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Entidad pblica: Gendarmera de Chile

DECISIN AMPARO ROL C650-11

Requirente: Jimnez

Carlos

Herrera

Ingreso Consejo: 01.06.2011 En sesin ordinaria N 278 del Consejo Directivo, celebrada el 31 de agosto de 2011, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado, en adelante, Ley de Transparencia, aprobada por el artculo primero de la Ley N 20.285 de 2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha adoptado la siguiente decisin respecto de la solicitud de amparo al derecho de acceso a la informacin Rol C650-11.

VISTOS:

Los artculos 5, inc. 2, 8 y 19 N 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica; las disposiciones aplicables de las Leyes N 20.285 y N 19.880; lo previsto en el D.F.L. N 119.653, del Ministerio Secretara General de la Presidencia, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N 18.575; y los D.S. N 13/2009 y N 20/2009, ambos del Ministerio Secretara General de la Presidencia, que aprueban, respectivamente, el Reglamento del artculo primero de la Ley N 20.285, en adelante el Reglamento, y los Estatutos de Funcionamiento del Consejo para la Transparencia.

TENIENDO PRESENTE:

1)

SOLICITUD DE ACCESO: El 1 de abril de 2011 don Carlos Herrera Jimnez solicit a Gendarmera de Chile: a) Copias autnticas de las actas del Consejo Tcnico del Centro de Cumplimiento Penitenciario de Punta Peuco, levantadas respecto de su persona, en las peticiones de indulto particular efectuadas al Presidente de la Repblica, el 31 de enero de 2005 y el 12 de agosto de 2010; Se le indiquen las razones por la cuales se le ha negado la salida dominical; y Se le informe quin recibi y tramit sus escritos dirigidos al Director de Gendarmera de Chile de 20 de mayo de 2010, 4 de febrero de 2011 y 1 de abril del mismo ao.

b) c)

2)

AUSENCIA DE RESPUESTA Y AMPARO: El 1 de junio de 2011 el solicitante dedujo amparo a su derecho de acceso a la informacin en contra del sealado rgano de la Administracin del Estado, fundado en la falta de respuesta del organismo. Adems,
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requiri se ordene al Director Nacional de Gendarmera de Chile: (a) que le haga entrega de las actas del Consejo Tcnico cada vez que ste se pronuncie respecto de su persona, sin necesidad de peticin de parte; (b) Se aclare por qu en un documento oficial signado con el mismo nmero y fecha, pero entregado en tiempos distintos, una o las dos firmas del Director Nacional sera falsa se refiere a dos oficios mediante los cuales se le remiti la informacin ordenada entregar por este Consejo en su decisin de amparo Rol C426-10; y (c) aclarar por qu Gendarmera de Chile demor 66 das en notificarle la decisin del amparo Rol C426-10. 3) DESCARGOS U OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo de este Consejo acord admitir a tramitacin el presente amparo, trasladndolo al Director Nacional de Gendarmera de Chile, mediante Oficio N 1.335, de 6 de junio de 2011; quien contest al mismo el 30 de junio de 2011, a travs de su Oficio Ord. N 1.563, formulando los siguientes descargos y observaciones: a) Seala que no es factible otorgar copias autnticas de las actas del Consejo Tcnico requeridas por el reclamante, ya que stas son las nicas con las que cuenta el centro penitenciario y la ley no reconoce el carcter de ministro de fe a ningn funcionario de Gendarmera de Chile. No obstante entregar todas las facilidades necesarias para que un Notario Pblico se dirija al centro penitenciario, a costa del reclamante. Hace presente que la decisin de amparo C426-10 fue notificada al reclamante el 18 de enero del ao 2011. Sobre el particular, sostiene que la Ley de Transparencia no contendra una obligacin del rgano administrativo de notificar al reclamante la decisin del Consejo, a excepcin de que este ltimo lo solicite. Por lo tanto, su notificacin al reclamante constituy un acto de deferencia y respeto hacia su persona. Seala que las firmas a las que alude el reclamante no son falsas, ya que como es de conocimiento pblico y de acuerdo a las reglas de la lgica y de las mximas de la experiencia, se puede colegir que la cantidad de documentos diarios que el Director Nacional debe firmar es un nmero muy considerable, por tanto es humanamente imposible que las firmas sean absolutamente idnticas entre s. Indica que las personas encargadas de realizar las respuestas a las solicitudes de reclamante fueron la abogada Carolina Baeza Paredes y la egresada de Derecho Karla Hermosilla rdenes, quienes actualmente se encuentran desvinculadas de la Institucin; siendo remplazadas por la abogada Gabriela Abusabal Chacoff, quien confeccion la respuesta a su ltimo requerimiento. Hace presente que la solicitud del reclamante fue contestada el 2 de mayo de 2011, mediante el Oficio N 1.119, conforme al cual le indica que no es posible otorga copia autentica de lo solicitado, por los argumentos ya expresados (adjunta copia). Afirma que no es posible enviarle todos los documentos que elabore la Comisin Tcnica sobre su persona, por tratarse de documentos futuros, los que an no han sido generados, razn por la cual deber solicitarlos mediante el procedimiento de acceso a la informacin pblica.
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b)

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d)

e)

f)

g)

Por ltimo, informa que las razones para denegarle el beneficio de salida dominical estn contenidas en las actas del Comit Tcnico que ya le fueron entregadas.

