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CONTROL DE LECTURA Derechos y personalidad

El derecho es dinmico por naturaleza. Y es as puesto que depende del hombre . Los romanos, creadores-descubridores de un universo jurdico que perdura an hoy, afirmaron que donde existe el hombre, existe el derecho y a la inversa. Y siendo realidad esta afirmacin, slo queda destacar que la persona humana y su conducta es razn y desideratum, objeto y sujeto del derecho. El hombre a travs del derecho regula su convivencia social, estableciendo mecanismos y normas que lo impelen a cumplir con los fines de la sociedad, y a su manera, preservar la existencia del hombre como especie natural. Los mecanismos son mltiples y van desde las sanciones corporales y pecuniarias, hasta la privacin de derechos inalienables, polticos o de familia. En el mbito de la proteccin de la persona humana, se ha desarrollado un amplio esquema doctrinario y normativo. As, en algunos pases se encuentran normas que otorgan a la persona derechos de caractersticas especiales; se concibe al ser humano como depositario de ciertos derechos innatos, y su regulacin parte del necesario obrar estatal. Algunos otros pases no los contemplan, lo cual puede atribuirse lo mismo a sus modelos econmicos que a sus sistemas polticos. Estos derechos, contemplados desde el mbito del derecho civil, son motivo de las presentes lneas. Y si bien se habla de derechos de la personalidad, cabe destacar que no es la nica denominacin que reciben. En el sistema federal mexicano no se encuentran expresamente sealados, pero estn en ntima relacin con el tema del dao moral. Desde 1982 el Cdigo Civil federal (en lo sucesivo CCF) contempla la figura del dao moral. En trminos generales podemos afirmar que el dao moral tutela civilmente ciertos bienes jurdicos, y surge cuando se produce una afectacin a ellos. Los bienes protegidos se engloban en lo que comnmente se conoce por la doctrina como derechos de la personalidad. Sin embargo, el CCF es omiso al referirse a ellos, entendindose como descripcin limitativa tcita la expresada en el artculo 1916 al definir el dao moral. En el presente trabajo se aborda la cuestin de los denominados, por la doctrina, derechos de la personalidad y del tratamiento de que gozan en el sistema jurdico mexicano, haciendo especial referencia al CCF y algunos Cdigos Civiles (CC) locales, como es el caso de los de Tlaxcala, Quintana Roo, Puebla, Chihuahua y Quertaro, sin entrar al anlisis particular de los mismos. 2. Persona, personalidad Persona es la denominacin genrica dada a todos los individuos de la especie humana. Proviene del latn persona, -ae, de origen etrusco. En este ltimo idioma significaba "mscara teatral", y en latn tena originalmente el mismo significado, pasando despus al de "personaje representado por el actor", debido a una evidente metonimia; finalmente pas al lenguaje comn en la acepcin actual. Sus traducciones son: francs, personne; italiano, persona; portugus, pessoa; ingls, person; alemn, person.

