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SENTENCIA N°85
1
INCOMPATIBLES EN EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA (Causa N°
6.399) S/ RECURSO DE CASACIÓN”.
Realizado el sorteo de ley, resultó que los vocales debían emitir su voto en
el siguiente orden: Marcela DAVITE, Marcela BADANO y María Evangelina
BRUZZO.
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Mercosur - Spots -); y NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE
LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL (Quinto hecho -
Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 58.383 – Parador -); todos en CONCURSO
REAL, en calidad de AUTOR y CONDENARLO A LA PENA DE OCHO (08) AÑOS DE
PRISIÓN DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA
y MULTA por la cantidad de $ 180.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 40, 41, 45, 54, 55,
261 y 265 del Cód. Penal), con más las ACCESORIAS LEGALES del art. 12 del
Cód. Penal.- VI) DECLARAR a Pedro Ángel BÁEZ, de las demás condiciones
personales consignadas en autos, AUTOR MATERIAL Y RESPONSABLE de los
delitos de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN
PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL, en la MODALIDAD DE DELITO
CONTINUADO (Primer hecho - Legajo OGA Nº 4.385); NEGOCIACIONES
INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA (Segundo hecho –
Causa N° 6.399); PECULADO (Tercer hecho - Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N°
61.211 -Solicitada -); y NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO
DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL (Cuarto hecho -
Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 29.885 - Cumbre del Mercosur - Spots -);
todos en CONCURSO REAL, en calidad de AUTOR y CONDENARLO A LA PENA DE
SEIS (06) AÑOS y SEIS (06) MESES DE PRISIÓN DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO
e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA por la cantidad de $ 90.000
(arts. 5, 19, 22 bis, 40, 41, 45, 54, 55, 261 y 265 del Cód. Penal), con más las
ACCESORIAS LEGALES del art. 12 del Cód. Penal.- VII) DECLARAR a Juan Pablo
AGUILERA, de las demás condiciones personales consignadas en autos,
PARTÍCIPE NECESARIO Y RESPONSABLE de los delitos de NEGOCIACIONES
INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en
CONCURSO IDEAL, en la MODALIDAD DE DELITO CONTINUADO (Primer hecho -
Legajo OGA Nº 4.385) y NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO
DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL (Quinto hecho -
Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 58.383 – Parador -); en CONCURSO REAL, y
CONDENARLO A LA PENA DE SEIS (06) AÑOS y SEIS (06) MESES DE PRISIÓN
DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA
por la cantidad de $ 180.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 40, 41, 45, 54, 55, 261 y 265
del Cód. Penal), con más las ACCESORIAS LEGALES del art. 12 del Cód. Penal.-
VIII) DECLARAR a Corina Elizabeth CARGNEL, de las demás condiciones
personales consignadas en autos, PARTÍCIPE NECESARIA Y RESPONSABLE de los
3
delitos de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN
PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL, en la MODALIDAD DE DELITO
CONTINUADO (Primer hecho - Legajo OGA Nº 4.385) y PECULADO (Quinto
hecho - Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 58.383 – Parador -); en CONCURSO
REAL, y CONDENARLA A LA PENA DE TRES (03)AÑOS DE PRISIÓN DE
EJECUCIÓN CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA
por la cantidad de $ 90.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55,
261 y 265 del Cód. Penal).- IX) DECLARAR a Gustavo Rubén TAMAY, de las
demás condiciones personales consignadas en autos, PARTÍCIPE NECESARIO Y
RESPONSABLE de los delitos de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL, en la
MODALIDAD DE DELITO CONTINUADO (Primer hecho - Legajo OGA Nº 4.385) y
CONDENARLO A LA PENA DE TRES (03) AÑOS DE PRISIÓN DE EJECUCIÓN
CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA por la cantidad
de $ 90.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55, 261 y 265 del
Cód. Penal).- X) DECLARAR a Luciana María Belén ALMADA, de las demás
condiciones personales consignadas en autos, PARTÍCIPE SECUNDARIA Y
RESPONSABLE de los delitos de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL, en la
MODALIDAD DE DELITO CONTINUADO (Primer hecho - Legajo OGA Nº 4.385) y
CONDENARLA A LA PENA DE DOS (02) AÑOS Y SEIS (06) MESES DE PRISIÓN
DE EJECUCIÓN CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA
por la cantidad de $ 90.000. (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55,
261 y 265 del Cód. Penal).- XI) DECLARAR a Emiliano Oscar GIACOPUZZI, de las
demás condiciones personales consignadas en autos, PARTÍCIPE SECUNDARIO Y
RESPONSABLE de los delitos de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL, en la
MODALIDAD DE DELITO CONTINUADO (Primer hecho - Legajo OGA Nº 4.385) y
CONDENARLO A LA PENA DE DOS (02) AÑOS Y SEIS (06) MESES DE PRISIÓN
DE EJECUCIÓN CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA
por la cantidad de $ 90.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55,
261 y 265 del Cód. Penal).- XII) DECLARAR a Germán Esteban BUFFA, de las
demás condiciones personales consignadas en autos, PARTÍCIPE NECESARIO Y
RESPONSABLE del delito de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA (Segundo hecho – Causa N° 6.399) y
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CONDENARLO A LA PENA DE UN (01) AÑO y DOS (02) MESES DE PRISIÓN DE
EJECUCIÓN CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ESPECIAL PERPETUA PARA
OCUPAR CARGOS PÚBLICOS (arts. 5, 19, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55 y 265
del Cód. Penal).- XIII) DECLARAR a Gerardo Daniel CARUSO, de las demás
condiciones personales consignadas en autos, PARTÍCIPE NECESARIO Y
RESPONSABLE del delito de NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA y PECULADO, en CONCURSO IDEAL
(Quinto hecho - Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 58.383 – Parador -) y
CONDENARLO A LA PENA DE TRES (03) AÑOS DE PRISIÓN DE EJECUCIÓN
CONDICIONAL e INHABILITACIÓN ABSOLUTA PERPETUA y MULTA por la cantidad
de $ 90.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis, 40, 41, 45, 54, 55, 261 y 265 del
Cód. Penal).- XIV) ESTABLECER COMO REGLAS DE CONDUCTA para los
imputados, Corina Elizabeth CARGNEL, Gustavo Rubén TAMAY, Luciana María
Belén ALMADA, Emiliano Oscar GIACOPUZZI, Germán Esteban BUFFA y Gerardo
Daniel CARUSO, por el término de DOS AÑOS, a) la fijación de domicilio que no
podrá variar sin autorización judicial, con la obligación de comparecer ante la
O.M.A. con la frecuencia que este organismo aconseje; y b) la realización de
tareas no remunerativas, a razón de OCHO (8) horas mensuales, que se llevarán
a cabo en lugar a determinar por la Oficina de Medidas Alternativas del Superior
Tribunal de Justicia de la Provincia de Entre Ríos -O.M.A.-, quedando dicho
organismo a cargo del control y seguimiento del efectivo cumplimiento de dichas
reglas, quien deberá elevar la propuesta a este Tribunal; y receptado dicho
informe deberá labrarse por O.G.A. acta compromisoria. XV)... XVI)... XVII)...
XVIII)... XIX)... XX)... XXI)... XXII)... XXIII)... XXIV)... XXV)... XXVI)...”
Los HECHOS por los que los imputados fueron condenados, son los
siguientes:
5
disposición tenían en razón de los cargos que respectivamente ostentaban,
direccionándolos a favor de Juan Pablo Aguilera, cuñado de Urribarri, funcionario
del Gobierno de la Provincia de Entre Ríos. Para ello, otorgaron múltiples
contratos de publicidad del Estado entrerriano, a favor de las empresas Next SRL
y Tep SRL de Juan Pablo Aguilera, las cuales figuran inscriptas a nombre de
Emiliano Giacopuzzi, Maximiliano Sena, Luciana Belén Almada -concubina de
Juan Pablo Aguilera- y Alejandro Almada -quienes actúan como testaferros de
AGUILERA- con el único propósito de beneficiar económicamente a los
mencionados. Así, durante todo el lapso comprendido entre los años 2010 a
2015, utilizaron esta maniobra de manera habitual, regular y constante,
sorteando los mecanismos legales que garantizan la libre competencia de
oferentes del Estado, o simulando hacerlo, pero sin observar la normativa
vigente (Ley No 5140 y decretos reglamentarios y Constitución Provincial), para
otorgar múltiples órdenes de publicidad referidas a campañas de difusión de
actos de gobierno -entre otras las No 5 02/01/2010; 350 22/03/2010; 5
02/01/2010; 602/01/2010; 1405 19/08/2010; 1402 19/08/2010; 2578
28/12/2010; 2577 28/12/2010; 2838 30/08/2011; 2909 30/08/2011; 2843
30/08/2011; 2842 30/08/2011; 2839 30/08/2011; 2840 30/08/2011; 2836
30/08/2011; 2837 30/08/2011; 2569 28/12/2010; 2570 28/12/2010; 2571
28/12/2010; 2572 28/12/2010; 2058 29/06/2012; 3970 29/12/2011; 3976
29/12/2011; 3389 28/09/2012; 3393 28/09/2012; 2055 29/06/2012; 2062
29/06/2012; 3395 28/09/2012; 3387 28/09/2012; 2056 29/06/2012; 2060
29/06/2012; 3388 28/09/2012; 3394 28/09/2012; 3392 28/09/2012; 2054
29/06/2012; 2061 29/06/2012; 881 30/03/2012; 882 30/03/2012; 884
30/03/2012; 883 30/03/2012; 887 30/03/2012; 3974 29/12/2011; 3972
29/12/2011; 3971 29/12/2011; 3975 29/12/2011; 3973 29/12/2011; 3977
29/12/2011; 3969 29/12/2011; 753 16/03/2012; 754 16/03/2012; 2059
29/06/2012; 886 30/03/2012; 885 30/03/2012; 4438 21/12/2012; 1207
15/03/2013; 1209 15/03/2013; 1213 18/10/2013; 4431 21/12/2012; 4439
21/12/2012; 4440 21/12/2012; 1237 18/03/2013; 1238 18/03/2013; 2081
