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EDITORIAL
Estimado lector: Este mes se cumplen dos aos desde aquel primer diario especial de derecho de familia que nos llev a hacer el cuaderno jurdico de familia. En este tiempo hemos intentado ofrecer un producto que les permitiera estar actualizados con la mayor cantidad de fallos de derecho de familia. Los hemos publicado con una presentacin que permitiera una lectura gil y sencilla. Estos parmetros son los que nos llevan a escribir nuestros trabajos que esperamos que puedan ser de utilidad para aquellos que trabajan da a da para la proteccin de nuestras familias. Para quienes prefieren tener todo hemos creado el sitio (http:// familia.elderecho.com.ar) que ha recibido 17.000 visitas en quince meses. En este tiempo hemos cargado en el sitio ms de1250 fallos y 800 artculos de doctrina todos ellos vinculados al derecho de familia y sucesiones. Si les parece que falta algn tema les pedimos que nos hagan llegar su pedido a nuestro correo electrnico: familia@elderecho.com.ar Este es el trabajo que hacen nuestros colaboradores y queramos compartirlo con Uds. para mostrarles los esfuerzos que hacemos mes a mes para retribuir su apoyo. Por ltimo, les queremos avisar que el da 22 de septiembre de 2011 tendr lugar el V Encuentro Interuniversitario de Derecho de Familia. Esta es una actividad no arancelada que se realiza ao a ao en la Universidad Catlica Argentina, con la activa participacin de nuestra secretara acadmica. Aunque la inscripcin previa slo se requiere para obtener el certificado de asistencia, les recordamos que la concurrencia del ltimo encuentro super nuestras expectativas. Si se inscriben nos ser ms fcil poder ubicarlos a todos con comodidad suficiente. El formulario de inscripcin puede solicitarse en encuentrofaHasta el prximo nmero.

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

BLOQUE TEMTICO | VIOLENCIA

COMUNICACIONES SUMARIO

LA DEFENSA DE NIAS Y NIOS VCTIMAS DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR A LA LUZ DE LAS CIEN REGLAS DE BRASILIA Atilio lvarez LINEAMIENTOS FORENSES PARA LA EVALUACIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES EN DENUNCIAS POR PRESUNTO ABUSO SEXUAL. Especificidad forense. Protocolos. Cuestiones ticas Virginia Berlinerblau QU HACER CON LOS AGRESORES QUE QUEBRANTAN CONTINUAMENTE LAS MEDIDAS PROTECCIONALES DICTADAS EN LOS TRMITES DE DENUNCIA POR VIOLENCIA FAMILIAR? Juan Pablo Mara Viar APLICACIN DE LAS LEYES 12.569 Y 13.298 EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES EN LA EFECTIVIZACIN DEL DERECHO DE LOS NIOS A LA INTEGRIDAD PSICOFSICA EN LA FAMILIA Vernica P. Baldom DEMANDA DE DAOS DERIVADOS DE SITUACIONES DE VIOLENCIA FAMILIAR Diego Oscar Ortiz VIOLENCIA Y RIESGOS EN TCNICAS BIOREPRODUCTIVAS Mirta Videla SANCIN DE NULIDAD PREVISTA POR LA LEY PARA LOS ACUERDOS EN VIOLENCIA FAMILIAR Silvina Andrea Bentivegna

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JURISPRUDENCIA
SUCESIONES: LA SUCESIN ARGENTINO - URUGUAYA

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ACTIVIDADES
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JURISPRUDENCIA ONLINE
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DOCTRINA ONLINE
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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

Coordinacin a cargo de Vernica Polverini

Entre los muchos males que aquejan la convivencia en nuestra crispada sociedad moderna, la violencia intrafamiliar aparece como una fuente principal de dao, generadora adems de una cadena de conformacin de personalidades y respuestas agresivas. No se trata de sostener que la violencia en las relaciones entre hombres y mujeres, entre padres e hijos, o entre convivientes en general sea una novedad de estos tiempos. Los ms antiguos documentos sealan la presencia de esta nefasta forma de relacin entre parientes. No en vano el relato bblico en sus primeras pginas nos muestra el fratricidio de Can, y el mito griego remonta a Cronos, el dios que devoraba a sus propios hijos. Lo que se advierte en nuestra poca es un doble fenmeno: mayor conciencia sobre la problemtica y, por lo tanto, mayor nivel de intervenciones sociales en la misma; pero tambin un evidente crecimiento de situaciones conflictivas. A las formas ancestrales de maltrato sobre los hijos unidas a falsas concepciones educativas basadas sobre el rigor del castigo, se suma hoy la agresin de los hijos a los padres, muchas veces en el marco de la adiccin. Una escuela a la que le cost purgarse de prcticas anglosajonas de castigo corporal, ve hoy, estupefacta, la reaccin violenta no slo de los alumnos sino aun de los propios padres, cosa inaudita una generacin atrs. Ha crecido tambin el abuso sexual, al punto que no es arriesgado sostener que el grueso de las vctimas de tan aberrante conducta son nias, nios y adolescentes, y a manos de personas de su conocimiento, en quienes, de algn modo, depositaron confianza. Este nmero de Cuaderno Jurdico de Familia ha querido encarar la problemtica, sin intencin de agotarla, desde una perspectiva amplia e interdisciplinaria. Es por ello que los artculos escritos por experimentados juristas se complementan con aportes psicolgicos y psiquitricos, inaugurando una lnea interdisciplinaria que corresponde proyectar sobre estos temas de familia. En particular se destaca el acerado anlisis de una visin de violencia en la conformacin misma de la familia, referido a las tcnicas de fecundacin asistida, tema que ocupa poco a poco la casustica judicial, pues no est exento de conflictos y desacuerdos. Adems, en otro mbito de graves problemas, contamos con la profunda contribucin forense sobre la evaluacin de nios presuntamente vctimas de abuso sexual infantil. Ellos son, por ser los ms vulnerables, los destinatarios ltimos de las reflexiones que hoy presentamos.

CONTENIDO
LA DEFENSA DE NIAS Y NIOS VCTIMAS DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR A LA LUZ DE LAS CIEN REGLAS DE BRASILIA LINEAMIENTOS FORENSES PARA LA EVALUACIN DE NIOS, NAS Y ADOLESCENTES EN DENUNCIAS POR PRESUNTO ABUSO SEXUAL QU HACER CON LOS AGRESORES QUE QUEBRANTAN CONTINUAMENTE LAS MEDIDAS PROTECCIONALES DICTADAS EN LOS TRMITES DE DENUNCIA POR VIOLENCIA FAMILIAR? APLICACIN DE LAS LEYES 12.569 Y 13.298 EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES EN LA EFECTIVIZACIN DEL DERECHO DE LOS NIOS A LA INTEGRIDAD PSICOFSICA EN LA FAMILIA DEMANDA DE DAOS DERIVADOS DE SITUACIONES DE VIOLENCIA FAMILIAR VIOLENCIA Y RIESGOS EN TCNICAS BIOREPRODUCTIVAS SANCIN DE NULIDAD PREVISTA POR LA LEY PARA LOS ACUERDOS EN VIOLENCIA FAMILIAR

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VIOLENCIA COMUNICACIONES BLOQUE TEMTICO


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VIOLENCIA

LA DEFENSA DE NIAS Y NIOS VCTIMAS DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR A LA LUZ DE LAS CIEN REGLAS DE BRASILIA
Atilio lvarez