Es comn afirmar que todas los seres humanos son personas, refirindose en este sentido al gnero humano, al hombre. Sin embargo, es evidente que las concepciones al respecto han variado. Primeramente debemos mencionar qu es el hombre o ser humano, para expresar luego qu debe entenderse por persona. Si acudimos a un diccionario, encontramos que el concepto hombre hace referencia a un ser dotado de inteligencia y de un lenguaje articulado, clasificado entre los mamferos del orden de los primates y caracterizado por su cerebro voluminoso, su posicin vertical, pies y manos muy diferenciados . Tambin es indicativo de la especie humana en general, diferencindola de los organismos subhumanos (homo sapiens). La voz hombre proviene del latn hominem, acusativo de homo, que implica dos sentidos: hombre, ser humano, persona, y ser humano masculino, varn. El ser humano, en una concepcin sociolgica, es el hombre en su pura y general cualidad forma precisa en que se cristalizan los procesos vitales en un organismo dotado de actitudes espirituales, cuya ausencia es lo que caracteriza a los denominados organismos subhumanos. El derecho ha utilizado el concepto de persona para significar al sujeto ser humano. La filosofa tradicional recoge la definicin dada por BOECIO: sustancia natural de naturaleza racional (rationalis naturae individua substantia). AUBRY Y RAU al referirse a la persona sealaron que todo ser humano que hubiere nacido vivo y fuere viable, es una persona. Ms all de las consideraciones teleolgicas y teolgicas del concepto, es preciso reconocer que el binomio derecho-persona es claro: el hombre crea el derecho. Ibi homo, ibi ius, dice la mxima latina. Finalmente, persona es cualquier miembro del gnero humano por su propia naturaleza y dignidad, a la que el derecho se limita a reconocerle tal condicin. A partir de tal nocin se desarrolla el concepto de capacidad jurdica, es decir, existe capacidad jurdica, una e igual para todos y cada uno de los individuos humanos, en cuanto se es persona, no se es persona porque se tenga capacidad jurdica. A partir de tales razonamientos puede advertirse que el ser persona implica ser titular de ciertos derechos y obligaciones, unos en forma natural y otros de manera obligada por la convivencia humana. As, el hombre naturalmente posee ciertos atributos necesarios para su cabal desarrollo, y los posee por el hecho simple de ser persona, de haber nacido ser humano. Muchos autores al establecer las diferencias entre derechos humanos, derechos fundamentales y libertades pblicas y bienes y derechos de la personalidad, afirman que los ltimos son una conquista del siglo XIX. Los primeros permiten a la persona un mnimo de seguridad frente al Estado, y al conseguirse, es cuando las preocupaciones se desplazan al terreno de las relaciones entre iguales, las relaciones privadas. Quiz ste sea el mejor argumento para explicar por que se han desarrollado ampliamente en algunos sistemas jurdicos y escasamente en otros. 3. Derechos de la personalidad (concepto y definicin) El concepto derechos de la personalidad segn CARBONNIER es de origen germnico. La gran mayora de los autores que abordan el tema han adoptado este concepto, sin embargo algunos tambin se refieren a derechos personalsimos o incluso derechos morales del ser humano. Lneas atrs hemos mencionado algunas de las denominacions utilizadas para significar lo que nosotros abordaremos como derechos de la personalidad, en razn de ello no abordaremos cada concepto, limitndonos nicamente a hacer tal sealamiento. La gran mayora de los autores nacionales se refiere a derechos de la personalidad. Encontramos dos opiniones divergentes, en cuanto al concepto: GUTIRREZ Y GONZLEZ y