30/04/2013; 2082 30/04/2013; 2083 30/04/2013; 2084 30/04/2013; 2085
30/04/2013; 2086 30/04/2013; 1233 18/03/2013; 1234 18/03/2013; 1235
18/03/2013; 1236 18/03/2013; 1208 15/03/2013; 3911 02/11/2012; 3912
02/11/2012; 3913 02/11/2012; 3914 02/11/2012; 3916 02/11/2012; 2078
30/04/2013; 4433 21/12/2012; 4435 21/12/2012; 4437 21/12/2012; 3910
6
02/11/2012; 3918 02/11/2012; 3919 02/11/2012; 3922 02/11/2012; 4432
21/12/2012; 4434 21/12/2012; 2077 30/04/2013; 2079 30/04/2013; 2080
30/04/2013; 5809 29/11/2013; 5811 30/12/2013; 5812 30/12/2013; 5813
30/12/2013; 5814 30/12/2013; 5815 30/12/2013; 5816 30/12/2013; 5817
30/12/2013; 5818 30/12/2013; 4185 23/09/2013; 4187 23/09/2013; 4188
23/09/2013; 1651 01/04/2014; 1655 01/04/2015; 1656 01/04/2014; 4189
23/09/2013; 4190 23/09/2013; 4191 23/09/2013; 4192 23/09/2013; 4193
23/09/2013; 4194 23/09/2013; 1649 01/04/2014; 1650 01/04/2014; 1652
01/04/2014; 1653 01/04/2014; 1654 2014; 1658 01/04/2014 583 18/02/2014;
1657 01/04/2014; 4399 22/08/2014; 3945 11/09/2015 3946 11/09/2015; 3950
11/09/2015; 3951 11/09/2015; 2479 2015; 2480 2015; 2485 08/06/2015;
2486 08/06/2015; 1578 27/03/2015; 1575 27/03/2015; 1577 27/03/2015;
2481 08/06/2015; 2483 08/06/2015; 1573 27/03/2015 ; 1574 27/03/2015;
1579 27/03/2015; 1580 27/03/2015; 3949 11/09/2015; 2484 08/06/2015;
2490 08/06/2015; 3947 11/09/2015; 3948 11/09/2015-; que eran aprobadas
posteriormente por Decretos que suscribía Urribarri No 2173 16/02/2010, 109
16/02/2010, 3567 29/09/2010, 3568 29/09/2010; 543 18/03/2011; 522
18/03/2011; 4862 14/11/2011; 4880 14/11/2011; 4860 14/11/2011; 4861
14/11/2011; 4864 14/11/2011; 4863 14/11/2011; 4865 14/11/2011; 528
18/03/2011; 522 18/03/2011; 531 18/03/2011; 4636 26/12/2012; 1353
16/05/2012; 914 11/04/2012; 4631/12; 4638/12; 4641/12; 4642/12; 4634/12;
4672 27/12/2012; 4637 26/12/2012; 4639 26/12/2012; 4670 27/12/2012;
4632 26/12/2012; 4640 26/12/2012; 2384 24/07/2012; 2424 24/07/2012;
2382 24/07/2012; 2381 24/07/2012; 2394 24/07/2012; 1362 16/05/2012;
1349 16/05/2012; 1369 16/05/2012; 1356 16/05/2012; 1302 16/05/2012;
1357 16/05/2012; 2387 24/07/2016; 2387 24/07/2016; 4633 26/12/2012;
2388 24/07/2012; 2386 24/07/2012; 1475 21/04/2013; 1397 17/05/2013;
1473 21/05/2013; 2440 01/08/2013; 4739 17/12/2013; 3369 23/09/2013;
1399 17/05/2013; 183 07/02/2013; 4744 17/12/2013; 1855 01/07/2013; 235
14/02/2013; 742 04/04/2013; 4736 17/12/2013; 3048 11/09/2014; 3049
11/09/2014; 120 30/01/2014; 5119 29/12/2014; 121 30/01/2014; 5091
23/12/2014; 5089 23/12/2014; 3851 21/10/2015; 2756 21/08/2015; 2230
07/07/2015; 2227 07/07/2015; 2365 20/07/2015; 2511 23/07/2015; 3847
21/10/2015; 2371 20/07/2015 y 3897 26/10/2015. A raíz de estos contratos los
mencionados percibieron periódicamente sumas de dinero abonadas por el
7
Estado Provincial, para lo cual se valieron de ficticias constataciones de su
ejecución, tal como surge de la pericial practicada en relación a los expedientes
No 1149972, 1260819, 1271908, 1497665, 1266925, 1243154, 1154851,
1147457, 1409071, 1528567, 1122574, 1209773, 1333189, 1414315, 1395509,
1280880, 1298511, 1284799, 1416294, 1379009, 1409144, 1257424, 1409074,
1105726, 1091764, 1011079, 1080258, 1006525, 1025667, 1333194. 1596868,
1575658, 1358894, 1672716, 1615428, 1299700, 1284057, 1479302, 1530152,
1532651, 1472149, 1286103, 1333191, 1416296, 1671014, 1586905, 1525333,
1293327, 1497486, 1521198, 1671829, 1673992, 1588056, 1284794, 1640970,
1625163, 1544406, 1536724, 1412809, 1410965, 1656154, 1502274, 1544402,
1525333, 1025659, 1019879, 1006499, 1011073, 1134924, 1546449, 1544261,
1411040, 1416060, 1238798, 1211499, 1211516, 1389642, 1497292, 1545462,
1671830, 1229400, 1673988, 1238838, 1521200, 1544265, 1673996, 1521196,
1241998, 1242003, 1262169, 1176108, 1176109, 1150074, 1671834, 1673984,
1535807, 1253865, 1150080, 1646058, 1670042, 1155773, 1154898, 1502423,
1528438, 1589583, 1525332, 1768400, 1775030, 1778315, 1800879, 1286100,
1449178, 1176137, 1266923, 1176136, 1270498, 1263257, 1768400, 1775030,
1778315, 1800879, 1286100, 1449178, 1770938, 1770939, 1802279, 1802331,
1802373, 1804114, 1298505, 1295634, 1284073, 1297859, 1472213, 1797122,
1805123, 1804204, 1804356, 1804219, 1800895, 1781119, 1270960, 1472405,
1372067, 1299706, 1287756, 1287746, 1336542, 1330482, 1298516, 1299712,
1039800, 1176121, 1176117, 1209958, 1071537, 1758445, 1286101, 1853301,
1433591, 1433577, 1433582, 1410010, 1410004, 1409081, 1371678, 1371675,
1417258, 1417257, 1416061, 1662027, 1663347, 1797128, 1804346, 1800901,
1799199, 1797119, 1147464, 1138865, 1154966, 1330727, 1130265, 1112256,
1120813, 1630183, 1287748, 1293322, 1105730, 1091751, 1080271, 1019877,
1087863, 1625113, 1641242, 1646381, 1662027, 1409077, 1416073, 1238794,
1122506, 1596444, 1176120, 1221068, 1205916, 1252554, 1170088, 1170077,
1170073, 1170074, 1251201, 1358891; 1330486; 1371680; 1278308;
1271910; 1281920; 1130260; 1138864; 992868; 992861; 1055094; 1055090;
1044851; 1044848; 1035859; 1035865; 1372036; 1501484; 1673466;
1586473; 1521202; 1615543; 1605413 y 1101722, las que fueron firmadas por
Pedro Báez y/o Gustavo Tamay, éste último en carácter de Responsable de
Certificación de Publicidades en Vía Pública, siendo su intervención indispensable
a los fines de liberar los pagos correspondientes. Para concretar las maniobras
8
anteriormente descriptas, a sabiendas de la irregularidad de los procedimientos,
que pretendían simular la real y legítima intervención entre distintos oferentes,
Jesús José María Bustamante y Hugo Fernando Montañana, titulares de las
empresas Bustamante José María y Montañana Publicidad respectivamente,
participaron de las mismas siendo beneficiados con un porcentaje de la
publicidad pautada en el contrato pero habiendo acordado previamente que, una
vez percibido el cobro de las sumas respectivas, de ese total, un porcentaje era
reembolsado a Aguilera a través de la contadora de la empresa, Corina Cargnel,
quien tenía a su cargo la gestión, seguimiento y cobro de todos los contratos así
como también la percepción de los retornos, siendo su rol fundamental pues era
el nexo entre los funcionarios de las oficinas del Estado, encargadas de la
tramitación de las contrataciones, y las empresas antes mencionadas."
9
fecha 9/10/2019: "Sergio Daniel Urribarri, en su carácter de Gobernador de
Entre Ríos, y Pedro Ángel Báez, como Ministro de Cultura y Comunicación de
Entre Ríos, sustrajeron de la partida presupuestaria DA 984, cuya custodia les
correspondía en virtud de los cargos que ostentaban, la suma de cuatro millones
trescientos ocho mil quinientos pesos con veintitrés centavos ($4.308.500,23)
para difundir una solicitada titulada "Acuerdo de Compromiso para la
Reafirmación Democrática Argentina", que fue publicada durante el mes de junio
del año 2014 en los diarios El Argentino, Tiempo Argentino, Crónica, Clarín, La
Nación, El Cronista, Buenos Aires Herald, Ámbito Financiero, Página 12, El Litoral
de Santa Fe, El Diario de Paraná, Uno de Paraná, Uno de santa Fe, Uno de
Mendoza, La Capital de Rosario, La Calle de Concepción del Uruguay, El Sol de
Concordia y El Día de Gualeguaychú, y cuyo único fin fue el de promocionar, con
fondos públicos, la precandidatura a Presidente de la Nación Argentina del
primero, en las elecciones generales del año 2015, tal y como surge del texto de
la misma, el cual versaba sobre compromisos de acciones de gobierno en caso
de que Urribarri accediera a la primera dignatura del país. Para concretar dicha
maniobra, mediante el Expte. Adm. No 1603731, Baez interesó a Urribarri la
publicación en cuestión, justificándola ficticiamente en la necesidad de difusión
de actos de gobierno, suscribiendo ambos la orden publicidad respectiva y,
luego, el Decreto No2940/14, del 05/09/2014, a sabiendas del velado propósito
de la publicación en cuestión, que fuera finalmente refrendada por Urribarri".
10
URRIBARRI, dictó el Decreto No 4800/14 GOB, de fecha 9 de diciembre de 2014,
mediante el cual autorizó la contratación por la suma de treinta y un millones
cuatrocientos sesenta mil pesos ($ 31.460.000), para la difusión nacional de
cuatro spots publicitarios de su gestión de Gobierno. Con el fin de soslayar
procedimientos de contratación pública y los controles respectivos, se encuadró
tal contratación en el marco de la Ley 10.327 (art. 2), pese a no ser necesaria ni
inherente para la realización de la 47 Reunión Ordinaria del Consejo del Mercado
Común (MERCOSUR). A tales fines se direccionó la contratación de la difusión
nacional de los cuatro spots referidos, a favor de la empresa NELLY
ENTERTAINMENT S.A, en la persona de su presidente Jorge Ernesto
RODRÍGUEZ, quien además de conocer la diversa finalidad de la contratación,
contó con información privilegiada que le permitió la presentación de la oferta y
hacerse adjudicatario de la misma. Tales hechos fueron de autoría de Sergio
Daniel URRIBARRI, en su carácter de Gobernador de la provincia de Entre Ríos.
Tuvo la imprescindible participación del ex Ministro de Cultura y Comunicación,
Pedro Ángel BÁEZ quien en el marco de su rol funcional, interesó la contratación
en el marco de la ley excepcional 10.327, aportó los “spots”, incidió en la
asignación del contrato y refrendó el Decreto Na 4800/2014; del Coordinador de
la Unidad Operativa de la Cumbre de Mercosur, Hugo Félix CÉSPEDES; y del
Coordinador Contable de la Unidad Operativa de la Cumbre Mercosur, Contador
Gustavo Javier TORTUL, quienes llevaron adelante los procedimientos
administrativos que favorecieron la sustracción.".
