica disminucin del presupuesto de construccin de salas cunas y Jardines infantiles, adems del tema del dficit al subtitulo 21 ya enunciado. Es del caso tambin reiterar que en esta conversacin se solicit por las Sras. Espinoza Grau y Basaure Drstica, un plazo para buscar trabajo expresando las circunstancias personales que les afectaban, accedindose a aquello personalmente por esta Vicepresidenta Ejecutiva, instruyndose al Director del Departamento de Gestin de las Personas a diferir en el tiempo la notificacin de los trminos de las contratas, una vez que llegarn tomadas razn, lo que se acreditar con copias de los respectivos actos administrativos, en que consta su reingreso a la Institucin, totalmente tramitadas por la Contralora General de la Repblica y la fecha de notificacin a las ex servidoras. En lo que respecta a las afinaciones relativas al cambio estructural que se dio en el Departamento de Contralora Interna, Terceros y Cobertura, de esta Institucin, se controvierte de manera absoluta el hecho de que la designacin del actual Director Provisorio, Sr. Alejandro Gmez, obedezca a una relacin de amistad de ste con don Hernn Ortiz Glvez, sino que responde a criterios de racionalidad administrativa que consideran el hecho de que es el nico profesional de planta que se desempea en ese Departamento desde varias administraciones hacia atrs que conoce el funcionamiento institucional y que haba desempeado con anterioridad labores de jefatura. Situacin similar acontece con la funcionaria Sra. Digna Pinto, que se ha desempeado como contrata en diversas administraciones de esta Institucin, ejerciendo tambin como encargada en diversas reas de infraestructura, reconocindose con ello la trayectoria y la experiencia para el desempeo de cargos para funciones regulares y permanentes. En cuanto a las apreciaciones personales que haya tenido la ex servidora Basaure relativas a que las actuales jefaturas de ese Departamento estaban en conocimiento de su desvinculacin antes de su notificacin, elles

corresponden, como se dijo, a apreciaciones personales que no resultan vinculantes para esta parte demandada. Finalmente, se hace presente que la ex servidora Basaure Orstica registr el ao 2010, tras conocer de su desvinculacin, licencia mdica por los siguientes periodos: 1 a 15 de septiembre y del 16 al 30 de septiembre, ambos del ao 2010. c) Don Jorge Ignacio Rojas Belmar. En su calidad de diseador grfico, era el asesor responsable del diseo, publicaciones, publicidad y comunicaciones de la Junta Nacional de Jardines Infantiles; responsable de la creacin de una nueva imagen corporativa y su aplicacin en los diversos soportes y materiales de difusin; responsable del desarrollo de diversas campaas para difundir distintos mbitos del quehacer de la organizacin; creacin de imagen y concepto visual de cada campaa, tratamiento publicitario de los mensajes clave y su aplicacin en distintas piezas grficas y avisos publicitarios en medios de comunicacin; diseador a cargo del rea editorial de la Junta Nacional de Jardines Infantiles; desarrollo del diseo y diagramacin de diversas publicaciones (colecciones de libros, revistas institucionales, sets de mdulos tcnicos, newsletters, brochoures, entre otras), responsable del diseo material de difusin e imagen de la Junta Nacional de Jardines Infantiles para sus presentaciones en el extranjero; fotgrafo a cargo del registro de las principales actividades y eventos oficiales y responsable de las imgenes fotogrfica para las publicaciones; diseador y fotgrafo para los proyectos editoriales del Bicentenario; libros la Voluntad de Nacer y la Infancia en el Chile Republicano: responsable directo: Marcelo Mendoza Prado. El horado de trabajo era desde las 08:30 hasta las 17:30 horas de lunes a viernes y cumpla horas extraordinarias, todo bajo un registro biomtrico. Fueron pagadas cotizaciones de lsapre (Cruz Blanca) y en la AFP Habitat, adems de tener beneficios correspondientes a bienestar y capacitaciones. Fue calificado siempre en lista 1 y no le fue instruido sumarlo administrativo alguno ni efectuada anotacin de demrito. Su ltima remuneracin ascenda a $ 1.922.598, correspondiente al promedio de las tres ltimas remuneraciones mensuales. Seala que con la partida de la ex vicepresidenta, Mara Estela Ortiz Rojas qued sin equipo de trabajo, los primeros meses de 2010, segua dependiendo de una Vicepresidencia Ejecutiva interina, sin una sola tarea asignada. En la inestabilidad de su situacin laboral y la desesperacin de no tener funciones ni tareas asignadas, elabor un proyecto de recoleccin, catastro y mantencin del patrimonio fotogrfico Institucional, el que fue muy bien recibido, el que ms all de su aprobacin, no fue utilizado. Al llegar las autoridades y profesionales a cargo de la nueva administracin de la Junta Nacional De Jardines Infantiles, se le solicit desocupar la oficina en la que estaba trabajando y se le traslad una pequea oficina que usaba el guardia de seguridad en las dependencias del Departamento de Planificacin e Informtica. Dicha oficina debla compartida con una periodista que haba sido trasladada a la Seccin de Estudios y Estadsticas de dicho departamento. Sin embargo, su traslado nunca fue oficial, no tenia dependencia alguna, en lo concreto, no tena ni un punto de red para conectar su computador. Bajo este "extraoficial traslado', se le habra solicitado trabajar en el diseo y diagramacin de un documento de la Seccin de Estudios y Estadstica, trabajo que realiz con el permanente temor de quedarse sin equipo, pues se le