GUITRN FUENTEVILLA. Mientras GUTIRREZ Y GONZLEZ se refiere a ellos como patrimonio moral o derechos de la personalidad, GUITRN FUENTEVILLA habla de derechos humanos subjetivos fundamentales. En general todos ubican su estudio en el apartado de las personas, y estos dos autores son los nicos que hacen aportaciones al tema en el campo del derecho mexicano. La gran mayora se limita a tomar concepto y definicin a partir de la experiencia en otros sistemas jurdicos: Francia, Espaa o Estados Unidos. GUITRN FUENTEVILLA expone una visin personal en su trabajo Los derechos humanos subjetivos fundamentales de la persona fsica jurdica. De acuerdo con el autor, la denominacin derechos humanos subjetivos fundamentales (DHSF) que sostiene es la correcta, "ya que la naturaleza jurdica de stos, consiste en que son derechos subjetivos, humanos, fundamentales de la persona fsica jurdica", dividindolos en dos grupos: los de materia civil y familiar. De acuerdo con tal concepcin, los DHSF se caracterizan por una doble proteccin segn se trate de unos u otros: civil y familiar. En el primer caso se protegera la integridad fsica y la integridad moral del ser humano; en el segundo, el aspecto familiar. Por su parte GUTIRREZ Y GONZLEZ utiliza el trmino patrimonio moral para referirse a los derechos de la personalidad, los cuales define como los bienes constituidos por determinadas proyecciones, fsicas o psquicas del ser humano, relativas a su integridad fsica y mental, que las atribuye para s o para algunos sujetos de derecho, y que son individualizadas por el ordenamiento jurdico. Aqu, vale la pena recordar la posicin asumida por el diputado URIBE SALAS quien durante la discusin de la reforma al artculo 1916 del CCF, manifest que "lo ms significativo es reconocer que el patrimonio de las personas tiene un importantsimo mbito moral, que est formado por los derechos de la personalidad, y los derechos de la personalidad, como ya se dijo anteriormente, son variados porque pasan a ser los derechos subjetivos, y los derechos de la personalidad comprenden el honor, la honra, los sentimientos, la afeccin al cadver, a los sentimientos de familia, etctera". Aludiendo entre otros autores a Joaqun DIEZ, Mario ROTONDI y GUTIRREZ Y GONZLEZ. 4. Naturaleza jurdica de los derechos de la personalidad Para explicar la naturaleza jurdica de los derechos de la personalidad recurriremos a las teoras ms comunes para, a partir de ellas, adoptar una postura acorde con el texto legal federal, sin olvidar las posiciones de los cdigos locales. La dogmtica jurdica ha sido prdiga para explicar la naturaleza jurdica de los derechos de la personalidad, que hasta el momento sigue siendo cuestionable. Se destacan tres teoras que pretenden vislumbrar el contenido de esta institucin jurdica: la del ius in se ipsum defendida, entre otros por GMEZ DE AMESCUA y CARNELUTTI; la pluralista representada por DE CUPIS y la negativa, defendida por DE CASTRO. A continuacin nos referiremos a ellas. La teora del ius in se ipsum defendida por GMEZ DE AMESCUA y Samuel STRYCK en el siglo XVII, habla de un derecho nico de la persona sobre su propio cuerpo. Aqu se pretende y entiende que el hombre, como sujeto, como persona, tiene un derecho sobre s mismo, sobre su cuerpo, en tanto es considerado como cosa. Existe un nico derecho de goce del propio cuerpo, integrado tal derecho por diversas relaciones de utilidad, que no podran considerarse constitutivos de otros tantos derechos de la personalidad.

La teora pluralista considera que el objeto de los derechos de la personalidad est constituido por los modos de ser fsicos y morales de la persona; "su caracterstica principal es que se encuentra con la persona en una conexin estrechsima". Para DE CUPIS la teora tiene "importancia prctica, en cuanto lleva al intrprete a mantener la tutela jurdica del individuo humano en trminos ms razonables y ajustados al derecho positivo". En la teora negativa, se entiende que la "proteccin de la esfera de la personalidad debe utilizar, como figura central la del bien jurdico en lugar de la del derecho subjetivo". Para abundar sobre el tema de la naturaleza jurdica de los derechos de la personalidad remito a la bibliografa ya sealada en notas. Caracteres de los derechos de la personalidad De lo dicho hasta el momento puede apreciarse que la doctrina no ha sido uniforme al tratar los derechos de la personalidad, y esto, ha repercutido en los ordenamientos y evolucin legal de aqullos. Podemos afirmar que la doctrina moderna coincide en otorgar a la figura de los derechos de la personalidad tres caracteres: son innatos, personalisimos y extrapatrimoniales. Veamos cada uno de ellos. Son innatos u originario toda vez que pertenecen al hombre por el hecho simple de ser hombre, por razn de nacimiento, sin que para adquirirlos sea menester un modo o ttulo legal de adquisicin. Son personalisimos puesto que se est en presencia de derechos