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COsas de la Justicia
La Diffcil Labor de' Sustentarel ..
EI juez es mas importante que la ley
porque ella mantiene, la ubica, la
situa segun las necesidades y tambien
. la interpreta, aunque sobre esta ultima
funcion se presenta mucha controver
sia. La ley, en cambio, define unos
Iineamientos' generales sobre el terna
traiado y desde ese punta de vista es
estatica, por oposicion al dinamismo.
propio de la aetividad judicial.
EI eje de la actividad del juez es la
busqueda. En efecto, ella se.. desarrolla
sobre la base de numerosas pregunt<ls
que van desde el aspecto procedimen
tal hasta la solucion de fondo la que a
su vez implica interrogantes sobre las
repercusiones del fallo que va a dic
tarse, repercusiOl;esque aunque no se
mencionan expresamente entre. los
fundamentos del misino, seguramente
han estado presentes en algun mo
mento de la historia del fallo, en la
mente del fallador.
No es el proposito de este articulo,
tratar tixlas las etapas transcurridas
por un' fallador enfrentado a su ex
pediente.de turno. No se trata aqui de'
un trabajo de procedimiento.
Tomaremos simplemente dos pro
blemas que consideramos centrales en
el transeurrir intelectual del fallador y
que repercuten en la coherencia que el
debe guardar con relaj:ion iiI sistema
juridico: la racionaJidad de la ley y el
argumento escogido para sustentar-la
decision. 5i los mencionamos como dos
aspectos separables. en verdad' s-e
trata de uno solo, implicandose
mutuamente desde esos dos angulos'
distintas.
Argumentos de
Sustentaci6n del Falla
No abordaremos la discusion sobre
la existencia o no de una logica del
derecho, es decir, de una logica juri
dica (1). Tampoco entraremos al
punto de saber. en casa de aceptarse la
existencia de una logica jurldica. cua
les argumentos rei evan propiamente
de ella y cuales son simplemente
paralogicos 0 la excluyen totalmente
no por ser antagonicos' sino pOr ser
aienos a ella.
Queremos simplemente analizar el
esfuerzo supremo de adaptaci6n que
de la ley y. sobre todo del legislador,
esta obligado a hacer el fallador para'
poderse . prevenir .de una eventual
contradicci6n con el sistema jurldico,
y analizar igualmente como de' este
esfuerzo se derivan grandes contra
dicciones que se manifiestan en la
confrontacion que de los resultados. es
decir de los distinlos fallos. pueda
llegar a efectuarse. pues el esfuerzo no
siempre es uniforme.
Los atributos que caracterizan al
legislador racional. han sido divididos
el1tre atributos esenciales y secunda
rios (2). Los primeros son fundamen
talmente los siguientes: 1) EI legisla
dor no se contradice: 2) EI legislador
respeta la Constitucion.
3) EI legislador' adapta los medios a
loifines que persigue, 4) Ellegislador
no hace nada que no sea uti!, 5) EI
legislador es equitativo 6) EI legisla
dor es fundamentalmente previsivo.
Los atributos secundarios son: 1) EI
legislador refJeja en los textos 10 que
realmente quiso decir, 2) Ellegislador
refleja en los textos parlamentarios la
ex presion exacta Ycircunstaociada de
su voluntad. 3) EI legislador' dispone
logicamente las materias tratadas e
introduce correctamente sus in
tenciones en los titulos de las leyes y en
las divisiones de su exposicion.
Estos atributos secundarios se pue
den resumir diciendo que se presume
Par CARLOS. URAN
que el legislador ha expresado co
rrectamente su pensamiento en el
curso de las discusiones preparatorias,
que el ha seguido un plan logico y que
finalmente ha usado una terminologia
adecuada.
Del solo enunciado .de los atributos
se deduce que el legislador es consi
derado como perfecto. mesurado e
infalible, aieno a las.pasiones y dedi
cado. valiendose de instrumentos tec
nicos de lenguaje y de logica. a lalabor
exclusiva de legislar. Hayen el fondo
. de esta concepcion una idea de cuerpo
tecnico mas que politico y bajo ese
manto, una presuncion de organismo
cientifico que elabora resultados luego
de una rigurosa preparacion y verifi
caeion antes de ser entregados a la
sociedad y en especial a quienes de
manera particular tienen que mani
pular con ellos, a saber. los jueces.
Pero, extraila y paradojica!Jlente. a
pesar de esta consideracion como
cuerpo tecnico-cientifico, allegislador
se Ie atribuyen tambien otras cuali
dades propias ya de un "cuerpo mis
tico", que hacen que el juez con
freeuencia. recurra a la busqueda del
"espiritu de la ley y del legislador" 0
de.la "intencion que tuvo" o. mas aun,
haciendo una traspolaeion que
convierte al mismo tiempo al juez en
legislador, de "10 que el hubiera dicho
en esta eircunstancia". Don de
ubicuidad y de presencia constante en
todos 'los tiempos y lugares que a
manera de "angel guardian" par!!(:e
ria estar acompailando a cada juez y a
todos los jueces a 10 largo Yancho del
territorio naciona!. Claro eslll que 10
anterior es al mismo liempo una
consecuencia y prolongacion del lla
rnado "esplritu de la democracia" <lei
cual ellegisJador se presenta como un
eje; democracia formal cuya invoca
cion es suficiente para que se de
efectivamente. Hegel sobra decirlo. se
hace aljui presencia viva y perma
nente.
EI juez ante esta situacion tiene que
sufrir una especie de "transfigu
racion" en la que Jleno del espiritu de
perfeccion del legislador se siente
obligado a cubrir con sus propios
medios las deficiencias del instru
mento (la ley) creado por ellegislador.
10 que'lo coloca en no'pocas siluaciones
diflciles de las cuales saldra 'bien
Iibrado segun la mayor 0 menor capa .
cidad de argumentar, complelando 10
que falta. sin dejarse descubrir como
creador de una nueva nomia.
.Pero antes de mencionar este as
pecto de la- interpretaciOn. digamos
que la idealizacion dellegislador a que
el Juez eslA obligado, se hace tambien
sobre el supuesto de que' el legislador
es, como cuerpo tecnico, ente
neutro pollticamente.-casi ideologico.
que no representa otros intereses, que
los de la 'colectividad toda. entera. sin
sin antagonismos. sin lu
chas y sin compromiso particular
ninguno. Los integrantes del cuerpo
legislativo estarlan imbuldos en un'
solo interes: el publico, y la sociedad
para la cual se legisla verla en los
legisladores. sin distingos, sus 'legl-'
timas representantes. Como con
secuencia. las leyes por eUos elabo
radas, sedan la expresion cabal de Iii
satisfacci6n de las necesidades de'la
sociedad como un todo. .
Con estos presupues-los que implican
.entonces que ningun juez pUede sos
tener una tesis' que desmerezca la.,
imagen ideal y perfecta del legislador.
el faUador se ve colOcado ante la ley en
una posicion de' complice de- sus de
fectos y de complementador de 10 que
Ie falta, por medio de la interpre
tacion.
Eri primer lugar. esta interpretacion
parte de la consonancia entre el juez Y
el sistema juridico elaborado por el
legislador. sobre lOs valores. consa
grados por este ultimo. Son esos valo
res compartidos los que Ie penruten al
iuez leer la significaci6n iurldica de
hechos, puesto que el he ho es polan
'zado por la regia. que reposs en los.
presupuestos ya mencionados.. ASl,. la
interpretacion toda. se had el mtenor
de los marcos de valoresque idealizan
al legislador y es por ello por 10 que en
los casos en que la interpretatl6n
termina creando una nueva regia. el
juez se empei\a en afirmar que "no
hizo mas que darle el verdadero sen
lido a'la norma existente". que se trato
de aplicar "10 queeel legislador q',iso
decir" u otra de las expresiones cono
cidas. .