Las dcadas finales del siglo XX vieron nacer, en el amplio campo de interseccin entre el Derecho y las restantes ciencias sociales, una disciplina con creciente grado de autonoma y particular incidencia en los avatares prcticos de los procesos judiciales y aun de las prcticas extrajudiciales. Me refiero a la llamada Victimologa, es decir, al estudio y reflexin sobre la situacin propia de las personas que han sufrido agresiones de diversa naturaleza, y su proyeccin en los medios familiares y sociales. El modo de prevenir, proteger y reparar la victimizacin se ha convertido en una preocupacin cada vez ms acuciante en los sistemas nacionales y en la doctrina y normativa internacional. Tiempos vendrn, y no estn lejanos, en que el consenso internacional acuerde una Convencin sobre los Derechos de las Vctimas, por ahora eludida a raz de la voluntad de algunos Estados en bloquear dos consecuencias que advierten como riesgo a sus polticas internas, a saber: a) la consideracin como vctimas de conflictos armados tambin a aquellas personas daadas por movimientos subversivos o terroristas, realidad que algunos todava se niegan a admitir privilegiando absolutamente a lo que se llama vctimas de terrorismo de Estado, como si los derechos fundamentales de la persona humana cambiaran de naturaleza de acuerdo a quin sea el que los agrede, o como si la reparacin a unas fuera en detrimento de las otras; b) la responsabilidad subsidiaria de los gobiernos por la reparacin del dao a las vctimas, basada en no haber podido cumplir la funcin de seguridad pblica esencial a la organizacin estatal misma. Se suma a ello, desde el campo ideolgico, la postura de aquellos que temen que la defensa de los derechos de las vctimas debilite las garantas de debido proceso de los imputados1.
1 Un ejemplo del delicado equilibrio entre la consideracin de las vctimas y una adecuada poltica penal, lo dio en su disertacin en el XV Congreso Mundial de la Sociedad Internacional de Criminologa, Barcelona, 20-25 de julio de 2008, el Dr. Eugenio Ral Zaffaroni, cuando habl de las vctimas hroes haciendo un paralelo sobre la utilizacin poltica de los casos de secuestro y asesinato de Abel Ayerza en 1932 y Axel Blumberg en 2004. En ambos casos el debate social y poltico se centr en medidas penales de mano dura con fuerte apoyo periodstico: el intento fallido de reimplantacin de la pena de muerte abolida en 1921, en el primer caso; y un paquete de leyes cuya ineficacia a corto plazo ha sido demostrada, en el ms reciente. Sin dejar de advertir la utilizacin poltica del tema y coincidiendo en lo grave de ese riesgo, preferimos ac referirnos a las vctimas annimas, a los cientos de miles de damnificados silentes que integran nuestra sociedad.

Cuando estos temas sean superados por una conciencia tica universal y sin exclusiones, la Victimologa tendr su norma fundamental, de aplicacin directa en cuanto sea ratificada por los Estados partes. Mientras tanto, las fuentes normativas seguirn siendo directrices o normas tcnicas de menor nivel que una convencin ratificada, las propias legislaciones nacionales, tanto en materia de fondo como procesal, la jurisprudencia y la doctrina, y por sobre todo el principio general de respeto a la dignidad de la persona humana (derivado de la clsica regla alterum non laedere) y de la reparacin integral del dao (expresin concreta del suum quique tribuere que emana de las ms profundas races del Derecho). Entre todas las vctimas, merecen particular atencin aquellas que, a tenor de las Cien Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en condicin de Vulnerabilidad2, son sealadas por su especial dificultad para ejercitar con plenitud ante el Sistema de Justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico3. La Regla 11 es clara al respecto: Se considera en condicin de vulnerabilidad aquella vctima del delito que tenga una relevante limitacin para evitar o mitigar los daos y perjuicios derivados de la infraccin penal o de su contacto con el sistema de justicia, o para afrontar los riesgos de sufrir una nueva victimizacin. La vulnerabilidad puede proceder de sus propias caractersticas personales o bien de las circunstancias de la infraccin penal. Destacan a estos efectos, entre otras vctimas, las personas menores de edad, las vctimas de violencia domstica o intrafamiliar, las vctimas de delitos sexuales, los adultos mayores, as como los familiares de vctimas de muerte violenta. Cuando nos referimos a nios y adolescentes vctimas de violencia o abuso en el seno de su propio grupo conviviente, reunimos entonces, en una nefasta aposicin, tres condiciones de vulnerabilidad, a la que suele agregarse habitualmente el riesgo de repeticin
2 Aprobadas por unanimidad en la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana realizada en Brasilia entre el 4 y el 6 de marzo de 2008. 3 La Regla 4 seala: Podrn constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad.

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de las agresiones. Es por ello que estos son vctimas vulnerables por antonomasia, las vctimas silentes y annimas a las que tantas veces nos referimos, las que pocas veces llaman la atencin del periodismo y las que cotidianamente son de a ciento atendidas y en ocasiones revictimizadas por los tribunales. No altera la condicin de vctima, ni el ejercicio de sus derechos, que las acciones agresoras hayan sido denunciadas o no en sede penal. La sujecin al recaudo de instancia privada de la accin pblica que reprime buena parte de los delitos sufridos por estos nios, y la misma conveniencia de mantener en sede civil especializada la mayora de esos conflictos, en un criterio de derecho penal como ultima ratio de la intervencin estatal, no puede tener como consecuencia lgica reducir la proteccin de las vctimas al solo mbito del proceso penal. Toda intervencin estatal debe protegerlas y en todas deben estar suficientemente representadas y defendidas. De lo contrario incurriramos en una discriminacin contraria al art. 2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio4. Con sus diferenciaciones especficas, un nio o nia involucrado en procesos civiles por violencia familiar o en investigaciones penales aunque tcnicamente no revista ni deba revestir la calidad de parte en ellas debe gozar de todas las garantas que les otorga el ordenamiento jurdico, y muy particularmente de la representacin promiscua del Ministerio Pblico especializado, institucin de fondo con distintos nombres, dependencia y organizacin segn las provincias5. La intervencin autnoma del Defensor Pblico de Menores o sus equivalentes en las organizaciones provinciales es tanto o ms necesaria porque en estos casos, por lo general, ambos progenitores estn en ejercicio de la representacin de sus hijos, y por lo tanto es indispensable que otro representante vele por el inters superior de estos en el marco del enfrentamiento de las partes. Ni siquiera el patrocinio letrado de los menores adultos, o la designacin de tutores especiales en casos extremos, excluye esta intervencin necesaria.

a) Dignidad. Todo nio es una persona nica y valiosa y, como tal, se deber respetar y proteger su dignidad individual, sus necesidades particulares, sus intereses y su intimidad. b) No discriminacin. Todo nio tiene derecho a un trato equitativo y justo, independientemente de su raza, etnia, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de otra ndole, origen nacional, tnico o social, posicin econmica, impedimentos fsicos y linaje, o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus tutores. c) Inters superior del nio. Si bien debern salvaguardarse los derechos de los delincuentes acusados o declarados culpables, todo nio tendr derecho a que su inters superior sea la consideracin primordial. Esto incluye el derecho a la proteccin y a una posibilidad de desarrollarse en forma armoniosa: i) Proteccin. Todo nio tiene derecho a la vida y la supervivencia y a que se le proteja contra toda forma de sufrimiento, abuso o descuido, incluidos el abuso o el descuido fsico, psicolgico, mental y emocional; ii) Desarrollo armonioso. Todo nio tiene derecho a crecer en un ambiente armonioso y a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. En el caso de un nio que haya sido traumatizado, debern adoptarse todas las medidas necesarias para que disfrute de un desarrollo saludable. d) Derecho a la participacin. Con sujecin al derecho procesal nacional, todo nio tiene derecho a expresar libremente y en sus propias palabras sus creencias, opiniones y pareceres sobre cualquier asunto, y a aportar su contribucin, especialmente a las decisiones que le afecten, incluidas las adoptadas en el marco de cualquier proceso judicial, y a que esos puntos de vista sean tomados en consideracin, segn sus aptitudes, su edad, madurez intelectual y la evolucin de su capacidad. La convergencia de estos seis principios orienta todas las soluciones y respuestas en un campo donde el legislador, por el momento, no ha avanzado con la minuciosidad con que lo ha hecho en otros.

