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Derecho de Familia.

Profesor: Juan Andrs Clis


Alumna: Valeria Valderrama Marambio

200 8

Derecho de Familia La familia no tiene un concepto legal. Por lo tanto podremos mirarla de diferentes aristas. Por un lado podemos mirar a la familia como un conjunto de personas que se unen por un vnculo afectivo, no solo sern familia los parientes, sino que tambin los convivientes o personas que viven conmigo. As mismo podemos decir que no son parte de mi familia aquellos parientes que no tengo relacin. Por otro lado, objetivamente, la familia sern las personas en que existe vnculo jurdico como el matrimonio, parientes, dejando a fuera las uniones. Familia Es el conjunto de personas unidas por vinculo matrimonial o de parentesco (Enrique Rossen) . Art. 42 CC. En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero sern odos los afines. "Sern preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales, y entre stos los de ms cercano parentesco. Los parientes sern citados, y comparecern a ser odos, verbalmente, en la forma prescrita por el Cdigo de Enjuiciamiento." ste artculo seala de manera indirecta quienes conforman la familia. El problema de este artculo es que pone dentro de los parientes al cnyuge. Artculo 815 CC. Respecto del uso y habitacin, en virtud de esto dice quienes componen la familia, los que sern el cnyuge, los hijos, los sirvientes y los que viven con ellos. Derecho de Familia Es el conjunto de normas que regulan las relaciones patrimoniales y extramatrimoniales entre las personas que estn unidas por vnculo matrimonial o de parentesco. Caractersticas 1. La autonoma de la voluntad pierde mucha de su fuerza, aqu no es tanta la posibilidad de que las partes regulen sus efectos, el principio predominante es la omnipotencia de la ley. 2. Las normas de derecho de familia son en gran medida de orden pblico, son irrenunciables e imprescriptibles. 3. En el derecho de familia la regla general es que los actos son solemnes, en cambio en el derecho patrimonial son consensuales. 4. Los actos del derecho de familia, en general, no admiten modalidades.

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5. El derecho de familia tiene 2 aspectos, uno patrimonial ya que hay instituciones que tienen carcter econmico y otro aspecto extramatrimonial que tiene que ver con los valores morales. Evolucin histrica del derecho de familia. Evolucin de los hijos de legtimos e ilegtimos a una igualdad entre ellos. Hoy la mujer ya no es relativamente incapaz, en un inicio la mujer no tena patrimonio reservado porque la mujer no poda trabajar, en 1925 se cre el patrimonio reservado. En cuanto a los regmenes matrimoniales tambin hay cambio, antes solo exista la sociedad conyugal y solo en el caso de que el marido administrara mal se poda pedir la separacin de bienes, luego se incorporan los otros regmenes. Con la nueva ley de matrimonio civil se incorporan nuevas instituciones como la compensacin econmica, el aumento de la edad para contraer matrimonio. Las causales de nulidad del matrimonio se han extinguido causales como las que padecen de impotencia perpetua e incurable. Tambin han cambiado los derechos y obligaciones entre marido y mujer. El marido originalmente era patriarca de la familia, la mujer se tena que someter a la voluntad del hombre. Antes el hombre deba mantener econmicamente el hogar, hoy es compartido. El marido tena potestad marital con la que pasaba por encima de la mujer, antes la mujer tena derecho a que el hombre la recibiera en su casa. Todo esto existi hasta 1989. El parentesco Es la relacin jurdica existente entre dos personas por relaciones sanguneas o por afinidad. Clasificacin del parentesco i. Por consanguinidad (parentesco natural) Los consanguneos son aquellas personas que descienden los unos de los otros o descienden de un tronco comn, esto ltimo es tener progenitor comn, por ejemplo los hermanos. La consanguinidad originalmente se divida en legtima e ilegtima, y esto tena importancia para la sucesin.

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Cmo se computa el parentesco consanguneo? Se determina en base a dos elementos, la lnea y el grado. La lnea puede ser lnea recta que son aquellos que descienden los unos de los otros y la otra es la lnea colateral (transversal) aquellos que no descienden el uno del otro pero si descienden de un tronco comn. El grado es la distancia entre dos personas, medida en generaciones. Ej.: Lnea recta Jamis Antonella En la lnea recta se contabiliza el grado contando las generaciones, no se cuenta la persona de la que se empieza, pero si a la que se llega. En la lnea colateral es necesario encontrar al ascendiente comn y subir hasta l para bajar despus hasta el otro pariente, en esta lnea no hay lnea colateral de primer grado. La lnea colateral nunca se extiende ms all del 6 grado, de ah en adelante no hay herencia. Art. 27. Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s. Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal. Art. 28 Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados. ii. Por Afinidad Sebastin Carlos Jaira Luis Marcos descendientes ascendientes

Paula

Rodrigo

Roberto (pap)

Ana mara (mam)

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Patricia (mam)

Mara Paz (hermana)

Beln (prima)

Mercedes (ta)

La afinidad exige que haya o haya habido matrimonio y ser integrado por uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro cnyuge. Este vnculo no desaparece por la muerte de quien lo origina o por el divorcio. Art. 31 Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer". No hay afinidad entre los cnyuges y entre los consanguneos de cada cnyuge. Tiene importancia civil solo para limitar el matrimonio.

Cmo se determina el grado y la lnea?

Paula

Rodrigo

Roberto (pap)

Ana mara (mam)

Patricia (mam)

Mara Paz (hermana)

Beln (prima)

Mercedes (ta)

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La forma es colocar al cnyuge en el lugar del otro. En el ejemplo Paula tiene el mismo consanguneo que tiene su marido Rodrigo. Importancia del parentesco El parentesco que tiene importancia es el consanguneo en materias de: i. ii. iii. iv. v. vi. vii. Materia sucesoria En cuanto a las limitaciones para contraer matrimonio, aqu toma importancia el parentesco por afinidad porque por ejemplo no me puedo casar con mi suegro. En materia penal para la configuracin de ciertos delitos. En materia procesal en los relativo a ciertas inhabilidades En materia de seguridad social, ciertos derechos se entregan a los parientes. En el acto jurdico la fuerza En materia de alimentos. Los Esponsales Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios. Caractersticas de los esponsales
i.

Es un hecho privado, lo que quiere decir que los esponsales no son contratos, los esponsales no generan ninguna obligacin, ningn tipo. Los esponsales no obligan a celebrar el matrimonio, los esposos no estn obligados a casarse por eso el CC. Dice que el cumplir o no queda a compromiso del honor y la conciencia. Los esponsales pueden traer aparejada una clusula penal, o sea es posible que los esponsales pacten una multa para el que se arrepienta de celebrar el matrimonio. La multa tampoco se puede exigir, no se puede exigir pero si se paga voluntariamente no se puede pedir repeticin

ii.

iii.

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iv.

Los esponsales no significan matrimonio, todo aquellos que est condicionado al matrimonio an no nace, no producen efecto.

El Matrimonio Etimolgicamente, la palabra matrimonio significa oficio de madre, concepto que justifican las Partidas diciendo que por ser la madre quien soporta las cargas y los trabajos que significan el parto y la crianza de los hijos, ha de llamarse matrimonio y no patrimonio (que a su vez, significa oficio de padre). Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente. A pesar de que la definicin dice que el matrimonio es indisoluble sabemos que si lo es, esta definicin de matrimonio es una definicin ideal. Caractersticas
1. El matrimonio es un contrato, es su naturaleza jurdica, tiene caractersticas de

contrato ya que hay acuerdo de voluntades, produce efecto. Para la doctrina no es un contrato sino que una institucin ya que el contrato no siempre es para toda la vida. Adems se agrega que la trascendencia social del matrimonio es mayor que al de un contrato. Tiene carcter efectivo que un contrato comn no. En el matrimonio la autonoma de la voluntad est limitada. Para otros autores, establecen que el matrimonio es un acto de autoridad, basado en que la calidad de marido y mujer, no emana de los contrayentes sino que de una autoridad pblica la cual est embestida para casar a las personas. El oficial del registro civil cumple un rol activo porque el no certifica que se quieren casar sino que adems de certificar, los casa. La competencia del oficial del registro civil corresponde al lugar donde l ejerza sus funciones y no es necesario que sea el juez de donde yo vivo. 2. En el matrimonio el concepto de partes est limitado y puede ser por: 2.1. 2.2. 2.3. Cada parte solo puede ser una persona Solamente se admiten personas naturales Diferencia de sexo, solo se puede casar un hombre con una mujer.

3. El matrimonio no admite modalidades, la ausencia de modalidades aparece aludida cuando la definicin dice actual y que sea perpetuo, para toda la vida e indisoluble, en el matrimonio no se aplica que si cambian las condiciones se disuelve el contrato, como en todos los otros contratos.

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4. Es un contrato solemne donde las solemnidades estn sealadas por ley, como por ejemplo la presencia del oficial del registro civil competente, o la presencia de dos testigos hbiles. 5. An cuando la definicin diga lo contrario, el matrimonio puede disolverse 6. Las finalidades que seala el concepto no son finalidades esenciales, no deja de haber matrimonio porque no se cumplan. Requisitos o condiciones de existencia Hay dos categoras: 1. de existencia 2. de validez 1. requisitos de existencia Tienen como caracterstica que la ausencia de cualquiera de estos requisitos existe inexistencia, por lo tanto no existe, nunca existi. Estas causales no prescriben. Los requisitos son:
1.1. diferencia de sexos, esencial para la presencia del matrimonio por aspectos

morales, religiosos y tambin por el hecho de la procreacin. Es un aspecto netamente fsico, no es una cuestin mental, por lo tanto una persona que se siente mujer pero tiene cuerpo de hombre, esto no la habilita para casarse con un hombre. Los autores ms conservadores estiman que las personas que se cambian de sexo no se pueden casar, pero autores mas liberales dicen que si se puede. Pero respecto de esto no hay una corriente clara. Las personas que nacen con problemas en la determinacin de sexo (asexuados, bisexuados) se les hace primar el componente hormona, cuestin netamente mdica que determinar el sexo el cual no se podr cambiar. Teora de la inexistencia: Zacharie se percat estudiando al matrimonio que solo exista como sancin para el matrimonio era la nulidad. Pero el problema l se lo planteaba en el caso de que se casaron dos personas del mismo sexo porque la nulidad hay que alegarla y prescribe. A partir de esto se crea la teora y dice que est la inexistencia, que el matrimonio no existe. 1.2. presencia del oficial del registro civil, el cual puede asumir un posible doble rol ya que puede que est autorizando el matrimonio o tambin puede estar ratificando la voluntad de las personas que se han casado por la iglesia. No hay ninguna autoridad en Chile que cumpla la funcin del oficial del registro civil1.3. el consentimiento. no habr matrimonio si los contrayentes no estn de acuerdo para casarse, debe ser un consentimiento que conste.
2. requisitos de valides: estos requisitos se caracterizan porque habilitan en caso de faltar a

la nulidad.