EI juez entonces es el protector
obligado de la racionalidad
del legislador. No entraremos a' call,
ficar esa racionalidad, es decir. a decir
hasla donde puede considerarse como
real y en donde empieza la mistifi
cacion. Digamos simplemente que esa
racionalidad es uno de los soportes del
equilibrio del sistema. si se discuttera
a cada paso la bondad dellegislador. el
sistema se mantendra en crisis per
manente y declarada. Para no decla
rarla se acude entonces a la ficcion de
la racionalidad.
Pero esta ficcion sl bien perm\te una
eslabiJidad aparente- a nivel de la
estructura del eslado, no hace mas que
trasladar los conflietos. diluidos tran
sitoriamente, para que sean resueltos
por los jueces que necesariamente los
van a deseubrir en la practica: con
nictos entre la realidad que Ie plantean
los casos t{)mados por los demandan
tes de la vida real y la norma formal
que qpenas silos' considero .va.gamen
te: conflictos entre .Ios distmtos mte
reses en pugna disfrazados en su
oportunidad cQn el manto de una ley
formal de compromisos;. connicto
entre los distlntos niveles de.la es
tructura. estatal, connictos entre la
adrninistracitln todopoderosa a pesar .
del estado democratic'o Yel adminis
trado que dificilmente puede com
prender los mecanismos que Ie per
miten hacer valer su derecho. En flO.
eonflicto entre el sentido comlin ne'
cesario a la justicia y la imposici6n de
la ley hecha a veces sin consultar.lo.
. Como el conOicto se va a referlr a un
casa preciso. aislado. la decision me
diante sentencia cualquiera que ella
sea. no producini el impacto. que.
necesarlamente se produciria si a
nivel del leglslador como cuerpo, se
.fContinuB en 18 PlJgins Sigu;ente)
P6g.. 8 - MA.G,e..ZIN DOMINICAL . 12 de Abril.de. 1981
.... ..
__ _" L'
'TOLLE,' LEGE
(Toma, Lee)
'Par M.D,.
TERRATENIENTE,- Rocfo Velez esconde en Antioquia detras de la
de Piedrahfta. Carlos Valencia Edilcr simple expresion abrir [incas. Por ser
res. Bogot8, 191Ji. una a\<entura que se realizo en el
. La escrltora antioqueila Roclo W.' silencioso batallar de individuos aje
. lez de Piedrahlta obtuvo con esla nos a la publlcidad. y sobre todo
nov.ela el segundo'llIIlar en el.Concurso porque enrlquecio a muchos de eUos.
Nadal de 1978. Se trataba de la pri
no clesperto en el pais que beneficiaba
mera mujer latlnoamerlcana que
nl asombro, nl -jmucho menos!
merecla una distlnclon en un evento de
reconoclmiento", Roc(o Velez de
esa categoria. 10 que despertO el Inte Pledrahlta es experta en educacion
res de la prensa europea. "Lo que aqul
preescolar y pedagogia musical. ha
se relata -con personajes y lugares
publicado varlas novelas y un Iibro de
flctlclos-. dice la autora. es 10 que se
ensayos. crlticos. y fue Jurado del
.reclentemente faHado concurso
"Ew" de Uteratura Infantil.
OBRA POETICA de Justo Jorge
Padron. 1!l71"191io. Plaza y Janes S.A.
Barcelona,191io.
Justo Jorge Padron, poeta. ensa
yista y crltico espanol recoge en esta
obra cinco libros anterlores: Los Os
curos Fuegos (1971), Mar de la noche
(1973). Los Clrculos del Infiemo'
(1976). El abedul en llamas (1978) y
otesnlta (1979). En su nota prellminar.
Padron aUrma que "Iospoemas que he
escrito son fruto de vehementes intul
clones que han pasado con fllllacidad
Par la lucldez del ensueno. En escasl
simas clrcunstancias he elaborado el
poema con un prop6slto determlnado y
resultadosatlsfact<lrio. No tlene, pues,
mucho sentldo que conflese que
desearta conciliar ell mT proximo libro
las das llneas princlpales de ml poesla:
la vlaloliaila y agonica con la blmnlca
y .e X u l t a ~ t e por la maravilla de 10
creado....
Casas de la Justicia
LIBROS Y GENTES
Por ANTONIO PANESSO ROBLEDO
La Palftica Es una Actividad
Catidiana
Y Se Corrompe con las Ideologlas ae escandalo para quienes sostienen
Abstractas que las ideologias (el propio Marx 10
afirmaba) resultan esleriles en la
Las ldeolollias que fanatizan al vida politica. Tambien en este caso
hombre. no tienen nada que ver con Be confunden 'dos conceptos y rea
la vida intelectual. no obstante 10 lidades completamente diferen!es'
que afinna Barzun y 10 hace creer el marxismo. como producto pure
la etimologia. Observa el profesor intelectual. es una nueva forma de
de Columbia. desarraigado de hwnanismo analizado y disecado
Francia. que en los paises de Ame 'por intelectuales (Shaw. Sorel.
rica Latina la ferocidad de la poli' CrOce. Veblen. Laski) que jamas 10
tica no se origina. como suele convirtieron en ideologia. La iglesia
creerse en el primitivismo del marxista se forma mucho despues.
pueblo sino al. contrario. en el inte no con inteJectuales sino con bu
lecto de los dirigentes. que plantean rocratas cuando' el humanismo
la vida p'oUlica a base. de principios marxista. derivado de la dialectica
y formas abstractas. Pero emplea la h.egeliaria. lIel:6 al poder en Rusia y
palabra intelecto en sentido despec automaticamente cambia de ca
tivo y 10 confunde vagamente con el racter:. ahora. convertido en apa
intelectual. En realidad las ideolo rata de poder. con dORmas e inter
gias intolerantes son el producto pretes ofiCiales persigue a los inte
contrario del intelectual. que es lectuales. Es un mecanismo histo
sanamente esceptico. La intoleran rico que parece ineluctable. Puede
cia en' la vida politica latinoameri asegurarse que los mejores Inter
cana radica 'en confundir el partido pretes de Marx estan por luera de
poUtico con una secta religiosa. que los paises socialistas. como las me
tiene doctrinas intangibles. En ese jores biograflas de Lenin han side
$entido, las guerras civiles no fueron escritas en Occidente, En cierla
inventadas en America Latina sino forma. muy profunda. una doctrina
en Europa. con las guerras religio humanista intelectual se convierte
sas, la persecuclon contra los hu en ideologla cuando la manipulan
gonotes por parte de los catolicos y para las masas, Ha side el destino
de los catolicos por parte de los del marxismo en la Union Soviellca
hugonotes. de los ortodoltos y probablemente' tambien en China.
cristianos en Inglaterra contra los Lo mismo. cambiando 10 cambiable.
heterodoxos, igualmente crlstianos. sucedi'o con la doctrina cristiana
pero que rivalizan en el poder con el cuando subio sin gracia ninguna.
nombre de una ideologia religiosa. oportunista y mediocre. al paso que
La 1000ca formal tampoco es nece e1 paganismo agonizante prod ucla la
sariamente una carateristica de la maravillosa fi!{ura de Juliano.