solicit, desde que fue trasladado, devolverlo, para ser usado por una nueva diseadora. Constantemente se le estaba consultando por el estado de avance de su trabajo, para que una vez terminado, fuere devuelto, y as aconteci. Una vez sin computador, se le inform que la nueva administracin haba determinado su traslado a la Direccin regional Metropolitana. Nada ms se le inform, salvo que deba presentarse en dichas dependencias, donde ser puesto al tanto de sus nuevas responsabilidades, y cual no ser su sorpresa al serle informado quo su nuevo trabajo era de bodeguero, situacin denigrante y humillante segn sus asertos- en la que se coloc a un diseador con Magister en Artes Grficas, dejndolo a cargo de ordenar bodegas en la Direccin Regional Metropolitana, lo que naturalmente termin supuestamente- por enfermarlo de depresin severa, por la que an se encuentra en tratamiento. Se enter por terceros que habla sido despedido a partir del 30 de septiembre, pues nunca le lleg notificacin al respecto, supuestamente con el fundamento que en su caso habrla duplicidad de funciones. Primeramente, esta autoridad no puede afirmar ni desconocer que las tareas asignadas por la Administracin anterior y desempeadas por el ex servidor Rojas Belmar, sean las por l referidas, mas por los antecedentes recabados en el levantamiento de funciones, ya descrito, si puede establecer que se trataba de trabajos desempeados en equipo, sea en el rea de comunicaciones, sea por la Comisin Bicentenario; sin perjuicio de reconocerse la labor por el descrita respecto de las publicaciones denominada la Voluntad de Nacer y la Infancia en el Chile Republicano, pues se consigna en ambas el rol que a l le cupo. En cuanto a la afirmacin de no habrsele instruido sumario administrativo alguno, ello es efectivo, pero se hace presente que si fue objeto de formulacin de cargos en investigacin sumada instruida por prdida de video cmara digital, mediante Resolucin Exenta N 015/2427 de 2007, bien inventariable a cargo de la Unidad de Comunicaciones, en la cual se desempeaba el ex funcionario Rojas Belmar, absolvindosele, en definitiva. Respecto de las afirmaciones de los demandantes relativas a que tras la partida de la ex Vicepresidenta Sra. Maria Estela Ortiz Rojas, qued sin equipo de trabajo, los primeros meses del 2010, dependiendo de una Vicepresidencia Ejecutiva interina, se debe reiterar que la actual Vicepresidenta asumi su cargo con fecha 25 de mayo de 2010, de manera que desde las vacaciones de la ex Vicepresidenta Ejecutiva titular, autorizadas en el primer trimestre del 2010, hasta la sealada asuncin de funciones de la actual autoridad mxima de la JUNJI, cualquier situacin de eventual no asignacin de funciones respecto del ex servidor no es un hecho que resulte controvertible, sin perjuicio de hacer presente que la Institucin cuenta con un procedimiento de denuncia para hechos que revistan el carcter de maltrato laboral, sin que a esa fecha exista denuncia efectuada por el ex funcionario Rojas Belmar, n1 demanda judicial notificada a esta Institucin, de lo que se desprende que no se sinti menoscabado, por esa autoridad transitoria. En cuanto a la elaboracin de un proyecto de recoleccin, catastro y mantencin del patrimonio fotogrfico institucional, no consta a esta autoridad su recepcin, existencia ni aprobacin. En cuanto al cambio de dependencias, efectivamente se le requiri cambiarse de oficina y dependencia, integrndolo al Departamento de Informtica y Planificacin, donde se le encomendara efectivamente la