Y CONSIDERANDO:

1)

Que el D.S. N 1542/1980, del Ministerio de Justicia, que contiene el Reglamento sobre Indultos Particulares, establece en el inciso 2 del artculo 2 que [a] la solicitud del interesado, dicho funcionario deber adjuntar un informe fundado del Tribunal de Conducta del establecimiento, que contendr un pronunciamiento acerca de la procedencia de la peticin y las menciones indicadas en el artculo 4 de este reglamento. En los establecimientos en que no exista Tribunal de Conducta, este trmite ser cumplido por el Alcaide. Su artculo 3 dispone que [l]as solicitudes de reos que cumplan sus condenas en establecimientos que cuenten con Servicio de Criminologa, debern ser sometidas a su consideracin, a fin de que se emita un informe tcnico sobre el caso. Agregando su artculo 4 que [l]a autoridad gubernativa correspondiente requerir los antecedentes policiales y dems que estime necesarios para evacuar un informe fundado del reo condenado a relegacin o destierro que solicite el indulto y elevar los antecedentes directamente al Ministerio de Justicia. Se agregar, tambin, el certificado de antecedentes del solicitante, con todas sus anotaciones. Que si bien los artculos 9 y 11 del citado reglamento sobre Indultos Particulares establecen la confidencialidad tanto de los antecedentes que constituyen el expediente de una solicitud de indulto como del decreto que lo otorga o lo rechaza, tratndose de un Decreto Supremo, ste no cumple con los requisitos de ley de qurum calificado exigido por la Constitucin Poltica y los artculos 21 N 5 y primero transitorio de la Ley de Transparencia, para constituir un caso de secreto o reserva. Que en el presente caso el Servicio no ha invocado causal de secreto o reserva alguna para la denegacin de las actas del Consejo Tcnico del Centro de Cumplimiento Penitenciario de Punta Peuco relativas a las solicitudes de indulto particular efectuadas por el reclamante, razn por la cual stas debern estimarse pblicas, conforme ya se resolvi en la decisin de amparo C323-10, de 30 de julio de 2010, de este Consejo ratificada por la Corte de Apelaciones de Santiago, a travs de su sentencia Rol N 6190-2010, de 31 de junio de 2011, segn la cual, su comunicacin no importa un riesgo probable de afectacin a los derechos de los funcionarios que intervinieron en el procedimiento de tramitacin de la solicitud de indulto. Habida consideracin del inters pblico que representa la posibilidad del control social de los pronunciamientos de la administracin sobre estas particulares solicitudes, y que al referirse parte de la informacin requerida al propio reclamante, dicha solicitud de acceso a informacin tambin comprende el ejercicio del derecho de acceso del titular a sus datos personales (habeas data), por tratarse informacin concerniente a su persona que obra en poder del la Administracin del Estado, al tenor del artculo 5 de la Ley de Transparencia.

2)

3)

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4)