vida politica cuando esta rellida por Ilamado el Ap6stata. perc que fue un
principios intelectuales. 1\1 reyes. verdadero intelectual humanista
Los intelectuales en polltica suelen cuando el cristianismo se burocra
ser mucho mas diestros en unir los tizo y salici de las catacumbas para
, contrarios que en imponer la logica entrar a las oricinas publicas del
abstracta. Son mucho mas abstrac imperio.
tos los demagogos. con su lenguaje EI intelectualismo. pucs. real
emotivo y equivoco. que el intelec mente no existe. Es mas exacto
tual con su asceptica tolerancia, hablar de ideologismo. para desig
Aunque los franceses tienen fama de nar la falsiricacicin de la vida poli'
logicos, ninguna investigacion cien tica cuando se la disfraza de nueva
tWca 10 demuestra: son tan 16gicos 0 religion. La politica mas elicaz es la
tan' i16gicos como cualesquiera emplrica, instintiva. realizada por
otros. De hecho. varios movimientos los lideres carismaticos. Es una idea
completamente irracionales. como muy extendida, profundamente
el bergsonismo. el surrealismo. el falsa. En toda Rran politica fer
dacaismo. ha florecido en Francia menta la vida intelectual aunque no
mucho mas que en pueblos excen aparezca de esa manera en la
tricos. como los ingleses, Por 10 maquinaria del poder, EI poder
menos eso 10 reconocen tambiE!n los corrompe. en electo. y el poder
intelectuales franceses, que a veces absoluto corrompe absolutamente.
posan de intelectuales. por crear como dedi! lord Acton. perc no por
una moda quiza. como es la tenden ser poder sino PQr prescindir de la
cia nacional. ralz misma de la cultura humana. la
EI marxismo ha side olra piedra creacicin desinteresada del espiritu,
lViene de la P6gina AnlINicrI
hlciera resaltar el conflicto latente,
.superado transltorlamente por una ley
formal de compromlso, que 10 regula.
En caso de que se dicte una solucion
errada, el descredllo no sera para el
legislador sino para el jutz que fue
qulen hizo realidad el electo de una ley
mal conceblda 0 inadaptada como
Instrumento de solucion. Mas aain.
puede darse el caso en que la soludon
sea necesariamente Injusta porque
tiene que set legal y no porque el juez
10 haya querido.
EI juez entonces se encuentra des
protegido para enfrenlar una realidad
de hechos que tlene que tralar legal
mente 'sln tener los medios y sin
poderlos erear porque el no puede
convertlrse en legislador. EI juez tiene
que cargar ademas con el descredito
que Ie viene de soluclones necesaria
mente injuslas aunque legales. Si
despues de haber 'agotado lodos los
recursos que Ie da la ley 153 de 1887
sobre analogla. interpretacion. equi
dad. buena fe etc.. acosado por el
articulo 48 de la misma ley que Ie exlge
juzgar de todos modos, se decide a
crear una norma nueva, se Ie aeuss de
extralimitar sus funciones y se hace
responsable en los lerminas del artl
. culo 20 de Ia Constitucion Nacional.
Pero no todo 10 anterior es 10 mas
grave. La gravedad de la dificultad
planteada se refleja socialmente en la
inestabilidad que se. produce en el
ambiente juridico. por los cambios
constanles y repentlnos de jurispfu
dencia. .
Sobra decir que la modlficaclon de
jurisprudencia' es la forma como en
principio -las instituciones jurldlcas
buscan acompaflar los cambios l\ll
pensados por el legislador y tamblen
corregir los proplos errores.
Sin embargo. esta bondad del cam
bio. Iamentablemente no puede pre
dicarse lodas las veces. Los CBJublos
repentlnos y constantes suceden por
que ante la. impropledad del instru
mento manipulado (la Ley) y su falta
de sensalez, el juez no slempre ejecuta
de manera uniforme y en lodos los
casos, Ia obligaclon que tlene de sub
sanar las deficlenclas de la ley;
mientras en una ocasi6n considera que
la racionalidad del legislador se
defiende de un modo. pocos dlas des
pues considera que esa forma no es la
indlcada y en una tercera oporlunldad
dira que las dos primeras son equivcr
cadas (3). Le sucede entonces al juez
10 mIsmo que a qulen, corrigtendo un
mal escrito. consldera que es mejor
hacerlo de nuevo, con el agravante de
que el juez no puede recurrir a este
procedimlento y tlene que segulr
dandose contra la pared tralando de
enmendar y maquUlar los defectos de
laley,
Es'costarite Ia queja de los abogados
litlgantes por el desconc!erto en que se
les mantiene, Naturalmente que elios
culpan al juez que es quien aparece
como interlocutor mas inmediato y
lodo eso contribuye al desprestlgio de
Is justicia.
En estas condiciones es faci!
concluir que dentro del actusl sistema.
la base de la correcta administracion
de justlcia esta en la bondad y perfec
cion de las leyes. y estas no pueden
salir sino de un buen legislador. apto
por su preparacion intelectual y re
. presentativo, Nuestro sistema electo
. ral en sentido amplio y no solo referido
a los telttos legales. 10 permite?
La crisis del sistema jurtdlco tiene
en esta sltuacion una de sus mejores
explicaciones. Si. entre otras cosas, la
presi6n sobre el votante y la compra de
los votos. el clientelismo como Be ha
dado en !lamar. junto con la ignoran
cia de los electores y el aiaIamiento .en
que se los manUene, no pemliten una
eleccion acertada y el legislador se
llega a componer de ambiciosos 0
ignorantes con poder, .padre espe
rarse una modificacion. en el aspecto
que comenlamos. de la sltuacion que
sevlve?
NOTAS
(1) Para esta polemica conviene referlrse a
la discusion planleada entre G. Kalinows!cy
y Ch. Perelman, Mienlrss el prlmero
deliende la Idgica en general sin especifica
cion disJintB a la que Ie da la uWiucidn por
el Derecho seglin sus necesldades y semf'
Janie a la que puede darle airs disclplina
cualquiera. el segundo se reflere a una
especiflcidad propia de la argumentBcidn
jurldica dr. Archives de Philosophie du
Droil N" JJ. Ed, SJrey Paris, 1966,
(21 Frsncois Osl en "L' inlerpretBlion
logique el syslemaJique el Ie paslulal de
rationallle du legislaleur" mimeografiado
del seminario de estud;os jurldicos ililer
disc/plin8rios de la Universidad de San Luis
-BruseiIJs 1976- hace esIa ciBsificacidn
sigulendo iIJ inspJracion que el reeonoce de
N, BOBBJO: "u bon legislaleur" en "Ie
raisonnemenl juridique", Bruxelles. Bro
y)anll970,
(31 As; por eJemplo, en el caso de lener
que recurrir B /s interpretacion puede
escoger. en un8 oporlunidsd, pOf seguir e/
lexlo de la ley. en otra por bUS<'ar la
volunlad del legislador. en una tercera por
insertar el texto en el con/unto del sislema
JUTldieo para someter /9 voJuntad aparente
del ledo a la verdadera voJun18d del'
derecho y podria en una nueva oporfunldad,
decidirse seglin los fines sociales persegui
dos por el ordenamiento juridico. opciones
lodas viJ/idas pero que no dan necesaria-
mente el mismo resu/tsdo. Sf a 10 anterior
como OPcidn interpretstivs. Ie sgregamos
los diferenles argumentos formales que
pUeden ser uliJizados ra pari. a conlrarlo. a
fortiori) y los no formales ("a generali
sensu" "s ralionelegisslrict8". "s rubrica"
pro subjecta materia". de autoridsd, de
estabilidad, por el absurdo .r pragmiJlico)
tenemos que las dilerentes combinadones
pueden contribuir a result6dos muy de-
siguales. .