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2.1. Que el consentimiento est exento de vicios. Los vicios contemplados en el

matrimonio son solo la fuerza y el error a diferencia del mbito patrimonial que contempla tambin el dolo. El dolo no porque es muy fcil alegarlo y la nulidad existira abierta de par en par. Meza Barros deca que en el matrimonio engaa el que puede. Respecto a la fuerza se aplican las reglas generales. El artculo 8 de la ley de matrimonio civil contempla los vicios de la voluntad. Artculo 8.- Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente; 2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, y 3 Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. 2.2. capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes. Los impedimentos dirimentes provienen del derecho cannico, poca donde no haba ley civil que rigiera al matrimonio. En el derecho cannico existan dos tipos de impedimentos. Los impedimentos dirimentes que son ellos que llamamos incapacidad y los impedimentos impedientes que no tienen nada que ver con la capacidad, y que el derecho Chileno lo trata como prohibiciones. La gran diferencia entre los impedimentos dirimentes y los impedientes, es que los primeros acarrean nulidad en cambio los segundos no tienen sancin para el matrimonio, tiene sanciones de tipo econmicas por ejemplo. Cules son los impedimentos dirimentes? Estos son de dos tipos: a) Absolutos: son aquellos que afectan a personas que no se pueden casar. b) Relativos: son aquellos que impiden el matrimonio solo respecto de ciertas personas. Las incapacidades estn tratadas en los artculos 5,6 y 7 de la ley de matrimonio civil. Impedimentos Dirimentes Absolutos No pueden contraer matrimonio: I. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto, esto estaba en la antigua ley. Solo se pueden casar los solteros, los viudos (as), los que estn divorciados. Los que se anulan estn solteros y los que se hubieren divorciado con la antigua ley tiene el estado civil de separado. Estos ltimos no se pueden casar ya que con esto no se disolva el matrimonio. Los menores de 16 aos, la antigua ley tena edades diferentes para casarse, la mujer con 12 aos y el hombre con 14 aos.

II.

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III.

Los que se hallaren privados del uso de razn y tambin estn aqu aquellas personas que por un trastorno o anomalas psquicas fehacientemente diagnosticadas son incapaces de modo absoluto para formar la calidad de vida que implica el matrimonio. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Esto apunta derechamente a la inmadurez. sta causal solo lo pueden alegar los contrayentes. Los que no pudieren manifestar, exteriorizar claramente su voluntad, no solamente contempla la oralidad y la escritura sino que tambin incluye el lenguaje de seas por palabras, y no la descripcin letra por letra. Desapareci la causal de impotencia perpetua e incurable, para aplicar la nulidad del matrimonio. Impedimentos Dirimentes Relativos

IV.

V.

I.

El parentesco, impide que ciertos parientes puedan casarse entre s. No pueden casarse entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad, tampoco los ascendientes y descendientes por afinidad (Artculo 6 LMC). Tampoco se pueden casar los colaterales entre s por consanguinidad de 2. El homicidio. (artculo7 LMC) se refiere a que cuando alguno de los cnyuges ha fallecido como vctima de homicidio, el cnyuge sobreviviente no puede casarse con el que tenga la calidad, que ya ha sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese homicidio y tampoco se puede casar con aquel que sin haber condena todava haya sido formalizado. Esto no se aplica al cuasidelito de homicidio. La actual LMC elimin una causal que era el adulterio, en virtud del cual cuando el hombre o la mujer cometan adulterio y se invocaba esta causal esta tena consecuencias jurdicas. En ese caso el cnyuge no poda casarse con quien haba cometido adulterio hasta 5 aos despus de disuelto el matrimonio. El adulterio est en el artculo 132 CC.

II.

2.3. Cumplimiento de las formalidades. La finalidad de la observancia de las formalidades es doble, puesto que con ellas se pretende por un lado exteriorizar la intervencin de la sociedad en la fundacin de un nuevo hogar y por otro de dotar a los contrayentes de una prueba de la unin contrada. Con el objeto de facilitar el matrimonio la tendencia moderna, es reducir al mximo los requisitos de forma de ste. En el matrimonio se exigen dos clases de formalidades, unas anteriores a su celebracin y otras coetneas con sta. Formalidades anteriores al Matrimonio.

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La finalidad que se persigue con ellas es que el oficial del registro civil est informado lo ms exactamente posible sobre la situacin jurdica de los contrayentes, con el objeto de que se encuentre en condiciones de verificar si se han reunido o no los requisitos que se exigen para el matrimonio. 1) La manifestacin: las personas que deseen contraer matrimonio deben poner en conocimiento del oficial del registro civil su intencin y este aviso o informe es la manifestacin. La manifestacin puede hacerse ante cualquier oficial del registro civil, sea en forma verbal, escrita o por medio de seas. Cuando la manifestacin no fuere escrita el oficial debe levantar una acta completa de ella, la cual debe ser formada por l, por los interesados y autorizado por dos testigos. En el acto de la manifestacin el oficial del registro civil deber entregar a los futuros contrayentes informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes matrimoniales existentes en el pas de acuerdo con la ley. Tambin debe comunicarles la existencia de cursos para la preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que lo han realizado. La infraccin de esta obligacin no afecta la validez del matrimonio, ello sin perjurio de las sanciones administrativas que puedan aplicarse al mencionado funcionario. En su caso y cuando ello fuere necesario, se acompaar a la manifestacin constancia fehaciente del consentimiento, dado por quien corresponda, salvo que este consentimiento se halla prestado verbalmente ante el oficial del registro civil. Los cursos de preparacin para el matrimonio pueden ser dictados por el servicio de registro civil e identificacin, por entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico, por instituciones de educacin pblica o privadas con reconocimiento del estado o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y apoyo familiar. 2) La informacin: se la define diciendo que es la comprobacin mediante dos testigos de que los contrayentes no estn afectos a impedimentos y prohibiciones. La informacin debe rendirse al momento de presentarse o hacerse la manifestacin y debe tratarse de declaraciones de dos testigos por lo menos. Sanciones: el legislador no ha establecido sanciones para la omisin de la manifestacin e informacin, sino solo sanciones de carcter penal en el artculo 384 y 388 CP. Formalidades coetneas a la celebracin del Matrimonio 1) poca de la celebracin del matrimonio; el matrimonio solo puede celebrarse inmediatamente despus de rendida la informacin o dentro de los 90 das siguientes. Si dicho plazo transcurre sin que se celebre el matrimonio no podr procederse a l sin que previamente se repitan las formalidades ya mencionadas.

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2) Oficial competente para autorizar el matrimonio: es competente para autorizar el matrimonio el oficial del registro civil que intervino en las diligencias de manifestacin e informacin. La competencia del oficial del registro civil no corresponde a la competencia del lugar donde vivo sino que quiere decir a que el oficial debe ser competente en el lugar donde se celebra el matrimonio. 3) Lugar de celebracin del matrimonio: el matrimonio puede celebrarse en el local de la oficina del registro civil o en el lugar que de comn acuerdo indiquen los contrayentes, pero siempre que se encuentre ubicado dentro de la jurisdiccin del oficial del registro civil correspondiente. 4) Presencia de testigos: el matrimonio debe celebrarse ante la presencia de dos testigos hbiles, los cuales pueden ser parientes de los contrayentes o terceros extraos. La regla general en esta materia es que toda persona es capaz para servir de testigo en el matrimonio, solo son incapaces los sealados pro el artculo 16 de la ley de matrimonio civil. Artculo 16.- No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio: Los menores de 18 aos; Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; Los que se hallaren actualmente privados de razn; Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos, y Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente. Formalidades posteriores al matrimonio 1. levantamiento del acta 2. inscripcin del matrimonio, Artculo 19.- El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento. Si se trata de matrimonio en artculo de muerte, se especificar en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba. El matrimonio religioso: hoy existe la posibilidad de casarse primero por la iglesia y dentro de los 8 das siguientes se debe inscribir en el registro civil. El matrimonio religioso tiene que cumplir con las formalidades del matrimonio en general. El matrimonio religioso exige que ambos contrayentes personalmente tengan que ir al registro civil a ratificar el

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matrimonio pero solo dentro de 8 das, si es despus ya no se ratifica sino que se van a casar al registro civil y ahora si tienen que llevar testigos no como cuando van a ratificar que los testigos no son necesarios.