tarea de disear y diagramar para la Seccin de Estudios y Estadsticas de ese Departamento, manteniendo el computador Macintosh que tena asignado, hacindose presente que es el nico con las caractersticas y programas necesarios para diseo, razn por la que fue requerido por profesionales de la Unidad de Comunicaciones, recepcionndose sin los sealados programas, segn se verific por profesionales de la Seccin de Informtica. Tras ello, se dispuso su traslado a la Direccin Regional Metropolitana, donde, de acuerdo con lo informado por ese nivel, se le incorpora a la Subdireccin Tcnica, para integrarse al equipo de fiscalizaciones por reclamos, a fin de que, en razn de su calidad profesional, apoyara la implementacin del nuevo espacio asignado a la Central Pedaggica, encomendndosele el diseo del nuevo registro de documentos que all permaneceran, registrando asistencia los das 13 a 15 de julio, jornada completa y el da 20 de julio registra su ingreso a las 08:18 horas y luego avisa a su jefatura que concurrir a mdico, informando con posterioridad que se le habla extendido licencia mdica hasta el 9 de agosto, registrando su salida ese da a las 18:00 horas. Finalmente, se hace presente que el ex servidor Rojas Belmar registr el ao 2010, licencia mdica por los siguientes periodos: del 19 a 22 de mayo, del 20 de julio al 9 de agosto de 2010, del 10 al 30 de agosto del 2010, del 1 al 21 de Septiembre, del 22 al 29 de septiembre de 2010, razn por la que fue difcil su notificacin personal en la Institucin, pero practicndose en definitiva. En cuanto al corolario de la demanda que seala que todos los comparecientes tienen como denominador comn que trabajaban en las dependencias centrales de JUNJI, ubicadas en Providencia, esto es, con contacto cotidiano y directo con la Vicepresidente Ejecutiva y los mximos directivos' slo queda establecer que esta reparticin efectivamente tiene las dependencias centrales en la comuna de Providencia, pero en diversas casas (Merchant Pereira 728, 859, 954; Dado Urza 1938), lo que dificulta un contacto directo e inmediato como el planteado por los actores. Por tanto, slo queda reiterar, que en cuanto a declaraciones aparecidas en la prensa e esa poca a la que se ha hecho referencia por los demandantes, para crear un indicio de discriminacin poltica, se debe manifestar que ellas obedecieron a una primera impresin genrica que tuvo la autoridad al integrarse al sector pblico, y que en caso alguno se refirieron a los demandantes, misma que ha variado tras verificar la estructura y funcionamiento de la Junta Nacional de Jardines Infantiles y particularmente el desempeo de sus funcionarios y funcionarias. Finalmente, se reitera que las desvinculaciones sealas obedecen a los criterios referidos derivado del levantamiento funcional y estructural sealado, estimndose necesarias las labores de un sinnmero de servidores Incorporados a la Junta Nacional de Jardines Infantiles en administraciones anteriores, cuyas funciones en general y cumplimiento de labores en particular, se ha evaluado y estimado consistente con las necesidades Institucionales, no procediendo sindicados o individualizados, a fin de no afectar su imagen y menos estigmatizarlos como personas afines a ideas politices contrarias al actual gobierno que continan

desempendose en la Administracin y que continuarn el ao 2011, bajo la modalidad de contrata. Alega la improcedencia de las prestaciones de carcter econmico solicitadas en la demanda: No se configura ningn presupuesto fctico que pueda ser Indiciado de discriminacin respecto de la decisin adoptada por el ente fiscal para poner trmino a loe empleos "a contrata" de conformidad con los argumentos desarrollados en el cuerpo de este escrito. Las pretensiones de carcter pecuniario se encuentran absolutamente al margen de la vinculacin "a contrata" existente entre los actores con el Estado de Chile. Adems, en la base de clculo Para las indemnizaciones por aos de servicio a las aue tendran derecho los actores a Partir de sus controvertibles argumentaciones resulta del todo equivocada Puesto que adicionan los aos en los que habran trabajado bajo la modalidad de "honorarios a suma alzada" los que en ningn caso pueden ser considerados para dicho cmputo, La indemnizacin equivalente a 11 meses de la ltima remuneracin mensual es improcedente. Niega que deban adoptarse medidas tendientes a reparar el acto lesivo y multas. Alega, finalmente, la validez de la contratacin. Pide igualmente el rechazo de la demanda deducida subsidiariamente, sobre similares argumentaciones. Se llevaron a efecto las audiencias de los artculos 453 y 454 del Cdigo del Trabajo. II. Consideraciones de Hecho y de Derecho: 1. Las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a pronunciamiento de este tribunal dicen relacin con determinar la naturaleza del vnculo jurdico que uni a las partes y, en segundo trmino, si en la exoneracin de los actores se vulner la interdiccin normativa de rango constitucional de no discriminacin arbitraria. 2. Son cuestiones no discutidas que los actores estuvieron vinculados a la administracin del Estado, especficamente con la Junji, en calidad de trabajadores a contrata, categora regulada por el artculo 3 de la ley 18.834, y definida como una vinculacin de derecho pblico 3. La parte demandante postula la competencia material de esta jurisdiccin especial ya sea que declare el vnculo conforme lo pide- como un contrato de trabajo, ya se estime que se aplica a los funcionarios del Estado por disposicin del inciso tercero del artculo 1 del Cdigo del Trabajo, tesis que la demandada controvierte. La primera cuestin ser diferida en el desarrollo de esta sentencia, anticipndose desde ya que se estima que, en cualquiera de las hiptesis planteadas, la accin especfica regulada por los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo es aplicable al caso. En la primera hiptesis, lgicamente lo