, .
. ! :
En ,nuestro articulo en donde
nos referlmos R III dlflcll tarea.del juez,
(I) declamos l.1 sustancia que:el Juez
se encuentra entre dos fuegoa: el de la
obUgacl6n ineludlble de fallar y el de
tener que hacerlo defendiendo una
racionalidad del Ieglslador yde Ia ley:
muchas veces inedstente. Carente
entonces de buenos instrumentos Ie
gales (de los otros ni habiemos) esta
obligado sin embargo a administrar
una Justicia que Ia sociedad espera que
sea perfecta, con el agravante de que
si no ocurre asl, el desprestigio es solo
para eJ.. . .
En esta ocaai6n queremos Identifl
car otro obstaculo mss 0 menos im
que se agrega al anterior y
que en un clerto sentido hace parte de
este: la definici6n polftica del Juez yia
imparcialidad a que esta llamado.
Factores de la
Decision del Juez
En la decision dei' faUador intervle
D?n multiples factores, raclonales
unos e irracionales (no en el sentldo de
caprichososJ, los demSs.
Entre los primeros incluimos: el
conocirnlento del Derecho 'Positivo y
del procedirniento para aplicarlo, ias
normas de 16gica que empiea y el
concepto que tenga de su papel como
juez de la instancia en' que se desem
pelle (2). Entre' los irracionales, con
siderados generalmente como secun
darios, se pueden ubicar factores que
son determinanfes en la decisl6n y que
comprenden desde elementos sociopo
IIUcos constituldos por las considera
clones sobre las consecuencias del
falio, hasta los inevltables sentirnien
tos pasando por la escogencia de las
normas de Derecho Posltlvo que van a
guiar el tratamiento jurldico del caso
sometldo. Sobre este ultimo factor
queremos detenernos.
Ya io hablamos dicho en el articulo
.pasado: al momento del analisis del
caso, el hecho es polarizado I!0r la
regia, la que a su vez ests necesaria
mente en consonancia con los valores
del sistema de los cuales tamblen
parliclpa el fallador; esteya a verse
!nfluido por eUos en el momento de
escoger la regia apropiada a la resc>
lucion del julcio, escogencia que por 10
tanto se hara con base en apreclacio
nes subjetivas {3), hasta" ei punto de
que otro juez puede apoyarse legal
mente en dislloslciones diferentes y .
darle una soluci6n distlnta al caso.
Al Interior de las poslbllidades de
solucl6n que ofrece el sistema juridico
hay una Ilbertad personal" para eseo
ger las normas, puesto que elias regu-
Psi' 4 . MAGAZIN DOMINICAL -
Casas de fa Justicia (2)
EI Juez y la Polftica
Par CARLOS URAN
Ian con carscter de generalidad,A:asos
semeJantes pero no y en ese
margen de incertidumbre en el que
.. !Jegan a1!x1stir las !Jamadas lagunas
Jurldicas, se eJercita Ia Iibertad del
fallador, para optar por la norma que
el cree mas aproptada, 0 interpretarla.
Entonces al interior del Juicio, Ia
ublcaci6n de las reglas posibles, se
hace en ejercicio de ia Iibertad per
sonal del Juez en donde la valoraci6n,
10 personal y subjetlvo juega el papel
principal, Menclonemos un eJemplo:
tratandose de decidir sobre una reo
clamacl6n por responsabllidad e,,
tracontractual del Estado 91 el Jue-z,
basado en su teorla sODre el Estado,
. considera que este debe responder de
todo 10 que iulplique una mala admi
nistraci6n pubUca, buscars inclinar la .
soluci6n segUn un tlpo de normas,
mientras que aquel que por su visi6n
aunque sea incompleta del Estado,
considere que este no pueda preverlo
todo, buscars reforzarse en normas 0
criterios jurisprudenclales e"imentes
de responsabilidad. En oeste caso ta
escogencia, 0 mejor, la tendencia que
a priori va a guiar dicha escogencia,
poede Inclinar en uno u otro sentido la
sentencia. No queremos afirmar que
los hechos que se controvierten pasen
a un segundo plano, ni menos aUn, que
puedan deJarse de lado. Los hechos son
en generalla base de los conflictos y el
ansltslsprobatorio, indispensable en el
proceso, Ie reconoce esta importancJa.
pero, los hecho" son polarizados 0
subsumidos por la regia Juridica que
es la que les da relievancia jurldlca. y
es en la escogencia de la regia en
donde juega el elemento personal y
sUbJetlvo del juez (4). .
Se puede a/irmar entonces que el
Juez trata de conflrmar por medlo de
las reg'las de Derecho Positivo la
solucion que en forma vaga percibi6
desde el primer momento y que, hacia
.tal c.onlirmaci6n bajo la influencta de
los factores que. hemos llamado
irracionales dentro de los cuales se
cuenta la propia ideologla poUtica
como parte de su visl6n del mundo (5),
orienta ia busqu.eda de las normas
apropiadas. ,
Se advierte sl que en la motivaci6n
del respectivo fallo, solo aparece en
forma expresa la norma escogida y su
correspondiente el<plicaci6n.
La Vida Polftica
y el Juez
Todo alineamiento lilosoflco, polltlco
0 religioso produce como consecuencis
una reducci6n a 10 defendido por. la
escuela, partldo 0 credo profesado, al
analizar la vida de sociedad.
Lo . que ocu'rre a nivel de
17 d. Mayo d. 1981
alineamlento y ansUsiB te6rlco, se
. agudiza cuando' se trata de un. alines
mlentomilltante con partlcipacl6n
concreta y definida. AlIl Ia reduccl6n
en la interp1'etaci6n de las cosaS' es
mss visible; es por eso por 10 que
nacen los dogmatlsmos como una
forma de fanatlsmo. pues al mlJitante
Ie parece que su linea te6rica Be ests
verificando en los hechos a cada paso.
En nuestra realldad Jurldlco
politics, la Nsclonal
e"lge la pertenencla a uno de los dos
partldos tradicionales como requislto
pa(a el desempello de los cargos pu
blicos, incluldos los de la Admlnlstra
ci6n de Justlcla. La paridad politica
Instaurada constituclonalmente hasta
1978 se mantlene a su manera por obra
del artlculo 120.
No se puede ser juez en Colombia sl
el candidato no define su vincutaci6n
politlca. AsI, en los hechos, en las
Corporaciones pluralesencargadas de
ia Administracl6n de Justlcta, el can
didato a un cargo reclbe el apoyo
expreso de sus copartldarios politicos,
quienes, una vez elegido, 10 inclulrsn
en sus filas a 10 largo de todo el
eJerciclo de Is funcl6n,
EI Juez entonces, ingreSs a su
..!unci6n de fsUador por el canal de la
vinculaci6n y por que no, de la parti
cipacion polltlca, novelada sino real:
se define como Uberal 0 conservador
como requisito sine qua non para
poder asplrsr, recibe el "recono
cimiento" de sus copartidarios en la
Corporacion y por ultimo rrtilita en su
partido durante el desempello del
cargo, As!, cads vez que sea necesario
renovar. las directlvas (presldente
. vlcepresidente) de la Corporsci6n, el
psrtldo polJtlco que considers que tiene
derecho a 18 nominaci6n postula un
maglstrado de sus filas. Dlro ejemplo
entre muchos, en quese manifiesta la
flliaci6n y mllitancia pollticas, 10
constituyen los juicios electorales. AU!
se decide la suerte polltlca del partido
afectado a traves de la decision que
. sobre la elecci6n controvertida se
tome.p.ues la 0 no del cargo de
parlamentarlo, alcalde u otro cual
qulera, como resultado del proceso,
incide en la fortaleza y organizaci6n
del partido, sea a nivel. nacional 0
provincial. En estas circunatancias
solo un maglstrado de e"cepcionales
calidades de imparC1alidad como fa
llador, puede comportarse con indife
rencla polltlca. Mal pueden hacerlo, sl
al asum!r el cargo, los jueces
adquirieron una especie de compro
miso con-.su partido, compromlso que'
por mil canales dlscretos 0 ind!scretos
se les puede hacer recordar en tales
momentos.