11
de la Nación Argentina, en las elecciones generales del año 2015. La maniobra
pergeñada consistió en la contratación de la empresa "El Juego en que andamos
SRL", por la suma referida, quien a su vez, por un lado, destinaría parte de la
misma para sub contratar a la Cooperativa de trabajo “X la Plata Publicidad”
Ltda. para realizar una campaña de difusión en vía pública –mediante cartelería–
de la figura de Urribarri como precandidato a Presidente de la Nación, lo que se
concretó por la suma pesos trescientos treinta y ocho mil ochocientos ($
338.800); por el otro lado, el socio gerente de aquella firma, el Sr. Gerardo
Caruso (alias Foia), debía retornar en dinero en efectivo al Sr. Juan Pablo
Aguilera -lo que se concretó por la suma pesos dos millones ($ 2.000.000), y
también por medio de transacciones bancarias a las empresas TEP SRL y NEXT
SRL –propiedad del Sr. Aguilera-, y las intermediarias Visual Ilusion SA CUIT
30-71071523-4, Megaprint SA 30-70717800-7, Wall Street Vía Pública SA CUIT
30-65541838-1 y Fredy Publicidad SRL CUIT 30-70909164-2, lo que también se
concretó por la suma de pesos dos millones cuatrocientos sesenta y ocho mil
setecientos ($ 2.468.700,00). Todo lo anterior contó con la imprescindible
colaboración de Corina Cargnel -contadora de las empresas TEP SRL y NEXT
SRL-, quien gestionaba la confección de facturas con tales empresas y también
los retornos de dinero. Para concretar la misma, mediante el Expte. Adm. No
1.656.830 iniciado con fecha 5 de diciembre de 2014, Marso interesó a Urribarri
la contratación en cuestión, justificándola ficticiamente en "promover, difundir e
instalar la marca Provincia de Entre Ríos como destino turístico", solicitando
aquel el espacio público al Municipio del Partido de General Pueyrredón -Mar del
Plata-, y suscribiendo ambos los Decretos N°s. 4804/17 MTUR (del 12/12/14) y
5120/14 MTUR (del 29/12/14), por los cuales convocan, tramitan y aprueban en
plazos reducidos la Licitación pública N° 69/14, con el objeto referido,
direccionando la contratación a la firma “El Juego en que andamos SRL” -firma
sin domicilio en la provincia, y que lo constituyó ficticiamente en la residencia
particular del por entonces Secretario de Justicia de la Provincia, calle Las Heras
207 de la ciudad de Larroque- que resultara finalmente adjudicataria de la
licitación en cuestión. Para ello, ambos contaron con el aporte imprescindible del
socio gerente de dicha empresa, el Sr. Gerardo Daniel Caruso, quien además de
conocer previamente la finalidad particular de la contratación, contó con
información privilegiada que le permitió la presentación de la oferta y hacerse
adjudicatario de la misma, para lo cual y en connivencia con los funcionarios
12
públicos nombrados, y también con el Sr. Juan Pablo Aguilera, simuló la
intervención en la licitación pública de la firma CASTROMIL S.R.L., cuya
propuesta fuera desestimada, pero que sirviera a los fines de acreditar una
ficticia concurrencia y competencia de participantes en la licitación referida”.
13
En primer lugar, señalaron que al desestimar, el Tribunal, las objeciones
con respecto a la incorporación y validez de la prueba, no consideró los reparos
constitucionales señalados por ellos sino que realizó un forzado argumento,
diciendo que la ocasión para aquel planteo había precluido en la audiencia de
remisión a juicio. Por eso, consideran que la sentencia contradice la
jurisprudencia de la Corte sobre la regla de exclusión de la prueba y del fruto del
árbol venenoso.
14
no puede sanearse mediante acuerdo probatorio. Puntualizaron que el secuestro
del disco externo obtenido en el domicilio de calle Yrigoyen 891 se hizo sin orden
de allanamiento y en circunstancias anómalas, por lo que consideraron que el
Tribunal se apartó del precedente "Fiorentino" de la CSJN.
15
por lo que se encontraban en situación legal de apartamiento, según el art. 306
CPP, lo cual afecta el principio de igualdad de armas del modelo acusatorio.
Primer hecho:
16
trata de expresiones coloquiales producidas en un contexto de emotividad e
intimidad; que el hecho de que Giacopuzzi haya comprado los inmuebles con un
préstamo y por escritura no indica que las empresas eran de Aguilera sino todo
lo contrario; que el Tribunal concluyó que Pereyra era empleado de Aguilera
porque había alquilado un local cerca de las empresas, sin embargo la actividad
de Pereyra no fue imputada; que el Tribunal tampoco explicó de qué forma
Aguilera sorteaba los controles; también que los acuerdos entre Montañana y
Bustamante no fueron imputados ni considerados; que el Tribunal no justificó la
conclusión por el hecho de que a Franco Urribarri le pagaran el seguro previa
autorización de Giacopuzzi; que la distribución de publicidad entre 2010 y 2015
entre distintas empresas no están imputadas y que el informe del Cdor. Enrique
contiene muchos datos desvinculados de la imputación.
Por otra parte, sostuvieron que la conclusión de que las constancias del
disco rígido le pertenecían a Cargnel no tiene fundamento ni fue probado; que
además, ello supone una intromisión ilegal en la intimidad de la imputada.
17
Agregaron que las conversaciones entre Della Ghelfa y Cargnel no fueron
reconocidas y nada se dice en ellas de los hechos imputados.
Segundo hecho:
18
Manifestaron que el Tribunal ignoró el informe de fs. 11/16 del Sr. Fiscal
de Estado, quien estableció que no existía irregularidad alguna en la
contratación, lo que -según la defensa- corrobora la postura de que en el
contrato administrativo se permite el cumplimiento de los requisitos previos
hasta la firma del decreto.
Por último, expresaron que no son acordes a la sana crítica racional los
argumentos vertidos por el Tribunal como demostrativos del interés de Urribarri
y Báez en privilegiar la operación con Buffa, en su carácter de gerente de la
19
empresa, ya que Báez prácticamente no tuvo contacto con Buffa sino con la
esposa de aquél y en relación a un emprendimiento privado de la misma. Y
agregaron que debe valorarse que el permiso para conducir automotores fue
dado dos años después del hecho ventilado.
20
como tampoco mencionó la violación de algún deber reglamentario del gasto
público.
21
comunicaciones telefónicas cuyo contenido desconoce y, por lo tanto, no puede
presumirse sin afectar garantías procesales.
22
Fundaron su postura puntualizando que en la sentencia: “a) se afirmó que
sus defendidos se interesaron en los términos previstos por el art. 265 del C.P.,
utilizando para ello el mecanismo de contratación directa, desconociéndose que
tal modalidad es propia de los contratos que se desarrollan en materia de
publicidad y que todos los trámites administrativos fueron auditados por los
respectivos órganos de control, sin que ninguno de estos haya efectuado una
denuncia penal por posible irregularidad; b) se habló de desvío de fondos en los
términos del art. 261 del C.P., a pesar de que tales erogaciones jamás fueron
cuestionadas como irregulares por ninguno de los órganos de control que
tomaron intervención en cada una de las contrataciones investigadas; c) se
presumió la existencia de un obrar doloso respecto de sus defendidos a partir de
simples conjeturas que se sostuvieron en consideraciones dogmáticas, que
ponen en evidencia la crítica política que se le efectúa a una gestión de
gobierno; d) se estableció un juicio de antijuridicidad respecto de sus defendidos
mediante el desconocimiento de cómo funciona la administración estatal, a partir
del principio de confianza que existe entre los distintos eslabones que participan
en un proceso de contratación y los controles que ejercen los órganos
competentes; e) no se presentó argumento alguno que justifique la
reprochabilidad de las conductas atribuidas; f) a la hora de definir la relación de
concurso entre los tipos penales se efectuó un juicio contradictorio ya que el
supuesto de concurso ideal entre los arts. 261 y 265 del C.P. jamás puede darse,
en tanto la figura de peculado desplaza por reglas de concurso aparente a la de
negociaciones incompatibles, lo cual supone una inconsecuencia lógica que luego
fue mal utilizada para efectuar el juicio de dosimetría en materia punitiva.”
23
En cuanto a la situación de Báez, destacaron su renuncia a los fueros que
como diputado provincial lo amparaban; su renuncia a integrar la comisión de
Juicio Político; su renuncia al secreto bancario y fiscal; y su voluntad de ofrecer
el allanamiento de su morada.
En esa línea, la defensa alegó que el referido punto XX) es nulo por falta
de motivación conforme al art. 151 CPPER, porque no hubo argumentación al
respecto del MPF como tampoco del Tribunal, como sí la hubo por parte de la
defensa del Sr. Báez, la cual expresó en los alegatos los motivos por los cuales
no procedía el embargo en general y que, conforme al principio acusatorio, el
Tribunal no puede enmendar vacíos argumentativos del MPF.
24
A modo de síntesis, sostuvieron que el Tribunal le asignó sentido
caprichosamente a las pruebas que ponderó, ya que ninguna de ellas -de las que
refieren haber enumerado los vicios que presentan- logró arrimar certeza en
favor de la hipótesis cargosa. Que, de este modo, el Tribunal omitió valorar
prueba documental dirimente, informes de los organismos de control y
testimonios calificados.
25
II.2. El Dr. Marcos RODRIGUEZ ALLENDE, en ejercicio de la defensa
técnica de Juan Pablo AGUILERA y Luciana ALMADA, interpuso recurso de
casación contra los puntos I), II), VII) y X) de la sentencia.
Por ello, sostuvo que a raíz de ésta y otras pruebas que se aportaron en el
debate al momento de la acusación, la Fiscalía dejó de hablar de "promocionar la
pre-candidatura", para sostener que lo que se hacía era "promover la imagen de
URRIBARRI, en todo el territorio nacional como precandidato -posible candidato-
a presidente de la Nación", hecho sustancialmente diferente al imputado y que
no es ilícito.
26
rechaza la pretensión de la defensa con el argumento de que existía una
convención probatoria en la que habían intervenido las defensas de todos los
imputados para que dichas evidencias ingresaran como prueba en el juicio oral y
público. Señaló que el Tribunal sostuvo, y respaldó con cita de doctrina, que la
convención probatoria sobre dichas evidencias "implica necesariamente no
cuestionar su origen, contenido ni autenticidad, que es distinto a la posibilidad
que tienen las partes durante el debate de discutir su valor probatorio o fuerza
convictiva". El letrado afirmó que esa cita contradice lo sostenido por el Tribunal,
ya que de ella surge que en modo alguno la convención probatoria expande sus
alcances al "origen, contenido y autenticidad". En tal sentido, el defensor
sostuvo que, conforme lo textualizó el Tribunal, "la credibilidad o valor
convictivo" debía tratarse en el juicio oral, y afirmó que ello implicaba discutir
precisamente el origen, contenido y autenticidad. En esa línea, el defensor
manifestó que fue a raíz de las testimoniales y prueba realizada en el debate que
se pudo acreditar que aquellos actos no reflejaban la verdad de lo acontecido,
por lo que fue en dicha oportunidad que, tras conocer la falsedad, se hizo el
planteo respectivo.
27
Montepeloso, quien comandó el procedimiento de calle Racedo N°415 y el
allanamiento y posterior secuestro del disco externo en la casa de Emilce
Brambilla, como tampoco se citó a esta vecina ni al Cabo Martín Ulises Bogao,
primer funcionario en tomar conocimiento de lo que se habría encontrado en
calle Yrigoyen. Testimonios que dicho defensor considera que eran
fundamentales a los fines de verificar los extremos sostenidos por la acusación
pública.
28
de su idoneidad profesional para realizar la tarea encomendada, por todo lo cual
considera que dichos aportes debían ser excluidos del debate, según lo dispuesto
en el art. 197 del CPP.
Por otro lado, objetó las calificaciones legales escogidas por la Fiscalía y
ratificadas por el Tribunal en la condena para Juan Pablo Aguilera y Luciana
Almada.