Impedimentos Impedientes. Llamados actualmente prohibiciones que estn en el CC. Estas prohibiciones se caracterizan porque el matrimonio ser vlido cumplindose o no estas prohibiciones, pero tiene otras sanciones. Por ejemplo la mujer mayor de 16 aos pero menor de 18 aos que no pide el asenso a los padres podra ser desheredada pero el matrimonio es vlido. Los impedimentos Impedientes son: 1. el impedimento de asenso. Se encuentra en el artculo 105 a 116 CC. Los menores de 18 aos para poder casarse deben contar con el asenso de ciertas personas. 2. el impedimento de guardas. (artculo 116 CC.) esto implica que un tutor o curador no se puede casar con su pupilo y no pueden casarse mientras dure la guarda ni aun cuando esta haya terminado. 3. el impedimento de segundas nupcias. Artculo 124 a 130 CC. Esto no tiene nada que ver con ir a casarse ya estando casado. El impedimento de segundas nupcias tiene dos aspectos: una persona que estuvo casado pero no lo est y tuvo hijos no se puede volver a casar porque si se casa en SC, se pueden confundir los bienes del hijo con los de la SC. Podra casarse cumplindose requisitos como hacer inventario de los bienes del hijo. afecta solamente a la mujer. La mujer una vez terminado el matrimonio tiene que esperar un tiempo para volver a casarse y esto para no poner entre dicho la filiacin del hijo. El impedimento de falta se Asenso Procede toda vez que el matrimonio sea celebrado por mayores de 16 aos y menores de 18 aos. A pesar de estar planteado en trminos radicales esto no es as, pero el no tener asenso no afecta la validez del matrimonio sino que tiene otras sanciones. El asenso llamado tambin licencia, es aquella manifestacin de voluntad que se le otorga al menos de 18 aos, antes de contraer matrimonio para dar cumplimiento a lo establecido en la ley. No es una autorizacin, jurdicamente porque las autorizaciones significan licencia habilitante y esta acarrea nulidad. Caractersticas de Asenso A. produce cuando uno de los contrayentes es menor de 18 aos.

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B. El asenso deben darlo las personas sealadas por la ley. C. Puede otorgarse antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. Si se otorga antes debe constar por escrito sin ninguna formalidad especial pero si se otorga en el acto de matrimonio el asenso puede ser verbal, ms all de esto queda registrado en el acta del matrimonio, se deja constancia. D. Mientras el matrimonio no se celebre, el asenso puede ser revocado. E. El asenso es nominativo; es decir se da el asenso para que el matrimonio se celebre con una determinada persona. No se puede dar un asenso general. F. El asenso no debe justificarse. Personas que deben dar el asenso las personas tiene orden de prelacin.
A. Los padres (Artculo 107 CC) Si uno de los padres se niega, primero ninguno de los

votos es superior al otro y segundo en igualdad de votos es decir un padre dice que si y el otro dice que no, hay asenso te igual manera. B. Si faltan los padres el asenso lo debern dar los ascendientes de grado ms prximo. Qu significa que los padres falten? Artculo 109. Se entender faltar el padre o madre u otro ascendiente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia. Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin.". C. Si faltan los ascendientes (se refiere a todos y tiene las mismas causales que los padres) el asenso lo debe dar el curador. Una persona puede tener varios curadores por lo tanto en este caso el curador que se encargar del asenso ser el encargado del cuidado personal. D. Si no hay curador, el asenso lo da el propio oficial del registro civil. Disenso: es la negativa al matrimonio. Entendemos por disenso la falta de asenso o sea aqu nos enfrentamos a que el menos le digan que no sino que tambin que el menos no haya pedido el asenso. Los padres y los ascendientes no tienen que justificar el disenso, para ellos es un derecho absoluto. En cambio cuando se trata del curador o del oficial del registro civil, ellos s lo tienen que justificar. Las causales de justificacin estn en el artculo 113 CC y no otras. Art. 113. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas:

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1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116; 2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso; 3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole; 4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea casarse; 5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva; 6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del matrimonio. Efectos del matrimonio sin asenso Hay varias sanciones pero ninguna se ellas altera al matrimonio: A) Puede ser desheredado. Lo pueden desheredar todos sus ascendientes aunque los ascendientes no hayan tenido nada que ver con el asenso. B) Cuando no existe testamento, ste menor es privado por ley de la mitad de lo que le corresponde de la herencia. Esto no es desheredamiento porque esto no lo hace la ley. C) El menor queda expuesto a que se le revoquen las donaciones que se le haban hecho, pero solo le pueden revocar las donaciones las personas que deberan haber dado el asenso, salvo aquella que ya han prescrito. La falta de asenso no priva del derecho de alimentos. Existen otras sanciones de tipo administrativa para el oficial del registro civil, pero estas solo se aplican en el caso que el oficial debiera haber pedido el asenso y ste no lo pide, es decir que no deje constancia en el acta del matrimonio. El impedimento de Guardas (Artculo 116 CC.) Guardas es la manera genrica de llamar a los tutores y curadores. El tutor o curador est administrando los bienes del pupilo. Consiste ste impedimento en que ese pupilo no puede casarse con el curador; no importa que la curatela haya terminado y se extiende a los descendientes del tutor o curador. Esto ltimo no se puede porque en general el legislador est previniendo que el tutor o curador pueda ocultar una mala administracin con el matrimonio. ste impedimento se termina cumplido los 18 aos. Podrn casarse cuando: (son casos alternativos y no copulativos)

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1. Que el tutor o curador presente la cuenta de su administracin ante el juez y que ste la apruebe. 2. Se pide autorizacin a las personas que deba dar el asenso. Puede haber curador y padre y/o madre, no son figuras excluyentes. No se puede cuando el asenso lo tiene que dar el curador. Si el matrimonio se celebra sin cumplir con esto, es decir que de igual manera se celebra el matrimonio entre el tutor o curador con el pupilo se producir que: a) El matrimonio es plenamente vlido b) Sanciones de carcter penal c) Pero hay sanciones para el pupilo como: 1. Lo priva de toda remuneracin que corresponda por ser tutor o curador e incluso la que ya se le haba pagado. 2. Pierde el derecho a la dcima que es un porcentaje que le corresponde al curador por las ganancias del pupilo y tambin retroactivamente. 3. Es removido de su cargo de guardador. 4. Tendr que indemnizar de todos los perjuicios que haya sufrido el pupilo por esta conducta. Impedimento de Segundas Nupcias Tiene que ver con el hecho que una persona que estuvo casad no se puede volver a casar. Tiene 2 aspectos:
1. Se trata sobre aquella persona que estuvo casada que tiene hijos de ese anterior

matrimonio, a las cuales le est administrando los bienes, esa persona no se puede volver a casar porque se pueden confundir los bienes del hijo con los del matrimonio. No importa en que rgimen se case, la confusin puede producirse igual. Se podran casar cuando solicitan judicialmente que se nombre un curador para que haga inventario de los bienes del hijo. Al hacer inventario queda constancia en un instrumento pblico cuales son los bienes del hijo. Si el padre o la madre alega que el hijo no tiene bienes igual hay que nombrar al curador para que certifique que no hay bienes. Existe una cuestin doctrinaria que ya fue zanjada por la jurisprudencia y que dice relacin con la siguiente interrogante Cundo se entender cumplido el requisito? cuando solicita que se nombre curador y es nombrado o habr que esperar que el curador termine el inventario? El requisito estar cumplido cuando sea nombrado porque de igual manera har el inventario. Las sanciones si el matrimonio se celebra sin requisito son:

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1.1. 1.2.

El padre o la madre tendr que indemnizar de todo perjuicio que le haya causado al hijo, incluso el dao moral. Ese padre o madre pierde el derecho a suceder intestadamente al hijo. embarazada, no se puede volver a casar mientras no nazca ese hijo para evitar cualquier problema de filiacin. Si la mujer no presenta seales de embarazo de todas maneras el legislador dice que la mujer no podr casarse dentro de los 270 das siguientes o que medien entre la disolucin del primer matrimonio y la celebracin del segundo. De este plazo de 270 (que en doctrina se llama plazo de viudedad) puede ser disminuido por todo el tiempo que la mujer demuestre de manera plausible que antes de la disolucin del matrimonio en que ella no tuvo relaciones con su marido. La sancin es tener que indemnizar al hijo que nazca, de todos los perjuicios que esto le cause (patrimonial como extramatrimonial).

2. Afecta solamente a la mujer. Si cuando se disuelve el matrimonio la mujer estaba

Efectos del Matrimonio Es un contrato y por lo tanto genera derechos y obligaciones. Se distinguen en 4 categoras: 1. Respecto a los bienes (regmenes matrimoniales) 2. Respecto a los hijos (filiacin) 3. Respecto a la sucesin 4. Entre los cnyuges. Derechos y obligaciones entre los cnyuges Se les suele llamar los derechos-deberes del matrimonio, se les denomina as porque son recprocos. Deber de Fidelidad: los cnyuges deben guardarse fe (Art. 131 CC.) sin embargo el CC no explica la fidelidad. El CC a partir de la fidelidad en el artculo 132 coloca al adulterio como una grave falta a la fidelidad, pero no por esto se entiende que la fidelidad sea retroactivamente vinculada al adulterio. El artculo 321 CC establece adulterio ambivalente lo que fue cambiado en 1994 ya que anterior a esta modificacin el adulterio era solo para la mujer y el hombre tena la figura de amancebamiento. La fidelidad es subjetiva. La infraccin de este derecho deber puede traer aparejada la separacin, el divorcio he incluso incidentalmente el derecho a suceder.
I.

Deber de socorro: est vinculado con el auxilio econmico que los cnyuges deben prestarse entre s, es el hecho de las necesidades bsicas. Netamente econmico.

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II.

Deber de ayuda mutua: en relaciona todas las circunstancias que no sean econmicas, en saludad y enfermedad, el aconsejarse. Generar los espacios para el desarrollo del otro cnyuge. Permitir que cada cnyuge tenga su propio espacio. Deber de convivencia: vivir juntos ene l hogar comn, salvo que existan razones fundadas para que no sea as. Por ejemplo motivos laborales, salud, por separacin de hecho o judicial, por determinacin de un tribunal, no hay una lista cerrada de motivos. Antes exista el deber de cohabitacin pero solo para la mujer. Deber de proveer a las necesidades de la familia: ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia segn sus propios medios. Artculo 134 CC. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El juez, si fuere necesario, reglar a la contribucin.