Que, en cuanto al contenido del expediente materia de la solicitud, segn se observ en la decisin precitada, se ha podido establecer que, por lo general, estos conllevan la individualizacin de diversos funcionarios de Gendarmera y de la Subsecretara de Justicia, tales como el Director Nacional de Gendarmera; el Ministro de Justicia; el Alcaide del establecimiento penal correspondiente; el Tribunal de Conductas del establecimiento penal; el Consejo Tcnico del establecimiento penal; un asistente social del Departamento de Readaptacin de Gendarmera responsable de la elaboracin del informe social del solicitante; un psiclogo de Gendarmera responsable del informe de evaluacin psicolgica; en caso de que alegue razones de salud, informe de un mdico; informe de la seccin de indultos del Ministerio de Justicia; y de otras personas, como aqulla que emite y firma el certificado de antecedentes penales, entre otros. Que, por su parte, en cuanto a la solicitud de las razones por la cuales se le ha negado la salida dominical al reclamante, atendido que el organismo ha indicado que lo solicitado consta, exclusivamente, en las actas e informes de las sesiones del Consejo Tcnico que le fueron entregadas en cumplimiento de la decisin del amparo Rol C426-10, de 13 de noviembre de 2010, la solicitud del reclamante se refiere a informacin inexistente, por lo que ste no se encuentra obligado a su entrega. Que, asimismo, no obstante el organismo no se pronunci en su respuesta sobre la individualizacin de los funcionarios que tramitaron las presentaciones que indica el reclamante, tal solicitud deber estimarse contestada por la sola notificacin de la presente decisin y los descargos y observaciones del organismo requerido, atendido que en ellos se individualiz a los funcionarios en comento. Que el Servicio acompa a este Consejo su Oficio N 1.119, de 2 de mayo de 2011, mediante el cual habra dado respuesta al reclamante a sus solicitudes. Sin embargo, atendido que aquel no ha acompaado antecedente alguno que certifique su entrega en los trminos indicados por el inciso segundo del artculo 17 de la Ley de Transparencia, sta no podr estimarse contestada, lo que deber serle representado. Que analizadas las consultas formuladas por el reclamante en su presentacin de amparo a la luz de los requisitos del artculo 24 de la Ley de Transparencia, resulta forzoso concluir que stas no son susceptibles de reclamacin de amparo ante este Consejo, por no encontrarse comprendidas en la solicitud de informacin que le sirve de fundamento. Que, en cuanto a la forma de entrega de la informacin requerida, esto es, los copia autentica o autorizada de stos, segn establece el artculo 17 de la Ley de Transparencia [l]a informacin solicitada se entregar en la forma y por el medio que el requirente haya sealado..., por lo que la informacin pblica que obra en poder de los rganos de la Administracin del Estado puede solicitarse en original, en copia simple o en copia autorizada, toda vez que la descripcin de que los documentos entregados son copia fiel a su original es la nica manera de demostrar de forma indubitada el origen de la informacin ante terceros y previene el uso malicioso de los documentos (criterio reconocido por este Consejo en su decisin de amparo Rol C614-09, de 23 de abril de 2010). Por lo tanto, de conformidad con el citado artculo 17 de la Ley de Transparencia, Gendarmera de Chile deber estampar en la
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informacin que se entregue, una leyenda que identifique que se trata de una copia fiel a su original. 10) Que, en cuanto a la notificacin de la presente decisin, tratndose el reclamante de una persona que se encuentra bajo la custodia y, consecuentemente, del cuidado del Estado, la notificacin de las decisiones de esta Corporacin debe desarrollarse por los canales dispuestos por las disposiciones legales y reglamentarias vigentes; habida consideracin de que, segn dispone el artculo 41 del ttulo tercero del Reglamento de Establecimientos Penitenciarios (D.S. N 518/1998, del Ministerio de Justicia), forman parte de los derechos de los internos condenados comunicarse en forma escrita con las personas que ellos deseen.

EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS FACULTADES QUE LE OTORGAN LOS ARTCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33 B) DE LA LEY DE TRANSPARENCIA, Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:

I. II.

Acoger parcialmente el amparo deducido por don Carlos Herrera Jimnez en contra de Gendarmera de Chile, en virtud de los fundamentos expuestos precedentemente. Requerir al Director Nacional de Gendarmera de Chile: a) Hacer entrega al reclamante de las actas del Consejo Tcnico del Centro de Cumplimiento Penitenciario de Punta Peuco relativas a las solicitudes de indulto particular efectuadas por el reclamante el 31 de enero de 2005 y el 12 de agosto de 2010, estampando en los documentos que se entreguen una leyenda que identifique que se trata de una copia fiel a su original. Cumplir dicho requerimiento en un plazo que no supere los 10 das hbiles contados desde que la presente decisin quede ejecutoriada, bajo el apercibimiento de lo dispuesto en el artculo 46 de la Ley de Transparencia. Informar el cumplimiento de esta decisin mediante comunicacin enviada al correo electrnico cumplimiento@consejotransparencia.cl, o a la direccin postal de este Consejo (Morand N 115, Piso 7, comuna y ciudad de Santiago), de manera que esta Corporacin pueda verificar que se d cumplimiento a las obligaciones impuestas precedentemente en tiempo y forma.

b)

c)

III. Encomendar al Director General de este Consejo notificar la presente decisin, as como de los descargos y observaciones formulados por el rgano requerido, a don Carlos Herrera Jimnez y al Director Nacional del Gendarmera de Chile.

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En contra de la presente decisin procede la interposicin del reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante en el plazo de 15 das corridos, contados desde la notificacin de la resolucin reclamada, de acuerdo a lo prescrito en los artculos 28 y siguientes de la Ley de Transparencia. No procede, en cambio, el recurso de reposicin establecido en el artculo 59 de la Ley N 19.880, segn los fundamentos expresados por este Consejo en el acuerdo publicado en el Diario Oficial el 9 de junio de 2011. Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado por su Presidente don Ral Urrutia vila y los Consejeros don Alejandro Ferreiro Yazigi, don Jorge Jaraquemada Roblero. Se deja constancia que el Consejero don Juan Pablo Olmedo Bustos no concurre al presente acuerdo por encontrarse ausente.

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