Los principios generales


Tal como sealan las Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos

4 Y tambin al punto 8.b) de las Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos del ECOSOC (2005/20). 5 El Ministerio Pblico de Menores, incorporado por Vlez en el art. 59 del cd. civil segn los precedentes del Derecho Indiano y Patrio, y concebido segn las sabias previsiones de Freitas en su Esbozo, no reduce su accin al mbito civil, ni debe ser confundido con la defensa tcnica de un adolescente imputado o su subsidiaria defensa oficial. El carcter de parte legtima y esencial que le otorga la ley de fondo rige tambin para la representacin de los nios vctimas.

Algunas cuestiones puntuales


Sin pretender agotar una larga nmina de temas en los cuales es necesario realizar cambios, profundi6 Resolucin ECOSOC 2005/20 del 10 de agosto de 2005, hasta el momento la normativa ms amplia en la materia.

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de delitos del Consejo Econmico y Social6, seis son los principios que deben regir toda legislacin y toda interpretacin que garantice justicia para los nios vctimas, a saber:

zar medidas y sobre todo armonizarlas en pos de la proteccin integral de los nios, sealar algunos que parecen de particular urgencia, y que constituyen desafos concretos en la actualidad.

3) La unidad de defensa
Un mismo defensor pblico debe intervenir, por el mismo nio, en todos los juicios y en todos los actos procesales, civiles y penales. Solo de esta manera se respeta la dignidad del nio, que conocer y entregar su confianza en adecuada relacin de defensa a un solo magistrado, y la unidad de criterio indispensable en estas arduas cuestiones. Es absurdo que uno sea el defensor que lo entrevista en la OVD, otro el que dictamina sobre las medidas cautelares civiles y concurre a la audiencia del art. 3 de la ley 24.417, otro el que asiste a su declaracin en Cmara Gesell, y aun otro distinto el que lo representa en la audiencia oral del art. 454 del cd. procesal penal, en la apelacin de un procesamiento o de un sobreseimiento de su victimario.

1) La declaracin nica
Pocas cosas confunden ms a un nio, lo retraen y lo mortifican en el transcurso de un proceso judicial, que tener que contar una y otra vez a distintas personas y en distintos momentos los episodios dolorosos que ha vivido. Si bien con la sancin del art. 250 bis del cd. procesal penal de la Nacin y sus similares en varios de los ordenamientos provinciales se ha avanzado mucho en la materia, resta an mucho por aclarar, por universalizar y por profundizar en torno a modalidades y situaciones de conflicto. En los procesos civiles por violencia familiar sigue existiendo multiplicidad de abordajes, y no es pacfica la jurisprudencia y sobre todo la prctica en cuestiones referidas al uso de Cmara Gesell en sede penal. El precedente del 9 de mayo de 2008 en el caso Bautista Cabana, Gabriel s/violacin, de la sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal, ha cerrado debate sobre alguno de los aspectos en cuestin, como la presencia de defensor del imputado en el control de la declaracin, pero otros se siguen suscitando con frecuencia.

4) La efectiva seguridad de las vctimas


Falta mucho todava para que podamos dar por cumplida la Regla 75 de Brasilia que recomienda adoptar las medidas necesarias para garantizar una proteccin efectiva de los bienes jurdicos de las personas en condicin de vulnerabilidad que intervengan en el proceso judicial en calidad de vctimas o testigos; as como garantizar que la vctima sea oda en aquellos procesos penales en los que estn en juego sus intereses. Con particular nfasis, nacido de la experiencia dramtica de multitud de casos, la regla siguiente establece: Se prestar especial atencin en aquellos supuestos en los que la persona est sometida a un peligro de victimizacin reiterada o repetida, tales como vctimas amenazadas en los casos de delincuencia organizada, menores vctimas de abuso sexual o malos tratos, y mujeres vctimas de violencia dentro de la familia o de la pareja. Existen barrios en los cuales una exclusin de hogar o una medida de prohibicin de contacto son prcticamente imposibles de controlar, ya que el ingreso de la polica es excepcional. La incipiente favelizacin de amplias zonas, como fenmeno de exclusin extrema y signo del fracaso del Estado como garante de la seguridad pblica y de la convivencia pacfica, se advierte en estos casos.

2) La urgencia en la realizacin de los diagnsticos


La limitacin del servicio de justicia en cuanto a pericias forenses en materia civil y su sometimiento a varias instancias previas de superintendencia, ha negado a los nios, entre otras muchas personas vulnerables, un acceso directo a la Justicia. A esto se suma la seria demora en obtener diagnsticos precisos de interaccin familiar en sede administrativa, la espera prologada de turnos en los desbordados sistemas oficiales y las reticencias de algunas obras sociales basadas en una deficiente reglamentacin. Esta rmora no es congruente con el esfuerzo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en organizar la Oficina de Violencia Domstica, pues toda la celeridad y profundidad en el acto de denuncia y toma de medidas cautelares contrasta seriamente con las lentitudes posteriores7.
No olvidemos, aunque fue poco analizado, que el caso de asesinato a pualadas de la madre y su hija de nueve aos, por el padre, en Villa Urquiza el 2 de enero pasado, se dio mientras se aguardaba un demorado diagnstico de interaccin familiar; y que el reciente homicidio del abuelo, y apoderamiento del hijito de ao y medio tras herir a la madre, vivido en Don Torcuato el 15 de julio, lo fue en el marco de una causa por violencia familiar. Son solo mnima muestra de los casos que se desenlazan fatalmente en el marco de procedimientos judiciales, lo cual debe crear una profunda autocrtica sobre la eficacia de estos ltimos.
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5) El respeto por la intimidad de los nios, nias y adolescentes


Parece ser que, en nuestro medio, la intimidad de los adultos tiene mayor valor que la de los nios. De lo contrario, el segundo prrafo del art. 22 de la ley 26.061 no tendra tan deficiente redaccin, que muestra como disponible por los padres la intimidad de sus hijos. Felizmente rigen normas superiores.