Como es facll concluIr.1s Consti
tucl6n Nacional y el bipartidlsmo por
medio de la perpetuaci6n de1a paridad
consplran contra la adml
nlstrscJ6n de justlcia.
DiJimos al prlnclpio que entre los
lIamados factores "irracionales" in
tegrantes de la decisl6n del faUador, se
incluye el de la visl6n Ideol6glca de
este como parte de su viBI6n del mundo
(8).
La vinculaci6n polJtlca del Juez, tan
definida como' 10 edge el sistema
actual. 10 esta .entonces presionando a
que-ponga .Ia AdmiBtracl6n de Justicla
al servieio de su partido y se convlerta
entonces en un politico del' Derecho,
negaci6n de una justlcla que se qulere
Justa e irnparclal.
Preguntado uri jurista de Derecho
Can6nico como el juez puede saber sl
es neceaario 0 no crear una regIa para
proferlr el fallo respondi6: "conside
rando el bien comlln de la _Iglesia",
Entre nosotros por la militancia poll
tica exlgids ai juez se podria parsfra
sear la respuesta diciendo: "conside
rando el bien comlln del partido del
juez".
Notas
(1). Ver "EI Especlador", Domlnlc.l de
sbrU 12de 1981.
(2). No .e.lo mamo el duempello ell 10d'll
1s8 JnstllncJas porque 8uncusndo eD
IgualmeIlle se adm/I1lslre juslicla, eJ que
, declda Is ultima sabri que su IraNjo debe
oorreglr lodo 10 heobo por los /I1lerlores y
perfecclonsr el resto, 10 que no psu con el
la//ador de prlmeralnslsncla.
(3). Si como sost/ene PereImaIl, ea Is
Just/cia se pueden dlallngulr el valor que Is
lunda (eJ valor no paede aomelerM." llin/f1lI1
crlterlo racjqnal y e. arbllrario y 101f1ca
menle Indelermlaado), Ia relfIs qae la
enuncis y el Bcto que fA resJJzs, 54
pronde como y par que el valor inOuye
declaivamenle en la e.cogencla de la regia.
. Ch. Perelman: ('Droit, morale et philoso
phle"L. G. D. J. Paris 1976, p. 47. '
(4). Se Insisle ea que la subjet/vldad aqul
no.slp/lfca arbilrarledad a caprlcho, sino
elementos no rsclonalJzsdos que confluyen
en la propia.act/vldad inle/eclual del jun,
por eJemplo. su YiJldn del mUIIdo basads en
prlnclplos Inconezo. de fUo.offa del Dere
cho, de moraly aUrJreligiosos.
(5). Uaamo. Ideololfla no en el .enl/do
peyoratlvo Jino -en el conjnnio de IdesJ y
.obre la. coss. y jolcios de VBlor (ellcos y
politicos) penssmlentos e Inc/uso creenciss
como fundsmento de la prsxis.
(6). "Los jueces Inlerprelsn, complelsn y
sun modilican la' :eyes y ella en IUlicltln de
Is spreeiacion J,"eoldgJcs", concJuye J.
Mledzlana/Jors en "Droll P08illl e fdeD
.Iogle", Elude. de Lo!J/que Juridlque, Vol. V.
Bruylant. Bruselss, J973, p. !I"
Casas de fa Justicia (3)
EI Juez
y la Cuesti6h Social
Par CARLOS URAN
EI Juez como miembro de una rama va a regir una decision del juez.
del Poder. se halla en la frontera enlre implican 10 social.
la Iibertad que protege y el poder que Contrariamente a 10 dicho. aun
impone. y til modelo inmediato que Ie aparece existir la concepcion un tanto
servira de referencia de esa libertad y religiosa y sobre todo mistica a cerca
de ese poder. 10 encuentra dentro del del Juez. como alguien por encima de
tipo de organizacion social en que el la realidad cuotidiana. de las luchas y
esta siluado. dificultades sociales; alguien Que. de
Por su parte. la vida social como un
biendo hacer de su ejercicio un sa
todo. con sus conhictos y aciertos. con cerdocio. imbuido del espiritu de la
sus luchas y solidaridades. van a ley. puede sobrevolar por encima de
servirle de marco a su actuacion y de todas las dificultades sociales sin que
referencia en la interpretacion de las los resultados de su labor se vean
normas. cuandosea necesario. interferidos.
Queremos. simplemente. poder
Como la participacion politica Ie
afinnar aqui. que la labor del Juez
esta formalmente prohibida (aunque
esta irremediablemente atravesada
para ser Juez se_.Ie exija como con
por la problematica social. y que alli
dicion sine qua non la pertenencia a un
esta una causa fundamental de las
partido) (. l. tam bien se Ie supone
crisis juridicas. ._
impermeable a I'a influencia de los
Al riesgo de mencionar una verdad
conflictos sociales. y se Ie responsabi
de Perogrullo. se puede afirmar'que es
liza entonces si por causa de ellos (sea'
por la ex istencia de una organizacion
una causalidad manifiesta 0 latenle)
social especlfica al juez. qiJe hay
su labor 0 los resultados de ella se ven
diferencias entre la labor de los jueces
entorpecidos.
de distintos Estados. a pesar de que la
Transformado en asceta juridico con
legislacion de todos los paises de la
la Constitucion y'las leyes como fuente
civilizacion 9Ccidental gozan de las
de toda solucion' e inspiracion para
mismas caracteristicas de generaIi
resolver los conflictos. se Ie pide que al
dad. abstraccion. formalismo. cohe
juzgar se separe del medio en Que vive
rencia. y reglamentariedad. Estas di
ferencias. agregamos. se
y que continue su labor de aplicar una
no derivan
justicia justa aunque el Estado de
de la diversidad de- los respeclivos
Derecho pueda estar en conflicto 'con el
derechos posilivos nacionales.
Estado de Justieia.
En efecto. el Derecho como sistema
esta dirigido al mantenimiento de un
Restringido entonces a la aplicacion
orden social que va hacia una 'meta
formal de los textos de Derecho posi
definida y que tiene un proyecto propio
(ivo, sin permitirle exten'derse en'con
sideraciones sobre las consecuencias
del cual ese Derecho hace parte. Un
proyecto social no se realiza sin difi
sociales de sus decisiones basados en
cultades. oposiciones y aun. en caso
que el Derecho tiene que re no ser
extremo. en medio de proyectos al
fonnador social (3), el juez eS empu
jado a ahondar la brecha entre el
ternativos inscritos dentro del mismo
esquema ideologico; pero mientras el
Derecho y la evolucion de la sociedad.
proyecto no se desdibuje. el Derecho
Este divorcio total entre los con
como sistema y el juez como aplicador
dicionantes de su labor y la realidad
. de el dentro -de su _propia esfera.
que 10 circunda y 10 penetra aun contra
conservan una vigencia casi inalte
su voluntad. genera una crisis de
rada.