individuales, privados y absolutos. Individuales, porque slo son propios de la persona fsica, del individuo. Privados, porque pertenecen al individuo en cuanto tal. Absolutos, porque son eficaces frente a todos, estn dotados de eficacia erga omnes, como los derechos reales; respecto de ellos, existe un deber universal o general de respeto. Por ltimo, son llamados extrapatrimoniales por considerarse fuera del comercio, esto es sumamente importante ya que todo el tratamiento jurdico privilegiado o de especial amparo que reciben estos derechos se justifica precisamente, por razn de la dignidad de la persona, que no puede ser objeto de trfico jurdico. Esta ltima caracterstica implica que los derechos de la personalidad son irrenunciables por su titular; son inexpropiables e inembargables, ya que al carecer de valor econmico resultan inestimables e intiles como objeto de expropiacin o embargo: slo tienen relevancia para su titular, no para los dems; son imprescriptibles, no pueden extinguirse por prescripcin, solo acaban con la muerte de su titular. Otra enunciacin de los caracteres de los derechos de la personalidad es la siguiente: son innatos, vitalicios, de objeto interior, inherentes, extrapatrimoniales, relativamente indisponibles, absolutos, privados y autnomos (adems de necesarios y esenciales). A continuacin revisaremos los antecedentes doctrinarios y legislativos en tratndose de los derechos de la personalidad, para finalmente referirnos al caso mexicano. 5. Antecedentes de los derechos de la personalidad El ser humano es depositario de ciertos derechos, bienes o atributos en tanto ser humano, que permiten su desarrollo psico-somtico de manera cabal. Aunque a lo largo del tiempo, no ha sido uniforme tal consideracin, atributos tales como el honor, la honra, la dignidad han figurado entre los objetos de mayor aprecio del hombre. En la antigua Grecia, la accin de daos proceda, lo mismo por un dao ocasionado a la persona como por el causado al buen nombre o al patrimonio. Al respecto BONET RAMN cita entre otros los casos en que existe un derecho a la inviolabilidad de la propia persona y al libre

ejercicio de su propia actividad, como en el proceso intentado por PARMENONTE contra APATURIO (oracin contra APATURIO), quin le haba impedido embarcarse; tambin destaca el derecho contra la usurpacin del nombre (oracin contra BEOTO). DE CASTRO se refiere a la llamada dike kekegorias, conocida por la oracin de LYSIAS contra THEOMNESTOS. En Roma exista la actio iniuriarum, la cual era originada por "el desprecio de la personalidad ajena". BONET RAMN considera que las investigaciones de IHERING pusieron de manifiesto que en el derecho romano, la vera rei aestimatio, objeto de estimacin del juez, haba asegurado la proteccin y reparacin del dao causado a lo que puede entenderse como incipientes derechos de la personalidad: el afectus, la verecundi, la pietas, la voluptas, la amoenitas, la incommoditas, etctera. Algunos autores expresan que existen textos de CICERN en los que claramente puede advertirse una regulacin sobre aspectos tales como la vida y el cuerpo, el honor, la libertad y hasta respecto al no sufrir injustificadamente dolor. Asimismo en la Ley de las XII Tablas encontramos sanciones a quienes atentan contra el honor y fama: desde una sancin pecuniaria hasta la muerte. Ms tarde, seran telogos los primeros que se ocupan de los bienes de la personalidad: Santo TOMS y sus seguidores, se refieren a la vida, la integridad, el honor y la fama, considerndolos en funcin del pecado, del delito y de la pena. As, la filosofa y la poltica seran los mbitos en que se abordaran la proteccin y estudio de los derechos de la personalidad. Los primeros escritos que abordan la cuestin de los derechos que tiene el hombre sobre s mismo y oponibles a todos los dems, aparecen en el siglo XVII; se trata de dos obras filosficas: Tractatus de potestate in se ipsum de Baltasar GMEZ DE AMSCUA publicado en 1604; de 1675 es De iure hominis in se ipsum de Samuel STRYCK. En GMEZ DE AMSCUA se advierte un principio fundamental, de corte liberal: Todo est permitido al hombre, respecto de s mismo, excepto aqullo que le est expresamente prohibido por el derecho. Esta concepcin servira para que, el concepto e idea de persona iniciara a escalar posiciones, pasando del plano