Con respecto al delito de Peculado (art. 261 del CP), sostuvo que el
Tribunal no pudo explicar de qué manera Sergio Urribarri y Pedro Báez pudieron
"sustraer" fondos públicos a favor de la Empresa TEP, si las contrataciones
fueron lícitas, desde la emisión de la Orden de Publicidad hasta el Decreto que
aprobaba la Publicidad, y esas publicidades fueron realizadas. Agregó que
tampoco se pudo definir el rol de Juan Pablo Aguilera para la configuración de
29
dicho ilícito. Asimismo, señaló que en relación al delito de Negociación
Incompatible con la Función Pública atribuido en el Legajo 11808, el Tribunal no
pudo demostrar de qué forma Urribarri, en su rol de Gobernador, y Marsó, en su
rol de Ministro de Turismo, pudieron "interesarse" en direccionar el proceso de
licitación a favor de Gerardo Caruso (“El juego en que andamos”), ni
responsabilizar como partícipe necesario a Juan Pablo Aguilera, sosteniendo que
éste no tuvo vinculación con la contratación del parador ni con el parador en sí.
30
siempre la contrató para realizar Publicidad, y que en varias ocasiones se
reunieron en calle Racedo (lugar donde funciona TEP y NEXT). Agregó que en
igual sentido, Ciscato (quien se dedica a la Publicidad en la Provincia de Santa
Fe) declaró haberse reunido en calle Racedo. Sostuvo que lo importante no es el
lugar donde se reunían sino que estos testigos nunca identificaron a TEP como
una empresa de Aguilera. Agregó, el defensor, que en el caso del testigo
Vitagliano (dedicado a la Publicidad en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires)
declaró que Aguilera le iba a comprar la mitad de su empresa pero eso nunca se
pudo concretar; así también, que lo relacionaba -a Aguilera- con el Partido
Justicialista de Entre Ríos; que conocía a TEP como empresa y que su dueño era
Giacopuzzi; que su contacto fue con la contadora Corina Cargnel, la que según el
testigo era quien le llevaba la agenda a Aguilera. Destacó, el defensor, que lo
concreto fue que este testigo tampoco identificó a Aguilera con la empresa TEP.
Agregó que los testigos Pereyra y Galarza eran personas del círculo
cercano a Juan Pablo Aguilera y que prestaban algún tipo de colaboración con
TEP, cobraban un sueldo por sus servicios, e identificaron siempre al imputado
Giacopuzzi como uno de lo dueños de TEP (junto a Luciana Almada). Agregó que
Pereyra es, además, personal administrativo de carrera del Partido Justicialista y
destacó el rol fundamental de Aguilera en dicho partido (responsable de las
finanzas) y que en un breve lapso de tiempo tuvo una pequeña empresa de
publicidad (llamada Publicitar) a la vuelta de la empresa TEP, que la sentencia le
adjudicó su propiedad a Aguilera, y que ésto fue negado por todos los testigos
durante la audiencia. Señaló que el testigo Galarza, también persona cercana a
Aguilera, negó que Aguilera fuera el propietario de la empresa; reconoció
actividades informales en TEP, y sostuvo que sus propietarios eran Giacopuzzi y
Almada.
31
Almada- a los fines de consultarle sobre algún trámite relacionado a la actividad
desarrollada por Aguilera o, en algunos de los casos, relacionado a temas
personales del mismo, pero nunca en relación al funcionamiento de TEP o de
NEXT; que Aguilera nunca requirió ni exigió a Cargnel que hiciera o dejara de
hacer algo relacionado al funcionamiento de las empresas cuestionadas, y que
de las pruebas informáticas, no hay prueba que refleje que Aguilera intercedía
en las contrataciones de publicidad en la vía pública por el Estado a favor de las
empresas.
32
la empresa y, por otro lado, que la misma ejercía un rol preponderante en el
rubro Recursos Humanos de la empresa.
33
Ríos en el verano del 2015 y fue una clara política de fomento del turismo que se
venía desarrollando desde la creación del Ministerio de Turismo.
Por último, señaló que no resulta válido sostener, como lo hace el Tribunal,
que el proceso licitatorio haya estado plagado de irregularidades administrativas;
34
ya que el Tribunal de Cuentas a través de sus auditores -contadores Jensen y
Rudi- solo observaron a modo de “sugerencias” que la reducción de los plazos
pudo haber afectado la libre competencia y que el capital de la empresa que
obtuvo la licitación podía resultar insuficiente a los fines de cumplir con los
objetivos del Parador. Enfatizó que estas cuestiones no ocurrieron, primero,
porque hubo otra empresa que tuvo intervención (Castromil) y, segundo, porque
el Parador, como actividad desarrollada, fue un éxito total.
35
cartelización del posicionamiento de Urribarri en distintos puntos del país,
respecto de la cual Aguilera era el responsable de haber contratado con los
mismos.
36
Provincial, y que en ese carácter se le acusa de no haber cumplido con las tareas
que tenía encomendadas en el periodo 2010/2015.
37
señaló que los imputados y sus defensores comprendieron de qué se los acusaba
y pudieron refutar la acusación y ofrecer pruebas al respecto; pero, para la
Defensa, esta conclusión configura un error significativo pues se condenó a los
acusados por un hecho distinto al que se les había imputado cuando se les
intimó la acusación. Aclaró que este agravio también lo iba a ampliar en la
audiencia de mejoramiento.
38
II.3.1.c. Afectación al Principio de Juez Natural.
Expresó que si, por cuestiones de cautela, el MPF pensaba que la policía
provincial no desempeñaría adecuadamente su función, lo que debía hacer era
poner el caso en manos del Procurador General, para que éste interesara al
Ministerio de Gobierno que recabara la colaboración necesaria según lo previsto
en la Ley de Seguridad Nacional. Añadió que esas instancias jerárquicas no
fueron activadas y tampoco se tramitó la correspondiente autorización
administrativa.
39
Provincial y el CPP, y que “en consecuencia merecen paritario trato que los
“formularios” de allanamiento que en su momento anatematizó la Sala Penal del
STJER pero que V.E. desestimó.”
Por último, sostuvo que el Tribunal “no asume” que los profesionales Fritz,
Ferrari, Basso y Herlein se expidieron sobre la materia objeto de consulta sin
haber sido designados de la lista del Superior Tribunal, la cual no integraban.
40
Consideró que ello constituye una falta expresa de certificación de
idoneidad profesional que les vedaba a los auxiliares realizar la tarea
encomendada (informes periciales) y que por esa razón sus aportes debieron ser
excluidos del debate, conforme lo previsto en el art. 197 del CPP.
41
fotos que presentara la empresa. Agregó que no se le puede imputar a su pupilo
que supiera de quién era la propiedad de la empresa que llevaba adelante la
campaña; y que tampoco puede asegurarse -como sostiene que
caprichosamente hizo la sentencia- que el correo tacuaradigitial@yahoo.com.ar
fuera de propiedad de Tamay.
Sostuvo que la sentencia afirma, como una verdad concluyente pero sin
valorar ni fundar su conclusión en ningún tipo de prueba, que muchas de las
certificaciones o verificaciones efectuadas por Tamay no eran reales, que
innumerable cantidad de fotos no se correspondían con la contratación de la
orden de publicidad, y que además no resultaba cierto que las fotos de cartelería
fueran meramente ilustrativas.
42
bien este mensaje en forma aislada podía ser un indicio equívoco, no lo es en el
contexto probatorio en el que se debe valorar”.
Por último, afirmó que el MPF no pudo aportar ninguna prueba de cargo,
y que se valoró como prueba lo que en realidad debió ser un indicio; por lo que
entiende que la prueba fue valorada a partir de una conclusión caprichosa.
Por último, mantuvo la reserva del caso federal por violación del debido
proceso legal y por gravedad institucional.
43
constitucional que esbozó a lo largo de su recurso y que también motivan las
cuestiones federales que habilitan la instancia prevista por el art. 14 de la ley
Nº48.
44
haciendo la salvedad en los puntos que surgen particularidades, respecto de uno
u otro imputado.
45
Por su parte, en relación a Emiliano Giacopuzzi, si bien aclaró que
compartían que en principio el cambio de calificación legal, o en este caso el
concurso ideal -en contraposición al concurso real sostenido en el requerimiento-
no afectaría el principio de congruencia; sostuvo que las figuras escogidas se
excluyen entre sí. En tal sentido, expresó que las negociaciones incompatibles
presuponen un negocio ilícito y por tanto no pueden concurrir idealmente con el
peculado. Enfatizó que allí finca el agravio constitucional y que esta mutación se
dio durante el curso del debate, lo cual impidió el adecuado ejercicio del derecho
de defensa (sosteniendo que no es lo mismo contestar una acusación de manera
inmediata que preparar todo un debate con la complejidad que éste
particularmente conlleva).
46
Sostuvo que el fallo rechazó los sólidos argumentos brindados por el Dr.
Barrandeguy, al sostener que la garantía de Juez Natural sólo alcanza al
magistrado juzgador y no a los auxiliares de la Justicia.
Agregó que mejoraría este agravio, al igual que el resto de los planteados,
en la audiencia respectiva, para no exceder el límite impuesto.
47
Señaló, el Defensor, que el Tribunal no hizo lugar a su planteo basándose
para ello en la existencia de una convención probatoria que, a su entender,
implicaba necesariamente no cuestionar su origen, contenido ni autenticidad; lo
cual es distinto a la posibilidad que tienen las partes durante el debate de
discutir su valor probatorio o fuerza convictiva.
Agregó que la cita de doctrina que el propio Tribunal realiza contradice sus
argumentos, por cuanto de ninguna manera la convención probatoria expande
sus alcances al “origen, contenido y autenticidad”. El propio Tribunal señaló que
la credibilidad o el valor convictivo debía discutirse en el juicio oral y ello, para la
Defensa, implica precisamente discutir sobre el origen, contenido y autenticidad.
A esto, sumó que fue de las probanzas realizadas en el juicio que surgió la
certeza de que se estaba frente a actos que no reflejaban la realidad de lo
acontecido; y por esa razón es que recién en dicha oportunidad -una vez
conocida la falsedad- fue que se realizó el planteo.
Por último, refirió que el fallo atacado no dio ningún tipo de respuesta a la
falta de orden judicial para realizar el allanamiento en una finca lindera que no
se encontraba autorizada a requisar; y que la Fiscalía desistió expresamente de
la testimonial de la dueña de dicho inmueble por lo que resulta imposible
ratificar dicho allanamiento.
48
Al respecto, resaltó que se trató de un error conceptual, ya que no se
solicitó la exclusión de la cadena de custodia, sino de los elementos
secuestrados, puesto que del análisis de la primera surgían serias y graves
irregularidades que no podían suplirse. Agregó, también, que no hacer lugar al
planteo de exclusión resulta contradictorio con la propia definición que hace el
Tribunal de “cadena de custodia” y que permitir la incorporación de los efectos
secuestrados cuya cadena de custodia comienza al día siguiente resulta una
contradicción imposible de subsanar.
Explicó que, si bien la Fiscalía sostuvo que debían admitirse los informes
basados en la gravedad de los hechos investigados, (citando jurisprudencia
anterior a “Halabi”) nuevamente el Tribunal sorprende a la Defensa al sostener
que lo dispuesto en “Halabi” no podía aplicarse en la Provincia de Entre Ríos, en
virtud de que el CPPER, según la interpretación del Tribunal, permitiría la
intromisión a la privacidad sin orden judicial, y que la fecha, hora y la persona
con la que privadamente un ciudadano de esta provincia se comunica puede ser
requerida sin más por el Ministerio Público Fiscal, afirmación e interpretación que
la Defensa considera permisiva y de gravedad para la vida privada de las
personas que habitan Entre Ríos.