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6) La capacitacin con criterio realista


La Regla 94 de Brasilia establece que se adoptarn iniciativas destinadas a suministrar una adecuada formacin a todas aquellas personas del sistema judicial que, con motivo de su intervencin en el proceso, tienen un contacto con las personas en condicin de vulnerabilidad. Esto no puede hacerse desde una mera teorizacin, pues las cuestiones concretas a las que se refiere esta dura temtica dependen principalmente de actitudes prudenciales adquiridas durante aos en el marco de la tarea cotidiana. Por eso fracasan, y hasta son contraproducentes, todos los intentos de encomendar formacin a quienes jams o pocas veces han intervenido en casos concretos, y que solamente vuelcan en sus opiniones prejuicios ideolgicos o lugares comunes que poco sirven para responder a una realidad fluctuante y cada vez ms srdida. Peor an es el resultado de acudir a quienes han intervenido o tienen experiencia en un solo caso, a partir del cual, en sus aciertos o sus fracasos, elaboran una pretendida teora general. Los clsicos decan aquello de temo al hombre de un solo libro. Ac es aplicable temer al hombre o mujer de un solo caso. Esta es la base del cumplimiento de la Regla 30 de Brasilia, cuando resalta la necesidad de garantizar una asistencia tcnico-jurdica de calidad y especializada. Todo otro intento es una ficcin de defensa.

VOCES: TRATADOS Y CONVENIOS VIOLENCIA FAMILIAR MENORES MINISTERIO PUBLICO ORGANISMOS INTERNACIONALES

Conclusin
Entre las conclusiones del 12 Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Jus8 Realizado en Salvador de Baha (Brasil), del 12 al 19 de abril de 2010. Conf. las conclusiones en Documento A/CONF.213/L.6/ Rev.2.

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COMUNICACIONES
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En materia de nios vctimas, la Regla 82 de Brasilia es clarsima: En todo caso, no debe estar permitida la toma y difusin de imgenes en relacin con los nios, nias y adolescentes, por cuanto afecta de forma decisiva a su desarrollo como persona. Y se ampla a los datos personales en la siguiente: En las situaciones de especial vulnerabilidad, se velar para evitar toda publicidad no deseada de los datos de carcter personal de los sujetos en condicin de vulnerabilidad. La multiplicidad de intervenciones y de entrevistas, los diagnsticos presentados en forma abierta y sin reserva, el acceso al expediente de multitud de funcionarios administrativos, en mera relacin contractual transitoria con el Estado, las comunicaciones innecesarias a las escuelas, la difusin pblica de fotografas sin orden judicial, entre otras prcticas habituales, son medios de violar el derecho a la intimidad de los nios vctimas.

ticia Penal8, se destaca, como embrin de una futura convencin, el punto 7: Reconocemos la importancia de aprobar legislacin y polticas apropiadas para prevenir la victimizacin, incluida la revictimizacin, y proporcionar proteccin y asistencia a las vctimas. Menguada conclusin, si se quiere, frente al esfuerzo del ECOSOC, pero que cobra mayor valor si se la combina con la nmero 28: Exhortamos a los Estados a que elaboren y refuercen, cuando proceda, legislacin, polticas y prcticas para sancionar todas las formas de delitos dirigidos contra los nios y los jvenes, as como para proteger a los nios vctimas y testigos de delitos. Aun as estamos lejos de la aspiracin que contiene el art. 9 del anteproyecto de convencin sobre los derechos de las vctimas, cuando propone: Los Estados Miembros se esforzarn en crear o mejorar los sistemas de Justicia Reparadora, que tengan como prioridad restaurar o devolver con carcter prioritario los intereses de la vctima. Los Estados pondrn de relieve la necesidad de que el delincuente acepte su responsabilidad con el delito y que conozca las consecuencias tan adversas que el mismo ha tenido para la vctima. La proteccin a las vctimas debe constituirse en una finalidad conjunta de todo el sistema de Justicia, que reafirmar as su legitimidad ante la sociedad, hastiada ya de visiones parciales y de la sola preocupacin por las garantas de los imputados, cuestin digna y necesaria en toda democracia, pero que no agota la responsabilidad constitucional de los Estados. A travs de la defensa de las vctimas, y muy especialmente de los nios, se ir reconstruyendo el ahora deteriorado puente entre la sociedad y la Justicia, pues cada vez que un nio o una nia se apoyan en su defensor y en su juez, no solo ellos sino tambin sus familias y sus comunidades reafirman los valores del Estado de Derecho. El sereno jueces hay en Berln de la ancdota prusiana, cuando sea traducido en un generalizado y confiado jueces y defensores hay en mi pas, sigue significando la plena integracin del ciudadano en la lucha por el Derecho.

LINEAMIENTOS FORENSES PARA LA EVALUACIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES EN DENUNCIAS POR PRESUNTO ABUSO SEXUAL Especificidad forense. Protocolos. Cuestiones ticas
Virginia Berlinerblau*

Introduccin
Kempe, mdico pediatra, y sus colegas ayudaron a despertar el inters de los profesionales sobre el abuso de nios (1962). Lamb (1994, 1996) y Finkelhor (1986, 1994, 1997) sealaron luego un viraje en el inters profesional desde el abuso fsico al abuso sexual con incrementos notables de los casos denunciados. Surgi el reconocimiento de que muchos casos de abuso podan permanecer sin ser detectados, porque las vctimas, nicas fuentes posibles de informacin, raramente la brindaban. Los investigadores efectuaron esfuerzos considerables para entender cmo el testimonio infantil puede resultar lo ms completo, til y confiable posible, usando tcnicas de entrevistas forenses. En la Argentina se han logrado avances parciales en cuanto al reconocimiento del abuso sexual infantil como un problema comn de la infancia y a las necesidades y particularidades de los nios testigos en la Justicia. Los imaginarios socioculturales e ideologas imperantes que silencian a las vctimas perpetan el secreto y producen revictimizacin.

vecinos, maestros, curas, entrenadores deportivos, cuidadores, etc. Muy aisladamente llegan a la justicia denuncias de prostitucin infantil, trata de personas, pornografa infantil, o turismo sexual con nios/as. La relacin entre el nio/a y el abusador le ofrece oportunidades para prepararlo/a durante un tiempo, para callar el abuso, someter al nio/a y evitar ser detectado. Los abusadores de nios suelen presentarse a s mismos como personas afectuosas y de bien hacia el mundo externo. Tienden a adoptar tcticas que comienzan con una conducta inapropiada, que escala gradualmente a travs del tiempo a conductas ms serias. El ASI puede ocurrir durante semanas, meses y aos, antes del descubrimiento y solo una minora es develada. Los nios/as ms vulnerables son por pobreza, educacin deficiente, o con carencias en la proteccin parental. Son ms fciles de manipular y estn en desventaja cuando revelan el abuso.

Complejidad de las investigaciones penales en denuncias de abuso sexual infantil


El desafo ms importante es obtener informacin detallada y confiable sobre la naturaleza de los hechos por parte del nio/a abusado. Esta evidencia es vital, como en otros tipos de delitos. Mxime porque no suele haber testigos. La investigacin calificada puede obtener pruebas que corroboren la situacin y que puedan ayudar a sostener las declaraciones hechas por los nios/as. La evidencia mdica suele ser limitada en este contexto. Es tambin esencial durante la investigacin que se reduzca la posibilidad de la contaminacin de las pruebas aportadas por el

Caractersticas generales de los delitos de abuso sexual infantil


En la mayora de los casos denunciados el abusador suele ser un progenitor o padrastro y, cuando es extrafamiliar, personas confiables: amigos,

* Psiquiatra infanto-juvenil. Mdica legista. Mdica forense de la Justicia Nacional

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Desarrollo infantil y capacidad del nio/a testigo


Aunque los nios/as claramente pueden recordar incidentes que hayan experimentado, la relacin entre edad y memoria es compleja, con una variedad de factores que influencian la calidad de la informacin provista. Quizs el ms importante de estos factores pertenezca a la habilidad de los entrevistadores para poner al descubierto informacin planteando preguntas cuidadosas sin inducirlo ni acallarlo, y a la predisposicin, voluntad y habilidad del nio para expresarla, ms que las habilidad del nio para recordarla (APSAC 1990, 1997; Jones, 2003; Lamb, 1994; Lamb, Sternberg, Esplin, Horowitz, 2000; Sattler, 1998).

Ponderacin de informacin colateral. Consideracin de hiptesis alternativas


La revisin de los materiales considerados relevantes es fundamental: antecedentes del expediente, entrevistas colaterales con el cuidador primario no ofensor, etc. El evaluador/a debe abordar la evaluacin con una mentalidad abierta, teniendo en cuenta que todas las fuentes de informacin tienen limitaciones y pueden contener imprecisiones. Debe considerar hiptesis alternativas plausibles, la posibilidad de denuncias falsas (inventos deliberados), errneas (equivocadas aunque de buena fe) o insustanciadas (aquellas en las que el nivel de la evidencia fue considerado insuficiente, lo que depende del criterio de quien juzga el caso). La investigacin sostiene que el nmero de falsas denuncias intencionales es considerablemente menor que el nmero de casos infundados o no sustanciados.

Entrevista investigativa forense. Protocolos. Capacitacin especfica


Las evaluaciones psicosociales en denuncias por ASI y maltrato infantil pueden ser entendidas como un proceso sistemtico de recopilacin de informacin y formacin de una opinin profesional acerca de la fuente y significado de las declaraciones, el comportamiento, pensamiento y emociones y otras pruebas que son la base de la preocupacin por un posible abuso sexual a un nio/a. No hay una prctica nica ni estandarizada, aunque recientes estudios sostienen las ventajas de usar para las entrevistas en la investigacin de vctimas de abuso sexual el Protocolo del NICHD. Se trata de una entrevista estructurada al nio/a presunta vctima (Orbach et al., 2000), cuya metodologa se basa en un enfoque gradual, siendo clave la creacin de una relacin de confianza entre el entrevistador/a forense y el nio/a. En un entorno fsico y un clima que facilite la comodidad del nio, se propiciar a travs de una serie de comentarios y preguntas de final abierto, que el nio/a describa en sus propias palabras exactamente lo que le ha sucedido. Cuando la fase de relato libre ha concluido, el entrevistador/a puede realizar preguntas aclaratorias focalizadas y especficas para expandir y clarificar detalles, y luego pasar a tpicos ms livianos para facilitar la transicin a la salida. Los procedimientos de entrevista pueden modificarse en casos de nios/

Informe forense. Recomendaciones. Necesidad de revisiones. Cuestiones ticas


El informe de evaluacin debera reflejar una revisin objetiva de la informacin colateral confiable utilizada. La documentacin escrita y claramente redactada es el requisito mnimo, incluyendo las citas literales entrecomilladas de las preguntas y respuestas significativas (verbales y no verbales). La videograbacin de la declaracin testimonial al inicio es la prctica preferida para evitar el deterioro de los recuerdos y las influencias del entorno. La entrevista/evaluacin puede ser no concluyente. Si es as, el evaluador debera consignar la informacin que es motivo de preocupacin persistente, pero que no

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COMUNICACIONES
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nio/a, al requerirle la descripcin de sus experiencias ante diferentes profesionales, a lo largo de largos periodos de tiempo y reiteradamente, mxime cuando se cuenta con la videograbacin de la declaracin inicial y no ha sido razonablemente cuestionada.

as muy pequeos, con mnimas habilidades verbales o nios/as con problemas especiales. Si la entrevista de declaracin testimonial no arroj ningn resultado y persiste la preocupacin por posibilidad de abuso sexual, debera preguntrsele directamente al nio/a acerca de la posibilidad de abuso sexual para responder a la pregunta legal y evaluar riesgo de revictimizacin. Las preguntas coercitivas o intimidantes nunca estn justificadas. Se debe cumplir con todas las pautas legales y reconocerse que las entrevistas forenses son parte y no sinnimo de la investigacin judicial. El profesional forense debe estar especfica y formalmente capacitado, tener experiencia en realizar evaluaciones forenses y en proveer testimonio experto, caso contrario la supervisin es esencial.

permite afirmar o descartar el abuso. Deberan efectuarse recomendaciones psicoteraputicas o con relacin al entorno del nio, respecto de la conducta y estado emocional y para garantizar la seguridad del nio. Hoy en da se reconocen numerosas secuelas emocionales a largo plazo que son frecuentemente devastadoras. Los procedimientos deben ser regularmente supervisados y revisados con el objeto de identificar oportunidades de ajustes y mejoras.

tal u otros. Finalmente, la adhesin a protocolos y buenas prcticas garantiza, adems, los derechos del imputado al proveer un marco de referencia y mejorar la actuacin profesional.

Bibliografa
American Professional Society on the Abuse of Children, Guidelines for Psychosocial Evaluation of Suspected Sexual Abuse in Young Children, Chicago, IL, 1998. Berlinerblau Virginia, El backlash y el abuso sexual infantil, 2003, Rev. SAGIJ, vol. 10, n 2. Berlinerblau, V.; Butler, T.; Daz, Z.; Freedman, D.; Nino, M.; Pinto, G.; Pzellinsky, R. y Terragni, M., Gua de buenas prcticas para el abordaje judicial de NNyA vctimas o testigos de violencia, abuso sexual y otros delitos, UNICEF y ADC, versin preliminar, Buenos Aires, 2010. Cohen, E. Raquel, MD, MPH, Proceso de investigacin en casos de abuso sexual infantil, 2011. Finkelhor, D., Abuso sexual infantil, Pax Mxico, 1984. Giberti (direccin), Incesto paterno-filial, 1998, Una visin multidisciplinaria, Universidad. Hewitt, S. K., Assesing Allegations of Sexual Abuse in Preschool Children. Understanding Small Voices, 1999, IVPS, Sage Publications. Intebi, Irene, Proteger, reparar, penalizar. Evaluacin de las sospechas de abuso sexual infantil, Granica, 2011. Jurez Lpez, R. J., Evaluacin de la credibilidad: criterios y problemtica, 2008, http://www20.gencat. cat/docs/Justicia/Documents/ARXIUS/Juarez.pdf. Kempe, H. C.; F. N. Silverman; B. F. Steele; W. Droegemueller y H. K. Silver, The Battered-Child Syndrome, 1962, JAMA.Doi: 10.1001/ jama.1962.03050270019004. Lacombe, Elena, Comunicaciones personales, 1993 a la fecha. Lamb, M. E.; Hershkowitz, I.; Orbach Y. and E. P. W., Tell Me What Happened, 2008, Wiley Editions. Myers, J. E. B., The APSAC Handbook on Child Maltreatment, 3 Ed., Sage Publications, 2011. Myers, J. E. B., Legal Issues in Child Abuse and Neglect Practice, Sec. Edition, Sage Publications, 1998.