III.

IV.

Hoy la ley no menciona el deber de respeto porque se entiende comprendido ene l deber de convivencia.

Disolucin del Matrimonio Las causales de disolucin del matrimonio no son las comunes a todo contrato. Las causales son: I. muerte natural de cualquiera de los cnyuges

Habiendo fallecido cualquiera de los cnyuges por ese solo hecho el matrimonio se disuelve, operando de pleno derecho. Aqu la muerte modifica el estado civil de casado a viudo. II. Muerte presunta

El momento exacto en que se disuelve el matrimonio es cuando se decreta la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. No es necesario que el tribunal decreta la disolucin del matrimonio solo tiene que decretar la posesin definitiva con un plazo mximo de 10 aos dependiendo del caso. III. La nulidad

El matrimonio como cualquier acto puede ser declarado nulo, al declarase nulo el matrimonio las partes dejan de estar casados y con el efecto retroactivo, nunca hubo matrimonio. La nulidad est desde el artculo 44 al artculo 52 LMC. No hay concepto de nulidad en la LMC sino que se va derecho a las causales.

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Concepto de Nulidad: la nulidad de matrimonio es aquella sancin civil que recae sobre el matrimonio por haberse omitido los requisitos de valides que la ley exige y que produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia que lo declara. Concepto en base al artculo 44 y 50 LMC. Caractersticas: 1. La nulidad de matrimonio es una sola no se divide en absoluta y relativa como en la nulidad patrimonial. 2. Debe ser declarada judicialmente, en esto se asemeja a la nulidad patrimonial. 3. Solo procede por las causales sealadas por la ley, diferencia con la nulidad patrimonial porque en la nulidad relativa no es taxativa 4. El efecto propio de la nulidad matrimonial es retrotraer a las partes anterior, en esto se asemeja a la nulidad patrimonial. Tanto es as que si un matrimonio se anula los cnyuges siguen como solteros. 5. Los titulares de la nulidad matrimonial estn sealados especficamente por la ley, cosa que tambin ocurre con la nulidad patrimonial.
6. Es una accin extramatrimonial porque no persigue ganancia econmica.

7. Es intransmisible, no se puede ceder de un cnyuge a otra persona 8. Es intransferible porque cuando muere el cnyuge no se transmite la accin a los herederos 9. Irrenunciable por ejemplo en una capitulacin matrimonial no se podra renunciar a la accin
10. Es personal, le corresponde solo a las personales que seala la ley para demandar a

los cnyuges. Causales de nulidad: (artculo 44 y 45 LMC) i.


ii. iii.

Artculo 44 letra A LMC los impedimentos dirimentes, es decir las incapacidades, sean absolutas o relativas. Los vicios de la voluntad. Error y la fuerza con los requisitos que se deban cumplir en cada caso. Artculo 44 letra B No cumplir con el nmero de testigos hbiles sealados por la ley (2). Artculo 45 LMC.

Las causales de nulidad corresponden a los requisitos de validez. Hay un causal que no est en el LMC sino que en la ley de registro civil y es:

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iv.

Competencia del oficial del registro civil.

Aparte de estas causales no existe otras. Tanto el artculo 44 y 45 LMC tienen un carcter taxativo. Las causales deben existir al momento de celebracin del matrimonio. No importa lo que haya pasado antes o despus. Titulares de la accin. (Artculo 46 LMC) La regla general es que la accin la tienen los presuntos cnyuges, a ambos indistintamente, o uno u otro. Como excepciones se presentan:
a.

Cuando se trata como causal ser menos de 16 aos adems de los cnyuges la nulidad puede ser solicitada por cualquiera de sus ascendientes. El ascendiente solo puede pedir la nulidad mientras ese contrayente no cumpla los 16 aos. Pueden ser ascendientes de cualquiera de los cnyuges. Tratndose del error o la fuerza la nulidad solo la puede solicitar el cnyuge que fue victima de dicho erro o fuerza. Tratndose del matrimonio en artculo de muerte la nulidad la pueden pedir los herederos del cnyuge que ha fallecido. Los herederos debern alegar alguna causal porque el matrimonio en artculo de muerte no es causal. Los herederos alegan la nulidad para que el cnyuge no tenga el carcter de tal. Tratndose del vnculo matrimonial no disuelto pedir la nulidad la primera cnyuge del primer matrimonio y sus herederos tendrn la accin. Cuando la nulidad tiene como causal un impedimento dirimente relativo por ejemplo el parentesco aqu la nulidad la puede solicitar cualquier persona en el inters de la moral o de la ley

b. c.

d. e.

El juez no puede declarar de oficio la nulidad matrimonial, siempre a peticin de parte. Si bien es cierto que son varias las excepciones son varias las causales en que se practica a travs de la regla general por ejemplo en el caso de demencia, ene l caso de testigos inhbiles o cuando no se tiene discernimiento para llevar el matrimonio. Si un cnyuge es menor de 18 aos o est interdicto por disipacin puede actuar a titulo personal para pedir la nulidad de matrimonio an cuando sea interdicto por disipacin. Si quiere actuar a travs de representante lo puede hacer. Extincin de la accin de nulidad La accin de nulidad de matrimonio solo se extingue por el transcurso del tiempo, no existe renuncia. La regla general es que la accin se nulidad de matrimonio se extinga con uno o ambos de los cnyuges. Es de caducidad y no prescripcin porque no es un plazo establecido sino que un hecho que puede variar.

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Sin embargo existen varias excepciones en las cuales nos vamos a encontrar con prescripcin ya que en algunos casos la ley seala plazos especficos para que prescriba la accin de nulidad. Las excepciones son: (artculo 47 y 48 LMC) A. Tratndose del matrimonio contrado por un menos de 16 aos en ese caso la accin prescribe en un ao contados desde que el menos adquiera la mayora de edad. B. Tratndose del error o de la fuerza la accin prescribe en 3 aos contados desde que cesan los hechos constitutivos del error o la fuerza
C. Tratndose del matrimonio en artculo de muerte, es ese matrimonio sin importar la

causal la accin prescribir en un ao contados desde la muerte del cnyuge que estaba enfermo. D. Cuando la causal es la nulidad matrimonial no disuelto la accin prescribe en un ao que se cuenta desde el fallecimiento de cualquiera de los cnyuges.
E. Cuando se trata de la falta de testigos hbiles, la accin prescribe en un ao contado

desde que se ha celebrado el matrimonio. Se aplicara la regla general en el caso del homicidio, parentesco, en el de matrimonio celebrado por alguien privado de razn, en el de matrimonio celebrado por alguien privado de razn, en el de matrimonio que a la persona le falta juicio suficiente y tambin en el caso del matrimonio que no se puede dar a entender claramente. Efectos de la nulidad En principio produce los mismos efectos que cualquier nulidad, efecto retroactivo es decir declarado nulo el matrimonio se entiende que nunca ha habido matrimonio, retrotrayndose a las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer vnculo matrimonial. Sin embargo dentro de la nulidad matrimonial existe una Figuera que se denomina matrimonio putativo, ste es un matrimonio declarado nulo pero que cumple con los requisitos para ser putativo y se gana que a pesar de estar anulado el matrimonio se reconoce que hubo matrimonio. Un matrimonio se puede dividir en: 1. Matrimonio putativo 2. Matrimonio simplemente nulo Matrimonio Putativo No hay concepto legal. El artculo 51 LMC dice aquel matrimonio nulo que ha sido celebrado o modificado ante oficial del registro civil y que produce los mismos efectos que el vlido respecto del cnyuge de buena fe y con justa causa error lo contrajo Este artculo seala los requisitos del matrimonio putativo. Este matrimonio se encontraba originalmente en el artculo 122 CC pasando casi inalterable a la LMC.

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Requisitos:
1. Que el matrimonio haya sido declarado nulo, no bastando la existencia de vicios y

que puede ser declarado nulo, debe estarlo, sin importar la causal de nulidad. 2. Que el matrimonio cumpla con los requisitos de existencia, todos los requisitos y no solo el que dice el artculo 51.
3. Que exista buena fe por parte de los contrayentes, consistente en la conciencia de

haberse celebrado el matrimonio, cumpliendo con los requisitos legales sin que exista fraude ni ningn otro vicio. Este concepto de buena fe es en base al concepto en materia sucesoria. La buena fe se presume, no requiere ser probada, se pierde cuando un cnyuge demanda al otro ya que al demandar reconoce que hay vicios y el otro cnyuge pierde la buena fe cuando contesta la demanda. (Artculo 52 LMC). La buena fe puede estar presente en ambos cnyuges o solo en uno. Si est en ambos el matrimonio ser putativo para los dos si solo uno est de buena fe el matrimonio ser putativo para l. 4. Justa causa de error, est muy vinculado con la buena fe atendiendo precisamente a que los contrayentes hayan estado justificados en la causal de nulidad. En todo caso la justa causa de error solo alcanza errores de hecho sin poder alegarse errores de derecho. La justa causa de error pueden tenerla ambos siendo el matrimonio putativo para los dos, si solo uno de ellos tiene justa causa de error el matrimonio ser putativo solo para el. 5. es necesario que el juez lo declare nulo o solo bastan los requisitos? Se sealaba que el matrimonio era putativo bastando solo la concurrencia de los errores sin necesidad de la declaracin del juez. En la actualidad el matrimonio es putativo por el solo ministerio de la ley. Sin embargo se requiere la declaracin de nulidad. Efectos del matrimonio Putativo Tiene importancia en los efectos el hecho de que el matrimonio sea putativo para ambos o solo para uno de los cnyuges. Los efectos doctrinariamente se dividen en 2 grupos:
a. efectos

dobles: son aquellos que se producen para ambos cnyuges independientemente que el matrimonio sea putativo para uno o para ambos. 1. Se mantiene la filiacin matrimonial de los hijos. 2. Se reconoce que existi rgimen matrimonial. Si hubo SC se reconoce que tenan dicho rgimen. Si el matrimonio fuese putativo solo para uno y el rgimen matrimonial era SC ese cnyuge podr elegir si prefiere que se liquide la SC o que se apliquen las reglas de comunidades.