49
estaba en franca violación a la ley de Profesionales de ciencias informáticas
Nro.9498.
50
Explicó que el Tribunal rechazó esta pretensión por entender que,
habiéndose dispuesto la legalidad de los informes telefónicos sin orden judicial,
no podía aplicarse la exclusión por la teoría del “fruto del árbol venenoso”, y que
por lo tanto el informe era válido. Afirmó que, a su vez, el Tribunal rechazó el
argumento sobre la parcialidad de la contadora, en tanto dependiente del M.P.F.,
por entender que esta situación era una consecuencia lógica del sistema
acusatorio y que sostuvo que el MPF debe estar dotado de profesionales y
técnicos como auxiliares capacitados dentro de su estructura, aunque reconoce
expresamente que estos deben mantener su “independencia y objetividad en su
actuación profesional.”
51
especial atención a explicar cuál era la función de los órganos de control, y
sostuvo, en definitiva, que dichos órganos no tienen incidencia en la cuestión
penal y que sus decisiones sólo tienen efectos administrativos y no obstaculizan
la investigación que pueda hacerse en sede judicial de la posible comisión de
delitos por parte de los funcionarios responsables.
Sobre este punto, la Defensa remarcó que esta postura del Tribunal deja
clara la nula importancia que otorga a los órganos de control; que esta
desjerarquización que realiza el Tribunal tiene como único fin el de eliminar del
silogismo sentencial cualquier premisa que pudiera hacer alusión a los órganos
de control y que ello lo hace porque de su intervención sólo surgieron
conclusiones desincriminatorias.
52
de las empresas en cabeza de Aguilera-, se realizaron con total apego a las
garantías constitucionales. Y transcribió el párrafo de la sentencia que dice: “la
medida comenzó el día 1°/8/16, a las 9,10 horas, con la presencia de dos
testigos civiles, Ana Bárbara LEDERHOZ y Oscar Jesús MICHELIN, y este último
fue cambiado por Cecilia Soledad SILVA, a las 12,43 horas. El acta también
acredita que a las 13,00 horas el Cabo Martín Ulises BOGAO comunicó al Oficial
Subinspector Gastón M. MONTEPELOSO “que una mujer domiciliada en calle
Irigoyen 891 de esta ciudad (a pocos metros del lugar allanado) habría
encontrado un aparato electrónico color rojo y negro”.
Aclaró que éste, al igual que el resto de los agravios, sería mejorado en la
audiencia respectiva.
53
fue el día del allanamiento; que tal circunstancia que fue probada frente al
Tribunal y, sin embargo, no mereció ningún tipo de mención, por lo que resulta
configurativo de arbitrariedad fáctica.
Señaló que se trata de una falacia lógica del tipo post hoc ergo propter
hoc, que consiste en afirmar o asumir que si un acontecimiento sucede después
de otro, el segundo es consecuencia del primero.
54
Inscripto, dado el monto de facturación y el crecimiento que había tenido la
empresa “5 tipos”. Sostuvo que la contradicción resulta clara ya que afirma dos
realidades diferentes como válidas.
55
II.4.2.f. En el punto B.6 de su escrito, el Defensor agregó que existe, a
su entender, una flagrante contradicción con lo que pregona como principios del
sistema acusatorio y lo que el Tribunal da como probado.
En esta línea, sostuvo que los hechos deben probarse con rigurosidad
frente al tribunal; y que por esta razón ya no existe la prueba tasada y los
documentos deben ser reconocidos por los testigos de acreditación. Enfatizó que
nada de esto ocurrió; y que se tomaron como jurídicamente relevantes archivos
de computadora desconocidos por todos los testigos y cuyos posibles autores
fueron desistidos por los acusadores, o no fueron traídos a juicio; que esta
deficiencia impidió contrastar al autor del documento con el mismo, para probar
su autenticidad, veracidad o finalidad.
II.4.2.g. Consideró -en el punto B.7 del escrito recursivo- que el Tribunal
arribó a conclusiones desprovistas de toda lógica, y en ese sentido, luego de
citar el punto 4.6 de la sentencia, enfatizó que el hecho que Aguilera, en el año
2016 -período no investigado ni imputado- alquilara una oficina a la vuelta de
calle Racedo no lo hace dueño y gerente general de la empresa Tep y Next,
como afirma el Tribunal; y que para ello hay un sinnúmero de explicaciones
válidas -desde la posible asociación con Vitagliano a la realización del trabajo
para el P.J.- que debilitan dicha conclusión incriminante.
56
En relación a Emiliano Giacopuzzi, agrega que existe abrumadora prueba
en relación al trabajo, la toma de decisiones y responsabilidades que éste
asumía, las que considera que fueron desoídas por el Tribunal y que ni siquiera
fueron consignadas en el extenso resolutorio.
Agregó que este tipo de mensajes de contenido privado nunca podrían ser
prueba contra Giacopuzzi; quien además surge -por medio de testigos,
documentos e informes de oficinas públicas y privadas- como titular y como
quien tomaba las decisiones de la empresa TEP.
57
acto, y que de la misma se extraen conclusiones apodícticas de hechos que no
fueron imputados, sobre los que no se investigó ni produjo prueba, pero que
fueron traídos como “indicios” de la calidad de autor. Que esto ocurrió en
particular en relación a Aguilera, respecto de quien una vez determinado que
sería el titular de las empresas -hecho que para la Defensa no se encuentra
probado- y dada su relación con el ex gobernador, llevó al Tribunal a concluir que
existía el interés necesario para configurar el delito de negociaciones
incompatibles.
Así, refiere que el Tribunal no explica por qué Galarza debía conocer mails,
planillas o conversaciones que no eran de su autoría; como los que se le
exhibieron. Agregó que resultaría absolutamente insólito pensar que Galarza era
el Gerente General pero nunca tuvo ningún tipo de responsabilidad, ni
representó, ni decidió absolutamente nada respecto de la empresa “5 tipos”.
Expresó que luego del análisis de los millones de datos, miles de mails,
centenares de documentos que existen y fueron objeto de análisis, no quedan
dudas que Galarza jamás ocupó el cargo de Gerente General como lo sostiene el
Tribunal. Y que la arbitrariedad fáctica en este punto impide el correcto ejercicio
del derecho de defensa, ya que ninguno de los archivos que se mostraron a
Galarza en el debate, afirman lo que el Tribunal sostiene de manera apodíctica.
58
aclarando en forma enfática que el dueño de TEP era Emiliano Giacopuzzi, quien
le decía GG (por gerente general).
59
controles administrativos. Que el Tribunal no dice cuál hubiera sido la
consecuencia si los órganos de control hubieran sabido que el titular de la
empresa era Aguilera; ni por qué el hecho de haberlo ocultado -y que apareciera
Giacopuzzi- pudo haber permitido que se sortearan los controles administrativos.
60
II.4.2.n. En el punto B.14, en relación a Emiliano Giacopuzzi se agravió
por cuanto en el punto 4.4 de la sentencia se dice: “También es importante
destacar, como indicio a tener en cuenta respecto a la titularidad de las
empresas, que GIACOPUZZI cuando se produjo el allanamiento en calle Racedo
415 se identificó como “encargado” de la empresa, y en el correo electrónico
dirigido a Carolina ALLENDE, de fecha 2/6/15, a las 10.52 horas -que fuera leído
en el debate por el Ing. FRITZ-, GIACOPUZZI se presentó “Soy Emiliano
diseñador gráfico de Juan Pablo Aguilera”.
II.4.2.ñ. También -en el punto B.15.-, afirmó que se dio diferente trato
dado a los testigos de cargo y de descargo. Al respecto, sostuvo que todos los
dichos desincriminantes fueron tildados de “interesados” y los emisores de los
mismos como reticentes u olvidadizos; y contrariamente, los testigos de cargo,
fueron ensalzados y sus faltas minimizadas a grado extremo.
Afirmó que así ocurrió con los dichos del Contador Enrique en los puntos
7.2-7.6 de la sentencia donde se detallan los informes, los resultados, y se
concluye minimizando “diferencias o meros errores de algún cálculo porcentual o
suma aritmética”; lo cual, para la Defensa, pone en crisis la seriedad del trabajo,
muestra un verdadero interés en la forma de exponer las conclusiones, y que al
venir de un contador que es parte del personal del M.P.F. que debe adecuar su
trabajo a los mismos principios que informan la tarea de la fiscalía, resultan de
una gravedad inusitada.
61
II.4.2.o. En el siguiente agravio -punto B.16 de su escrito-, el Defensor
sostuvo que la responsabilidad de Corina Cargnel en el hecho se detalla en tan
solo cuatro párrafos -en el punto 10 de la sentencia-. Manifestó que allí, en
definitiva, para fundar el rol de partícipe necesario de Cargnel, se vuelve a
analizar un supuesto acuerdo espúreo de cartelización que no existió en la
imputación y que tiene como integrantes a dos empresas que no fueron parte
del juicio, que no pudieron defenderse, no se pudo controlar su prueba, y con
base en ello presuponen el dolo de Cargnel. Concluyó que ello atenta contra
todo el orden jurídico porque se presumió el dolo de un hecho que no fue
probado.
62
cuenta con un sólo párrafo que dice: “No puede soslayarse, que el archivo del
esquema de devolución, estaba en el disco externo que fuera secuestrado,
manejado por CARGNEL, que contenía incluso documentación personal, que lleva
a demostrar su pleno conocimiento del ilícito que se estaba cometiendo,
plasmado en el esquema de devolución; resultando aquí de plena aplicación todo
lo analizado respecto al contexto en que se formalizó dicho secuestro al abordar
el estudio del hecho descripto como "Primero" -Legajo de OGA N° 4385-.”
Hizo reserva del caso federal y de concurrir ante la CIDH por entender
afectadas las garantías de defensa en juicio, derecho a ser oído, debido proceso
y derecho a obtener un pronunciamiento razonable por parte del Estado; y
solicitó, en definitiva, se case la sentencia y se dicte un fallo conforme a derecho
63
que declare la absolución de Corina Cargnel y de Emiliano Giacopuzzi por no
existir delito alguno; y en subsidio se anule el fallo en virtud de los vicios
mencionados y se reenvíe para el dictado de un nuevo pronunciamiento.
64
Expresó que en ningún momento Germán Buffa dijo que había asesorado
a Pedro Báez; y que la socia de “Amanzi” era la cónyuge de Báez y no éste.
Efectuó la reserva del caso federal por considerar que resulta aplicable la
doctrina de la arbitrariedad y que se han infringido las garantías constitucionales
previstas en los arts. 18 y 16 CN.
Por todo ello, solicitó que se absuelva de culpa y cargo a Germán BUFFA, y
con carácter subsidiario, que se anule la sentencia y se disponga el reenvío de
este caso para la sustanciación de un nuevo juicio conforme a derecho.
65
II.6. A su turno, el Dr. Emilio FOUCES, abogado de Gerardo Daniel
CARUSO presentó recurso contra la sentencia en sus Punto I) rechazo a los
planteos de afectación al principio de congruencia y al principio de Juez Natural.