meramente filosfico al plano programtico. Las escuelas naturales terminarn el siglo XVIII con importantes conquistas: las declaraciones de derechos, como un reconocimiento de los derechos que el hombre tiene por el simple hecho de haber nacido hombre. Aun no se contempla la proteccin civil, pero se ha iniciado una nueva etapa, la de los derechos fundamentales. Ahora el hombre es poseedor de ciertos bienes, mismos que no son otorgados por el prncipe o por el estado, nicamente le son reconocidos y respetados. Dos siglos despus se advierte la insuficiencia prctica de las sanciones penales, para una proteccin satisfactoria de los derechos de la personalidad, as como el carcter ms programtico que eficaz de las declaraciones. Estas circunstancias motivan la reflexin e inters de los civilistas por los derechos de la personalidad. Como mencionamos la proteccin civil de los derechos de la personalidad es nueva, pues la mayor parte de la normatividad haba sido de ndole poltica o penal, siendo insuficiente para detener la afectacin a tales bienes jurdicos. Es a partir del siglo XX cuando se inicia con la proteccin civil de lo que consideramos derechos de la personalidad y que entra en escena con la aceptacin del dao moral. Es en Espaa donde encontramos una evolucin jurisprudencial en la materia de dao moral bien definida. GARCA SERRANO seala que pueden distinguirse tres etapas: en la primera no se admite la posibilidad de indemnizar pecuniariamente el dao moral; en la segunda se

indemniza aquellos supuestos de dao moral en cuanto producen repercusiones de tipo patrimonial, ms que el dao moral, lo que se sanciona es el patrimonial indirectamente causado. En la tercera fase se admite la indemnizacin de los daos morales puros, con independencia de las posibles repercusiones que de los mismos deriven, Su admisin se inspira, adems, en criterios de amplitud. La proyeccin jurisprudencial abrira las puertas a la emisin de normas de carcter civil, protectoras de los derechos de la personalidad. A mitad del siglo XX se inicia un auge en las legislaciones privatistas que an no concluye. El CC italiano de 1942, es de los primeros ordenamientos que reconocen los derechos de la personalidad, al sealar: los actos de disposicin del propio cuerpo estn prohibidos cuando ocasionan una disminucin permanente de la integridad fsica o cuando sean contrarios en otra forma a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres (art. 5). Asimismo dispone que cuando la imagen de una persona o de los padres, del cnyuge o de los hijos haya sido expuesta o publicada fuera de los casos en que la exposicin o publicacin fuera permitida por la ley, o bien con perjuicio de decoro o de la reputacin de dicha persona o de dichos parientes, la autoridad judicial, a peticin del interesado, puede disponer que cese el abuso, quedando a salvo siempre el resarcimiento de los daos (art. 10). Reformas legislativas posteriores autorizaran los implantes de rin (1967), la recoleccin, conservacin y distribucin de sangre humana (1967), implantes de carcter teraputico derivados de partes de cadver (1968), parto de cadveres de mujeres embarazadas (1975) y la interrupcin del embarazo (1978). En los fueros de los espaoles del ao 1945 no encontramos disposicin expresa acerca de los derechos de la personalidad, sin embargo, la mayora de los doctrinarios opinan que tales derechos estn protegidos por el artculo 1902 del Cdigo Civil que expresa: "El que por accin u omisin cause dao a otros, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado". A partir de esta disposicin los tribunales espaoles han elaborado una amplia jurisprudencia sobre los derechos de la personalidad. Otro ordenamiento que tenemos es la Convencin Europa de Salvaguarda de los Derechos del Hombre y de las Libertades, de 1950. Aqu, se regula el derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad, a ser regularmente juzgado, al respeto de la vida privada y familiar, a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, a la libertad de expresin, a la libertad de reunin pacfica y de asociacin, a la libertad de casarse y de fundar una familia, respecto a los bienes, a la instruccin, a la libre circulacin, etctera. Grecia admiti en 1956 en su CC, un derecho general de la personalidad a travs del artculo 57 que dispona: "Quien