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b. Efectos Simples: se producen solo para el cnyuge que estuvo de buena fe y con

justa causa de error. Podr para ambos. Si el matrimonio es putativo para ambos o solo para uno en este ltimo caso los efectos recaen solo para l. 1. Da derecho a retener o conservar las donaciones que se hicieran por casusa de matrimonio. Las donaciones las mantiene solo para el cnyuge que estuvo de buena fe o para ambos. 2. Solo el cnyuge de buena fe o justa causa de error mantiene los efectos del derecho hereditario en el caso de que el matrimonio se declare nulo posteriormente a la muerte de uno de los cnyuges. El derecho de alimentos se pierde entre los cnyuges ya que ya no hay matrimonio. El estar o no de buena fe sea que el matrimonio es putativo para uno o para ambos en materia de tuicin de los hijos no produce ningn efecto. Momento en que se produce el efecto de la Nulidad El artculo 50 LMC dice que los efectos se producen desde que a sentencia est ejecutoriada. La ley ordena y solo como medida o formalidad de publicidad que se subinscriba al margen de la inscripcin del matrimonio, no puede ser oponible a terceros si es que no se cumple con este requisito. Desde que la nulidad est declarada solo produce efectos entre las partes y solo a partir de la subinscripcin produce efectos para terceros. IV. El divorcio

En la legislacin Chilena se contempla el divorcio desde la primera ley de matrimonio civil pero estableca que divorciados los cnyuges motivaba la separacin de cuerpo pero no se disolva el vnculo matrimonial y por ende no se podan volver a casar. Concepto: no es tan fcil dar un concepto porque nuestra ley reconoce dos grandes tipos de divorcio. El artculo 53 da la pauta para armar un concepto que ser: el divorcio es una sancin civil que disuelve el vinculo matrimonial por hecho culpable de alguno de los cnyuges o por haber cesado la convivencia que no afecta de manera alguna la filiacin de los hijos. A diferencia de la nulidad el divorcio no produce efecto retroactivo. Clasificacin del Divorcio
A. Divorcio que se caracteriza porque su origen emana que por culpa de uno de los

cnyuges se ha hecho intolerable la vida comn. Ac necesariamente tiene que haber una demanda, donde el demandado pasa a ser el culpable. A este se le conoce como divorcio culpable, provocado o sancin.

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B. Es aquel que tiene como antecedente el cese de la convivencia prolongado por una cantidad de tiempo. Ac no hay cnyuge culpable. Este admite dos modalidades: b.1. unilateral: porque basta que un cnyuge lo solicite y aqu el cese de la convivencia debe ser a lo menos de 3 aos. b.2. bilateral: porque ambos cnyuges piden el divorcio conjuntamente para esto el cese de convivencia debe ser de un ao. solicitndolo

A este divorcio en general se le conoce como divorcio por cese de convivencia. Divorcio Culpable El artculo 54 establece los motivos que dan lugar al matrimonio. Este DC tiene en realidad una solo causal que aparece en el enunciado. La causal es la falta imputable a un cnyuge que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les importa el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos que torne intolerable la vida en comn. El cnyuge que motiva la causal no puede pedir el divorcio. Los numerales del artculo 54 LMC son alguno de los ejemplos de intolerancia de la vida comn. Estos son:
1. Cuando un cnyuge atenta contra la vida o existen malos tratos graves contra la

integridad fsica o psquica del cnyuge o de los hijos. Los hijos no necesariamente tienen que ser el cnyuge que motiva la causal, tampoco importa la edad de los hijos. 2. Transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad de cualquiera de ellos. El abandono continuo del hogar comn es una forma de transgresin grave. 3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de la familia contra la moralidad pblica o contra las personas. 4. Conducta homosexual. 5. Alcoholismo o drogadiccin que constituye impedimento grave para la convivencia armnica en la familia. 6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos. Esta enumeracin no es taxativa. En este divorcio la titularidad de la accin le corresponde al cnyuge victima Divorcio por cese de convivencia

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El antecedente del divorcio es que los cnyuges han dejado de vivir juntos. En donde el tiempo de cese de la convivencia es fundamental para solicitar el divorcio. La idea del legislador es entender que al llegar a la conclusin de separarse sea definitiva y no solo pasional. Vara el tiempo de separacin dependiendo si el divorcio lo solicitan ambos en conjunto o solo uno de ellos. Aqu el juez toma un rol de constatacin de cumplir con los requisitos. Si ambos solicitan el divorcio el cese de la convivencia, segn seala el art. 55 LMC el debe ser de por lo menos un ao. Si el divorcio es solicitado por uno de los cnyuges, segn lo dice el propio artculo 55 inc. 3 el cese de la convivencia debe ser a lo menos de 3 aos. En doctrina al primero se le suele llamar bilateral y al segundo unilateral.
I.

Divorcio Bilateral: el carcter bilateral emana de que ambos son los que solicitan el divorcio. Para que este divorcio produzca efectos, para que pueda solicitarse tienen que cumplirse los siguientes requisitos:
1. El cese de convivencia tiene que ser de a lo menos un ao. La fecha del cese de la

convivencia esta sealada por la ley en base al artculo 22 LMC. Los cnyuges deben realizar un acuerdo completo y suficiente para separase, que debe regular las siguientes materias: 1) regular todo lo relativo a los alimentos entre ellos y para con los hijos. 2) regular lo relativo al rgimen matrimonial. 3) lo referente al cuidado persona y a la tuicin de los hijos. 4) la relacin directa que va a existir entre el cnyuge que no tiene la tuicin con los hijo (rgimen de visitas). La idea de fondo de este acuerdo es la proteccin de los cnyuges y particularmente el inters superior de los hijos. El acuerdo se debe hacer por escrito y lo importante est en que la fecha del acuerdo va a ser la fecha de la separacin y esto servirs para contabilizar el cese de convivencia. Este acuerdo para que tenga fecha cierto debe constar de las siguientes maneras (art. 22LMC): 1) por escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario pblico 2) que sea otorgada ante oficial del registro civil. 3) que el acuerdo sea tomado en una transaccin aprobada judicialmente. Para las personas que se separaron desde antes de la entrada en vigencia de esta ley, que segn la ley antigua no tenan la necesidad de tomar ningn acuerdo, y que ahora necesitan demostrar el cese de la convivencia, ellos pueden probar la fecha de

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la separacin por cualquier documento autentico que por ejemplo podr ser una denuncia de abandono del hogar en carabineros, una demanda de alimentos.
2. Los cnyuges deben presentar ante el tribunal el acuerdo completo y suficiente que

haban tomado antes, ahora lo deben volver a realizar para presentarlo al tribunal. Lo tienen que hacer de nuevo porque ahora estn rompiendo el vnculo matrimonial y no solo separndose. Uno de los acuerdos que tiene que desaparecer es el derecho de alimentos entre ellos. Debe ser presentado para que el tribunal lo acepte en base a la proteccin de los hijos.
II.

Divorcio Unilateral: aqu es solicitado por uno de los cnyuges. Los requisitos son: 1. El cese de la convivencia debe ser mnimo de 3 aos lo cual se comprueba de la misma manera del divorcio bilateral. (art 21 y 22 LMC) 2. El cnyuge que solicita el divorcio debe haber cumplido durante todo el tiempo de la separacin con su deber de alimentos, en la medida de que l hay sido el responsable de los alimentos tanto para el cnyuge como para los hijos.

Efectos del Divorcio (Art. 59 y 60) a. El divorcio disuelve el vnculo matrimonial, lo cual significa que el matrimonio termina, b. se extinguen todos los derecho deberes entre cnyuges c. tambin por lo mismo terminan los derechos hereditarios entre los cnyuges d. y tambin termina entre ellos el derecho de alimentos. Los efectos del divorcio se producen desde que queda ejecutoriada la resolucin judicial, sea sentencia o lo que sea lo que depender de que tipo de divorcio estemos hablando. Sin embargo el juez igualmente debe ordenar que esta resolucin se subinscriba al margen de la resolucin matrimonial, la subinscripcin es una medida de publicidad. El divorcio genera el estado civil de divorciados. Lo relevante es que este estado civil les permite volver a casarse.

Caractersticas de la Accin de Divorcio (art. 56 al 58 LMC) 1. es irrenunciable.ART. 57 LMC 2. no prescribe por el transcurso del tiempo. Art. 57 LMC 3. la ejercen exclusivamente los cnyuges. E n el divorcio culpable la accin solo la tiene el cnyuge que ha sido de la causal.

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4. Si el cnyuge que quiere solicitar el divorcio es menos de edad o est interdicto por

disipacin igualmente puede intentar la accin de divorcio personalmente y si quiere lo puede hacer a travs del representante. Art. 58 LMC V. Separacin de los cnyuges.