es por calificacin jurdica del vnculo al amparo de la figura del artculo 7 del Cdigo del Trabajo y, en la segunda, porque la norma del inciso tercero del artculo 1 del Cdigo del Trabajo configura una contraexcepcin la exclusin material que prev el inciso segundo, segn la cual los funcionaros pblicos no estn regulados por las normas del estatuto privado del trabajo, verificndose la excepcin a la excepcin, cuando los estatutos que regulan la relacin derecho pblico que preside la vinculacin de servicios entre los rganos del Estado y sus funcionarios, no contempla algn aspecto o materia contenida en el Cdigo de Trabajo, cual es el caso de la accin de amparo constitucional prevista en el prrafo VI, del T. I del Libro V del Cdigo del Trabajo, que no se reconoce como cautela singular en la legislacin aplicable a los funcionarios del estado y, por cierto, no se satisface con las normas sugeridas por la demandada (artculo 2 de ley 20.005 y 160 de ley 18.834), desde que no se trata de acciones de amparo ni su conocimiento est entregado a un rgano jurisdiccional con garanta de la proteccin de los derechos fundamentales.

Se abordar entonces, conforme a lo dicho, cuestin principal de la vulneracin de derechos fundamentales constituida por la infraccin al mandato constitucional de no discriminacin arbitraria, con ocasin del trmino de los servicios. 4. Es un hecho inconcuso que los servicios de los actores concluyen por decisin de la demandada que es comunicada hacia fines de julio de 2010. As se reconoce en la contestacin de la demanda y de ello dan cuenta los siguientes instrumentos: a) Copia de resolucin N 0122, que pone trmino al nombramiento de don Fernando Bravo de fecha 26/07/2010 y constancia de notificacin de fecha 30/09/2010. b) Resolucin N123 de fecha 26/07/2010 pone trmino al nombramiento de Carolina Basaure, con su respectiva constancia de notificacin de fecha 30/09/2010. c) Copia N 0121 pone trmino al nombramiento de Jorge Rojas Belmar. 5. De conformidad a lo que dispone el artculo 493 del Cdigo del Trabajo ha correspondido a la parte demandante aportar indicios de que se ha producido la discriminacin que se alega como factor determinante de la decisin de la empleadora. Cabe analizar entonces la actividad probatoria de la parte demandante a la luz de este mnimo de aportacin que traslade la justificacin de la medida a la actividad de la demandada.

Con fecha 27 de julio de 2010, una publicacin de prensa que recoge la opinin de la jefa del servicio y que no ha sido impugnada ni en su existencia

ni en sus contenidos por la demandada, sealaba, en lo que aqu interesa, refirindose a los denominados operadores polticos (asociados en la nota a la antigua gestin) que: lo nico que yo digo que cuando en la Junji hay un operador poltico se nota mucho. Porque la gente en general es de mucha vocacin y trabajan por los nios de verdad. Tenemos personas que tienen 20-30 aos trabajando, mucha mujer tcnico. As que el operador poltico se olfatea inmediatamente Hay operadores polticos que estn en la parte de gestin, administrativos que fueron contratados en el ltimo tiempo, algunos fueron pasados de honorarios a contrata. Cuando empiezas en estas instituciones a levantar los perfiles y empiezas a comprara las competencias dices. Qu hace esta persona ac (entrecomillado es el del articulo de prensa). Un artculo del da anterior publicado en el sitio laacin.cl, adjuntado al proceso se titula: Junji: Ossandon sospecha que hay operadores polticos. En trminos similares al artculo antedicho en lo pertinente seala que tiene sus sospechas de que aqu hay operadores polticos porque los perfiles de ellos a veces no coinciden con los cargos que estn ocupando. Asocia su juicio a la escasez de recursos con que cuenta (no puedo desviar recursos en gestin que no te tengan que ver con el quehacer educativo)