.conciencia como juez. que trasmitida a
La crisis para el Derecho. para el
la institucion judicial entera. produce
Juez y para la expectaliva que la
una crisis con efectos mas generales.
sociedad tiene. de el. surge cuando las
Iineas de este proyecto se pierden. Percibir 10 antes explicado. es
.pues el Derecho queda rrotando sin mucho mas dificil que descubrir en los
asidero. y el Juez vive una arribiva factores materiales externos. la causa
lencia al no poder definir claramente de una crisis. Se acude entonces a
el espacio de su aplicacion. inaugursr nuevas oficinas para jueces
Es sabido que a pesar de todos los
y magistrados y a tratar'de dotarlos de
condtcionamientos normativos que
mejores instrumentos de trabajo y aun
limitan al juez. este puede decidir con
a buscar Ja informatizacion del
mucha mas libertad de la que se cree.
funcionamiento de la justicia. Todo
porque toda regia juridica contiene un
esto es necesario. pero el desajuste
margen de indeterminacion que 'deja
producido por la causa analizada (que.
de lado las reglas propias del silogismo
sobra decirlo. no es la unica). no puede.
judicial (I).
ser remediado en esta fonna.
Hoy. aun la tendencia formalista del
Si una decision es justa cuando hace
acepta de mas en mas. que la
parte de un' sistema de valores acep
logica fonnal es incapaz de dar cuenta
tado por la mayor parte de los
de la totalidad del razonamiento juri
miembros de una comunidad (4) cabe
dico. el cual implica una autonomia en
preguntarse si en una sociedad
la que los hechos sociales innuyen de
resquebrajada y en confusion. plagada
un modo 0 de otro. En cualquier
de angustias y sin proyecto definido. se
sistema de Derecho y corriente filoso
puede identificar inequivocamente
fica del Derecho. es el juez qufen actua
esos valores y esa mayoria y Se pueda
para- poner en movimiento el meca
responsabilizar exclusivamente al
nismo juridico y 10 hace sobre la base
Juez por no encontrarlos.
del Derecho que aplica. pero tam bien
La problematica social. irre
de /a na/uraleza de las cosas (21
mediablemente. atraviesa tambien
por la labor de los jueces influyendola
modeladas por la evolucion social que
con sus propias ambigiiedades. y en
influye su actuar.iuridico,
ella esta una causa inconfesada de las
Por ello. entonces. la interpretacion
crisis juridicas. con sus secuelas de
de la norma juridica y aun el simple
incoherencias y a veces contradiccion
ejercicio de escogencia de la re!(la que en los juzgamientos y de perdida de
LIBROS Y GENTES
Par ANTONIO PANESSO ROBLEDe
Si Quiere Ser Terrorista,
jGuarde la Linea!
De Como los Gordos No Pueden Que hicieron famosos. lristemenle. a
Hacer Revolueiones nazis y fascistas. Se sabe que Castro
no era un marxista ortodoxo antes
de su revolucion_ Era evidente
La importancia de la propaganda menle un rebelde. Y un rebelde con
para el terrorismo se demuestra un grupo muy pequeno de compa
incluso en cierla forma de publici neros que se enfrentaron a un re
dad que produce la literatura, Ya es gimen corrupto como era el de
chisico el libra de Balzac. "Les Batista. que iba a caer irremisi
Chouans". en .el cual inmortalizo blemente. Para hacer notar estas
una guerrilla civil en la Vandee. curiosas paradojas de la vida polio
Todo esto dejo tambien en la historia tica. hay que pensar en un hecho ya
lileraria las hazanas de Jadhi Mu muy olvidado: Batista mismo en
rat, un Iibro poco conocido. que 10 1940 fue candidato a la presidenc-ia
serla aun menos si no hubiera sido del propio partido comunista. Eso
firma do por Tolstoy, Entre nosotros Quiere decir que la situacion propi
es mucho mas conocido el libro de cia para la aparicion del terrorismo
liemingway "Por quien doblan las revolucionario no es quimicamente
campanas", En este libro. la guerra pura y casi nunca se repite en las
de .guerrillas aparece como un m ismas circunstancias, Por eso' es
elemento de gran importancia en la imposible. hacer doctrinas como 10
guerra civil espanola y en realidad han hecho algunos tratadislas. por
no fue asi. La guerrilla tu vo un papel ejemplo Guevara. el propio Castro y
muy poco destacado. Aqul se trata Mao. sobre los metodos de guerra de
naluralmente de una ob'ra de arte y guerrillas. Los manuales de que se
no una obra estrictamente politica. dispone son- bastante monotonos en
pero se mezclan' inexorablemente su lectura. Si se 'hace ese analisis
ambos elementos. EI artista por 10 con cuidado. el lector se da cuenta
menos describe ciertas facetas de que se trata de una lista inaca
.hwnanas del terrorista 0 del gue
bable de lugares comunes 0 de
rrillero que no aparecen en las trivialidades de simple sentido
versiones de la simple propaganda
-cornun. por ejemplo: nunc:j.ataque a
politica. Asi podemos darnos cuenla un grupo mas fuerte; siempre bus
de que en la vida real el terrorista es
.que el respaldo de los campesinos 0
muchas veces un anarquista de los trabajadores; cuando vea un
genuino en el cual se mezclan. en
gran peligro para usted mismo 0
dosis no muy faciles de distinguir. el para suscompaneros no se enfrente..
idealismo y el bandidismo. Parece
.mas bien huya y espere una
ser inevitable esta combinacion que
sltuacion mas favorable; mantenga
te6ricamente es incompatible. Un
./Igua y provisiones; no deje agotar
caso clasico fue' Makhno. un pro tas municiones y asi ad nauseam.
ducto de la revolucion bolchevique
Tal vez uno de los pocos principios'
inmediatamente despues de la invariables en el tratado del terro
Primera Guerra Mundial. Makhno rismo es que el terrorista debe ser
creia, 'como todos los anarquistas, naco. No es concebible un terrorista
en la destrucci6n completa del Es gordo, Tal vez se podrla hacer la
tado. Para los anarquistas es un . exc.epcion de Arafat. Ya Sha
santo. Para los comunistas era un kespeare hacia notar en su "Julio
.blindido. Resulta que Makhno, que cesar" Que Bruto. el asesino del
era un revolucionario. no era co .Cesar. era un hombre naco. Y Cesar'
lTIlinista. Y para un comunisla es mismo decia "rodeadme de hom
hereje y por 10 tanto condenado a la bres gordos". En el.conflicto actual
perdida del alma Quien no siga los de los guerrilleros palestinos se ha
dictados de su iglesia. Un casa que llresentado el caso del guerrillero
todavia no se conoce bien, porque gordo. No solo el caso de Arafat, Que
evidentemente la historia no 10 lia 10 es fisicamente, sino tados los
analizado allO. es el de Fidel Castro. demas que Ilenen enonnes entradas
Segun 10 que se conoce de su bfogra en d6lares 0 en cualesquier divisas
fia y de sus actuaciones inmedia !)xtranjeras. 0 sea Que son gordos
tamente antes de Sierra Maeslra y financieramente. No es este el caso ,
despues, .pudo haber sido de ex clasico del terrorista revolucionario
trema derecha 0 de extrema iz en la historia, Nunca ha sido tra
. Quierda. Es el caso comun del revo dicional que en los hOleles Hilton se
lucionario latinoamericano. sobre conciba la revolucion social y la
todo que 111 rebelarse contra 10 que justicia para los hombres. EI dinero
Ilaman "el establecimiento" puede arabe ha servido indudablemente
hacerlo con cualesQuier annas. sea para adquirir annas y equipos. pero
can las tradicionales del guerrillero tambien ha corrompido notoria
o terrorista. 0 bien con ros metodos mente a muchos de sus-dirigentes.
credibilidad por parte de la sociedad dice 'que "10 que en sus leorias de Is
hacia la justicia legal. natura/na de las casas es tal vez 10 mas
. seductor es III vuelta al DerKho natural de
['{GrAS .4.rist6teles'... Ver: M. Villey. "Historico de
la natura/eza de las casas", Archives de
(1 J. L. Legaz y J..acsmbra, "JiJstificaciim Philosophie du droit. N" 10. 1,1165. Sirey.
de Is decision en Derecho" en "I.e raison Paris. p. 2685.5.
nemenl juridique ", E. Bruy/ant: Bruxelles. (.). Ver "EI Juez y la Politics", "Malla
1971. p. 298. zln Dominical" de 17 mayo 1981.