Punto II) no hacer lugar a los planteos de nulidad del auto que decreta los
allanamientos y de exclusión probatoria de las actas de allanamientos y
secuestro; cadena de custodia; informes de compañías telefónicas; de los
informes del Gabinete de Informática Forense del Ministerio Público Fiscal; del
informe de entrecruzamiento telefónico de la Contadora Victoria Gonzalez Brunet
y del Contador Héctor Eduardo Enrique, por los motivos expuestos en los
considerandos. Punto XIII), que declara a Gerardo Daniel CARUSO, partícipe
necesario y responsable del delito de negociaciones incompatibles con el
ejercicio de la función pública y peculado, en concurso ideal (Quinto hecho -
Legajo de OGA N° 11.808 - UFI N° 58.383 –Parador-) y lo condena a la pena de
tres años de prisión de cumplimiento condicional e inhabilitación absoluta
perpetua, y multa por la cantidad de $ 90.000 (arts. 5, 19, 22 bis, 26, 27 bis,
40, 41, 45, 54, 55, 261 y 265 del Cód. Penal). Por último en el Punto XIV), en
relativo a las reglas de conducta impuestas a su pupilo.
El Dr. Fouces sostuvo en su escrito que, para dar por acreditado con grado
de certeza la configuración de este tipo penal, el Tribunal se centró básicamente
en dos aspectos, consistentes en las condiciones de contratación y el proceso
licitatorio y la información privilegiada.
66
Luego de transcribir los párrafos de la sentencia en los cuales el Tribunal
hace referencia a estas dos cuestiones, concluyó que ambos argumentos
resultan infundados a la luz de las pruebas producidas durante el debate; en tal
sentido, sostuvo que parte de esas pruebas fueron obtenidas de manera ilegal y
debieron ser excluidas. Hizo saber que ampliaría sus fundamentos a este
respecto en la audiencia de mejoramiento.
Sobre este aspecto, destacó que según el fallo, este delito estaría dado
por dos vías: por haberle dado al Parador un fin distinto al contratado y por un
supuesto “esquema de devolución” por parte de Caruso y a favor de Urribarri.
67
por los dichos de los integrantes del gabinete informático y del oficial de la
Policía Federal -Oficial Pepe- que el manejo del secuestro y aseguramiento de los
elementos secuestrados estuvo a cargo de personal de la Policía Federal que no
se encontraba facultada para ello según la orden de allanamiento.
Por otra parte, y luego de transcribir otro párrafo de la sentencia que hace
alusión a los dichos del testigo de acta de allanamiento, Marcelo León ELBERG, el
Defensor señaló que el Tribunal ha desatendido los claros y precisos dichos del
único testigo civil del allanamiento y, en tal sentido, apuntó que el hecho de que
la Fiscalía no haya llamado como testigo a ningún testigo civil habla a las claras
de su conocimiento de la irregularidad del procedimiento.
Señaló que justamente este testigo, que tenía a su cargo auditar que la
Policía Federal y el personal del MPF lleven a cabo su trabajo cumpliendo con lo
autorizado por el Juez, fue quien puso en crisis la legitimidad del procedimiento,
al declarar que el mismo comenzó a las 11:00 -y no a las 13.00 como consigna
el acta- y culminó a las 11.30, y que lo recordaba porque él a las 12.00 estaba
buscando a sus hijos de la escuela. También aseguró que cuando ingresó al
domicilio había ya más de diez policías federales trabajando, lo que descarta que
sea cierto -como dice el acta- que entraron todos juntos. También dijo que el
dispositivo ya estaba dentro de la bolsa secuestrada antes que él ingresara a la
vivienda -también en contra de lo que se consigna en el acta respecto a que el
secuestro se realizó en su presencia-. Y por último, que al momento de ingresar
había policías manipulando computadoras portátiles, lo cual el MPF intentó
justificar diciendo que estaban confeccionando el acta de secuestro cuando en
realidad la misma se confeccionó de manera manuscrita.
68
Seguidamente, transcribió lo consignado por el Tribunal relativo a la
incorporación del acta de allanamiento por convenio probatorio. En relación a
ello, apunta que el Tribunal no explica el hecho de que en el acta constaba que el
Oficial Montepeloso a las 13.00 horas cuando estaba llevando a cabo un
procedimiento en calle Racedo, un subalterno le trae la noticia de que en calle
Yrigoyen se habría encontrado un elemento de importancia para la causa; a
partir de lo cual se habría organizado todo el procedimiento, y que siendo todo
ello a partir de las 13.00 el mismo Tribunal “da por buena” una foto tomada a las
12.53 al elemento secuestrado.
69
Por último, se agravió el Defensor por entender que el Tribunal rechazó el
planteo de violación al principio de congruencia de la acusación, pese a que se
realizó una variación sustancial en la plataforma fáctica en cuanto al hecho
reprochado.
70
los representantes del Ministerio Público Fiscal. A continuación se reseña lo
fundamental de sus respectivas exposiciones en el orden en que se sucedieron,
constando en los dvd’s respectivos la totalidad de lo acontecido en la audiencia.
71
allanamiento se constituye el MPF con personal del gabinete informático en
distintos domicilios relacionados a las empresas “Next” y “Tep”.
72
Señaló que hay en el procedimiento, un dato neurálgico de toda esta
cuestión; y para ilustrarlo lee parte del procedimiento, donde Montepeloso fue
advertido por un numerario, en relación a una testigo que habría encontrado un
aparato electrónico color negro, y por eso se constituyeron en el lugar, notando a
simple vista que era un dispositivo de almacenamiento, que podría haber sido
arrojado por una ventana del edificio allanado.
Añadió que uno de los defensores trajo al único testigo civil que participó
de uno de los procedimientos, a León Elberg, quien no aportó claridad a la
causa, sino mayor confusión, porque dijo que participó del procedimiento y
secuestro en calle Irigoyen, pero desconoció absolutamente el horario del
procedimiento en ese domicilio, en tanto dijo que fue a las 11, contrariando el
acta que dice que fue a las 13 horas, y por lo tanto no se sabe qué pasó en ese
lapso de dos horas, la sentencia no lo trató.
73
Sostuvo que este único testigo trajo mayor confusión, porque si el
allanamiento de calle Racedo fue a las 9:00 am y Teresa Pot encuentra el disco
externo pasadas las 7:30 am, no se sabe si el disco estaba antes o después, no
se sabe qué pasó en el domicilio de Brambilla; no se puede decir que sea un
procedimiento impecable, sin observaciones; el Tribunal no trató esos
argumentos.
Agregó que la Fiscalía debería haber hecho una constatación sobre si era o
no posible esa forma de arrojar el disco externo. Señaló que Elberg habló de la
presencia de miembros de la Policía Federal trabajando con una computadora en
el procedimiento, por lo que interpreta que posiblemente podían estar armando
el acta, pero el acta de secuestro está completada en forma manuscrita. Y
agregó que no se sabe si estaban o no manipulando ese disco externo.
Considera que el procedimiento, acta y posterior secuestro, deben ser excluidos
de los dos legajos.
Señaló que el art. 304 CPPER establece expresamente, que todos los
exámenes periciales, se deben realizar por el equipo pericial del STJER y que la
sentencia condenatoria nada dice sobre ese punto. Agregó que hay otra
infracción, que es la falta de título habilitante en la materia, por cuanto lo
ordenado por la Fiscalía lo hicieron profesionales que no tenían el título
74
habilitante, y que no pertenecían al cuerpo pericial del STJER; lo que considera
dos infracciones claras del art. 304, aludiendo que la pericia que más importaba,
y de la que se pide la exclusión, es la realizada por el bioingeniero Fritz que
pertenece al MPF, no al cuerpo del STJ, y no tiene el título habilitante para
manipular un disco externo como lo hizo, y como fue ordenado por el Juez de
Garantías a pedido de la Fiscalía.
75
Garantías. Sostuvo que ese derecho constitucional, que se ha violado por parte
del MPF, es no haber solicitado la autorización al Juez de Garantías, quien podía
mediante auto fundado autorizar a investigar todos los listados de
comunicaciones.
76
imputados, y el hoy absuelto Marsó. Concluyó que la gran contradicción del
Tribunal, fue absolver a Marsó, pero condenar a Urribarri.
77
ficticias por parte de Urribarri y Báez a empresas que no hicieron la publicidad
sino que hicieron photoshop; se condenó a Tamay por certificar publicidades que
no existían, supuestamente.
78
dueño de Tep, y que está reconocido que los dueños eran Giacopuzzi y Almada;
que si bien Aguilera puede haber atendido a Ciscato, el motivo era la publicidad
por parte del Partido Justicialista en Santa Fe. Vieyra también se reunió con
Aguilera y el Tribunal entiende que, si Aguilera se reunió con ellos en calle
Racedo, eso lo convierte en dueño; pero no es ilegal, ni ilícito, no es una
negociación incompatible; no se atendió al rol que tenía Aguilera en el Partido;
no es incriminatorio. Añadió que las conclusiones que surgen de sus
declaraciones es que Tep no pertenecía a Aguilera, que Tep no nació para
absorber toda la publicidad y que de la lectura del acta de procedimiento, quien
se presenta como encargado de la empresa es Giacopuzzi, quien estaba
trabajando con otras diez personas; que eso el Tribunal no lo analiza.
79
y lo dicen los testigos calificados al respecto. Que explicaron de qué forma se
contrata la publicidad y que la única forma de contratación es directa por vía de
excepción. Sostuvo que no se trata de sortear mecanismos legales, sino de
entender la mecánica de contratación en ese rubro; en todo tipo de publicidad,
no sólo en la estática, todo es en forma directa por vía de excepción.
Agregó que no se probó que haya habido ninguna indicación por parte del
Gobernador ni de Aguilera para que alguna publicidad sea direccionada, de
cualquiera de sus formas, y menos aún de parte de Aguilera que nada tenía que
ver con el Ministerio de Comunicación; Aguilera solo cumplió funciones en la
Casa de Entre Ríos, que nada tenía que ver con la publicidad; no hubo
indicación, ni personal ni por ningún medio, ni en mensaje alguno, no se pudo
demostrar indicación ni insinuación para que sea Tep quien absorbiera tal o cual
publicidad. Todos los testigos -señaló- coincidieron en el rol de Giacopuzzi y de
Cargnel; pero la sentencia concluye, de manera totalmente distinta, que
Giacopuzzi era prestanombre. Expresó que el hecho de que Aguilera sea su
amigo, no significa que se “interese” como indica el CP; ni que Aguilera haya
utilizado influencia alguna, no hay nada de eso. Sostuvo que el Tribunal de Juicio
llega a una conclusión distinta al material probatorio; que el Tribunal entendió
algo distinto de lo que dijeron los testigos.
80
expediente, por cada publicidad, se debe pedir autorización del Poder Ejecutivo y
que se justifiquen con motivos; el Ministro de Comunicación contesta, y explica a
los auditores por qué razón es éste, en materia de publicidad, el único sistema
posible, lo explicó Baez en el juicio, entendía que estaba autorizado por el
Gobernador por la firma de la orden de publicidad, y en el decreto se
fundamentaba.
81
actividades importantes en Tep. Entonces, se pregunta ¿era testaferro, o cumplía
actividades en recursos humanos? En el procedimiento, una de las oficinas
pertenecía a Almada, con la fotografía familiar; la documentación habla de
propietaria en un 10%; era propietaria, Giacopuzzi tenía el 90% de Tep.
Reconoce el Tribunal que Almada cumplía funciones, que la demostraron, en
recursos humanos. Concluyó el defensor que la participación delictiva de
Almada, no era ninguna; no se analizó que en Tep no era todo publicidad del
Estado, no absorbieron la totalidad ni fue creada para eso, hasta hoy Tep
funciona con otras actividades.