La demandante alleg adems prueba testifical. PRUEBA TESTIFICAL DE LA PARTE DEMANDANTE: Declaracin de Xaviera Miranda Silva Trabajaba en vicepresidencia de Junji, secretaria desde septiembre de 2007 con Mara Estela Ortiz, como relacionadora pblica; con nuevas autoridades la trasladan a departamento de comunicaciones Reconoce a los demandantes despedidos y describe las labores que realizaban; dice conocerlos; fue compaera de trabajo. Bravo estafeta; algunos das de chofer; Rojas: en comunicaciones; diseo de logos, libros; Basaure: diseo de jardines infantiles Todos tenan registro de asistencia, horario fijo, de lunes a viernes. Cumplieron sus funciones, eran calificados excelentes por vicepresidencia. Llamados a cada uno a RRHH, por el jefe del departamento Emilio Valenzuela, para decirles que estaban despedidos y sin razones expuestas; que estaban en una lista en que estaba la testigo. Vio la lista, confeccionada por Hernn Ortiz, coordinador nacional de la Junji; desde dos meses despus de que llegara la nueva vice presidenta (Ximena Osandn) Comunicacin del trmino de los servicios fue el 26 de julio se comunic a 100 personas

Basaure habl con la vice presidenta, Ximena Osandn y sta le dijo que despidos (confusa) que esto no era beneficencia ante razn que invoc la demandante por la prdida del empleo (que tena hijos) Estuvo presente en esa conversacin; fueron juntas. Aclara, sobre este punto que pidieron razones a su superior y plazo, tenamos hijos, para encontrar trabajo; Nos dijo que si contralora se demoraba, poda ser. Aclara que fue Hernn Ortiz, presente en la reunin, quien dijo que la institucin no era la beneficencia. En oficina, sala de reuniones del segundo piso de la vicepresidencia el 17 de julio en la maana Bravo y Basaure siguieron laborando en condiciones normale, En una aseveracin muy subjetiva dice que vio presin de los jefes, tales como no hablarles, malas relaciones, mal mirados, pero reconoce no tener ningn hecho especfico (ms all de sus percepciones subjetivas).

Declaracin de Carolina Espinoza Grau. Trabaj como arquitecta en infraestructura por 5 aos en la Junji. Conoce a los demandantes: Fernandono me acuerdo, Jorge Rojas y Carolina Basaure. Fueron sus compaeros de trabajo, seala aproximadamente el tiempo de trabajo de cada uno e indica sus funciones. Con Carolina era compaera de trabajo. Dice que sta se llevaba bien con jefatura: ejecutaba bien su trabajo, estaba bien evaluada; horario. Despido de un da para otro, llamados una por una a oficina de personal; Emilio Valenzuela les dijo que se prescinda de los servicios sin dar justificacin. El despido fue el 22 de julio creo; ella fue despedida tambin y reconoce que demando tambin a Junji. Preguntada por el tribunal sobre los motivos de su reunin con Ximena Ossandn, seala que fueron a hablar con ella y con Ortiz, peroles dijeron que no haban razones para el despido; invocaron slo por un tema de presupuesto, sin explicarnos. Sostiene que tenan buena calificacin laboral; que salieron como 8 10 en la Direccin Nacional. No recuerda el da de la reunin pero fue como tres das despus que les comunican el despido. A Ortiz lo identifica como jefe de gabinete, era como el gerente. La reunin dur alrededor de media hora les expusieron el tema contractual y su situacin de madre. Preguntaron por la razn se nos dijo que no haba razones para el despido. Nos ofreci que le enviaran el curriculum para gestionar un trabajo Pregunt por qu se despeda a gente bien calificada y por qu no a quienes estaban mal calificadas; no supo qu contestar sobre el por qu se nos despeda a nos0tros; Se explica el despido de los trabajadores diciendo que supongo que es por el argumento de la politizacin de la Junji; supone que se dedujo que la

testigo tena una tendencia concertacionista o de izquierda, pero dice que tena funciones tcnicas; igual que la Carolina Basaureslo arquitectura. Describe las labores que realizaba al igual que la demandante Basaure: revisin de proyectos de arquitectura presentados por regionales o arquitectos externos; desarrollo de proyectos de arquitectura por 5 aos; que se encargaban a terceros, por proyectos al internos de la institucin; haba 6 arquitectos en esas labores y otros, en otras cosas. Explica la Chile. Su testimonio es espontneo, fluido, coherente y da razn circunstanciada de sus dichos en funcin de su calidad de testigo presencial y afectada por la misma disposicin de exoneracin. ampliacin de cobertura, en salas cunas y jardines en

Declaracin de Hortensia lvarez Torreblanca; Es dirigente gremial de la Asociacin Nacional de funcionarios de Junji; est ubicada en la V regin, con menos contacto personal con los demandados; aunque est regularmente en Santiago; los conoce, los nombra y refiere sus labores y funciones. liberada de la obligacin de prestar servicios. Se refiere a las circunstancias del trmino de los servicios a mediados del 2010; el que estima arbitrario, determinado por situaciones polticas; esto se lo dijeron los funcionarios, se escuch fuertemente el rumor en Direccin Nacional de Junji. Seala que el trmino de contrato fue sin razn, fueron citados uno por uno, para avisarles que conclua a mediados de ao. Su asociacin (Departamento de la Ajunji Nacional) pidi verbalmente y por escrito una reunin a Ximena Ossandn pero no tuvieron respuesta. Servicios concluyen en septiembre de 2010. De antes haba rumores, que haba una lista; rumores de pasillo. Tiene entendido que a Carolina se le despidi y que hay otra persona como arquitecto; no sabe el nombre y no sabe si otros dos fueron reemplazados Se refiere a la vinculacin con contrato de trabajo de los actores con Junji.