(3). Segun G. Bel/ussi. "En la pers()eCliva
(2/ Sin a/vidar que Moniesquieu hizo una poJJtica del Derecho_. Is re/acion entre eJ
pro{es;on de Fe en favor de la naturaleZ8 de Juez y los contenidos puede ser orientada.
las C0$8S rwmdo afinna. "YO 'no he SdC'ado haria /a conservacion de /a
mis principios de mis prejuicios sino de /8 y del sistema. 0 hacia la modificaeion de la
natura/eza de las cosas". M. Villey dice que regJamenl1Jcion y Ja renovacion del 'Sistema.
J.a moda actual de esla expresion no hace o fino/mente. hacia la substituddn de la
mas que disfrazar "un reRreso Y reglamentacion y el cambia del
Jarvado aJ anti/(uo Derecho natural" y Germano BeJlussi: "1.a justif;cacion en
poniendo como ejempJo de esto a Maihofer y droil" E. Bruylant. BruxeJles.. 1971. p. 23/.
8 Poulantzas. , .'Nature de cOOses el droit" J (4).I.A!i!8zy l.acambra. idemp. 350.
P6g: 8 . MAGAZIN DDMINICAl ' 14 de Junio de 1981
Pur CARLOS LJRAN
dinanles 0 subordinadas; cl vinculo con 10 global coherenle; noimas qiJe. a veces.
social se puede dar tam bien bajo la forma por el gran forma/ismo y abslraccion 0
de que la sola expeclallva sobre la apli
por la urgencia conque son elaboradas. no
E
n relacion con cualquiera
caeIon de la norma produzca nuev.Qs p u e d ~ l ) . despues tener ejecuciOn porque el
de las concepciones leori , comportamientos por parte de quienes desarrollo actuai de la estructura del
cas sobre el Derecho. se
pueden lIegar a ser sus destinalarios. Estado no io permite 0 porque per
puede alirmar que eSle.
Piensese en una norma penal por ejemplo.
mlliendolo resullaria absurdo 0 inconve
como disClpJina social. es el instrumento
de regulae ion de los conflictos sociales Casas de la lusticia
mas dellcado en su manipulacion. aunque
(IV)
la praClica corrienle se empeiie en
moslrarnos 10 conlrario.
La extraordiriarla imporlancia del De
recho radica en la conslalacion de que no
hay esfera 'de la aclividad social que no
sea susceptible de regulacion juridica. De
ahi su tendencia hegemonlca y po
tencialmente abuslva. hasla lIegar a
convertirse en determinanle de la liber
lad.
. Todos hemos escuchado alguna vez la
gran respuesla dada por los parlamenta
rlos cuando se les pregunla por la labor
desarrollada: "Tuve el honor de presenlar
tantos proyectos de ley". dice el inlerro
gado. quien si se considera un parlamen
tario juicioso. agrega: "y lengo olro en
preparacion" Ese es el gran aporte que
ellos y todos los que lienen el poder de
dictar normas (llamense leyes. decretos,
ordenanzas. 0 de olra manera) creen
hacerle a la naclon.
Como el escenarlo esla abierlo y la
lmaginaclon aflora caunque no en todosl.
se proponen proyectos sobre cualquler
tema. desde la conservacion del amblente
hasta la regulacion de la vida sexual de la
poblacion. pasando por la reglamenlaclon
del espaclo aerea y los mares 0 tocando 10
relativo a la economia y a la moralidad
pilblicas. sin conlar con los proyeclos
para rendir homenaJes en nombre del
Eslado. AS!. lodos los campos SOn sus
ceptlbles de controlar Juridicamente.
hasta el pensar. porque aun cuando las.
ideas no se arrancan con un decreto. si
pueden crearse todas las condiciones para
impedir 0 para propiciar que el pee
samienlo florezca yque se expa.nda.
Como todo. entonces. puede ser regla
mentado. el derecho es "un Instrumenlo
totalilario" que segiln su empleo estara al
.' ,_fc16de'/ume1orotambiende 10 peor.
por 10 mismo. si la manlpulacion de 10
JUridico ofrece un campo tan Inmenso. el
correcto uso del DerechO no puede menos
que exJglr la mayor f1nura y una gran
Intellgencia.
La allernaliva poslble podriamos sin
tellzarla asi:
Presupuesto de base para que las nor
mas juridicas sean obedecldas y mas alln
para que reciban el consenso sin que sea
necesario recurrir al cumplimlenlo for
zado de elias. es el de que respondan a una
exlgencla social.
Una sociedad no puede carecer de re
gulaclon juridica que Implique sancion a
no ser que se transforme en comunidad
esplrltual. i1nica forma en que puede
sobrevlvir; pero una sociedad sobresatu
rada de normas juridlcas llende nece
sarlamente a la dlsolucion por una de
estas vias; a) La opresion a 'que IJeva el
exceso de reg!amentaclon juridlca. puede
induclr a la revolucion: bl EI desobede
clmlento de las norm as. al lransformarse
en conducta recibida ante la imposibill
dad del Estado para hacerlas cumplir.
deja sin efecto la autoridad.
Como factor disolvente producto de la
saturaclOn normallva. se' presenta lam
bien el de la dlficultad para Impedlr que se
regule un mlsmo aspecto dOe dlferenles
mOOos. tal vez contradlctorios. 10 que
Introduce confusion y por ende anarquia
social. '
o
S
o
u
/
Toda norma jurid1ca
essoclal
TOOa norma legal lmpllca un objetivo
social inmediato 0 en desarrollo suceslvo.
Es Impensable u.na norma desvlnculada
de 10social. Por ello es posible suponer que
la norma va a necesllar un mecanlsmo
social de apllcaclon. sea que se cree el
cargo 0 la entidad encargada de hacerlo.
sea porque exisliendo estos se les impone
una nueva funclon la que a su vez impll
cara al menos una modiflcacion en el
funclonamlenlo de las enlidades subor
sociales ya esta' slendo asi. es decir.
porque la norma revista slmplemente la
forma de un contenido socioeconomico ya
existenle. como 10 quiere la concepcion
marxista. .
Por el Impacto reclbido. entonces. la
sociedad que es bombardeada cons Ian
lemente por normas juridicas. vive en un
sobresallo que podra no manlfestarse
inmediatamenle por causa de la compleja
organizaclon social que irriga lentamenle
las directrices que se Ie imparten. pero
que se reflejara de algiln modo. asl sea por
medio de la Incerlidumbre que se instal a y
que sera mas honda y duradera cuanto
mas conlradlclorlos 0 antagonicos sean
los impaclos reclbidos. que implden saber
para donde se camlna.