Sostuvo que Almada no tenía nada que ver con la publicidad del Estado y
que el Tribunal de juicio no demostró su participación en materia de publicidad,
no estableció cómo se sortearon los mecanismos legales, qué actividad desplegó
con las otras empresas. Afirmó que Almada se circunscribió a recursos humanos,
ajena a la publicidad; a pesar de ello, el Tribunal llega a una conclusión
llamativamente arbitraria y se la condena solo con eso, sin otro argumento.
82
Defensa, llegaron a conclusiones distintas, en los alegatos finales se sostuvo en
lo medular la utilización de fondos públicos, no para precandidatura pero sí para
posicionamiento. No es lo mismo -concluyó- se habló de fotos o no de Urribarri,
nunca se supo si era o no con fondos públicos, el MPF modifica esa circunstancia,
y hubo sorpresa para la Defensa.
83
una ventana temporal de un año; como hay llamadas salientes y entrantes, se
habla de direccionamiento. De este esquema público, se observa que Aguilera
aparece arbitrariamente en la condena al sostenerse una participación que
claramente no tuvo. Se habló de sobreprecios, pero no se fundamentó, el
Parador funcionó como debía funcionar, si se dice eso debe haber un rigor
científico, una pericia contable, algo.
84
Finalmente, solicitó se tenga por reproducido el recurso, se anule la
sentencia, se case, y se reenvíen los dos legajos a un tribunal legalmente
constituido para nueva sentencia.
Entendió que ello se contrapone con lo declarado respecto del horario por
el testigo Elberg, y señaló que le llamó la atención, cuando declaró el oficial
Pepe, que dijo que tenían amplia experiencia en allanamientos. Resaltó que en el
acta, a Elberg le ponen como apellido León, siendo que ese era en realidad su
nombre; y el domicilio es en el barrio Maccarone, a la altura de calle Moreno.
85
Elberg -prosiguió el defensor- declaró que ya se encontraba lo que
supuestamente sería el disco, dentro de una bolsa de plástico; el acta está hecha
a mano, no se hizo en la computadora como se manifestó; el disco se secuestra
y se lleva a calle Racedo; a las 17:50 se realiza el acta, y se manifiesta que
Montepeloso llevaba el material secuestrado a la sede de Fiscalía; Brugo dijo que
al otro día se llevarían las cosas a Fiscalía, con firma de Montepeloso y Ginelco,
delegado de la Policía Federal. Agregó el defensor que se habla del tres de
agosto y el allanamiento había sido el primero; que siendo las ocho, se informó
que se daba por finalizado el procedimiento, en 84 fs. útiles, y se elevó la
totalidad del material secuestrado; que en la policía federal, estuvieron los
elementos hallados en el allanamiento, durante más de 24 horas. Concluyó que
eso lleva a la nulidad de la actuación, ya que ninguna medida legal especifica
que la policía tenga que guardar lo secuestrado, debió haber estado reservado
en sede judicial, y no fue así.
86
Explicó, el Dr. Méndez, que se incorporó una semana antes del debate a la
Defensa; y que en el acuerdo probatorio al que hace referencia en la sentencia el
Tribunal, no estuvo; lo tiene que asumir. Sostuvo que todos los cuestionamientos
que se hicieron, algunos de los cuales son los que refiere ahora, a los
allanamientos del 1º de agosto, el Tribunal los desestimó en virtud de la
convención probatoria; pero la misma, no subsana inconstitucionalidades y
tampoco ilegalidades, sino que su función es aceptar las pruebas para que se
presenten a juicio, y allí deben ser defendidas; no santifican las pruebas que se
presenten. Concluyó que esa convención, lo que admite, es que las pruebas van
a ser presentadas en el debate; que lo decía porque, en distintos puntos del
fallo, el Tribunal hace referencia a la convención probatoria.
87
trabajo que tenía Tamay, viajaba por la provincia, entre los mismos estaba la
certificación de cartelería.
Agregó que nada tenía que ver Tamay con las fotos que presentaban las
empresas; las presentaban en el tiempo que pensaban que podía presentarse.
Tamay no acordaba con las empresas que iban a ir tal o cual día a sacar las fotos
en tal o cual lugar; cuando desarrollaba los otros trabajos asignados, Tamay
recorría las rutas y verificaba que las campañas se estuvieran realizando.
88
Solicitó que se anule la sentencia respecto de Tamay.
89
ilegal en el plenario; eso sería cercenar la misma facultad del juez, y su
obligación, del control de constitucionalidad.
90
tampoco Silva haya firmado el acta o conste en actas su firma; por lo menos, les
genera sospecha.
Añadió que la testigo Brambilla, que tampoco fue llamada, hace bajar a la
señora Pot el disco rígido, el que hipotéticamente entrega a las autoridades
policiales, para su secuestro; que Brambilla tampoco fue citada a la audiencia,
no hay reconocimiento de acta, ni de firma, ni declaración al respecto. Está
convencido de la invalidez probatoria, y valor probatorio inexistente, por lo cual
pide la exclusión valorativa; cree que se ha violado, además de las normas del
CP, los arts. 249, referente a la legalidad, el 167, respecto al contenido de las
actas, el 195, que prohíbe considerar en la sentencia la prueba cuando se viola
la CN, tratados y normas del Código; y el art. 447 CPP, relacionado a la
consideración de prueba y su introducción.
91
consideró que debían ser valorados como documentos estandarizados. Señaló
que si bien no hay demasiadas opiniones doctrinarias al respecto, recurriendo al
diccionario, la palabra “estandarizado” hace referencia a uniformes,
homogéneos, en serie, iguales en su contenido. Señaló que los informes de las
compañías telefónicas, que fueron informes sobre los teléfonos particulares de
sus defendidos, y el intercambio de llamadas entre uno y otro, no pueden ser
estandarizados, varían las personas, el dato, los horarios, etc. Estos informes no
reúnen las características para ser considerados estandarizados, e incorporarse
en tal carácter; por lo que considera que ello resulta violatorio primero de la CN
-art. 19, derecho a la intimidad y privacidad-, luego la CP -art. 15-, también el
art. 447 CPPER -sólo podrán realizar las empresas esos informes por orden
judicial fundada-, y por último el art. 256 segundo apartado que impide la
realización de técnicas como éstas.
En la causa que se le sigue a Buffa, el Juez la autorizó pero debía ser una
autorización fundada. El caso de Buffa, se rigió por el Código viejo, actuaba allí
el juez de instrucción, que tenía la dirección del proceso; pero cualquier
resolución en este aspecto tiene que ser fundada. Concluyó que estos informes
han violado el derecho a la intimidad, y se han introducido ilegalmente,
violándose el art. 19 y el 18 CN en función del art. 171 viejo, porque estamos
tratando una cuestión de inconstitucionalidad que muy claro estaba en ese
artículo del Código viejo, referente a que este tipo de nulidades e invalidez
podían plantearse en cualquier estado del proceso.
92
Derivado de esto -continuó el defensor- una empleada del MPF, la
contadora Gonzalez Brunet, realiza un informe sobre el entrecruzamiento en
base a las llamadas. Es una documental agregada, sin embargo, a ese informe
de Brunet, le dan el carácter de prueba, pese al origen que explicó. Se ha
invocado que el MPF tiene derecho a tener personal idóneo; sí, pero Brunet no es
fedataria, por lo menos de los informes de las compañías telefónicas. El Tribunal
habla de independencia técnica; ellos creen que no, porque Brunet trabaja en
función de dos informes que hace Ferrari sobre llamadas telefónicas, que es el
I0691. En ese, que lo hace Fritz, al final dice que no pueden informar más,
porque tendrían que destruir el elemento que estaban investigando. Brugo le
dice que lo haga igual. Y se produce, tres días después, el I0695, ampliatorio, a
pedido de Brugo. No hay una independencia técnica, porque quien lo estaba
haciendo sabía que hacía mal, porque sabía que lo estaba destruyendo. Este
informe de Brunet, es una prueba de por sí ineficaz, porque no tiene los
contenidos, solo tiene los entrecruzamientos.
93
entiende que estos informes adolecen de un defecto madre: fueron realizados
por personal sin incumbencias profesionales. Más allá de que indudablemente la
autorización era para una prueba pericial de imposible realización, considera que
estos informes indudablemente son absolutamente descalificados, deben serlo,
porque no son pericias, y además, porque ni siquiera para hacer informes de
este tipo, los bioingenieros tienen incumbencia profesional.
Expresó que hay falta de incumbencia, porque los alcances de los títulos
habilitantes están regidos por ley especial de Educación, art. 43 inc. a.; y sus
incumbencias justamente deberán ser fijadas y determinadas a través de
resoluciones por el CGE y los consejos de las universidades en cada una de las
especialidades. Resoluciones 1603/2004 y 1254/18. Afirmó que los bioingenieros
no están autorizados para realizar este tipo de trabajos; que si bien el Tribunal
dijo que tienen capacidad, es ineludible que no están autorizados; que la
incumbencia es cuestión exclusivamente legal, los bioingenieros están
autorizados para actuar cuando hay vida; están amparados aquí los analistas en
sistemas, licenciados en informática, etc.; solo pueden realizar actividades en
relación a la biología. Por eso plantean la cuestión.
Agregó que, por otra parte, el CPPER además de exigir las incumbencias,
exige la habilitación en la materia, y que ello se realiza a través de los colegios
profesionales. La delegación del control está dada en la CP por el art. 77. No solo
deben tener incumbencia, sino que deben estar habilitados debidamente en los
colegios respectivos; y que eso aquí no pasó. Manifestó que en el interín del
debate, el Colegio (COPROCIER) hizo público un informe, donde dice que no
están habilitados. Agregó que cuando hablan de la competencia en la Acordada
del STJ, a los bioingenieros los separan de los analistas e informáticos y los
licenciados.
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él, y el Tribunal no lo consideró así. Pidió la exclusión de esa prueba por inválida,
en esas condiciones.
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actos de gobierno, de forma excepcional. La orden de publicidad, firmada por el
Gobernador, y en su caso el director general o el Ministro.
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en cualquier momento. Lenardon en la pericia explica la función de la contaduría
general. Antes de la contratación, significa antes de que se firme el decreto que
autorice; esto es el acto administrativo, porque es diferente al Código Civil. La
voluntad, en el CC, se va formando en forma distinta, hasta hay expresión de
voluntad de contratar tácita, se va haciendo, en el acto administrativo no lo hay.
La expresión de voluntad del Estado debe ser expresa, no puede ser tácita. El
Estado, al pretender realizar la contratación, no sólo exige la prestación del
servicio, sino también el cumplimiento de todos los requisitos para que el
prestador pueda ser contratista del Estado. Ese control, no se hace desde un
principio. Por eso, en el reverso de la orden de publicidad, está también la nota,
y se consolida esa situación en la Resolución N°2 de información pública, que
exige la registración para contratar.
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absolutamente que no se evitó ningún mecanismo, que lo que se aplicó fue esta
excepción de contratación directa basada en la Ley Nº5140. Hasta ese momento,
para evitar la competencia de oferentes, pensaban que debía hacerse por otro
medio que no sea la contratación directa. Concluyó que esto nos lleva a sostener
nuevamente que no se violó ninguna ley ni ningún elemento en relación a la
aplicación de esa ley. Por eso, fue después aprobada por la Contaduría General.