6. Es preciso sealar, acerca de los indicios suficientes, exigidos por la norma del artculo 493 del Cdigo del Trabajo como estndar probatorio, que stos han de ser de tal una entidad suficiente de modo que permitan imbuir al Juez de una sospecha vehemente de que ha existido la vulneracin denunciada. Se trata de alcanzar no la plena conviccin sino cierto grado de

verosimilitud (CAVAS MARTNEZ El Proceso Laboral de Tutela de la Libertad Sindical y dems Derechos Fundamentales; Thomson; 2004, p.350).

La denuncia y el quehacer probatorio de la parte que postula la vulneracin satisfacen un estndar probatorio superior al exigido por la norma, a partir de la manifestacin expresa que hace la jefe de la reparticin estatal sobre las motivaciones polticas que obran como criterio de las exoneraciones, oculto a las formas aparentemente inocuas que exhiben los actos administrativos de separacin. El elemento de prueba ms relevante que sostiene y refrenda la tesis de la parte denunciante lo constituyen entonces las dos declaraciones periodsticas efectuadas por la vice presidenta ejecutiva de la Junji Ximena Ossandn. Se trata de antecedentes de una entidad superior a la prueba indiciaria exigida en estos casos, desde que permiten en ausencia de una justificacin idnea como se ver- develar con claridad las intenciones de sta en el marco de un proceso de cambio de jefatura poltica, en que se recaba informacin sobre el perfil de los funcionarios y se desvalora claramente en un mensaje explcito la presencia de lo que sin definirse- se estima son operadores polticos en la institucin. Este concepto, regularmente usado en el discurso pblico, conlleva claramente una doble dimensin asociada a funcionarios de la administracin del Estado no tcnicos o no idneos para los cargos que sirven por una parte, que han sido entronizados en esos puestos por razones ajenas a las competencias que debieran justificar su presencia en las diversas reparticiones, y, por otra, necesariamente, tiene una dimensin (siempre en un contexto peyorativo) de identificacin ideolgica con dicho un determinado rgimen de gobierno. 7. En ese contexto cabe entender las declaraciones de la vicepresidente ejecutiva, precisamente cuando explicita la diferenciacin entre perfiles tcnicos y de buenos funcionarios (que, a su juicio, deben permanecer) y operadores polticos que no calzan con tales perfiles (y que deben salir del servicio) Edificada la tcnica probatoria de los indicios para alivianar la carga probatoria del afectado por el clima vulneratorio de derechos fundamentales o trato discriminatorio, exige asentar en el proceso un conjunto de hechos que sin ser probar directamente la vulneracin del derecho o el trato discriminatorio, (que se materializa normalmente echando mano a actos lcitos o de cobertura) establezcan una razonable sospecha, apariencia o presuncin del ilcito constitucional que constituye la causa real de la medida. Como ya est dicho esa exigencia probatoria ha sido superada con prueba directa de la motivacin normalmente oculta.

Y desde la prueba testifical y los restantes antecedentes presentes en el proceso se advierten adems otros elementos clsicamente indiciarios que refuerzan la conviccin del sentenciador sobre la motivacin ilcita, tales como: a) La perfecta relacin temporal entre el actor de exoneracin y la exposicin de razones que hace la vicepresidenta de la Junji: la causa es explicitada la misma semana en que se excluye al personal. b) En la lgica servicio, la falta de informacin deficiente de los demandantes y calificados respecto de los cuales no como causal de exclusin. de los propios trminos de la jefa del sobre un comportamiento funcionario la exclusin. Se trata funcionarios bien ha podido operar el rendimiento deficiente

c) La sustitucin previa a la decisin de autoridades superiores de la Junji por otras de filiacin poltica diversa a la administracin anterior, en el contexto del cambio de gobierno. d) El mutismo de la autoridad, expresado en la falta de respuesta a una solicitud para ser recibidos, para explicar a las organizaciones de trabajadores de la institucin las razones del proceso de exoneraciones de ms de 100 funcionarios. e) La existencia de un informe elaborado por la institucin sobre perfiles y funciones de los trabajadores de la Junji, que no ha sido allegado al proceso. La defensa ha privado al sentenciador de aquello que impresiona como una informacin tcnica de mxima relevancia, que -al decir de los testigos de la demandada- , suponen, sido el antecedente directo del proceso de exoneraciones,