El crecido nilmero de reglas asi sean
complementarias entre si. es suficiente
para producir el desanimo social; veamos
un ejemplo cualquiera. En el delicado
campo de la educaclon se diclaron en 1980
en unos pocos meses mas de dlez decretos
dislinJos. Analicese la fecha de cada uno:
el 22 de enero. se dlclaron cuatro decretos
dlferenles sobre reforma de la educaclon
superior; los nilmeros 80. 8t. 82 y 83; el 14
de marzo se dicto el N" 655 sobre co
misiones de estudio; doce dias mas tarde.
el '27 del mlsmo mes para reglamentar un
artIculo de uno de los decrelo:; cilados
arriba. el N 80. se diclO el decrelo N" 729;
el 12 de mayo se expidieron tres decretos
mas: eJ nilmero t072para reglamentar dos
arliculos del mlsmo deere to 80. el N 1073
para reglamentar el regimen de las ins
liluciones no oflciales de Educacion Suo
perlor y el N t074. para reglamentar un
articulo de otro de 'los decretos prime
ramente cllados. el N 8t. sobre convali
daclon de litulos y malerias cursadas en
eJ exterior; el 6 de agosto se dicto el
decreta 2022 sobre litulos correspondien
les a programils de educaclon superior; el
4 de septiembre. el decreto 2343 sobre
examenes de Estado para el ingreso a la
educaclon superior y el 10 de oclubre se
dicto el decreto 2724 'para reglamenlar el
titulo sexto del mismo decreto 80. sobre
Inspecclon y vlgilancla de las Inslltucio
nes de educaclon superior. oficlales y no
oficiales.
Todo esto sin conlar con las innume
rabie'S resoluciones proplas de los minis
terlos; en el caso. el de Educaclon aparece
dictando la resoJuclon N 07051 el ~ de
abrll y unas semanas mas larde. el 21 de
mayo. sedlcto Ja N 08065 por la cual se
mOOiflca parcial mente la anlerior. Esle
eJemplo esla referido solo aJ sector de
educacion perc hacemos notar que no
poseeinos una informacion completa y que
sf ademas de ello se piensa en los demas
ministerios. en las muchas entldades
pilblicas y en la labor del Parlamento. se
~ pUede suponer el volumen de reglas de
Derecho. .
Semejante embrlaguez juridica hace
pensar en la ligereza con que se escriben
las normas. que. por eso. exigen muchas'
otras que las complementen para poder
regular adetuadamente el lema
propuesto y tamblen permlte deducir que
. se sigue creyendo equlvocadamenle que
'!eglslar en abundancia y de .cualquler
manera es gobernar.
No pretendemos significar por ningiln
motivo. Que anle la vertiglnosa evoluclon
social el Derecho tenga que quedarse'
atras so pretexto de no pr6li!erar en
normas. Nadle debe enlenderlo asl. sino
en el sentido de que es necesarlo racionar
tam bien la juridicidad; la frondosa Ima
ginacion tropical no puede seguir insta
lada en el desorden imprevisivo e in
medlalista elaborando las normas a la
carta del dia. sin responder a un proyecto
La norma legal produce cntonces. ne
cesariamente. una repercusion II) por el
camino de reguiar y conlrolar la vida
social medlanle una elaboraclon pura
mente formal y abstracta de la regia.
como en las sociedades capitalislas. 0 por
la via de darle sistematizaclon y claridad
a 10 que en los hechos y en las costumbres
niente. Especie de Macondo Juridico
donde las normas deambillan dejando
Inlocada la realidad social que prelende
cobijar
Un ejemplo mas entre muchos olros que
se podrian mencionar: la ley 2' de 1960
sobre defensa del idioma palrio exiglo que
los documentos de actuacion olicial.
nombres. ensenas. avisos de negoclos.
industria 0 profesion. artes. modas y
deporles se digan y se escriban en lengua
espaiiola; pero el articulo 584 del aclual
Codigo de Comercio expedido en 1971. .al
permitir emplear como marcas co
merciales.. "palabras de cuaiquier' idlo
rna" deJo sin pisO la ley. en cuya defensa
se supone hubo grandllocuenles discursos
con frases que cualquier' lector puede
Imaginar. Anle semejanle desproposito
fue necesario entonces costear olra sesion
del Parlamenlo para proponer Y aprobar
otra ley igual a la de 1960 que vol viera por
los cauces del honor pal rio. Aparece
entonces la ley 14 de 1979 :'por medio de la
cual se restablece la defensa del idiom a
espaiioi" como dice rexluamente su
encabezamienlo. Aunque alii se diga'que a
partir de su vigencla no podnin emplearse
como marcas p'alabras que pertenezcan'a
idiom as extranjeros. estas siguen estando
por todo pais y las modas. industrias.
avisos y loda la lista que mencionamos a
proposllo de la ley de 1960 siguen lIaman
dose y escribiendose como el solo deseo de
ganancla priv.ada 10 indique (21.
Menos mal que ambas leyes facullaron
a las autoridades pilblicas para relirar el
nombre 0 aviso que no cumpla con 10
ordenado en elias. Como se ve. entre
nosolros -se legisla para no tener que
gobernar.
Todos sabemos que. excepto cuando se
trata de norm as que podriamos lIamar
tecnlcas. elaborar desde el punto de visla
formal una ley. no es tan complicado. A
veces paper y lapiz resultan sUflcientes.
En cambio. resulta mas dificil y dis
pendloso analizar y deflnir previamenle la
exlgencla social a lague se prelende
responder. los mecanismos. de que se
dispone para su cumplimiento. las posl
bles consecuencias socla.les que se derivan
y. en fin. su propla coherencia y la
ublcacion y concordancia con el resto de
disposiclones legales. Como general mente
eso no se hace. resulta casi un Juego hacer
una norma legal. abandonarla y luego
crear una nueva sobre 10 mismo. con la
llust6n de producir el efecto buscado con
la primera. a pesar de que las clrcuns
tancias de todo orden permanezcan in
cambiadas.
No se pUede desconocer el valor regu
lador que lIenen las normas legales. pero
tampoco es debido atrlbuirles el papel
maglco de soluclonadora por elias mlsmas
de con file los y necesldades. so pena de
prOOucir una Inflacion juridlca que. mas'
bien, contrlbuye a agravarlos.
SI en Grecla. segiln la enseiianza de'
Tucidides. la edad hlstorica comenzo por
la accion de los primeros Iegisladores y
con la ley. el logos hizo su entrada en la
escena social I. J. entre nosotros por 10
que se deja inslnuado. pareceria que. al
contrarlo la edad historlca qulere term i
nar por alii: no hay en el pais un factor de
distorsion social y de disolucion del Es
tado mas declsivo. que el usa irrespon
sable y aluclnante que se hace de 10
juridico.
NOTAS
(J), Aun en la concepcion mar.v.iSla donde fa
norma es mellid. obiigatofia socialmente en el
mlsmo senlldo en que 10 es el melro 0 el
kllogramo. pero no es cuanto indlcadora de un
deber ser. de un imperallvo moral. Clr. M.
MialJle: "Una introducclon critlca aJ Derecho"
Maspero Paris. 1976. p. 103.
(2), Pareceria que aunque c.on retrasa soJo en
Bogota las auloridades plensan hacer cumpiir
esla ley de 1960: las leyes sin embargo son para
el pals entero.
I * i. Clr. F. Chalele/ "La Jdeologia de la
cludad grlega" en "His/olre des ideologies".
T./.. Hachelte. Paris. 1978. p.165.
OClubre 25 de 1981 - MAGAZIN DOM1N1CAL 11
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