fuese ilegalmente ofendido en su persona, tendr derecho a ver cesar la ofensa inmediatamente, con la garanta de que no se reproduzca en el futuro". En 1970 Francia reform su CC estableciendo que cada uno tiene el respeto a su vida privada. Asimismo se seal que los jueces pueden, prescribir todas las medidas, tales como secuestro, embargo y otras, propias para impedir o cesar un atentado a la intimidad de la vida privada; tales medidas pueden ser ordenadas en caso de urgencia. Por su parte, la Constitucin Rusa de 1977 estableci el principio de que la ley ampara la intimidad de los ciudadanos, el secreto de la correspondencia, de las conversaciones telefnicas y de las comunicaciones telegrficas. El registro o incautacin de la correspondencia son diligencias sumariales, que slo pueden efectuarse despus de la incoaccin de la causa

criminal y cuando son imprescindibles para revelar el delito o localizar al delincuente; pero tambin en este caso se necesita la autorizacin del fiscal o la decisin judicial. En Per, encontramos que siguiendo los lineamientos de la Constitucin Poltica de 1979, el CC destaca la importancia de la persona humana. Este ordenamiento distingue entre derechos personales y los derechos personalisimos. Estos ltimos son los que nosotros tratamos como derechos de la personalidad. Los derechos reconocidos por el CC son: El derecho a la libre disposicin o de utilizacin de rganos o tejidos de seres humanos, la intimidad de la vida privada (art. 5), la imagen (art. 15), la voz (art. 15), la correspondencia epistolar, las comunicaciones de cualquier gnero que tengan carcter confidencial (art. 16), los derechos del autor o del inventor, el nombre -que incluye los apellidos- (art. 19), el seudnimo, el domicilio (art. 33) y la capacidad de ejercicio. 6. Tendencias de la legislacin comparada En la actualidad la tendencia general en la doctrina y la legislacin es la de reconsiderar el papel del hombre en relacin con el derecho: sigue ocupando un papel central o necesariamente ser desplazado? Aunque la respuesta otorga respaldo a la primera posicin, es importante advertir que la positivacin de los derechos personales poco ayuda cuando no existe una cultura social al respecto. En tal sentido basta revisar las fras estadsticas para descubrir, no sin cierta tristeza, que la proteccin de la persona poco ha avanzado en la prctica: el hombre sigue siendo el lobo del hombre. El espectro normativo permite apreciar el papel que merece para los sistemas jurdicos la persona y sus atributos esenciales. A) Pocas Disposiciones Expresas. En gran parte de las legislaciones modernas no existe una apropiada regulacin legislativa, encontrndose que generalmente la persona humana no goza de proteccin judicial con respecto a sus derechos o bienes de la personalidad. Ejemplo de lo anterior lo constituyen las casi treinta entidades federativas mexicanas que carecen de mencin alguna en sus ordenamientos civiles en relacin con los derechos de la personalidad. An ms, sin pretender demeritar la legislacin federal encontramos incluso en el cdigo civil federal que no hay mencin expresa de los mismos. Este sera tambin el caso de aquellos estados que reconocen a nivel constitucional la existencia de los derechos de la personalidad pero no cuentan con una adecuada reglamentacin (o legislacin secundaria) que haga efectivas tales disposiciones. B) Reglamentacin Civil. En ocasiones lo relativo a los derechos de la personalidad se encuentra regulado en el ordenamiento civil. Dependiendo de la naturaleza jurdica atribuida, la norma se ubicar en el captulo de personas o en el de obligaciones, o incluso podr drsele un nuevo apartado independiente de los anteriores. Es importante reconocer que no basta que la legislacin civil contemple la institucin de los derechos de la personalidad, sino que es preciso que el sistema jurdico y poltico est preparado para salvaguardar los bienes tutelados por la norma. C) RECONocimiento Y Proteccin Jurisprudencial. En otras ocasiones, la carta constitucional y el ordenamiento civil son omisos al considerar los derechos de la personalidad, y corresponde a los tribunales el reconocimiento y proteccin de los mismos a travs de las decisiones judiciales, las cuales podrn o no constituir jurisprudencia obligatoria para los mismos tribunales o para otros