Distingue la ley, dos tipos de separacin: la de hecho y la judicial. 1.- De la separacin de hecho. a) Aspectos que pueden o deben regular los cnyuges separados de hecho. Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente en lo concerniente ha: los alimentos que se deban; y

las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio (artculo 21, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil). Por ejemplo, acordando la separacin de bienes o liquidando el rgimen de participacin en los gananciales. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos: 1. el rgimen aplicable a los alimentos; 2. el cuidado personal de los hijos; y 3. la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado (artculo 21, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil). Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Los antedichos acuerdos, constituyen una manifestacin de los principios del inters superior de los hijos y de la proteccin del cnyuge ms dbil, establecido en el artculo 3 de la Ley de Matrimonio Civil. b) Casos en que el acuerdo de los cnyuges separados de hecho, tiene fecha cierta. Conforme al artculo 22, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, el acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia: 1 escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico; 2 acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o 3 transaccin aprobada judicialmente. No obstante lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 22, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal formalidad (artculo 22, inciso 2). Sera el caso, por ejemplo, de la inscripcin que debe hacerse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente, de la adjudicacin de un

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inmueble hecha a uno de los cnyuges; o de la subinscripcin que debe practicarse cuando los cnyuges se han separado totalmente de bienes. La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso 1 del artculo 22, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (artculo 22, inciso 3). c) Regulacin judicial, a falta de acuerdo de los cnyuges

La regulacin de los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges y los de stos para con los hijos menores de edad, deber efectuarse judicialmente, a falta de acuerdo entre el marido y la mujer. En este caso, cualquiera de los cnyuges podr solicitar al juez de familia que el procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas (como los alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio); o las relaciones con los hijos (como los alimentos, el cuidado personal o la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado), se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos (artculo 23 de la Ley de Matrimonio Civil). Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo 23, se ajustarn al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten (artculo 24, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil). En la resolucin que reciba la causa a prueba, el juez fijar separadamente los puntos que se refieran a cada una de las materias sometidas a su conocimiento (artculo 24, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil). La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso (artculo 24, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil). Se trata entonces, de dar una solucin integral a todos los aspectos jurdicos atinentes a la familia. d) Otros casos en que el cese de la convivencia tiene fecha cierta.

El artculo 25 de la Ley de Matrimonio Civil establece otros casos, en los que tendr fecha cierta el cese de la convivencia. En ellos, la fecha cierta del cese de la convivencia, emana de actos realizados por uno solo de los cnyuges: 1 a partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23; 2 si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de poner fin a la convivencia por alguno de los medios siguientes: 2.1. A travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 (vale decir, en una escritura pblica o en un acta extendida y protocolizada ente notario pblico; o en un acta extendida ante un Oficial del Registro Civil); o 2.2. Dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente. En estos dos ltimos casos, debe adems notificarse al otro cnyuge la voluntad de poner fin a la convivencia. Se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales (artculo 25).

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Atendida la expresin segn las reglas generales, la notificacin ha de ser personal, existiendo fecha cierta desde el momento en que se practique. 2.- De la separacin judicial. La separacin judicial, al igual que ocurre, segn veremos, con el divorcio, puede operar por falta atribuible a uno de los cnyuges o por cese de la convivencia. a) De las causales.

a.1) Hiptesis que slo permite demandar la separacin judicial al cnyuge que no haya dado lugar a la causal. Se contempla, en trminos genricos, en el artculo 26 de la Ley de Matrimonio Civil, estableciendo el precepto que la separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya: una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio (vale decir, una infraccin grave59 a la obligacin de fidelidad (artculo 133 del Cdigo Civil)60, al deber de socorro (artculos 131 y 134 del Cdigo Civil), al deber de ayuda mutua (artculo 131 del Cdigo Civil)61; al deber de proteccin recproca (artculo 131 del Cdigo Civil)62, al deber de convivencia (artculo 133 del Cdigo Civil) o al deber de respeto recproco (artculo 131 del Cdigo Civil); o una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos (vale decir, una infraccin grave a los deberes de crianza, correccin y educacin de los hijos, regulados en los artculos 222 y siguientes del Cdigo Civil, y de proporcionar alimentos y mantener con el hijo una relacin directa y regular, contemplados en los artculos 321 a 337 (alimentos), 229 (relacin directa y regular) del Cdigo Civil y en la Ley nmero 14.908 (ambos deberes). En todo caso, en los dos casos mencionados, la infraccin grave debe ser de tal entidad, que torne intolerable la vida en comn. Esta es una cuestin de hecho, que deber determinar el juez de familia que conozca de la causa. Se trata, entonces, de una causal genrica, imputable a uno de los cnyuges. a.2) Caso en el cual cualquiera de los cnyuges puede demandar la separacin judicial. El artculo 27, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, previene que cualquiera de los cnyuges podr solicitar al tribunal que declare la separacin, cuando hubiere cesado la convivencia. a.3) Requisito exigido por la ley, si la solicitud de separacin fuere conjunta. El inciso 2 del artculo 27 de la Ley de Matrimonio Civil, se pone en el caso que la solicitud de separacin judicial fuere presentada conjuntamente por los cnyuges. En tal caso, los cnyuges debern acompaar a su solicitud un acuerdo (manifestacin del principio del inters superior de los nios y de proteccin del cnyuge ms dbil), que regule, en forma completa y suficiente: sus relaciones mutuas; y con respecto a sus hijos. El precepto indica cuando se entiende que el acuerdo en cuestin es completo y suficiente, disponindose al efecto:

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ser completo, si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21, vale decir: 1 Respecto a los cnyuges, deber aludir el acuerdo a la regulacin de sus relaciones mutuas, especialmente en lo concerniente a: 1 i) los alimentos que se deban; y 2 ii) las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio (artculo 21, inciso 1). 2 Si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos: 1 i) el rgimen aplicable a los alimentos; 2 ii) el cuidado personal de los hijos; y 3 iii) la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado (artculo 21, inciso 2). ser suficiente: 1 Si resguarda el inters superior de los hijos; 2 Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y 3 Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita. b) Del ejercicio de la accin.

b.1) Procedimiento aplicable. Deben aplicarse las normas contenidas en la Ley nmero 19.968 sobre Tribunales de Familia, y en particular, las que conforman el procedimiento ordinario, establecido en los artculos 55 a 67 de esa normativa. Por tratarse de una cuestin propia del Derecho Procesal, no entraremos en esta materia. b.2) Irrenunciabilidad de la accin. El artculo 28 de la Ley de Matrimonio Civil dispone, expresamente, que la accin para pedir la separacin es irrenunciable. As suele acontecer, tratndose de las acciones conferidas en el mbito del Derecho de Familia. b.3) Posibilidad de solicitar la separacin judicial en otros procedimientos judiciales. Dispone el artculo 29 de la Ley de Matrimonio Civil que la separacin podr solicitarse tambin: en el procedimiento a que d lugar alguna de las acciones a que se refiere el artculo 23, precepto al que ya hicimos referencia; y en el procedimiento a que d lugar una denuncia por violencia intrafamiliar producida entre los cnyuges o entre algunos de stos y los hijos. Cabe destacar que en este ltimo caso, se amplan las facultades del juez que conoce de una denuncia por violencia intrafamiliar, al permitrsele, a peticin de parte, decretar la separacin judicial de los cnyuges. b.4) Facultad de los cnyuges para solicitar otras medidas de proteccin.

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El artculo 30, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que si los cnyuges estuvieren casados en sociedad conyugal, cualquiera de ellos podr solicitar al tribunal: la adopcin de las medidas provisorias que estime conducentes para la proteccin del patrimonio familiar; y la adopcin de las medidas provisorias que estime conducentes para el bienestar de cada uno de los miembros que integran la sociedad conyugal. El artculo 30, inciso 2, agrega que adems de lo recin expuesto, los cnyuges, cualquiera sea el rgimen patrimonial del matrimonio, podrn solicitar alimentos o la declaracin de bienes familiares, conforme a las reglas generales. Constituye lo anterior una manifestacin del principio de la ley, en orden a proteger al cnyuge ms dbil, consagrado en el artculo 3, inciso 1 de la ley. b.5) Puntos sobre los cuales debe pronunciarse el juez, en su sentencia. Adems de decretar a los cnyuges como separados judicialmente, el artculo 31 de la Ley de Matrimonio Civil ordena al juez: resolver todas y cada una de las materias que se sealan en el artculo 21, a las que ya aludimos (vale decir, regular el juez los alimentos que se deban los cnyuges que se separan, las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio, y si hubiere hijos, el rgimen aplicable a los alimentos; el cuidado personal de los hijos; y la regulacin concerniente a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado)65; tener en especial consideracin los criterios de suficiencia sealados en el artculo 27 (vale decir, procurar el juez en su sentencia resguardar el inters superior de los hijos; procurar aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y establecer relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita); a. utilizar los mismos criterios de suficiencia, al evaluar el acuerdo presentado o alcanzado por los cnyuges, procediendo en su sentencia a subsanar sus deficiencias o a modificarlo si fuere incompleto o insuficiente; b. liquidar el rgimen matrimonial que hubiere existido entre los cnyuges, siempre y cuando: 1 i) as se le hubiere solicitado por ambos cnyuges; y 2 ii) se hubiere rendido la prueba necesaria para tal efecto: los cnyuges debern, acompaar, por ejemplo, copia de las inscripciones de los inmuebles en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente, certificados de inscripcin de automviles en el Registro Nacional de Vehculos Motorizados, certificados en que conste el dominio de acciones que alguno de ellos posea en sociedades annimas, inventario de bienes muebles, etc. La obligacin del juez de proceder a liquidar la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges, constituye un innegable avance legal, pues antes de la vigencia de la ley, cuando la mujer peda la separacin judicial de bienes (conforme a las causales establecidas en los artculos 155 y siguientes del Cdigo Civil) o cualquiera de los cnyuges solicitaba al tribunal declarar

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terminado el rgimen de participacin en los gananciales67, expiraba el rgimen respectivo, pero persista en el primer caso una comunidad formada por los bienes sociales y quedaba pendiente la determinacin del crdito de participacin en los gananciales, en el segundo caso, lo que resolva a medias la situacin que afectaba a los cnyuges. En tal sentido, el inciso 2 del artculo 158 del Cdigo Civil, dispone que Una vez decretada la separacin, (entindase en el contexto de este precepto slo la de bienes) se proceder a la divisin de los gananciales y al pago de las recompensas o al clculo del crdito de participacin en los gananciales, segn cual fuere el rgimen al que se pone trmino. El problema era que la ley no deca que dicha divisin o liquidacin deba efectuarla el mismo juez que haba decretado la separacin de bienes. Ahora, el juez debe cerrar todos los aspectos patrimoniales que se hubieren originado a consecuencia de haber operado la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, liquidando la primera y determinando el crdito de participacin en los gananciales, en el segundo. En armona con lo anterior, la Ley 19.947 agreg un inciso final al artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que establece los asuntos que deben resolverse por rbitros, del siguiente tenor: Los interesados, de comn acuerdo, pueden tambin solicitar al juez que conoce el procedimiento sobre la separacin judicial, la declaracin de nulidad del matrimonio o el divorcio, que liquide la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubo entre los cnyuges. c) Efectos de la separacin judicial de los cnyuges.