8. La prueba permite identificar con certeza cul es la razn que subyace tras el mutismo formulario del acto formal de exoneracin, gracias a que la jefa del servicio ha dado a la prensa con suficiente claridad la informacin que ha decidido ocultar a los subordinados. Est ntidamente asentado en el proceso entonces criterio de exclusin entonces significado por la cualidad que la autoridad atribuye a quienes exonera como operadores polticos, y a quienes adscribe una filiacin poltica determinada (no explcita, pero lgicamente asociable con el gobierno anterior y/o un rol o misin en la institucin, ajeno a la funcin tcnica que valora (en rasgos reales o adscritos desde la peculiar subjetividad de la autoridad, lo que resulta irrelevante al caso) Y la justificacin de la medida no ha sido demostrada. 9. En efecto, la actividad probatoria de la demandada, en la lgica del artculo 493 ante citado, le ha impuesto justificar la medida, mas sus esfuerzos se han encaminado a demostrar la causa remota, cual es dficit y reduccin

presupuestaria que sufre la reparticin pblica asociado al cambio en la orientacin de las polticas que la nueva administracin define para ella. Tanto la prueba documental (proyecto de Ley de presupuesto ao 2011, Ministerio de Educacin junta de jardines Infantiles, con anexos partida N 9 capitulo 11 programa 1 del presupuesto), cuanto la testifical refrendan en el proceso esa lnea de defensa. Los testigos (especialmente detallado es el testimonio de Florinda Cornejo, ingeniero con larga permanencia en la institucin, quien labora en el proceso de levantamiento de informacin sobre perfiles de cada funcionario y labores que realizan) informan sobre los imperativos de la reparticin de prescindir de personal tanto por la existencia de un dficit presupuestario, cuanto porque Junji ha desarrollado y agotado ya en la administracin pasada, en un plan quinquenal, su proyecto de ampliacin de cobertura de los servicios que ejecuta y que la nueva administracin ha definido como criterio central de gestin el nfasis en la calidad pedaggica, sin nuevos proyectos de ampliacin de infraestructura, de manera que la ampliacin de funcionarios que evidencio la institucin en esos 5 aos (casi duplicacin) es seguida por una reduccin de aquellos que haban llegado a servir los objetivos cumplidos. Con todo, tal razn es insuficiente a la exigencia demostrativa a que es sometida la empleadora en este tipo de acciones de tutela. La razn de la demandada acerca del por qu se elige a unos y no a otros, supuesto incluso que las funciones ejecutadas por los actores y otros trabajadores se repiten y son innecesarias, no llega a los confines de la justificacin que le ha sido exigible demostrar, especialmente en el marco de una declaracin grave y explcita denotativa del criterio discriminatorio como la que se ha analizado. En efecto, la demostracin de razones econmicas que justifican la reduccin de personal, la ejecucin de un proceso tcnico de levantamiento de informacin, sobre cargos y funciones que lgicamente lleva a identificar algunas de ellas como innecesarias, son con vistas a la justificacin exigible razones necesarias pero insuficiente, desde que la pregunta acerca del criterio de seleccin (competencias, calificacin, ltimas evaluaciones, ductilidad funcional, adecuacin con el perfil exigido por el cargo, entre otros) para excluir unos y dejar a otros no ha sido respondida en el proceso. Sobre la falta de justificacin, es preciso recordar que la testigo de la demandada Florinda Cornejo, encargada del proceso de levantamiento de informacin e informe sobre los perfiles de los funcionarios y labores realizadas por cada uno de ellos ha sealado al tribunal que esa informacin se entreg a la vice presidenta ejecutiva pero que desconoce las razones concretas por las cuales [los demandantes] fueron despedidos, de manera tal que no ha podido develarse al proceso la necesaria conexin causal entre las razones tcnicas que se ha sealado tener para excluir a unos trabajadores y dejar con empleo a otros en los mismos cargos (choferestafeta, arquitecta, diseador grafico) Tal falencia probatoria impone calificar de insuficiente las razones dadas por la demandada e impone concluir que el trmino de los servicios de