Credibilidad del testimonio infantil


Los factores que influencian favorablemente la credibilidad la veracidad y precisin del nio/a incluyen el conocimiento sexual inapropiado para la edad, el relato efectuado con espontaneidad, en el lenguaje propio de los nios/as y, desde el punto de vista infantil, la descripcin detallada (aunque debe tenerse en cuenta que los nios/as pequeos tpicamente proveen relatos incompletos y breves, con pocos detalles), relato consistente y mantenido bsicamente en el tiempo, relato de la historia por partes, ms que toda de una vez, relato verosmil: la historia es plausible y fsicamente posible, estado afectivo congruente con lo explicitado (aunque puede haber muchos motivos por los que un nio/a est enojado, triste o manifieste disociacin afectiva), estilo cndido, tal como el hacer correcciones espontneas, admitiendo que hay detalles que no puede recordar, comparacin de la historia de los sntomas y conducta del nio/a favorable con el contenido de la entrevista, descripcin de circunstancias tpicas de una situacin de abuso sexual (amenaza, presin, seduccin, coercin, secreto), descripcin de la experiencia subjetiva, entre otros. Es fundamental considerar las producciones del nio por s mismas y tambin si particularmente hay una historia previa de abuso sexual para aclarar los diferentes casos.

Conclusiones
En la investigacin por presunto abuso sexual infantil, es esencial que se definan objetivos claros y se revisen y adopten prcticas y procedimientos que mejoren la eficacia de las investigaciones: reducir el trauma experimentado por el nio/a vctima y obtener un testimonio eficaz de nios/as testigos, proveyendo que los sistemas y procedimientos permitan a los nios/as tener los mismos derechos a la justicia como los adultos vctimas. Los roles y responsabilidades en el mbito penal deben ser interrogados, tanto a nivel individual, institucional, gubernamen-

VOCES: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL MENORES MDICO PRUEBA TESTIMONIAL

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

Juan Pablo Mara Viar 1

Introduccin
Si la realidad de la aplicacin de leyes de proteccin contra la violencia familiar y la respuesta del Servicio de Justicia ofrecen algn aspecto conflictivo e irresoluble, este resulta, sin duda, el quebrantamiento reiterado de las medidas proteccionales por parte de algunos denunciados. En efecto, diariamente los tribunales muestran su impotencia en dar una respuesta cuando se trata normalmente de agresores masculinos que transgreden y quebrantan en forma continua y permanente las medidas cautelares restrictivas que el tribunal impone en proteccin de la/s vctima/s. Si bien la mayora de las personas que cometen hechos de violencia o maltrato no son enfermos mentales y por tanto responsables de sus actos la aplicacin de la normativa proteccional en violencia familiar resulta claramente insuficiente a la hora de limitarlas con el rigor necesario. En otro orden, a excepcin de los sistemas legislativos de Buenos Aires, Ro Negro, Santa Cruz y Tierra del Fuego; la mayora de las leyes locales no han previsto sanciones ante el incumplimiento2; pero la realidad demuestra que estas sanciones cuando existen habitualmente no son aplicadas, o bien aplicadas resultan insuficientes para poner coto a situaciones como las descriptas.

Desarrollo
En algn caso en la Ciudad de Buenos Aires, la vctima y sus hijos tuvieron que vivir con custodia policial, tanto de la Polica Federal como de la Polica Metropolitana, llegndose al colmo de que luego de decenas de quebrantamientos a la prohibicin de acercamiento vigente dictada por un Juzgado Nacional en lo Civil con competencia en Asuntos de Familia el Juzgado Contravencional y de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires interviniente, resolviere otorgarle al agresor el beneficio de la suspensin del juicio a prueba, tras haber reconocido ste los mltiples quebrantamientos de las medidas protectivas y la comisin de mltiples amenazas. No tard ms de dos meses el agresor en violar las reglas impuestas como parte de la referida ad probation, lo que ocasion la revocacin de beneficio referido mas no la prisin preventiva, constituyendo nuevamente una amenazas para su ex concubina y para sus hijos. Segn una investigacin realizada para una organizacin no gubernamental denominada Lugar de Encuentro respecto a los denominados femicidios, sobre 260 casos reportados por los medios de prensa grficos durante el ao 2010, en 27 de stos existan medidas especiales de proteccin previamente dictadas3. El SARA (Spousal Assault Risk Assessment Guide) es una gua clnica creada para cotejar los factores de riesgo de la violencia conyugal, que incluye 20 tems individuales seleccionados a partir de una revisin exhaustiva de la bibliografa emprica y de las publicaciones escritas por clnicos con vasta experiencia en la evaluacin de varones que abusan de

1 Abogado (UBA), especialista en Violencia Familiar (UBA). Docente a cargo de la materia Aspectos Jurdico-Legales del Programa de Actualizacin en Maltrato Infanto-Juvenil de la Facultad de Filosofa y Letras de la UBA. Vicepresidente de la Asociacin de Especialistas en Violencia Familiar (ACEVIFA). Miembro de la comisin directiva de la Asociacin Argentina de Prevencin del Maltrato Infanto-Juvenil (ASAPMI). 2 Sobre el incumplimiento de las medidas, ver de Silvio Lamberti y Juan Pablo Mara Viar, Violencia familiar. Sistemas jurdicos, Universidad, 2008, pg. 233 y sigs.

3 Exposicin del diputado Gustavo Ferrari en el Simposio Violencia de gnero y coercin penal, en www.ferrarigustavo.com.ar.

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QU HACER CON LOS AGRESORES QUE QUEBRANTAN CONTINUAMENTE LAS MEDIDAS PROTECCIONALES DICTADAS EN LOS TRMITES DE DENUNCIA POR VIOLENCIA FAMILIAR?

sus parejas. Precisamente el tem ms relevante lo constituye la violacin de medidas precautorias4. Incluso la sancin misma de la ley federal 26.4855 no ha resultado suficiente para resolver estos casos extremos. En efecto, la norma referida ha significado un gran avance en la problemtica, especialmente en su art. 30, al otorgar amplias facultades al magistrado interviniente para ordenar e impulsar el proceso, pudiendo disponer las medidas que fueren necesarias para indagar los sucesos, ubicar el paradero del presunto agresor y proteger a quienes corran el riesgo de padecer nuevos actos de violencia; en su art. 31, al establecer el principio de amplia libertad probatoria para acreditar los hechos denunciados; en el art. 32, al posibilitar la aplicacin de sanciones ante el incumplimiento de las medidas ordenadas, pudiendo disponer entre otras medidas la asistencia obligatoria del agresor a programas reflexivos, educativos o teraputicos tendientes a la modificacin de conductas violentas; y en el art. 34, al disponer el seguimiento durante el trmite de la causa para controlar la eficacia de las medidas y decisiones adoptadas. No obstante ello, no resulta suficiente insisto en casos donde la intervencin de los juzgados o tribunales de familia es superada, siendo muchas veces imposible cumplir con lo ordenado por el art. 26, ap. A.7, de la norma, en cuanto a poder realmente garantizar la seguridad de la mujer que padece violencia, hacer cesar la situacin de violencia y evitar la repeticin de todo acto de perturbacin o intimidacin, agresin y maltrato por parte del agresor. Teniendo en cuenta el panorama descripto: es necesaria la sancin de una ley penal para proteger a las vctimas de la violencia familiar en los casos graves donde las medidas proteccionales no resultan suficientes? En este momento existen en el Congreso Nacional varios proyectos de ley que tipifican el delito de femicidio, como asimismo proponen la creacin de otros tipos penales para frenar la violencia domstica6, no obstante lo cual sera promisorio la creacin de un tipo penal que tipifique especialmente el quebrantamiento de las medidas protectivas, como acontece con la legislacin espaola. En efecto, el art. 40 de la Ley Orgnica 1/2004, del 28 de diciembre, denominada Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero de Espaa7, tipifica el delito de quebrantamiento de condena, incluyendo dentro
4 Folino, Jorge O., Evaluacin de Riesgo de Violencia, HCR -20, versin en espaol, adaptada y comentada, La Plata, Interfase Forense, 2003. 5 Publicada en el Boletn Oficial del 14 de abril de 2009. 6 Proyectos de los diputados Fernanda Gil Lozano, Cecilia Merchant y Gustavo Ferrari. 7 Ver http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo1-2004. html.