Los artculos 32 a 37 de la Ley de Matrimonio Civil, contemplan algunos de los efectos, decretada que sea la separacin judicial. Advierte el artculo 32 que la separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta. Con todo, para que la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial sea oponible a terceros, deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Es importante consignar que la separacin judicial consagrada en la ley, va mucho ms all de la separacin de bienes, que por acuerdo de los cnyuges, por disposicin de la ley o por sentencia judicial, puede poner trmino al rgimen de sociedad conyugal. En efecto, una cosa es la separacin judicial, materia que estamos analizando, y otra la simple separacin de bienes. La primera, est reglamentada en la Ley de Matrimonio Civil. La segunda, en el Cdigo Civil. La primera, produce efectos personales (respecto a los cnyuges y a los hijos) y patrimoniales. La segunda, slo efectos patrimoniales. De la primera, nace un estado civil nuevo. No as de la segunda. Los efectos de la separacin judicial son los siguientes: c.1) Se origina el estado civil de separados. Dispone el inciso 2 del artculo 32, que efectuada la subinscripcin de la sentencia, los cnyuges adquirirn la calidad de separados, estatus jurdico hasta ahora inexistente en nuestro derecho. No obstante, continan casados, y ello explica que la ley establezca que los cnyuges separados no quedan habilitados para volver a contraer matrimonio.

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A juicio del profesor Hernn Corral, los cnyuges no adquieren un nuevo estado civil, el que sencillamente es el de casados, pues la ley slo alude en el artculo 32 a que adquirirn la calidad de separados, no el estado civil de separados. Discrepamos de esta opinin, pues la propia ley, deja en claro en otras disposiciones, que se trata de un nuevo estado civil, a saber: el artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil (el destacado es nuestro), al disponer que la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, restablece el estado civil de casados; obviamente, aquello que se restablece, era algo que no se tena; el artculo 6 transitorio de la Ley de Matrimonio Civil, que dispone (el destacado es nuestro): Las personas que con anterioridad a la vigencia de la presente ley se hayan divorciado, temporal o perpetuamente, por sentencia ejecutoriada, tendrn el estado civil de separados, y se regirn por lo dispuesto en ella para los separados judicialmente respecto del ejercicio de derechos y dems efectos anexos que tengan lugar despus de su entrada en vigencia; la ley 19.947, modific el inciso 1 del artculo 305 del Cdigo Civil, cuyo tenor inicial reza ahora (el destacado es nuestro): El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo,... Creemos que el tenor de los preceptos citados, es suficiente para concluir que la ley ha creado, efectivamente, el estado civil de separados. La misma opinin, en contra de Corral, ha sostenido el profesor Cristin Maturana. c.2) Se suspenden algunos deberes y obligaciones personales del matrimonio. Dispone el artculo 33 de la Ley de Matrimonio Civil que la separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitacin (que se ha entendido como aquel consistente en mantener relaciones sexuales) y de fidelidad, que se suspenden. La expresin tales como empleada por el artculo 33, nos parece imprecisa para un tema tan importante como es el determinar qu deberes quedan efectivamente suspendidos. Cabe preguntarse entonces cules de los otros deberes que origina el matrimonio, seran compatibles con la vida de separados. Al respecto, debemos considerar los siguientes deberes, y concluir si ellos se suspenden o no: o deber de socorro (consistente en el deber de proporcionarse los cnyuges los auxilios econmicos necesarios para vivir, y que se concreta esencialmente en el pago de alimentos): se mantiene, con las salvedades que indicaremos ms adelante; o deber de ayuda mutua (consistente, segn ya lo expresamos, en el cuidado y atencin personal que los cnyuges se deben en todas las circunstancias de la vida, mientras dure el matrimonio): se mantiene; o deber de proteccin recproca (que segn lo indicamos, pareciera estar referido a la proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una eventual agresin de terceros): se mantiene;

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deber de convivencia (consistente en la obligacin de vivir en el hogar comn): como es obvio, tal deber se suspende con la separacin judicial; o deber de respeto recproco (consistente en darse los cnyuges un trato que asegure la dignidad a que tienen derecho): se mantiene. o c.3) Expiran ciertos regmenes matrimoniales. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 34 de la Ley de Matrimonio Civil, por la separacin judicial termina la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges. Sin embargo, la disolucin de estos regmenes no afecta aquellos derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes declarados como familiares, que se hubieren constituido a favor del cnyuge no propietario. En armona con lo expuesto, se incluy en el artculo 1764 nmero 3 del Cdigo Civil, entre las causales de disolucin de la sociedad conyugal, la sentencia de separacin judicial. Lo mismo se hizo en el artculo 1792-27 nmero 4 del Cdigo Civil, respecto a las causales de trmino del rgimen de participacin en los gananciales. Segn lo expresamos, el juez, a peticin de ambos cnyuges, deber proceder a liquidar el rgimen matrimonial. Como es lgico, nada dice la ley acerca de los cnyuges que se encontraban casados con separacin de bienes, los que, en cuanto a ese aspecto, continan en la misma situacin previa a la sentencia de separacin judicial. c.4) Puede ocasionar una alteracin en el derecho de los cnyuges a sucederse por causa de muerte. El artculo 35, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el derecho de los cnyuges a sucederse entre s no se altere por la separacin judicial 71. Con todo, agrega el precepto que se excepta el caso de aqul que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa, en relacin con el cual el juez efectuar en la sentencia la declaracin correspondiente, de la que se dejar constancia en la subinscripcin. Nos llama la atencin la imprecisin de la ley, al aludir primero a que no se altera, en lugar de haber dicho no se extingue; y despus, cuando se refiere a una excepcin a la regla acerca de que el derecho de los cnyuges a sucederse recprocamente no sufre alteracin. En verdad, el cnyuge culpable pierde sus derechos hereditarios, cuestin que el artculo 994 del Cdigo Civil (en el texto modificado por la Ley 19.947) deja meridianamente clara, al establecer en su inciso 1: El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido. El artculo 1182 del Cdigo Civil, tambin modificado por la Ley 19.947, seala que no ser legitimario, el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial.

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De lo expuesto, puede concluirse entonces que si la separacin judicial se produjo por cese de la convivencia, o sea cuando no oper por falta imputable a uno de los cnyuges, subsisten los derechos hereditarios recprocos, entre los cnyuges. Lo anterior, salvo si el cese de la convivencia se produjo por el abandono que hizo uno de los cnyuges del hogar comn, pues en tal caso, la separacin debiera decretarse por falta atribuible a dicho cnyuge, quedando, por ende, excluido de la sucesin del cnyuge abandonado. c.5) Puede alterarse el derecho a pedir alimentos. De conformidad al artculo 321 del Cdigo Civil, los cnyuges se deben alimentos. El deber de socorro a que alude el artculo 131 del Cdigo Civil se manifiesta, principalmente, en cumplir con dicha obligacin. Ahora bien, en relacin a los efectos de la separacin judicial de los cnyuges, el inciso 2 del artculo 35 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que tratndose del derecho de alimentos, regirn las reglas especiales contempladas en el Prrafo V, del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil. Las normas a que alude el precepto, son aquellas contenidas en los artculos 172 al 178 del Cdigo Civil72, bajo el epgrafe Excepciones relativas a la separacin judicial. Las reglas pueden sintetizarse en los siguientes trminos: De acuerdo con la modificacin introducida al artculo 174 por la Ley nmero 18.802, por la Ley nmero 19.585 y por la Ley nmero 20.145, el cnyuge que no haya dado motivo a la separacin judicial73 tiene derecho a que el otro cnyuge le suministre alimentos, segn las reglas generales. Dado que el artculo 35 de la Ley de Matrimonio Civil se remite a este artculo si los cnyuges estuvieren separados judicialmente, el cnyuge que no hubiere dado motivo a la separacin, podr exigirle alimentos al culpable de la misma. Debemos tener presente que hoy en da, los alimentos que se deben por ley son, por regla general, congruos, lo que implica, de acuerdo al artculo 323 inciso 1 del Cdigo Civil, que Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. Vale decir, se deben proporcionar alimentos considerando la condicin social de quien los pide, aunque al decretarlos por el juez, ste debe tener en cuenta que han de ser suficientes para una modesta subsistencia, pero dentro del rango social respectivo; A contrario sensu de lo expresado en el artculo 174, en principio, podra concluirse que el cnyuge culpable de la separacin judicial, carecera del derecho a percibir alimentos del otro cnyuge. No es as, sin embargo. En efecto, el cnyuge que haya dado motivo a la separacin judicial por su culpa, tendr tambin derecho a alimentos, de acuerdo a lo que dispone el artculo 175 del Cdigo Civil74. Con todo, en este caso, la ley seala que el antedicho cnyuge, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin. Ntese que el artculo no exige que los alimentos permitan subsistir al alimentario dentro de su condicin social. Por ende, podemos concluir que se tratara de los antiguos alimentos necesarios que contemplaba nuestro Cdigo Civil, o sea, aquellos imprescindibles para la subsistencia de la persona, los que subsistiran para la hiptesis que estamos analizando. En este caso, agrega la ley que el juez, al determinar el monto de los alimentos, tendr en