los actores ha estado motivado por una distincin prohibida constitucional y legalmente. 10.- La decisin infringe lo dispuesto por los artculos 19, nmero 16, de la Constitucin Poltica de la Repblica que prohbe la discriminacin arbitraria, con excepcin de aquellas basadas en la capacidad o idoneidad personal y sin perjuicio de que la ley pueda exigir en ciertos casos requisitos de nacionalidad y lmites de edad (causas legtimas que justifican disparidad de trato); el artculo 1 del Convenio 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1958, Sobre la discriminacin en el empleo y ocupacin (ratificado por Chile el 20 de septiembre de 1970) e incisos tercero, y cuarto del artculo 2, inciso del Cdigo del Trabajo y lo preceptuado por el artculo 485 del mismo cuerpo legal. Especial relevancia cobra en el caso de que se trata la infraccin por parte de un rgano estatal de la norma contenida en el artculo 3 del Tratado que en lo pertinente seala que Todo miembro para el cual el presente Convenio se halle en vigor se obliga por mtodos adoptados a las circunstancias y prcticas nacionales a: c) derogar las disposiciones legislativas y modificar las disposiciones prcticas administrativas que sean incompatibles con dicha poltica, d) llevar a cabo dicha poltica en lo que concierne a los empleos sometidos al control directo de una autoridad nacional. En similares trminos se infringe el deber de garante contenido en el artculo 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Otras fuentes normativas vulneradas en su texto expreso son: artculos 2.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 11. En otro orden, no hay antecedentes fcticos suficientes para excluir a los demandantes de la vinculacin de derecho pblico que fluye de su relacin formal con la Administracin, por lo que el amparo constitucional consagrado en los artculos 485 del Cdigo del Trabajo se aplica en el caso, reconocindose la vinculacin pblica que uni a los funcionarios con la Administracin por la competencia residual del inciso tercero del artculo 1 del Cdigo del Trabajo. 12. De lo anterior se colige que una armonizacin del estatuto pblico que se reconoce (y que se diferencia entre otros aspectos del privado en el sistema de provisin de puestos de trabajo, normas sobre estabilidad y conclusin de los servicios, entre otros) con la norma de justiciabilidad de los derechos constitucionales que se estima aplicable, excluye lgicamente el derecho a impetrar indemnizaciones ordinarias propias del estatuto privado (artculos 162 y 163 del Cdigo del Trabajo sealadas en el artculo 489), pero en un juicio de equidad, permite sancionar el caso con la medida de readmisin contenida en la norma como una opcin (no pedida en el caso) o la

indemnizacin especial por despido discriminatorio grave, la que ser declarada. 13. La indemnizacin antedicha, se determina en el equivalente a 11 remuneraciones. La determinacin del quantum mximo que la norma franquea tiene en consideracin la especial gravedad que reviste que la autoridad pblica, compelida no slo respeto de los derechos constitucionales (artculo 6, inciso segundo de la Constitucin Poltica de la Repblica), los vulnere contra el mandato de proteccin, promocin y garanta que dimana de la propia Carta Fundamental (artculo 5 inciso segundo) y de los Tratados Internacionales citados. 14. Conforme a la prueba documental, la base de clculo es la siguiente: Fernando Bravo $ 473.781 Carolina Basaure $1.451.047 Jorge Rojas $1.922.598

15. La restante prueba documental dice relacin con cuestiones asentadas desde la fase de discusin (estatuto funcionario), otras irrelevantes al caso licencias mdicas, registros de asistencia) o sobreabundantes pues acceden a cuestiones debidamente asentadas por otros medios, sin que exista informacin contradictoria de la que hubiere que hacerse cargo. 16. La sancin de multa es improcedente. Y de acuerdo adems con lo que disponen los artculos 1, 420, 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo se resuelve: I. Hacer lugar a la demanda slo en cuanto se declara que la exoneracin de los demandantes Fernando Bravo Quintana, Carolina Basaure Orstica y Jorge Ignacio Rojas Belmar comunicada en julio de 2010 ha vulnerado la prohibicin constitucional de no discriminacin arbitraria al utilizarse como criterio de exclusin del Servicio, la adscripcin que la autoridad superior ha hecho de ellos como operadores polticos. II. La entidad denunciada deber cesar en la exoneracin de sus funcionarios de planta, a contrata o a honorarios utilizando criterios de discriminacin prohibidos por el orden normativo, debiendo ajustarse estrictamente en el ejercicio de las potestades que el ordenamiento le permite para determinar su dotacin a las habilitaciones legales y constitucionales, cuidando con celo dado su rol de garante no incurrir en criterios discriminatorios contrarios a la Constitucin Poltica de la Repblica y Tratados Internacionales. III. La denunciada deber pagar a los demandantes el equivalente a 11 remuneraciones a cada uno, conforme a la base de clculo sealada en esta resolucin, con las actualizaciones del artculo 63 del Cdigo del Trabajo

IV. No se condena en costas a la denunciada por no haber sido totalmente vencida. Regstrese, remtase copia a la Direccin del Trabajo, ejecutoriada que se encuentre. RIT T-336-2010 Regstrese.

Pronunciada por lvaro Flores Monardes, Juez titular del 2 Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago.