CAPITULO 2 SUJETOS DE LA CONTRATACION ESTATAL Son las partes que intervienen en el contrato estatal, mediante el cual se crean las obligaciones que contraen. 4 CONTRATANTE, Una de ellas, por lo menos debe ser una entidad estatal ©, siendo un particular, éste se debe encontrar cumpliendo funciones administrativas, y son a quienes se les denomina el Contratante, Las entidades estatales que pueden contratar, son todas aquellas a las que se tefiere la Ley 80 de 1993, tengan o no personeria juridica, como quiera que la misma Ley habilita a estas ultimas a contratar en el entendido que no les esta teconociendo personeria juridica sino capacidad para contratar, la cual, en el caso del derecho publico, se le denomina competencia! (numeral 1° articulo 2do. y articulo 32 de la Ley 80 de 1993) (Davita, 2001: 45; MoLano, 2010: 52). También se consideran entidades estatales para efectos de la contratacion publica las asociaciones 0 cooperativas de entidades territoriales, entes solidarios de cardcter piiblico, las sociedades de economia mixta en las que el Estado tenga participacién superior al 50%, sus filiales y empresas con participacién mayoritaria del Estado (articulos 10 y 14 de la Ley 1150 de 2007), Las entidades estatales pueden asociarse para la adquisicién conjunta de bienes, obras y servicios (numeral 1° del articulo 2° del Decreto 1510 de 2013). ‘Enel mismo sentido se ha pronunciado la jurisprudencia, al seflalar que “La capacidad legal o de ejercicio, como elemento esencial para la validez del contrato, vale decir, la posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones, en las relaciones negocals del Estado, or lo que respect a |e entidad estatal contratante. suele mangjarse bajo la nocién de “cony expres ida del principio de legalidad (arts. 6, 121, 122 y 123 C.P.). Como adviert ° paci y lait idad campo del derecho privado la capacidad es la regia y la incapaci : i del derecho piblico la competeneia supone un texto, de modo que si el gang actin fm ‘competencia, el acto administrativo dictado es ilegitimo, tiene vicio de incocese 1 cr res ode sunulidad” (Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia de ocho (8) de Febrero 2012 Rad. No, 17001-23-31-000-1997-08034-01 (20688). MP. Ruth Stella CorreaSanter Yous SERRANO 60 i i tal, es el jefe o representante | celebra el contrato en la entidad estatal, ¢ c ante legal delereanianty el primero, cabeza maxima de entidades sin personeria, Juridica, el segundo, de aquellas que gozan de ella (MoLANo, 2010: 57). EI Jefe o Representante Legal, puede delegar total o parcial mente la competencia en materia precontractual como contractual en los servidores publicos con cargos de nivel directivo 0 ejecutivo’, o sus equivalentes, quienes por virtud de la delegaci6n, tienen competencia para realizar los procesos de seleccién de contratistas (adjudicacién) y celebrar los contratos que resulten de dicha seleccién (art. 37 del Decreto Ley 2150 de 1995 y art. 1 2 Ley 80 de 1993), Eneste sentido, la delegacién se otorga para que el delegatario tome decisiones importantes dentro del proceso contractual, las cuales comprometen y obligan ala entidad frente al tercero (MoLano, 2010: 74), sin perjuicio de los deberes de control y vigilancia de la actividad contractual y precontractual por parte del delegante, el cual no se exonera por virtud de la delegacién (art. 21 Ley 1150 de 2007), en los casos donde por accidn o por omision falle en estos deberes de una manera dolosa o con culpa grave (C-963/2008). ‘También puede desconcentrar en funcionarios, de nivel directivo 0 ejecutivo, actividades propias del proceso precontractual, como seria la elaboracién del Pliego de condiciones, la evaluacién de propuestas, la confeccién de minutas del contrato, etc. (C-259/08 y art. 12 Ley 80 de 1993, paragrafo adicionado por el art. 21 de la Ley 1150 de 2007). De esta suerte, se pueden desconcentrar actividades que contribuyen a impulsar el proceso contractual, y por ende, ala toma de las decisiones sustanciales como son la adjudicacién y la celebracién del contrato (Morano, 2010: 81). Esta es una especie de desconcentracién muy particular, en atencién a que la desconcentracién no la hace directamente una norma, como tradicionalmente sucede, sino que se faculta al jefe o representante legal, conforme al manual de funciones, para distribuir adecuadamente las labores relacionadas con el proceso Contractual en los servidores piiblicos que permite la Ley, sin otorgarles autonomia administrativa en su ejercicio (paragrafo del art. 21 Ley 1150 de 2007). Respecto a la autorizacién para contratar de las entidades pitblicas, la Corte Constitucional considera que el inciso final del articulo 150 de la Constitucién contiene una autorizacin general, lo cual implica que no sea necesario contar con un permiso de una corporacién piiblica cada vez. que se pretenda celebrar arigrafo del articulo 8.1.6. seftala que para efectos de establecer nclen a los niveles directivo, asesor 0 sus equivalentes se deben ; los eriterios que determina el Decreto-Ley 770 de 2008 para los funcionarios del nivel nacional y 785 de 2005 para los del nivel territorialCaPrTULO 2. Sutet0s De LA conerRAaTacién ESTATAL, 6 un contrato, salvo la existencia de una Ley que exija autorizacion previa y especial para contratar (C-086/95), como la que debe otorgar el Concejo al Alcalde Distrital 0 Municipal para contratar empréstitos, concesiones, celebrar contratos que comprometan vigencias futuras, enajenar y comprar ardgrafo 4° del articulo 32 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articul (Rude la Ley 1551 de 2012). modificado por el articulo Ahora bien, en cuanto a la inquietud sobre la posibilidad de contratar de las secretarfas de despacho y departamentos administrativos de nivel territorial, la doctrina considera que como quiera que estas entidades no fueron tenidas en cuenta en el articulo 2° de la Ley 80 de 1993, como entidades facultadas paracontratar y ademas la competencia no se adquiere por analogia, requieren para contratar de delegaci6n (Davita, 2001: 46; Motano, 2010: 51). Es bueno anotar, que de acuerdo con la modificacién del articulo 92 de la Ley 136 de 1994, levada a cabo mediante el articulo 30 de la Ley 1551 de 2012. lo referente aladelegaci6n de los Alcaldes para celebrar y ejecutar contratos, se debe regir conforme a lo reglado en la Ley 489 de 1998 y la Ley 80 de 1993. LL. OBLIGACION DE LAS ENTIDADES PUBLICAS DE CONTAR CON UN PLAN ANUAL DE ADQUISICIONES E|Plan Anual de Adquisiciones es un instrumento de planeacién contractual que las entidades estatales deben elaborar y publicar en su pagina Web y en el SECOP, asi como también actualizar por lo menos una vez durante su vigencia. Con todo, no obliga a las entidades estatales a efectuar los procesos de adquisicién que en él se detallan (Articulos 5, 6 y 7 de la Ley 1510 de 2013). Dicho Plan, debe contener la lista de bienes, obras y servicios que la entidad plblica pretende adquirir durante el aio. Este documento debe sefialar la necesidad a satisfacer por el bien, obra o servicio requerido, cuando se conocen se deben identificar utilizando el Clasificador de Bienes y Servicios, e indicar el valor estimado del contrato, el tipo de recursos con cargo a los cuales la entidad estatal lo pagara, la modalidad de seleccién del contrati la fecha aproximada en la cual se iniciard al proceso de contratacién (articulo 4° de la Ley 1510 de 2013). El ente publico, se encuentra obligado a actualizar el Plan Anual de Adquisiciones cuando: se presenten ajustes en los cronogramas de adquisicién, valores, modalidad de seleccién, origen de los recursos; se deba incluir nuevas obras, bienes y/o servicios; excluir obras, bienes y/o servicios;Cy SAMUEL. YONG SERRANO 0 modificar el presupuesto anual de adquisiciones (inciso 2° del Articulo 7° de la Ley 1510 de 2013). 1.2. PROHIBICION DE REALIZAR CONTRATACIONES DIRECTAS DURANTE EL PERIODO ELECTORAL Las entidades publicas, por razones de moralidad publica y para evitar que los dineros piiblicos sean utilizados para favorecer candidatos a la presidencia, no podran contratar mediante la modalidad de contrataci6n directa dentro de los cuatro meses anteriores a las elecciones presidenciales y hasta la realizacién de laeleccién en la segunda vuelta, si fuere el caso; salvo, si se trata de contratos relacionados con defensa y seguridad del Estado, crédito piiblico, los requeridos para cubrir las emergencias educativas, sanitarias y desastres, asi como también para la reconstruccién de vias, puentes, carreteras, infraestructura energética y de comunicaciones, en caso de atentados, acciones terroristas, desastres naturales o casos de fuerza mayor, y los que deban realizar las entidades sanitarias y hospitalarias (Articulo 33 de la Ley 996 de 2005). Cabe sefialar, que no obstante haber desaparecido la norma contractual relacionada con “la restriccién expresa” a las entidades territoriales para celebrar contractos mediante seleccién directa durante las elecciones distintas a las presidenciales, incluidas las atipicas, dentro de los cuatro meses anteriores a esas elecciones por la derogacién que sufrié el Decreto 734 de 2012; la prohibici6n sigue vigente, habida cuenta que la llamada Ley de garantias electorales (Ley 996 de 2005) es aplicable también a las entidades territoriales, segtin interpretacién que de dicha Ley hace la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado’. 2 CO-CONTRATANTE O CONTRATISTA La otra parte del contrato estatal puede ser una persona juridica o natural, un consorcio, una unién temporal, sociedades con objeto tinico u otra entidad estatal (contrato interadministrativo), y son a quienes se les denomina co- contratante 0 contratista, porque después de haber sido seleccionados 0 contratados les corresponde construir la obra, prestar el servicio, suministrar los bienes, en fin, ejecutar las prestaciones relacionadas con la ejecucion del objeto del contrato (Davita, 2001: 66). Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, conce} juni I, concepto del 10 de junio de 2010, Rad No. 11001-03-06-000-2010-00066-00-Namero interno 2.011- M, P.: William Zambrano Cetina.CAPITULO 2. SUJETOS DE LA CONTRATACION ESTATAL 63 21. CLASES DE CONTRATISTAS ESTATALES 2.1.1. PERSONAS NATURALES Y PERSONAS JURIDICAS En el caso de las personas naturales, como principio general, pueden contratar aquellas legalmente capaces para celebrar negocios juridicos, esto es, que puedan obligarse por si misma, y sin el ministerio o la autorizaci6n de otra (1502 C.C). Estan incapacitados para ser contratistas: sordo mudos que no puedan darse a entender por escrito, los dementes, los menores y los que estén incursos en una inhabilidad o incompatibilidad determinada en el estatuto contractual. En cuanto a las personas juridicas, sélo puede contratar el representante legal de la sociedad, siempre y cuando dicho contrato se relacione con su objeto social, salvo que se trate de una sociedad por acciones simplificada en donde se haya sefialado que podré realizar cualquier actividad comercial 0 civil licita (Ley 1258 de 2008 art. 5° numeral 5°). Ademis, debe acreditarse que la persona juridica tendra una duracién no inferior a la del plazo de ejecucién del contrato y un afio mas (art. 6° de la Ley 80 de 1993). 2.1.2. CONSORCIOS ¥ UNIONES TEMPORALES' Son figuras utilizadas tanto en el derecho privado como en el piiblico, mediante las cuales, dos o mas personas naturales o juridicas celebran un contrato de colaboracién econémica con el fin de unir esfuerzos dirigidos a un objetivo comin, como serfa la construccién de una obra o la prestacién de un Los consorcios 0 uniones temporales, de acuerdo con la jurisprudencia son “negocios juridicos de ccolaboracién econémica, mediante los cuales se conjugan esfuerzos entre os contratantes (experiencia, capacidad técnica y operativa, personal, know-how, recursos fisicos y financieres, tecnologia. ete). con el objeto de ejecutar una actividad determinada o la realizacién de una obra o Ia prestacién de "un servicio, y si bien en el campo de la contratacién estatal permiten la presentacién conjunta de una misma propuesta para la adjudicacién, celebracién y ejecucidn de un contrato con una entidad pablica, ‘no constituyen una persona juridica independiente alas personas que lo integra, las cuales conservan su individualidad juridica y patrimonial, pese a que responden solidariamente por el cumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. Adentis, la duracion del consorcio 0 la Uuni6n es temporal y desaparecen de Ia vida juridica, salvo estipulacién en contrario, en el easo de ue no sea favorecido con Ia adjuidicacién del contrato o a la expiracién de la vigencia del contrato” (Consejo de Estado, Seccién Tercera, sentencia del 28 de junio de 2012, Rad. No. 13001-23-31-000- 1996-01233-01 21990), M. P.; Ruth Stella Correa P.).[Samet YONG SERRANO 6 servicio, sin la necesidad de crear, por lo tanto, una persona juridica diferente asus integrantes*. ra ciertas personas, en actividades Esta clase de contratos perm ite competi a 1 comerciales donde individualmente no Jo podrian hacer en igualdad de condiciones frente a otras empresas, dada sus falencias de tipo econdmico, financiero, organizacional 0 técnico. Los consorcios y uniones temporal juridicas que nacen viven y mueren @ propo: estatal, su razn de ser se encuentra en elhecl constituyen con el fin de unir fuerzas y especial una oferta tendiente a obtener la adjudicacion administracién (DAvita, 2001: 67, 68). n constituirse en sociedades No gozan de personerfa juridica, pues no requiere! formalizadas. Son asociaciones de personas que la Ley habilita para contratar otorgandoles capacidad para ello®, Asi pues, no se requiere de escritura publica ni de tramite notarial alguno. Basta un escrito donde sus integrantes declaren que se constituyen en ‘consorcio o union temporal, la persona que los ha de representar y las reglas que regulen los derechos y obligaciones de sus componentes. Enel caso de la unin tempor requiere del consentimiento de les, traidas al campo publico, son figuras sito y con ocasion de un contrato sho de que dos o mas personas las Jidades diferentes para presentar del contrato requerido por la ral, la modificacién del documento constitutivo la entidad contratante (paragrafo 1°, art. 7° de la Ley 80), en atencién a Ja forma como se sanciona a los miembros en caso de incumplimiento. De alli, que cualquier cambio en los términos y extension de la participacién expresada en la propuesta por los integrantes. debe ser avalada por la entidad. ta es una solidaridad pasiva, donde el acreedor Respecto a la solidaridad, es puede exigira uno oa todos los integrantes el cumplimiento de las obligaciones quenacen del contrato, sin que les sca admitido oponer el beneficio de la di ion (art. 2392 C.C. y art. 825 del C. de Co). La solidaridad a a que se obligan los integrantes de estas figuras desde el punto de vista patrimonial se interpreta en el sentido de que todos 0 cualquier de ellos debe responder por el total de la obligacién y por los peri s de su incumplimiento (art, 825 del C. de Comercio), salvo el evento regulado en el 1578 del C.C., mediante el cual los perjuicios por la cosa que perece por culpa Sala Ci ia de 13 de Septiembre de 2006, Expediente N jc 13 de Septiembre de 2006, Expediente No- _ ti00r-3 10271-01. NLP. Jaime Alberto Arrubla Paucar. . Sentencia C-414 de 1994. M.P. Antonio Barrera Carbonell,(CariTut0 2. SUIETOS DE LA CONTRATACION ESTATAL 6 o durante la mora de uno de los deudores solidarios, solo podra ser intentada contra el deudor culpable 0 moroso (DAviLa, 2001: 73). La diferencia entre la Unién Temporal y el Consorcio, se encuentra en el hecho de que en las uniones temporales los efectos de las sanciones por incumplimiento recaen en el integrante generador del incumplimiento, al paso que en los consorcios todos sus integrantes se ven afectados por los hechos, actuaciones u omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, es decir, la sancién a imponer los cobijaa todos (art. 7° Ley 80 de 1993). Con todo, cuando en un contrato celebrado por una unién temporal no se pueda determinar, por la forma como se redacto el escrito, cudl de sus integrantes es el responsable del incumplimiento, para efectos de la sancién se debe aplicar la regla que se emplea para los consorciados, es decir, se les aplicara a todos’. De otra parte, es importante sefialar, que al no tener personeria juridica el consorcio ni la unién temporal, es necesario en caso de un conflicto derivado del contrato celebrado o de la presentacién de la propuesta, demandar a todos los integrantes, o si son éstos los demandantes todos deben comparecer al proceso*; ¢n ambos casos, con el fin de integrar el contradictorio y poder resolver de mérito dada la naturaleza de Ia relacién existente entre los integrantes del consorcio o Ja unién temporal’. 0, comentar lo que puede ocurrir cuando se declara Ia caducidad en un contrato en icipe una unién temporal sefiala que “al tratarse de una sancién por el incumplimiento, esta afectaré ‘inicamente a quien fue cl causante, En la unidn temporal afectard a la persona 0 Personas a quienes segin el acuerdo, les hubicre correspondido Ia actividad en la que se presents ¢l incumplimiento. En el evento de que no se haya establecido las actividades que correspondan a ccada cual, Ja inhabilidad afectard a cada uno de los miembros de la unién temporal” (2008: 99), Eso seria lo prudente; con todo. existe una jurisprudencia reciente que estima que si no se adjudica 9 celebra el contrato con el consorcio, es procedente, en caso de derivarse algan perjuicto, que cualquiera dc los consorciados demande de manera auténoma o en conjunto, pues en ese caso nose requiere conformar el litis consorcio necesario (Consejo de Estado, 21 de febrero de 2011, Rad. 16656, M.P.: Olga Mélida Valle de De La I0z). Para es evidente, que la relacién sustancial que determnina la conformacion de litisconsorcio nec 5 la que se presenta entre Ia entidad contratante y el consorcio contratista, no la que se da entre Jos miembros de éste. Los miembros que la conforman, no tiene eapacidad para ser parte ni para comparecer en un proceso judicial. Dicha calidad se encuentra en cabeza de las personas naturales ‘juridicas que la han integrado para celebrar un contrato con el Estado, conforme al atticule 44 del Cédigo de Procedimiento Civil. Por exo se ha dicho que cuando uno de lox miembros del eonsoreio en el procedimiento de licitacién piblica pretende la nulidad del acto de adjudicacion y ‘cuente indemnizacién de los perjuicios derivados del mismo, se encuentra en una situacion individual ¢ independiente freme a la administracién, que hace procedente el ¢jercicio auténomo de la correspondiente accién coniencioso administrativa (Consejo de Estado, Seccién ‘Tercera, Sentencia del 5 de julio de 2012, Rad, 23087, MP: Olga Mélida Valle de De La Moz). Consejo de stado, Seecién Tercera, Sentencia del 13 de mayo de 2004, Rad, No 15321, MP, Ricardo Hoyos Duque.66 ‘SaMEt. Yous SERRANO Ahora bien, si la controversia judicial se refiere exclusivamente alos efectos sancionatorios de uno de los integrantes de la union temporal, como dicha sancidn se aplica de manera individual, el afectado bien puede comparecer sélo sin necesidad de conformar el litisconsorcio necesario Tequerido en otros casos, Ademis, cabe sefialar, que si bien la legislacién no establecié el mimero maximo de integrantes del consorcio o de la unién temporal, de acuerdo con la jurisprudencia, la administracién con base en el articulo 8.1.2 del Decreto 734 de 2012, podria determinar el nimero de participantes en la conformacién del consorcio y de la unién temporal", Respecto al caso de la inhabilidad o incompatibilidad sobreviniente, es claro que el miembro que la padezca debe ceder su participacion a un tercero, previa autorizacién escrita de la entidad contratante (art. 9° Ley 80 de 1993). Sila inhabilidad sobreviene antes de la adjudicacién se entendera que la unién temporal o el consorcio, renuncia a la participacion en el proceso de seleccién y alos derechos surgidos del mismo (Davita, 2001: 103). 2.1.3. SocikbaDEs con onseto Unico Se conforman bajo cualquiera de las modalidades previstas en la Ley, con el objeto de presentar una Propuesta, celebrar el contrato estatal si se les adjudica, asi como también para ejecutarlo, Su duracién no debe ser inferior a (art. 6° Ley 80 de 1993), Este tipo de sociedades no ha tenido mayor aplicaci6n por la dificultad que tiene una persona juridica recién constituida de acreditar experiencia, capacidad financiera, econémica, organizacional y la forma como deben responder sus integrantes en caso de incumplimiento, esta tiltima, similara la de los consorcios (pardgrafo 3° del articulo 7° de la Ley 80 de 1993). la del plazo del contrato y un afio mas 2.1.4, SOciBDADES PROYECTO 0 PROMESA DE SOCIED: 4D FUTURA Con la derogacién del pardgrafo 2° del articulo 3; 2 de la Ley 80 de 1993, por la Ley 1508 de 2012 que regula los proyectos de asociacién publico privada, Consejo de No. 1513, MP. Gi irdo Aponte Santos, Consejo de F: nn Tercera, sentencia de abril 26 de 2006, Expediente No. 15.188. MP. jena Giraldo Gomez. il, concepto de octubre 9 de 2003, ExpedienteCaniTULO 2. SuIETOS DELLA CONTRATACION ESTATAL o pareciera que hubiere desaparecido este tipo de sujeto contractual; con todo, considero que no ha sido suprimido, sino por el contrario, lo que se abre es un espacio para utilizar esta figura, que estaba reservada a los contratos de concesion para la construccién de una obra piiblica, en cualquier tipo de contrato. En consecuencia, no habria ningtin impedimento de tipo juridico para aceptarlas, si dos 0 mas personas por virtud del principio de la autonomia de la voluntad deciden presentarse a un procedimiento de seleccién relacionado con proyectos de asociacién publico privada o en cualquier otro tipo de procedimiento contractual, con un documento de intencién plasmado en una promesa de contrato cuyo perfeccionamiento se sujete a la condicién de que el contrato se les adjudique. Obsérvese que la misma jurisprudencia, consideré a las sociedades proyectos 0 a futuro como una especie de sociedad con objeto tnico (Consejo de Estado, Seccién Tercera, auto del 14 de agosto de 2003, Expediente No. 21259") y ademas, que el fundamento de haber permitido a las sociedades proyectos, fue incentivar, la participacién de la empresa privada en lacreacién de infraestructura para el pafs, objetivo similar buscado en los proyectos de asociacién publico privada, con la tinica diferencia de que en ésta tiltima no se busca solo construir obras, operarlas y mantenerlas sino que por otra parte, la remuneracion del contratista esta sujeta a la disponibilidad de la infraestructura, al cumplimiento de niveles de servicio, y estandares de calidad en las distintas etapas del proyecto. Asi mismo, sila intenci6n del legislador hubiese sido suprimir las sociedades proyectos, no se habria reglamentado en el acdpite relativo a las garantias que cuando la garantia se otorgue por un proponente plural bajo la figura de promesa de sociedad futura, debe ser otorgada por todos sus integrantes (Articulo 113 del Decreto 1510 de 2013). Con todo, debo anotar que con la expedicién del Decreto reglamentario 1467 de 2012, la figura de las sociedades futuras dificilmente se podrian utilizar para presentar ofertas con miras a ejecutar proyectos de APP, pues se presenta el obstaculo del articulo 3° de dicho Decreto que sélo permite ser oferentes en esa clase de proyectos a las personas naturales y juridicas, norma que consideramos anticonstitucional pues violenta el principio de libertad de empresa, al obligar a quienes desean participar en un proyecto de APP mediante contratos de colaboracién empresarial, a formar previamente una sociedad para poder concurrir al proceso de seleccién. Este escollo se podria sortear aplicando la institucién de la via de excepcién, fundamentada en el articulo cuarto de la Constitucién. © Citada por (Molano 2010. p. 140).6 Santer Yous Sennaso De otra parte, es importante sefialar que cuando se le adjudica el contrato a este tipo de proponente, el paso a seguir es su constituci6n legal como sociedad, para que se celebre con el respectivo representante legal. 2.2, REQUISITOS PARA CONTRATAR CON EL ESTADO 2.2.1. ESTAR REGISTRADO EN Et. RUP El Registro Unico de Proponentes, se encuentra regulado actualmente por el articulo 221 del Decreto-ley 19 de 2012, que modificé el articulo 6° de la Ley 1150 de 2007, y los articulos 8 y siguientes del Decreto 1510 de 2013. Este registro contiene la informacién de quienes aspiran a celebrar contratos con las entidades estatales como constructores, consultores 0 proveedores; por tanto, las personas naturales y juridicas, nacionales o extranjeras, con domicilio en Colombia, interesadas en participar en procesos de contratacién convocados por las entidades estatales deben estar inscritas en el RUP, salvo las excepciones contempladas en la Ley. (Articulo 8° del Decreto 1510 de 2013). 2.2.1.1. Excepciones al requisito de registro en el RUP En algunos contratos, no es necesario que el oferente esté registrado en el RUP. De acuerdo con el inciso 2° del articulo 6° de la Ley 1150 de 2007, modificado por el articulo 221 del Decreto Ley 19 de 2012, no estan obligados a registrarse en el RUP ni estar clasificados, los oferentes interesados en contratar con el Estado en los siguientes asuntos: Los casos de contratacién directa. Contratos para la prestacién de servicios de salud. Contratos de minima cuantia de la respectiva entidad. Casos de enajenacién de bienes del Estado. Contratos que tengan por objeto la adquisicién de productos de origen 0 destinacién agropecuaria que se ofrezcan en bolsas de productos legalmente constituidas, wenn Actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades comerciales ¢ industriales propias de las empresas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economia mixta, Contratos de concesién de cualquier indole.CariTito 2. SuieT0s DE LA CONTRATACION ESTATAL i Cabe anotar, que las personas naturales extranjeras sin domicilio en el pais o las personas juridicas extranjeras que no tengan establecida sucursal en Colombia, no requieren estar inscritos en el R U P. Los requisitos habilitantes de estas personas, seran verificados por la entidad contratante segiin lo que establezca el reglamento (Pardgrafo 2° del articulo 6.3 de le voy de 2007 modificado por el articulo 221 del Decreto Ley 19 le . La persona inscrita en el RUP, si desea renovar el registro debe presentar Ja informacién correspondiente a mas tardar el quinto dia habil del mes de abril de cada afio. Advirtiéndose, que puede actualizar la informacion registrada relativa a su experiencia y capacidad juridica en cualquier momento. La no renovacién del registro conlleva a la cesacién de los efectos del RUP. La encargada de la inscripcién’’, renovacién o actualizacién es la Camara de Comercio del domicilio del solicitante. De conformidad con el articulo 9° del Decreto 1510 de 2013 para la inscripcién el interesado debe presentar la solicitud de registro, acompafiada de la siguiente informacién: “J, Si es una persona natural: @) Bienes, obras y servicios que ofrecer a las Entidades Esttales, identificados con el Clasificador de Bienes y Servicios en el tercer nivel. #) Certificados de la experiencia en la provisién de los bienes, obras y servicios que ofrecer alas Entidades Fstatales, los cuales deben ser expedidos por terceros que hayan recibido iales bignes, obras 0 servicios y deben corresponder a contratos ejecutados o copias de los Contratos cuando el interesado no puede obtener tal certificado. El interesado debe indicar cn ends eortifieado o en cada copia de los contratos, los bicnes, obras y servicios a los cuales corresponde la experiencia que pretende acreditar, identificéndolos con el Clasificador de Bienes y Servicios en el tercer nivel. - Sila persona esta obligada a llevar contabilidad, copia de la informacion contable de time aflo exigida por las normas tributarias. @ Centifieado expedido por la persona natural o su contador, relativaal tamaito empresarial de acuerdo con la definicién legal y reglamentaria, 2. Si es una persona juridica: 4a) Bienes, obras y servicios que ofrecer de Bienes y Servicios en el tercer nivel. at ; 8) Certiheado expedido por el representante legal y el revisor fiscal, si Ia persona juridica esti bligada a tenerlo, 0 el atiditor 0 contador, en el que conste que el interesado no es parte de un rupo empresarial, no gree control sobre otras sociedades y no hay situacién de control sobre cl interesado, en los términos lel Codigo de Com rupo empresarial o la circunstancia Uc control existe, en el certificado debe constar la identificacién de los miembros del grupo ‘empresa juaci6n de control y los controlantes y controlades. ¢) Estados financieros de Ia sociedad y los estados onsolidados del grupo emapresarial, cuando la norma aplicable lo exige. auditados eon s Tos siguientes anexos, suscritos por el representante legal y el revisor fiscal, sila persona juridica est obligada a tenerlo, o suscritos alas Entidades Estatales, identificados con el Clasificador70 ‘Sawet YouG SERRANO Las cémaras de comercio, con base en la informacién suministrada por el interesado en la inscripcién verifica y certifica los requisitos habilitantes relacionados con la experiencia", capacidad juridica'’, financiera’® y por el representante legal y el auditor 0 contador si la persona juridica no esté obligada a tener revisor fiscal: i. Principales cuentas detalladas del balance general. . Principales cuentas del estado de pérdidas y ganancias. iti, Cuemtas contingentes deudoras y acreedoras, Si el interesado no tiene antighedad suficiente para tener estados financieros auditados a 31 de diciembre, debe inscribirse con estados financieros de corte trimestral, suscritos por el representante legal y el auditor o contador o estados financieros de apertura, d) Copia de los documentos adicionales exigidos por la Superintendencia de Sociedades respecto de las sociedades sometidas a su inspeccién. vigilancia 0 control. ¢) Certificados de la experiencia en la provisién de los bienes, obras y servicios que oftecerd a las tatales, los cuales deben ser expedidos por tereeros que hayan recibido tales bienes, 's y deben corresponder a contratos cjecutados 0 copias de los contratos cuando clinteresado no puede obtener tal certificado. El interesado debe indicar en cada certificado o en cada copia de los contratos, los bienes, obras y servicios a los cuales corresponde la experiencia que pretende acreditar, identificdndolos con el Clasificador de Bienes y Servicios en el tercer nivel. Si la constitucién del interesado es menor a tres (3) afios, puede acreditar la experiencia de sus accionistas, socios o constituyentes. JP Ceniificado expedido por el representante legal y el revisor fiscal, si la persona juridica esta obligada a tenerlo, o cl auditor o contador, relativa al tamaho empresarial de acuerdo con la definicién legal y regkamentaria, Las sueursales de sociedad extranjera deben presentar para registro la informacién contabl financiera ce su casa matriz. Los estados financieros de las sociedades extranjeras deben set presentados de conformidad con las normas aplicables en el pais en el que son emitidos”. En euanto a la experiencia la Cdmara de Comercio verificay certifica sobre “los contratos celebrados por el interesado para cada uno de los bienes, obras y servicios que ofrecerd.a las Entidades Estatales, lentificados con el Clasi ienes os en el tercer nivel y su valor expresado en SMMLN. “Los contratos elebrados por Consorcias, Uniones Temporales y sociedades tenga 0 haya tenido panicipacién, para cada uno de los bienes, obras y servicios que offecerd a las Entidades Lstatales, identificados con el Clasificador de Bienes y Servicios en el terver nivel y st valor expresado en SMMLV" (numeral I° del Articulo 10 del Deereto 1510 de 2013). '* Respecto a la eapacidaadjuridica la Canara de Comercio veriticay certifiea “la capacidad juridica del proponente para prestar los bienes obras, o servicios que ofrecer a las Entidades Estatalesy Ineapacidad del representante legal de las personas juridicas para celebrar contratos y si requier®. tutorizaciones para el efecto con oeasién de los limites ala capacidad del representante legal del interesaclo en relacion con el monto y el tipo de kas abligaciones que puede adquirir a nombre del interesado (Deercto 1510 de 2013, art, 10, nim, 2), {as cimara de comercio veritican y certifican la capacidad financiera del interesado con Fundamento en los siguientes indicador (a) Indice de Niquidez: active corriente dividido por el pasiv () Indice de enddeudamiento: pasive total dividate po sive tot el active (c) Ruan de eobertura de intere ional vida utilidad operacional divi S gastos de intereses” (Deereto 1510 de 2013, at. 10, mim. 38), eelonat divide por tos gastos de interese en las cuales el interesado 0 corriente,(Carmuto 2. Suretas be La conTRATACion ESTATAL a organizacional” (Articulo 10 del Decret otorgan puntaje dentro del proceso de ¢: como tal para adjudicar el contrato, 1 Ley 1150 de 2007). : (0 1510 de 2013); requisitos que no escogencia, pues ya no se mira al oferente sino la oferta presentada (art. 5 numerales Con ello, se traté de mantener la distincién que realizé el Decreto 2170 de 2002. en el sentido de diferenciar las condiciones relacionadas con el oferente de las ligadas ala oferta’®. Asi, las primeras seran importantes en la medida que permiten_ establecer si a un oferente se le debe evaluar su propuesta, es decir, lo habilitan para participar en el proceso, siguiéndose, como dicen algunos, el criterio de “pasa no pasa”; por el contrario, las segundas, es decir, las condiciones propias de una oferta son aquellas relativas al objeto del negocio y que el oferente toma en consideracién en su propuesta con miras a que sea evaluada y comparada con otras propuestas de oferentes que hayan cumplido el requisito habilitante (PaLacto, 2004: 97). De acuerdo con la exposicién de motivos del proyecto presentado por el Gobierno Nacional al Congreso, la separacin de las condiciones del proponente de las de la oferta, persiguié evitar el direccionamiento de los procesos desde los propios pliegos de condiciones. Para ello, hubo la necesidad de reformar las normas relativas al Registro Unico de Proponentes, de tal forma que, generalmente, fuera éste el nico lugar en el que las condiciones minimas de participacién se acreditaran, dandole valor agregado al esfuerzo del administrador del registro, que no se estaba aprovechando en toda su extension por una evidente miopja de la legislacion. Si bien las encargadas de verificar los requisitos habilitantes son las camaras de comercio, las entidades estatales pueden exigir a los oferentes informacion y documentacién no verificadas por las cémaras o la que sea imperiosa para comprobar condiciones adicionales de los proponentes cuando las caracteristicas del asunto a contratar las tornen necesarias (articulo 6.1 de la Ley 1150 de 2007 modificado por el articulo 221 del Decreto Ley 19 de 2012). 7 Las cAmaras de comercio también verifican y certifican la capacidad organizacional atendiendo alos siguientes indicadores, que miden el rendimiento de las inversiones y la eficiencia en el uso de activos de! interesado: | (a) Rentabilidad del patrimonio: utilidad operacional (b) Rentabilidad del activo: utilidad operacional di 2013, art. 10, nam. 4°). | Para la Comunidad Europea “permitir la inclusién de crite como la experiencia y la cualificacién, en tanto que eriterios de adjudicacién del contrato podria mermar la comparabilidad de los factores que deben tenerse en cuenta y, en it tancia, Vulneraria el prineipio de igualdad de trato. Asi pues. la dependencia de criterios relacionados con cl licitador podria dar lugar también a falseamientos de la competencia” (Libro Verde, 2011). ividida por el patrimonio. da por el activo total” (Decreto 1510 de ads con el licitador,> ‘samuel Yous SERRANO Inscrito el solicitante en el RUP, las cémaras de comercio podran expedir el certificado del RUP por solicitud de cualquier interesado, el cual debe contener: os bienes, obras y servicios para los cuales esta inscrito el proponente de acuerdo con el Clasificador de Bienes y Servicios; datos sobre los requisitos habilitantes; la informacion relativa a contratos, multas, sanciones e inhabilidades; y la informacién histérica de experiencia que el proponente ha inscrito en el RUP (Articulo 13 el Decreto 1510 de 2013). 2.2.1.2, Impugnacién del registro en el RUP como el de su actualizacion y renovaci6n, | cual puede ser interpuesto por on el fin de que Tanto el registro de inscripcion, son susceptibles del recurso de reposicion, el cualquier persona o por las entidades estatales contratantes 1 se aclaren, modifiquen o revoquen. 2.2.1.2.1. Impugnacién por particulares El procedimiento de esta forma de impugnacién se encuentra regulado por el numeral 6.3 del articulo 6° de la Ley 1150 de 2007, modificado por el articulo 221 del Decreto Ley 19 de 2012. El motivo de inconformidad debe versar sobre la funcién de verificacion documental de la camara. Cuando el motivo del recurso esté basado en tachas u objeciones a los documentos que sirvieron de soporte a la inscripcién, cuya decision sea competencia de los jueces, las Camaras de Comercio deben rechazarlo por no ser de su competencia. El término de interposici6n del recurso se debe realizar dentro de los diez (10) dias habiles siguientes a Ja publicacién de la inscripcién (articulo 6.3 de case i 2007, modificado por el articulo 221 del Decreto Ley 19 de 2012), ke a realiza a través del portal del Registro Unico Empresarial ¥ El escrito contentivo del recurso deb i i6 ‘ ¢ tener la constancia de presentacion ee ant a? las tazones de la inconformidad y la velacin de las que adjunte al memorial, tendientes a demostrar las inexactitudes que se alega. Asi mis a ‘ compat a in debe anexarse constancia de la caucién bancaria 0 de los perjuicios que saa i on nee para garantizar el page de ea ie ‘a causarle la impugnacié ‘ a tae actualizacién o renovacién, segin el ae i6n del registro de inscripcion,CaTITULO 2, SUIETOS DE LA CONTRATACION ESTATAL 2B ‘ Contra la decision que resuelve el recurso, no cabe apelacién; por tanto, sino se esta de acuerdo con la inscripeién debe acudirse ante la jurisdiccion de lo contencioso administrativo para solicitar su nulidad. 2.2.2.2. Impugnacién por las entidades estatales El procedimiento de esta forma de impugnaci6n se encuentra regulado por elnumeral 6,3 del articulo 6° de la Ley 1150 de 2007, modificado porelarticulo 221 del Decreto Ley 19 de 2012. Si la entidad publica en desarrollo de un proceso de seleccién advierte la existencia de posibles anomalias en el contenido de la informacién del registro Unico de proponentes que logre afectar el cumplimiento de los requisitos exigidos al proponente, puede suspender el proceso de seleccién e impugnar ante la Camara de Comercio la clasificacién y condiciones de requisitos habilitantes del inscrito. Elescrito contentivo del recurso debe especificar las posibles irregularidades en el contenido del registro de inscripcidn, renovacién y actualizacién, segtin el caso, las razones de derecho en que fundamenta su solicitud y las pruebas que la soportan. La Camara de Comercio dispone de un término de veinte (20) dias habiles, contados a partir de la presentacion de la impugnacién para decidir, es decir, en éste término se debe tramitar y decidir el recurso. Si no se adopta la decision en ese lapso, la entidad debe reanudar el proceso de seleccién de acuerdo con la informacién certificada en el RUP. De probarse el motivo de inconformidad, esto es, la existencia de la Camara de Comercio debe revocar el Registro cin genera en el proponente la graves inconsistencias del Proponente impugnado. Esta revoe: prohibicién para contratar con las entidades estatales por el término de cinco (5) afios, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar. Si reincide, la inhabilidad seré permanente, medida que a juicio de la Corte Constitucional tiene una justificacién objetiva, una finalidad constitucionalmente legitima, razonable y propo ionada, peto s aplicacién requiere del procedimiento previo determinado en la Ley (C- 1016/12). La prohibicién m Contencioso Admin Jas mismas razones. encionada también se produce, si el juez de lo trativo declara la nulidad del acto de inscripeién por ime‘samuel, YouG SERRANO 2.2.2. No gsrar INCURSO EN UNA CAUSAL DE INHABILIDAD O INCOMPATIBILIDAD Lacapacidad de obrar no es suficiente para que una persona pueda ae con una entidad estatal, pues se requiere ademas que no se encuentre afectada por una prohibicién legal (EscoBar, 1999: 100). : : El régimen de inhabilidades ¢ incompatibilidades no se orienta a la proteccién de la autonomia de la voluntad privada, como ocurre con la teorfa de la capacidad legal, sino que se dirige a tutelar la moralidad publica. Se trata de situaciones objetivas 0 subjetivas que comportan una prohi icion legal a determinadas personas para contratar con el Estado, raz6n por la cual, bien podrian calificarse de incapacidades especiales, como las define elarticulo 1504 del C.C., el cual sefiala que ademas de las incapacidades absolutas y relativas, hay otras particulares relacionadas con la prohibicién que la Ley ha impuesto aciertas personas para ejecutar ciertos actos (Escosar, 1999: 101). 2.2.2.1. Las incompatibilidades Serefierena la prohibici6n establecida por la Ley para determinadas personas que posean una investidura oficial o desempefien funciones piblicas, o hayan sido ex funcionarios publicos, para celebrar contratos con entidades estatales, con el objeto de preservar la transparencia y la moralidad administrativa (Escopar, 1999: 102, 103). Recaen sobre el servidor piblico 0 ex servidor con cl fin de evitar un conflicto de intereses, pues los intereses personales de estos sujetos se pueden oponer a los generales que deben salvaguardar. Para nadie es un secreto, que las debilidades humanas pueden llevar a un funcionario, si se le permitiera contratar con el Estado, a tomar ventajas de su posicién, ya sea para si o para aquellos con quienes tiene una estrecha relacion personal o econdmica (DussAn, 2005: 145); por ello, la normatividad relativa a lafuncién publica se ocupa del caso, prohibiéndoles contratar con el Estado, es decir, se resuelve el conflicto de intereses existente en estos eventos en favor del deber de proteccién del interés general que aquel juré defender al posesionarse, so pena de sancionarlo si transgrede esa prohibicién. Asi, entre otros casos, no podran participar en convocatorias ni celebrar ee con la entidad Tespectiva durante un tiempo determinado —un afio, spués de su retiro—, quienes se hayan desempefiado como directivos, asesores © ejecutivos de una entidad publica o como miembros de la junta o consejo cucu eral numeral segundo del articulo 8° de la Li ey 80 de 1993); ea Pa hacer, de manera directa o indirecta, quienes hayan ejercido Bi el nivel directivo en entidades del Estado y las sociedades en las kinCariruvo 2. Sun TETOS DE LA CONTRATACION ESTATAL 2 eee ae O estén vineulados a cualquier titulo, durante los dos Oey Heit del ejercicio del cargo pibico, cuando el objeto que desarrollen tenga relacion con el sector al cual prestaron sus servicios (literal f) del numeral segundo del articulo 8° de | ery artculo 4o de la Ley 1474 de 2011), ©? 804° 1998: adicionado por el _De igual modo, los servidores publicos tampoco podran contratar directamente, ni por interpuesta persona, ni en representacién de otro con entidades publicas o con personas privadas que manejen o administren recursos publicos, salvo las excepciones permitidas legalmente (articulo 127 de la Constitucién Politica), 2.2.2.2. Las inhabilidades 2.2.2.2.1, Causales de inhabilidad Enalgunos eventos, las inhabilidades son producto de una sancién impuesta por el derecho a determinadas personas, que incurrieron en conductas censurables, para minimizar los riesgos que puede sufrir el Estado al evitar que personas que no han tenido un comportamiento ético en el cumplimiento de sus funciones ohan incumplido sus compromisos reiteradamente, contraten con él. En otros, se presentan estas prohibiciones por razones de transparencia igualdad para impedir que la contratacién se concentre en unas cuantas familias 0 grupos. Y en otros, para vetar el financiamiento de campafias politicas por personas inescrupulosas, quienes invierten sumas de dinero importantes, para elegir a los jefes de la administracion a nivel nacional, departamental o municipal, con el fin de apoderarse del erario publico. Por esto, entre otros casos, se encuentran inhabilitados para contratar, quienes dieron lugar ala declaratoria de caducidad, ohan sido condenados por sentencia judicial ala pena accesoria de interdiccién de derechos y funciones publicas, 0 fueron sancionados disciplinariamente con destitucién, o quienes sin justa causa renunciaron a suscribir un contrato estatal después de habérseles adjudicado (literales c, d, e del numeral 1° del articulo 8° de la Ley 80 de 1993); 0 se les ha impuesto cinco o mas multas durante la ejecucién de uno o varios contratos, durante una misma vigencia fiscal con una ovarias entidades estatales o han sido objeto de declaratorias de incumplimiento contractual en por lo menos dos contratos durante una misma vigencia fiscal, con una o varias entidades estatales o se les ha impuesto dos multas y un incumplimiento durante una misma vigencia fiscal, con una o varias entidades estatales, esta inhabilidad se extiende por un término de tres afios, contados a partir de la inscripcién de la Ultima multa o incumplimiento en el Registrome SAMUEL YONG SERRANO Unico de Proponentes, de acuerdo con lai informacion remitida por las entidades publicas, Asi mismo, se hace extensiva a los socios de sociedades de Personas alas cuales se hubiere inhabilitado, como también a las sociedades de Personas de las que aquéllos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria (art, 99 de la Ley 1474 de 2011). También, la inhabilidad se presenta cuando una persona presenta una Propuesta posterior a la que presenté otra con la cual tenia vinculos de parentesco en los grados establecidos por la Ley (literal g del numeral |° del articulo 8° de la Ley 80 de 1993); 0 cuando una sociedad, distinta a una an6nima abierta®, se presenta a una licitacion teniendo uno de sus socios o el Tepresentante legal parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente ya habia presentado propuesta en esa misma licitacién (literal h del numeral 1° del articulo 8° de la Ley 80 de 1993). Asi mismo, se encuentran inhabilitadas, las personas que hayan financiado campaiias politicas a la Presidencia de la Republica, a las gobernaciones 6 a las alcaldias con aportes superiores al dos punto cinco Por ciento (2,5%) de las sumas maximas a invertir por los candidatos en las campaiias electorales en cada circunscripcién electoral, quienes no podran celebrar contratos (salvo que sean contratos de prestacién de servicios) con las entidades publicas, incluso descentralizadas, del respectivo nivel administrativo para el cual fue elegido el candidato; esta inhabilidad perdurara por todo el periodo para el cual el candidato fue elegido y también operara para las personas que se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad, o primero civil de la persona que ha financiado la campaiia politica. La prohibicién, también se extenderd a las sociedades existentes 0 que Ilegaren a constituirse distintas de las anénimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios hayan financiado directamente 0 por interpuesta persona campaiias politicas a la Presidencia de la Repiblica, a las gobernaciones y las alcaldias (literal k del numeral 1° del art. 8° de la Ley 80 de 1993 adicionado por el art. 2° de la Ley 1474 de 2011). "* Para efectos de la aplicacién de la Ley 80 de 1993, tienen el carscter de sociedades anénimas abiertas aquelas inscritas en el Registro Nacional de Valores y Emisiones (articulo 32 del Decreto 1510 de 2013), Para efectos de establecer estas inhabilidades, con ocasién de la presentacién de otras ofertas {a entidad estatal debe dejar constancia de la fecha y hora de recibo de las ofertas, indicando a nombre 9 ae Social de los oferentes y sus representantes legales (Articulo 29 del Deereto ie 2013).2 Ststtos beta comaminin secaras ao También estan inhabilitados para de 20 afios, quienes hayan sido d. comision de delitos contra la ad; dela libertad o por soborno ti inhabilidad que se hace ext Contratar con el Estado, por un tiempo clarados responsables judicialmente por la ‘ministracion piblica cuya pena sea privativa ee excepcion de delitos culposos; ensiva @ las sociedades en las cuales son socias las personas condenadas por dichos hechos. a sus matrices y asus subordinadas, con excepcion de las sociedades anénimas abiertas (literal j del numeral 1° del articulo 80 de la Ley 80 de 1993, modificad haa F 1474 de 2011). en fo por el articulo 1° de la Ley 22222. Clases La jurisprudencia ha distinguido varias clases de inhabilidades: las inhabilidades-sancion derivadas del derecho punitivo; las inhabilidades- Tequisito que no dependen de un proceso sancionatorio previo, como cuando se deriva de la edad, la nacionalidad, el parentesco, etc; y las inhabilidades- consecuenciales a un tramite administrativo como la inhabilidad permanente que se le aplica a quien reincide en graves inconsistencias que alteren en su favor la calificacién y clasificacién de su registro en el RUP (C-1016/12). Las inhabilidades también se clasifican en actuales 0 sobrevinientes. Las primeras implican una prohibicién para presentar oferta en la licitacion y para celebrar contrato con el Estado sin importar su modalidad; las segundas, por Su parte, se refieren a las aparecidas con posterioridad a la presentacion de la oferta o la celebraci6n del contrato, casos en los cuales. no hay lugar a sancién, con todo si se ha celebrado el contrato, se debe ceder 0 terminar por mutuo acuerdo. Si la inhabilidad sobreviniente se presenta después de la oferta y antes de la celebracion, se entiende su renuncia a la participacion en el proceso de seleccion y a los derechos surgidos del mismo (art. 9° de la Ley 80 de 1993); incluso si sobreviene después de la adjudicacién, pero antes de la celebracién, laentidad esta facultada para revocar el acto de adjudicacién (inciso 3° del art. 9 de la Ley 1150 de 2007). 22.223. Duracién Las inhabilidades generalmente son de caricter temporal pero a veces son Permanentes, como las que impone el articulo 122 de la Constitucién Politica a quien ha sido condenado por la comisién de un delito que haafectado el patrimonio Piblico y al servidor piblico cuya conducta dolosa o culposa ha dado lugar a una Teparacién patrimonial por parte del Estado, salvo que haya asumido el pago.ssawet Yous SERRANO Cardcter taxativo y aleance ‘dades son taxativas, es decir, su aplicacién indo descartada la analogia (C-415/1994). Teniendo en cuenta esta premisa y que el numeral Pr del articulo 8° de la Ley 80 de 1993 se refiere expresamente a las inhabilidades ‘para participar en licitaciones”, la doctrina ha deducido que las incapacidades especiales para efectos de la sancidn cuando se trata de la presentacion de ofertas se aplica soloa esta forma de seleccién; de tal manera, que siuna persona inhabilitada presenta una oferta para participar en una licitacior Ja consecuencia sera el rechazo de esta y la correspondiente sancion de inhabilidad temporal, pero sila oferta la presenta en un proceso contractual distinto a una licitaci6n, el efecto sera el rechazo sin sancion, por no poderse aplicar, analégicamente, la inhabilidad “para participar en licitaciones” que consagra la norma anteriormente citada (MoLano, 2010: 164, 167 y 170). El Consejo de Estado, por su parte, ha sefialado que si una persona inhabilitada presenta una oferta en un proceso de licitacién, no puede después sanear la inhabilidad retirando su oferta por ser esta, como cualquier otra oferta, irrevocable”. 2.2.2. Las inhabilidades e incompatibili se hace de forma restrictiva, queda 2.2.2.3. Sanciones cuando se incurre en inhabilidad o incompatibilidad Las inhabilidades e incompatibilidades, cuando se quebrantan, se traducen, generalmente, en una sancién que impide ofertar o contratar con el Estado durante un determinado tiempo, salvo que la causal sea de aquellas generadoras de una inhabilidad permanente, sin perjuicio de la aplicacion de otro tipo de sancién al infractor de la prohibicién. Cabe sefialar, que si se detecta una prohibicién estando en ejecucién el contrato, la misma conlleva a su terminacidn, sea por ‘via judicial o administrativa, pues celebrar un contrato con una persona incursa en una causal de prohibicion genera una nulidad absoluta Y, por tanto, es insaneable, El contrato una vez terminado, por estar viciado, se debe liquidar (art. 45 de la Ley 80 de 1993). Lanulidad de un: contrato de ejecucién sucesiva no prohibe el reconocimiento o el pago de las prestaciones ejecutadas hasta el momento de su declaratoria, v humeral 1° del articulo 8° de la Ley 80 de 1993 tambi i rl eral y 3 también m a los “concursas™ pero a» Slbenpresin fue derogada pore articulo 32 de la Ley 1150 won ene Conscjo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de 20 de abril de 2006, RadicaciSn 10. 1732. M.P, Luis Fernando Alvarez Jaramillo, ees th(Commie 2 Suzeros De LA CONTRETACION ESTATAL 2 incluso en los contratos nulos por objeto o causa ilicita celebrados sin conocimiento de dicha ilicitud>, si se prueba que el contratante se ha peneficiado, se podrd reconocer y pagar las prestaciones cumplidas. cuyo valor eguivaldra al beneficio recibido por la entidad, es decir, al costo de las staciones ejecutadas con las cuales la administracién satisfizo un interés publico (art. 48 de la Ley 80 de 1993), 223. OTOPG4R GARANTI4 DE SERIEDAD DE LA PROPUESTA Este requisito es necesario para participar en el proceso de seleccion de contratistas y se dirige a proteger a la entidad publica del incumplimiento que se pueda presentar por parte del oferente en la etapa precontractual. En nuestro pais, esta clase de garantia ademas de amparar los dafios producidos por elretiro de la oferta después de vencido el término para presentar propuestas, sirve para asegurar la falta de cumplimiento de otras obligaciones a cargo del oferente. 2.23.1 Riesgos que debe cubrir la garantia Los riesgos derivados del incumplimiento del ofrecimiento cobija la no suscripcién del contrato sin justa causa por parte del adjudicatario; la no ampliacién de la vigencia de la garantia de seriedad de la oferta, cuando el término previsto en los pliegos para la adjudicacién o suscripcion del contrato se prorrogue, siempre y cuando la prérroga no exceda un término de tres meses; la falta de otorgamiento, sin justa causa, de la garantia de cumplimiento exigida por la entidad al proponente seleccionado para amparar el incumplimiento de las obligaciones del contrato; el retiro de la oferta después de vencido el término fijado para la presentacién de las propuestas (Articulo 115 del Decreto 1510 de 2013). 223.2. Excepciones al requisito de otorgamiento de garantia No se debe exigir garantia de seriedad de la oferta en procesos contractuales cuyo objeto sea la enajenacién de bienes del Estado, habida cuenta que el valor consignado a favor de la entidad por el oferente, equivalente a una suma no inferior al veinte por ciento (20%) del precio minimo de venta, como requisito habilitante para participar en el Proceso de Contratacion, se entiende suficiente 3 Consejo de Estado, Seccién Tercera, sentencia del 24 de noviembre de 2004, Rad. No. 11001- 03-26-000-2003-005501 (25560). M.P. German Rodriguez V.“SAMUEL YONG SERRANO 80 patrimonio del ente ptiblico en caso de incumplimiento para salvaguardar el 3013). (articulo 97 del Decreto 1510 de 2.2.3.3. Clases de garantias la seriedad de su ofrecimiento mediante los de riesgos: Contrato de seguro contenido auténomo y garantia bancaria (articulo Los oferentes pueden garantizar I siguientes mecanismos de cobertura en una poliza de seguros, patrimonio 111 del Decreto 1510 de 2013). ; ; Serd causal de rechazo de la oferta, si se presenta ésta sin la garantia de seriedad, pues la Ley exige cubrir los perjuicios derivados del incumplimiento del ofrecimiento. El valor de dicha garantia, no podré ser inferior al 10% del valor de a oferta. Cuando se trate de una subasta inversa o de un concurso de mérito la garantia de seriedad debe ser equivalente al 10 % del presupuesto oficial estimado del proceso de contratacién. En el caso de un Acuerdo Marco de Precio, el valor de la garantia de seriedad de Ia oferta que presenten los proponentes debe ser de mil (1.000) SMMLV (articulo 118 del Decreto 1510 de 2013). Si el valor de la oferta o el presupuesto estimado de la contratacién es, superior a un mill6n (1.000.000) de SMMLV se aplicaran las siguientes reglas: 1. Cuando el valor de la oferta es superior a un millén (1.000.000) de SMMLY pero no supera los cinco millones (5.000.000) de SMMLY, la entidad estatal puede aceptar garantias que cubran al menos el dos punto cinco por ciento (2,5%) del valor de la oferta. 2. Cuando el valor de la oferta es superior a cinco millones (5.000.000) de SMMLV pero no supera los diez millones (1 0.000.000) de SMMLY, el ente publico puede aceptar garantias que cubran al menos el uno por ciento (1 %) del valor de la oferta. 3. Si el valor de la oferta es superior a diez millones (10.000.000) di c anaes © SMMLY, la entidad estatal puede aceptar garantias que cubran al menos el cero punto cinco por ciento (0,5%) del valor de la oferta. 2234. Irrevocabilidad de la garantia La . . oe oar 7 a dela Propuesta es irrevocable después de vencido ado para la presentacién de las Propuestas”, Por tanto, se debe —_ * Como la oferta es irr no la ofertaes irrevocable, en los casos Advirtaa la enidad de emores ene es onde el oferente desputs de presentada la propuest la misma que lene “que Ie impidan ejecutar el contrato si se le adjudica,Cariruvo2, © 2. SUIETOS DE LA costaaTaciow STATA, 81 mantener hasta la aprobacion de la garantia tin; del oferente seleccionado; a los dem rien 1 cumplimiento, en el silo desean. soferentes, noe oan scogidos, se les devolvera, 224. a SIDO SELECCIONADO MEDIANTE CONVOCATORIA PUBLICA, CONTRATACION DIRECTA © 4 TRAVES DEL PROC 70 DE MiNi A ES DEL PROC E E Mis sili ROCEDIMIENTO DE MINIMA La persona que vaa suscribir el Contrato con una entidad estatal 0 particular que cumpla funciones administrativas debe ser seleccionada, dependiendo del objeto a contratar, de acuerdo con el procedimiento establecido en la Ley, es decir. mediante licitacion publica, seleccion abreviada, concurso de méritos, contratacion directa o a través del procedimiento de minima cuantia. Sino se hace de esta forma el contrato estaria viciado de nulidad (art. 44 numeral 2° Ley 80 de 1993). Es importante anotar, que en los casos de convocatoria ptiblica donde el proceso de seleccién concluya con la adjudicacién, cuando se trate de demandar este acto administrativo, segtin jurisprudencia reciente, no toda persona puede impugnarlo ante la jurisdicci6n de lo contencioso administrativo. Para el alto tribunal de lo contencioso administrativo no todos los actos expedidos en la etapa previa a la celebracién del contrato pueden ser objeto del simple ataque de legalidad, pues habré actos que por virtud del articulo 32 de la Ley 446 de 1998. el cual introdujo el inciso segundo al articulo 875 del C.C.A., deben ser necesariamente demandados sélo por los afectados, como ocurre con el acto de adjudicacién, quienes son en verdad los titulares de un interés legitimo vulnerado por dicho acto; con ello, no sdlo se genera seguridad juridica para las partes intervinientes en el contrato adj judicado, sino también se evita entorpecer la actividad contractual si se permitiera a cualquiera impugnarlo, Por tanto, seran los oferentes no favorecidos, asi como la misma administracién, y por supuesto el Ministerio Puiblico y la Agencia Nacional ae Defensa Juridica del Estado, quienes podrfan demandar la nulidad del acto fe adjudicacién, sin perjuicio de que una vez celebrado el contrato y por virtuc annie judi be Ta ended por razones de buena fe y para evitar arbirariedades en vez de adjndicarselo del rechazar la propuesta (T-209 de 2006). 1 del C. de PA, Tetazar la propuesta 1-209 de 2 on eterna se encuentra en el acto 4] del 46 y de lo CA. la cual ordena que los actos proferidos antes dela GH lt —_ Sod Gat cation de hvactwidad contractual se pueden demandar a través de la Pre 137) y nulidad y restablecimiento del derecho (138).‘saatues YONG SERRANO 82 i ilizar también Ia pretensign del contrato derivada de Ja ion? (articulo 165 del C, se pueda ul Jidad absoluta on de pretensio! asu celebraci de la acunnulacién fa tractual dirigida a a u slegalidad de los actos que dieron orige? cto adm! deP.A.y de lo CA). 7 potas strativa (paragrafo del art. 77 de la Ley ‘Asi mismo, debe an ss ae mini Beat admite ningun recurso en sede adi ciel afectado, ante Ja jurisdiccién de ” éste solo podra impugnarse arec J es 13 gins, dentro de los termine pena la Ley, oii nd sunulidad o lanulidad y restablecimiento de jerecho, o de manera ohnutada con la pretension relativaa controversias contractuales (articulo 14] y 165 del C. de PA.y de lo C.A). fe anotar qu jnistrativo de adjudicacién no eel acto de adjudicacién es irrevocable, rte, es important f io A por tentocbliga tanto ala entidad y al adjudicatario. Con todo, podrd revocarse si dentro del plazo comprendido entre la adjudicacion y Ja suscripcién del contrato, se presenta una inhabilidad 0 incompatibilidad sobreviniente, ost se prueba que el acto se obtuvo por medios ilegales (inciso 3 del art. 9 de Ia Ley 1150 de 2007). En este tiltimo evento, se le adjudicara el contrato al proponente calificado en segundo lugar, siempre y cuando su propuesta haya sido igualmente favorable para la entidad (inciso 3° del art. 9 de la Ley 1150 de 2007 ¢ inciso final del numeral 12 del art. 30 de la Ley 80 de 1993). RUT 2.2.5, ESTAR INSCRITO EN E. Aunque la no inscripcién en el RUT, no debe ser motivo de rechazo de la propuesta, si es importante obtener dicho registro, pues en el caso de ser escogido como contratista se requiere para que la entidad publica contratante pueda realizarle los pagos derivados del contrato respectivo. E] Registro Unico Tributario -RUT- es un mecanismo utilizado por la DIAN para identificar, ubicar y clasificar a los sujetos de obligaciones que son administradas y controladas por ella (articulo 1° del Decreto 2788 de 2004). Conseo de Esato, Seasén Tercera, sentenci el 13 de junio de 2011, Rad, No, 54001-23-31- Guelevenadl ion is M.P. Ruth Stella Correa Palacio. Es importante tener en cuenta que snc mad scum a pretension de nuldado la nuldad de restablecimiento del derecho sept reconratul conf preensén de nulidad contractual, y la primera es el fundamente Se nulidad o nulidad y est debe interponer la accién en el término para instaurar la preter pena de que caduque la sector ce nno del derecho, que actualmente es de cuatro (4) meses, $0 Fe 2010, Rad. To ae on Conse de Estado, Seccién Tercera, Sentencia del 4 de febreto sentencia del 30 de abril de 2012, Rad. 21591> Mena eee oe mead Secel Ge Tere. } 21571, M. Pz Stella Conto Diaz del Castillo).Cariru LO 2. SUIETOS DE LA CONTRATACIOW ESTATAL 2.2.6. ACREDITAR EL PAGO DE LOS APORTES PéRARIScaL ES a aieca Lada en el proceso de seleccin debe acreditar que se aseriridad Social fateoead antes beaiscalesrelacionados con el Sistema dela ley 1150 de 2007). ‘gral y Cajas de Compensacién Familiar (articulo 23 3, OTROS PARTICIPANTES DEL SISTEMA DE CONTRATACION PUBLICA ein De acuerdo con el articulo 2° del Decreto 1510 de 2013, ademas de las Entidades estatales que adelantan procesos de contrataci6n, oferentes y contratistas existen otros participantes del sistema de compras y contratacién publica, como Colombia Compra Eficiente, los supervisores, los interventores y las organizaciones de la sociedad civil y los ciudadanos cuando ejercen la participacion ciudadana en los términos de la Constituci6n Politica y de la Ley. Colombia Compra Eficiente: es la Agencia Nacional de Contrataci6n Publica creada por medio del Decreto Ley 4170 de 2011, como un organismo técnico especializado encargado de impulsar politicas, normas y unificar procesos en materia de compras y contratacién piblica, preparar y suscribir los acuerdos marco de precios y articular los participes de los procesos de compras y contratacién publica, para lograr optimizar los recursos del Estado, hacer coherente la organizacion y funcionamiento de la Administracién Publica y aleanzar una mayor rentabilidad social en el uso de los recursos publicos. Superyisores: son los servidores publicos de la entidad contratante encargados de realizar el seguimiento técnico, administrativo, financiero, contable y juridico con miras a que el objeto del contrato se cumpla en los términos pactados; para esta actividad la entidad_ estatal puede contratar personal de apoyo mediante Jos contratos de prestacion de servicios que sean requeridos (articulo 83 de la Ley 1474 de 2011). Los interventores: son las personas naturales © juridicas encargadas de realizar la interventoria del contrato estatal, seleccionadas mediante concurso de méritos con el fin de que autoricen y fiscalicen las operaciones técnicas buscando asegurar su correccién en aquellos contratos que requieran conocimiento especializado en la materia, o cuando la complejidad olaextensién de! mismo Jo amerite, Sin embargo, habra casos segtin la 1, Ee justifiquen contratar el seguimiento administrativo, técnico, Dios 7 y juridico del objeto o contrato dentro de la misma interventoria {articulo de la Ley 1474 de 2011).a ‘SAMUEL YONG SERRANO Organizaciones civiles y particulares: son los que ejercen las famosas veedurias ciudadanas (Ley 850 de 2003) cuando emprende campafias de contro} y Vigilancia de la gesti6n publica contractual, por lo que las autoridades est4n obligadas a brindarles apoyo y colaboraci6n suministrando Ia informacién documentacién que aquellos requieran para realizar su tarea (articulo 66 de la Ley 80 de 1993).