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cuenta la conducta del alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l. Depender entonces de esa conducta, el rango dentro del cual el juez fije los alimentos en favor del cnyuge culpable de la separacin judicial, pero, siempre respetando la exigencia legal de fijarlos en un monto que slo permita la subsistencia del que los recibe. c.6) Puede alterarse la filiacin de los hijos. El artculo 36 de la Ley de Matrimonio Civil, deja en claro que no se alterar la filiacin ya determinada ni los deberes y responsabilidades de los padres separados en relacin con sus hijos. Para que as acontezca, la ley seala que el juez adoptar todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos que pudiera representar para los hijos la separacin de sus padres. Establece por su parte el artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil, que el hijo concebido despus de haber sido declarado la separacin judicial de los cnyuges, no quedar amparado por la presuncin de paternidad establecida en el artculo 184 del Cdigo Civil. Dispone el artculo 184 que se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. Sobre el particular, habra que hacer una precisin, ya que en principio, parece desprenderse del artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil que todo hijo concebido despus de decretada la separacin judicial, no queda amparado por la presuncin de ser su padre el marido de la madre. No hay tal, sin embargo, porque el artculo 184 del Cdigo Civil hace regir la presuncin, no obstante haber sido concebido el hijo despus de decretada la separacin judicial, siempre y cuando haya nacido dentro de los 300 das siguientes. De esta forma, para que no rija la presuncin, no basta probar que el hijo fue concebido despus de decretada la separacin judicial, sino que adems debe acreditarse que naci despus de transcurridos 300 das contados desde la separacin judicial. Regir tambin la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. En consecuencia, no se presume hijo del marido separado judicialmente, al nacido despus de los trescientos das siguientes a la separacin judicial, cuya inscripcin no fue pedida de consuno por los cnyuges. El artculo 184 del Cdigo Civil, guarda armona con el artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil, que dispone, que en todo caso, el nacido podr ser inscrito como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos. c.7) Afecta el cuidado personal de los hijos comunes.

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La separacin judicial produce efectos en el derecho que tienen los padres de dirigir y vigilar la crianza y educacin de sus hijos. Segn el artculo 225 del Cdigo Civil, corresponde a la madre el cuidado de los hijos menores, cuando los padres viven separados. Excepcionalmente, no se le conceder el cuidado de los hijos, cuando por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez estime necesario entregar el cuidado personal del menor al padre. En tal caso, o en el caso que la madre se halle inhabilitada por otra causa (demencia o la circunstancia de encontrarse con su salud gravemente quebrantada, por ejemplo), se confiar el cuidado personal de los hijos al padre. Sin embargo, no podr el juez confiar el cuidado personal al padre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado de la madre, pudiendo hacerlo. En el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, el juez puede confiar el cuidado de los hijos a otras personas competentes. Se preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes (artculo 226 del Cdigo Civil). A falta de consanguneos, el artculo 41 de la Ley nmero 16.618, sobre Menores, establece que el juez puede confiar el cuidado a un reformatorio, a una institucin de beneficencia con personalidad jurdica o a cualquier otro establecimiento autorizado para este efecto por el Presidente de la Repblica. c.8) Puede alterar el ejercicio de la patria potestad. La sentencia que decreta la separacin judicial de los padres no pone fin a la patria potestad, sino que slo altera el derecho a dirigir la crianza y educacin de los hijos que normalmente corresponde a ambos padres. Con todo, la madre o el padre a quien se haya concedido el cuidado personal de los hijos puede solicitar que se le otorgue tambin la patria potestad de los mismos (artculos 244, inciso 3 y 245 del Cdigo Civil). c.9) Cesa la incapacidad especial para celebrar el contrato de compraventa, entre los cnyuges. De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1796 del Cdigo Civil (modificado por la Ley 19.947), Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Por ende, decretada que sea la separacin judicial, con autoridad de cosa juzgada, podran los cnyuges celebrar entre s un contrato de compraventa. c.10) Cesa la causa de suspensin de la prescripcin, en favor de la mujer que se encontraba casada en sociedad conyugal. De conformidad a lo previsto en el penltimo inciso del artculo 2509 del Cdigo Civil76, no se suspende la prescripcin adquisitiva ordinaria en favor de la mujer separada judicialmente de su marido. Por ende, corrern contra la mujer los plazos de prescripcin, cuando un tercero haya entrado en posesin de bienes de aqulla. De igual forma, corren en contra de la mujer separada judicialmente, los plazos de prescripcin extintiva para los

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efectos de interponer acciones contra terceros deudores de aquella, pues ya no regir el artculo 2520, inciso 1 del Cdigo Civil. c.11) Constituye una causal de impedimento para la adopcin de menores. La ley 19.947, agreg un nuevo inciso, quinto, al artculo 20 de la Ley 19.620 sobre adopcin de menores, en virtud del cual, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil. Con todo, el inciso 3 del artculo 22 de la Ley 19.620, agregado a sta por la Ley 19.947, dispone que los cnyuges que hubieren iniciado la tramitacin de una adopcin, podrn solicitar que sta se conceda aun despus de declarada su separacin judicial o el divorcio, si conviene al inters superior del adoptado. c.12) Posibilidad de revocar las donaciones hechas al cnyuge culpable de la separacin judicial. El cnyuge inocente puede revocar las donaciones hechas al culpable de adulterio, sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cnyuge u otro crimen de igual o mayor gravedad (artculo 172 del Cdigo Civil77). Este artculo se refiere a las donaciones irrevocables que los cnyuges se hubieren hecho antes del matrimonio, pues las donaciones efectuadas durante su vigencia se consideran siempre revocables. d) De la reanudacin de la vida en comn.

d.1) Requisitos y efecto fundamental. La separacin judicial de los cnyuges, cesa cuando se cumplan los siguientes requisitos: i. con la reanudacin de la vida en comn; ii. siempre que sta sea permanente; y iii. haya operado con la intencin o nimo de reconstruir la convivencia matrimonial regular. Si as ocurre, expira el procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o la ya declarada y, en este ltimo caso, se restablece el estado civil de casados, cesando el de separados judicialmente (artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil). d.2) Efectos de la reanudacin de la vida en comn, ante terceros. Para que la reconciliacin de los cnyuges surta efectos frente a terceros, es necesario cumplir con las formalidades de publicidad78 a que nos referiremos seguidamente. Cabe distinguir dos situaciones: 1. Si la separacin judicial fue decretada en virtud del artculo 26 de la Ley de Matrimonio Civil, vale decir, a consecuencia de haber incurrido cualquiera de los cnyuges en una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o en una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos: en este caso, la reanudacin de la vida en comn slo ser oponible a terceros cuando se revoque

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judicialmente la sentencia de separacin, a peticin de ambos cnyuges y practicndose la subinscripcin correspondiente en el Registro Civil (artculo 39, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil); 2. Si la separacin judicial fue decretada en virtud del artculo 27 de la Ley de Matrimonio Civil, vale decir, a consecuencia de haberse solicitado por ambos cnyuges o por uno de ellos por haber cesado la convivencia: en este caso, para que la reanudacin de la vida en comn sea oponible a terceros, bastar que ambos cnyuges dejen constancia de ella en acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial. El Oficial del Registro Civil comunicar estas circunstancias al tribunal competente, quien ordenar agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin (artculo 39, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil). d.3) Efectos de la reanudacin de la vida en comn, en relacin al rgimen patrimonial del matrimonio. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, la reanudacin de la vida en comn no revive la sociedad conyugal ni el rgimen de participacin en los gananciales. Los cnyuges quedan separados de bienes. Sin embargo, respecto al segundo rgimen, los cnyuges podrn volver a pactarlo, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1723 del Cdigo Civil, vale decir, estipulndolo a travs de una escritura pblica, que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de matrimonio, en el plazo fatal de treinta das, contado desde la celebracin del pacto. De no cumplirse con este requisito, la estipulacin no surtir efectos ni entre las partes ni respecto de terceros. Dicho pacto no podr dejarse sin efecto por acuerdo de los cnyuges. Esta situacin configura una excepcin al principio que se desprende del artculo 1723 del Cdigo Civil, en orden al cual, el pacto contemplado en ese precepto, slo puede estipularse por una sola vez, agotndose la posibilidad de los cnyuges para recurrir nuevamente a dicha norma con la intencin de sustituir el rgimen patrimonial del matrimonio. Excepcionalmente, en el caso del artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, podr emplearse por segunda vez, el artculo 1723 del Cdigo Civil, para pactar nuevamente el rgimen de participacin en los gananciales. La excepcin se justifica, pues el primero de los pactos no expir por voluntad de los cnyuges, sino a consecuencia de la sentencia que los declar separados judicialmente. Como una consecuencia de lo dispuesto en el artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, se modific el artculo 165 del Cdigo Civil, que consagraba la irrevocabilidad de la separacin de bienes. Al modificar este precepto, se agreg una segunda excepcin al principio en virtud del cual el artculo 1723 slo puede emplearse por una sola vez, pues a la excepcin ya referida, que se desprende del artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, se adiciona el caso en que la separacin de bienes hubiere sido convencional, caso en el cual, los cnyuges podrn dejarla sin efecto, adscribindose, por una sola vez, el rgimen de participacin en los gananciales. Las reglas pueden sintetizarse en los siguientes trminos:

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Si se trata de la separacin de bienes efectuada en virtud de decreto judicial, sta, en principio, es irrevocable. No podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial; ii. Si se trata de la separacin de bienes efectuada por disposicin de la ley, ser irrevocable; iii. Si se trata de una separacin convencional de bienes, los cnyuges, por una sola vez, podrn pactar el rgimen de participacin en los gananciales, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 1723 del Cdigo Civil; iv. Lo mismo ocurrir, en el caso del artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, conforme ya lo explicamos. d.4) Posibilidad de producirse nuevamente la separacin judicial de los cnyuges. Advierte el artculo 41 de la Ley de Matrimonio Civil, que la reanudacin de la vida en comn no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin, si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin de los cnyuges.

i.

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