del mismo a quienes quebrantaren las medidas de seguridad, medida cautelar, conduccin o custodia. Ahora bien, ser suficiente para remediar este tipo de situaciones la creacin de nuevos tipos penales? Entiendo que ello no sera suficiente si no existe una verdadera y real implicancia del Servicio de Justicia Penal en la problemtica que nos atae. Algunos fallos recientes resultan verdaderamente esperanzadores. As se revoc el sobreseimiento de un imputado por violencia domstica y de gnero, descartando la alegada atipicidad de las conductas desarrolladas, a la vez que inst a no evadir el deber de la justicia penal de investigar los delitos que lleguen a su conocimiento; sosteniendo textualmente: resulta improcedente descartar la tipicidad de las amenazas que sufriera la vctima bajo el argumento de que fueron proferidas en un momento de ira, toda vez que la prueba colectada da cuenta del amedrentamiento que sufri, circunstancia a la que se suman los antecedentes de maltrato del imputado a la denunciante y a sus hijas, compatible con una situacin de violencia familiar (emocional y fsica) que siempre merece una adecuada respuesta multidisciplinaria a la luz de la normativa nacional e internacional. [] Si bien es cierto que el derecho penal, en tanto expresin del poder punitivo del Estado, debe ser la ltima herramienta para intentar poner fin a los conflictos; y que los hechos producidos en un contexto de violencia domstica o de gnero merecen un abordaje multidisciplinario, ello no permite evadir el deber de la justicia penal de investigar los delitos que lleguen a su conocimiento. Antes bien, los hechos ilcitos que pudieran producirse en el marco apuntado, merecen de los jueces la mxima prudencia, tanto en su investigacin de modo de evitar o minimizar la revictimizacin, como as tambin al momento de evaluar la prueba producida. La complejidad que significan los casos de violencia familiar y la necesidad de una respuesta multidisciplinaria, tambin incluye a la justicia penal en los casos de su competencia8. En el mismo sentido, el Tribunal Oral Criminal N 9 de la Justicia Nacional, declar penalmente responsable al imputado de los delitos de privacin ilegtima de la libertad agravada por haber sido cometida con violencia y amenazas, en concurso ideal con desobediencia a la autoridad, lesiones y amenazas reiteradas en ms de diez oportunidades, todo ello cometido contra su ex pareja, con quien tiene un hijo que a la comisin del hecho tena 10 meses.

8 Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, con fecha 21 de mayo de 2009 (MJ-JU-M44920-AR MJJ44920 MJJ44920)

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Antes de que las actuaciones penales tomaran curso, se haba iniciado una denuncia de violencia familiar que tramit en la Justicia Civil en la que se haba dispuesto las medidas de no acercamiento y consigna policial en el domicilio de la vctima, medidas que el Tribunal consider cumplidas en forma deficitaria por el actuar de la Polica. Luego de un pormenorizado anlisis de las pruebas ofrecidas, concluy que los hechos juzgados deben ser considerados como hechos de violencia contra la mujer en los trminos de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer y que, en este sentido, el Estado estuvo y est obligado a brindar a la mujer la proteccin privilegiada que la Convencin impone, y a disponer los recursos necesarios para llevar a cabo una investigacin eficiente para la determinacin de los hechos y la sancin de los responsables. Lejos de ello, el tribunal advirti que desde el inicio del sumario se han sumado circunstancias que ponen de manifiesto, cuanto menos, cierta deficiente consideracin de tales compromisos: las sucesivas denuncias efectuadas por la mujer recibieron tratamiento separado. Se fraccion y desatendi la informacin brindada por la damnificada, esterilizando la investigacin. De tal forma, si bien en todas las oportunidades que se present ante una autoridad judicial o policial inform sobre la existencia de otras causas penales o de la existencia del trmite civil, estos fueron tardamente vinculados y la informacin brindada en cada uno de ellos no fue asociada sino hasta el da de hoy. Tampoco se dio comunicacin al Ministerio de Justicia para que lleve a cabo las actuaciones pertinentes. Se determin el incumplimiento del art. 9 de la referida Convencin, en cuanto el Estado no brind la debida proteccin privilegiada a la vctima, atento a su situacin de extrema vulnerabilidad y su permanente reclamo de proteccin en el marco de la ley9. Asimismo, recientemente un juez de garantas neg la excarcelacin a un hombre acusado del delito de daos, considerado penalmente leve, y que no tena condenas previas, al contextualizar el hecho en la relacin violenta que mantena con su ex esposa y para protegerla a ella del riesgo de femicidio. En una resolucin firmada el 30 de marzo de 2011, el magistrado deneg la excarcelacin a un joven de 31 aos, identificado como D. E. C., imputado de quemar la motocicleta de su ex esposa y romper las vidrieras de un maxikiosco de su propiedad. Tuvo en cuenta que haba lesionado a su ex esposa en varias oportunidades y tambin la haba amenazado. El magistrado cont que la mujer hizo las respecti-

vas denuncias en los dos ltimos aos y el Juzgado de Familia N 2 de Lomas de Zamora dictamin cuando todava conviva la pareja la exclusin del hogar del joven y la prohibicin de acercarse a ella en un permetro de 300 metros, que l no respet. Al negar la excarcelacin de D. E. C., el juez consider que desconocer las denuncias realizadas por la vctima, el estado actual del nio, el incumplimiento de la prohibicin de acercamiento, no hacen ms que demostrar la incapacidad del Estado en poder abordar la complejidad de la problemtica, transformando la violencia de gnero en violencia institucional. Es por ello que no encuentro por el momento alguna otra medida menos gravosa que la privacin de la libertad para asegurar los fines del proceso y sus vctimas. Para fundamentar la denegacin de la excarcelacin, en un caso de delito leve, tuvo en cuenta que el Cdigo Procesal Penal lo prev si existe la posibilidad de que el imputado moleste a otros testigos, en este caso la ex esposa10.

Conclusin
Considero que los jueces y juzgados o tribunales encargados de aplicar las leyes de proteccin contra la violencia familiar se encuentran, en muchos casos, superados en la posibilidad real y concreta de poner coto a situaciones graves de maltrato domstico en las que las medidas proteccionales son quebrantadas reiteradamente. Los resultados de esta imposibilidad son gravsimos y pueden llegar a la muerte de las vctimas involucradas, incluso al suicidio del mismo agresor. Para estos casos no alcanza con mejorar la legislacin penal vigente sino que es necesario que los tribunales y jueces penales se impliquen verdadera y adecuadamente en la proteccin de las vctimas de la violencia familiar de acuerdo incluso a lo que dispone el derecho comunitario vigente.