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Pero además, enfatizó, ha querido encontrar el juzgador, algún interés
fuera del administrativo en Buffa, estimando que había una relación. Se
pregunta el Defensor, qué direccionamiento puede haber, qué interés puede
haber demostrado Baez en esto, si en 2014 Baez decide no dar más publicidad a
Buffa porque salía más barato contratar de otra manera; y señaló que puede
tener interés, pero no interesarse. Si los órganos autónomos de control de
gastos han dado su consentimiento como correcto, si ya se han expedido los
asesores letrados, y llegado el momento de dictarse el decreto, bien puede
estimarse de la existencia incluso de un error de prohibición inevitable, los
órganos de control y aplicación de la Ley Nº5140, dijeron que estaba todo bien y
firmaron la contratación.
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produce, y por eso la urgencia en la publicación, porque el 16/06/2014 la
Suprema Corte de EEUU rechaza el planteo argentino sobre el pago de los
fondos buitres. La solicitada sale el 22/6/14. Leerla es, personalmente,
emocionante, por los representantes que teníamos en esos momentos que
hicieron esas manifestaciones. Es una solicitada de otro “Nunca más” en la
Argentina. Es una invocación a la unidad de todas las fuerzas políticas,
candidatos, a todos para que no se produzca más lo de los fondos buitres. Pero
además, la solicitada fue firmada como Gobernador de la Provincia, hay dos
situaciones por las cuales Urribarri debió hacer esto, como acto de gobierno; si
alguien dice que en esa solicitada no hay un interés público, lo consideraría
como mentiroso.
Enfatizó que hay una obligación de publicar eso, en interés y beneficio del
pueblo. No solo como representante, de la Nación en las condenas que recibe,
sino que el pago a los fondos buitres sale de la coparticipación federal, por lo
que los entrerrianos iban a tener que poner de esa coparticipación los dólares
para afrontar esta deuda. No es posible que, sin contemplar en el texto total, en
la lectura meticulosa de esta solicitada, se extraiga un párrafo para decir que
hace proselitismo. La convocatoria se hizo por esa razón.
100
sentencia. La pregunta que se hace, es ¿cuáles son los indicios para atribuirle a
Báez esta responsabilidad penal? La imputación objetiva, es un límite al poder
punitivo del Estado; la arbitrariedad del Tribunal hace lo contrario, la usa de
fundamento, hasta tendría más defensas en la responsabilidad objetiva civil que
en esta imputación objetiva.
Sobre el informe de Enrique, dijo que diría dos cosas, ya que la sentencia
no refleja lo que pasó en el debate. Enrique recopila informe de Next que no
contrató con el Estado, y la sentencia replica números que no tenían que ver, el
contador no sabía contar celdas, y ese informe termina siendo esencial en la
sentencia. Tenemos un elemento totalmente sesgado que solo sirve a los fines
de la hipótesis acusatoria, pero no es serio. Se pregunta entonces: ¿Cómo
justifican que Baez es responsable? Estamos hablando de abusos de contratación
por vía de excepción, no puede ser a criterio del funcionario, se trata de serias
irregularidades de la tramitación -no tenían nota inicial, comenzaban con la
orden de publicidad, foliatura no consecutiva, etc.-. Dicen que era una forma
excepcional, en circunstancias que se podía prever debía verse. No está en juego
sólo la ley penal más benigna, sino también el principio de igualdad. El art. 27
prevé formas de excepción, entre ellas en el inc. 10 la contratación de los
medios de comunicación; es una ley de los años 50, en un contexto sin las
tecnologías de hoy, la ley nueva deroga ese inciso, y al finalizar el art. 26,
incorpora como forma normal de contratación, la excepción.
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distribución. El primer acto que realiza es la orden de publicidad, ahí lo que hace
el ministro es ejecutar una planificación. No hay contrato. Termina teniendo
fundamento en la cuestión electoral, porque se elige según criterios. La orden de
publicidad, cuando se emite, hay un circuito administrativo que finaliza con el
decreto, firmado por el ministro y gobernador, pero previa intervención de
órganos de control.
Agregó que recién cuando hay contrato, es cuando hay que preguntar si
se cumplieron todos los requisitos. El Ministro no tiene que garantizar que esté
bien foliado, que estén todos los requisitos; acá al Ministro le llevan todo, si no
estaba correcto, no se lo llevaban, había control. A diferencia de otros
ministerios, es un ministerio joven. Los números que manejaban eran
tremendos, unos 3.000 contratos por mes, con todos los medios. Para un
espacio que se estaba desarrollando, con las urgencias, puede haber
irregularidades, pero no significa ilicitud, y tampoco toda ilicitud significa ilicitud
penal. Los organismos de control nunca observaron un expediente; el primero
fue el Tribunal de Cuentas. Comienza la responsabilidad del ministro cuando le
recomiendan que debe fundar, por parte del Tribunal de Cuentas. El Ministro
cambió, hasta que modificaron esa forma. Eso no es indicio de imputación
objetiva, ni de arbitrariedad; al contrario.
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los tiempos de pago: en el momento de pago se nota, pero no lo dijeron porque
no existe esa diferencia. Tiene que verificar el condicionamiento del interés de la
Administración, al interés del tercero. Puede ser contravencional alguna
irregularidad, pero penal no.
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aplicable el art. 461 CC, que el cónyuge no es responsable por cuestiones
penales, por todo lo cual solicita que se levante ese 50%. No lo pidieron en
relación al automóvil.
Agregó que uno de los elementos que toma el Tribunal de juicio, tiene que
ver con la web para el registro de proveedores, creada por Baez. La web no ha
cambiado, lo que no dice el informe, es que no se haya alterado el sistema
operativo. El domicilio, que es la web, nunca cambió; si se ven los registros, se
podía eludir eso poniendo cero. Atribuir esa irregularidad a una responsabilidad
104
de Buffa, no tiene sentido, porque es una cuestión más del derecho
administrativo; desde lo penal no hubo daño.
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Señaló que, en cuanto al planteo de exclusión probatoria, la prueba ya
está incorporada, pero lo que se pretende es excluir su valoración. Destacó qué
repercusión tuvo semejante planteo, donde se cuestionó que las actas fueron
falsificadas, hubo falsedad ideológica. No solamente la del secuestro del disco,
sino la del secuestro originario en calle Racedo. Se dicen cosas que ha quedado
demostrado que no fueron así. Se desistieron los testigos por parte del MPF, no
es que no vinieron. Esa caja negra de la corrupción que es el disco externo,
nadie ha podido explicar a quién correspondía, y quién es autor de su contenido.
Salió a buscar a los testigos civiles; no encontraba a León, porque a pesar de
que figuraba así, su apellido era Elberg. Y se argumenta como un error menor y
sin trascendencia.
Agregó que, por otro lado, al momento de valorar, frente a todas las
contradicciones, se puede destacar que León dijo que no conocía a nadie, era
empleado municipal, fue una molestia para él ser testigo. Vino y declaró con la
frescura y sinceridad de alguien que no tiene nada que tergiversar; y León
desmiente el horario del acta por dos horas, fueron dos horas más que contó, la
policía, con ese disco en su poder.
Señaló que no son detalles menores, son esenciales, y hacen a que esa
prueba se torne absolutamente viciada. No puede ser tenida mínimamente en
consideración para una sentencia condenatoria. Sin embargo, la sentencia dice
que el procedimiento es impecable; y que los defensores no dicen cuál sería el
perjuicio. En base a esa prueba lo condenan a Caruso. Dicen que la hora son
detalles sin trascendencia; eso la torna absolutamente arbitraria, no se hace
ninguna valoración de los dichos de Elberg. Es gravísimo y preocupante.
106
y personas. Consideró que se trata de un abuso palmario, sin control judicial,
como sin duda debió tener. El análisis de la sentencia del fallo “Halabi”, es
insostenible. El fallo Halabi zanja una discusión importante en la justicia
argentina: la mayoría de los hechos graves pasan por las comunicaciones. La CN
dice que es inviolable. El concepto es uno, el intercambio entre dos personas,
eso es comunicarse. Halabi dice que la CN defiende la privacidad. Regula el
tema, en todos los juicios está la cuestión de las comunicaciones, redes sociales,
etc. Son aplicables en Entre Rios las garantías constitucionales que protege el
fallo Halabi, por supuesto que son derechos que cuando se sopesan con un
interés superior, son derechos sobre los que se puede mermar. El Tribunal da
razón a la fiscalía, de que ha habido una mínima intervención; el Tribunal dice
que se evaluó. Hoy se pide la venia judicial para estos informes.
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un parador con fines de promoción. El fin de ese parador, según la sentencia, era
para la campaña proselitista de precandidatura de Urribarri: inventaron el
parador, con esos fines; y se direcciona la contratación hacia “El juego que
andamos”, y de ahí los dos delitos.
Sostuvo que Marsó era el responsable del área de turismo en Entre ríos,
sobre todo en la costa del Uruguay; es importantísimo, cómo no va a salir un
gobierno a apoyar algo así. Tampoco se inventó nada, llevaron un parador a Mar
del plata, son famosos hace años. La sentencia dice que Marsó no tuvo las
intenciones de darle al parador un destino distinto al que decía el objeto, no tuvo
la intención de destinar los fondos de ese parador a ninguna campaña
proselitista, y lo absolvieron. El parador era único, quedó probado que esos 30
días se desarrolló la difusión correctamente, ese año 2015 fue por lejos el mejor
de los últimos años, según Belt; se le preguntó si había recibido alguna crítica de
otro empresario sobre el destino del parador, y dijo que no, de ninguna manera.
Destacó que Marsó fue muy bien absuelto, pero no se entiende por qué
sigue investigado Urribarri, y de su suerte sigue la de Caruso. No existió el
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peculado como se intimó, en ninguna foto se ve una cuestión proselitista, no
hubo un discurso político, nada. La sentencia se dictó dando por sentada la
actitud proselitista.
Solicitó que se analicen los agravios planteados, las pruebas que pidió que
se referencien, y se dicte la absolución de Caruso, dejando a salvo su buen
nombre y honor, porque ha sido condenado a través de una sentencia injusta.
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III.6 A su turno, el Dr. Miguel Angel CULLEN ratificó los escritos
oportunamente presentados, con los alcances allí expresados, en ambos
recursos, adhiriendo a todo lo que han sostenido sus colegas en los agravios
comunes, y solicitó que se tome como expresa ampliación de los presentados
por escrito, lo dicho por sus colegas codefensores.
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imputa un peculado, la defensa es diferente. Creus dice que deben ser actos
legítimos, si no, podrá quedar comprendido en otro delito. No se sancionan
negocios ilícitos, sino incompatibles. La consecuencia y el agravio completo, es
que basaron mucho de su defensa en probar la licitud de la contratación y la
imposibilidad de la injerencia personal de un interés yuxtapuesto. Esto fue la
base central en la tarea defensiva.
Por eso entiende que el Tribunal hace concursar dos tipos penales que se
excluyen. Zaffaroni enseña que se llama concurso impropio; el agravio concreto
es la imposibilidad de desplegar una estrategia defensiva cierta, obligándolos a
hacer una defensa muy compleja.
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se puede juzgar a ciudadanos sin conocer el tipo que le van a imputar, y en caso
de ser más de un tipo, que no se contrapongan. Si existe concurso, es aparente,
hay que definir cuál es el que debe aplicarse, con penas diferentes, y estrategias
defensivas diferentes.