VOCES: FAMILIA MATRIMONIO TRATADOS Y CONVENIOS VIOLENCIA FAMILIAR JURISPRUDENCIA

Tribunal Oral en lo Criminal N 9, 4-4-11, M., L. P..

10 Diario Pgina/12 del 13 de abril de 2011, artculo titulado Indito fallo contra la violencia machista, por Mariana Carabajal.

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APLICACIN DE LAS LEYES 12.569 Y 13.298 EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES EN LA EFECTIVIZACIN DEL DERECHO DE LOS NIOS A LA INTEGRIDAD PSICOFSICA EN LA FAMILIA
Vernica P. Baldom *

El cambio normativo operado en la Provincia de Buenos Aires determin que sean los rganos administrativos los competentes, en principio, para efectivizar los derechos de los nios. Ante la vulneracin del derecho a la integridad psicofsica de los nios por situaciones de violencia familiar, se plantea en la prctica qu rganos (administrativos y/o judiciales) y de qu manera deben intervenir. Las ideas que vamos a desarrollar tendrn en consideracin las situaciones de violencia fsica o psquica contra un nio y no de abuso sexual infantil (ASI). Tenemos presente que el ASI es una forma de violencia, pero por las caractersticas del mismo, debe tener un tratamiento especial que excede la posibilidad abordaje de la presente comunicacin. La Convencin Internacional de los Derechos del Nio (en adelante, CDN)1 reconoce a los nios como sujetos plenos de derecho, marcando el cambio de paradigma de la doctrina de la situacin irregular al paradigma de la doctrina de la proteccin integral de derechos. Especficamente, el derecho a la integridad psicofsica est reconocido en los arts. 19 y 24.3 de la CDN. En cumplimiento con los compromisos asumidos por el Estado2, se dict la ley 26.0613, la que en su art. 9 reconoce el derecho de los nios a la integridad personal comprensivo de la integridad fsica, sexual, psquica y moral. En la Provincia de Buenos Aires, se sancion la ley 13.298 que instaur el Sistema de Promocin y Proteccin Integral de Derechos de los Nios4 (SPPIDN), cuyo objeto es la promocin y proteccin integral de sus derechos, garantizando el disfrute pleno, efectivo y permanente de los derechos y garantas consagrados en el ordenamiento legal vigente5.

Unos aos antes, en la Provincia se sancion la ley 12.569,6 de Proteccin contra la Violencia Familiar, que posibilit una efectiva respuesta jurisdiccional en proteccin de las vctimas de situaciones de violencia entre ellos los nios. Este cuerpo normativo define violencia como toda accin, omisin, abuso, que afecte la integridad fsica, psquica, moral, sexual y/o la libertad de una persona en el mbito del grupo familiar, aunque no configure delito7. El art. 4 dispone quines estn obligados a denunciar cuando las vctimas fueran menores de edad8. En antiguo rgimen del Fuero de Menores, el decreto-ley 10.067 determinaba que era este fuero especializado el que intervena cuando un nio se encontraba en una situacin de riesgo9. Consecuentemente, ante una situacin de violencia contra un nio, dispuso el mximo Tribunal Provincial en varias resoluciones que era competente el Tribunal de Menores y no el Tribunal de Familia, pese a que la ley 12.569 otorgaba a ambos rganos jurisdiccionales competencia para intervenir en situaciones de violencia familiar. La efectivizacin de los derechos de la infancia en el nuevo marco normativo se encuentra, en principio, en cabeza de los rganos administrativos. A tal fin, la ley 13.298 crea los Servicios Locales de Proteccin de Derechos (SLPD) y los Servicios Zonales (SZPD).

* Abogada especialista en Derecho de Familia por la UBA y secretaria de la Asesora de Incapaces de San Isidro) 1 A partir de la reforma constitucional de 1994, incorporada en el art. 75, inc. 22, al bloque de constitucionalidad. 2 Art. 4 de la CDN. 3 Sancionada el 28-9-06. Decreto reglamentario 415/06. 4 Sancionada el 27-1-05. Decreto reglamentario 300/05. Normativa que derog el decreto-ley 10.067/83. 5 Art. 1 de la ley 13.298.

Ley 12.569 del ao 2001 y decreto 2875 publicado el 30-1-06. Art. 1 de la ley 12.569. 8 Arts. 4 y 5 de la ley 12.569: Estarn obligados a denunciar: sus representantes legales, los obligados por alimentos (parientes), el Ministerio Pblico, quienes se desempean en organismos asistenciales, educativos, de salud y de justicia y, en general, quienes desde el mbito pblico o privado tomen conocimiento de situaciones de violencia familiar o tengan sospechas serias de que puedan existir. La denuncia deber formularse inmediatamente. Prev una proteccin mayor al disponer que los menores de edad y/o incapaces vctimas de violencia familiar, podrn directamente poner en conocimiento de los hechos al juez o tribunal, al Ministerio Pblico o la autoridad pblica con competencia en la materia, a los fines de requerir la interposicin de las acciones legales correspondientes. 9 Art. 10 de la ley 10.067.
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Los SLPD son unidades tcnico-operativas10, que ante situaciones de vulneracin de derechos a la integridad psicofsica de un nio deben actuar de oficio o recibiendo denuncias11. Tienen facultades para implementar medidas de proteccin integral de derechos ordinarias y extraordinarias. Las primeras son, entre otras, apoyo a las familias, tratamiento psicolgico, psiquitrico, asistencia econmica12. La medida extraordinaria es la medida de abrigo13. Esta medida implica la permanencia temporal del nio en mbitos familiares alternativos o entidades de atencin social. En la adopcin de esta medida interviene el Servicio Zonal (SZPD) y debe ser comunicada al asesor para que requiera la legalidad al juez de familia. Procede el dictado de esta medida excepcional cuando: 1) las violaciones a los derechos del nio impliquen grave perjuicio a la integridad fsica, psquica y social, y se advierta la necesidad de apartarlo de su medio y 2) cuando lo pida el nio por ser insostenible continuar en su medio familiar14. La incumbencia de los rganos administrativos y los juzgados/tribunales de familia en esta materia se trata especficamente en el decreto 300/05 y en la Gua de Procedimientos n 1 de Actuacin del SPPDN para los Servicios. El decreto 300/0515 dispone que los SLPD deben cumplir en el rea de atencin de casos con el procedimiento dispuesto en el art. 37 de la ley 13.298 y con lo dispuesto en la ley 12.569, y ser un mbito de escucha para los nios, siendo sus funciones: 1) atender consultas realizadas por nios, encaminarlas y hacer el seguimiento; 2) a pedido del Tribunal de Familia, realizar un diagnstico de interaccin familiar (art. 8, ley 12.569) en los casos en que un nio sea vctima de violencia; 3) hacer un relevamiento rpido de la pertinencia de la denuncia realizada ante la autoridad policial para verificar su veracidad; 4) realizar la denuncia ante el fuero penal cuando un nio fuera vctima de una accin o abuso a su integridad fsica, para que la autoridad judicial interponga las acciones correspondientes contra el autor del delito. Prev tambin el decreto 300/0516 que en denuncias referidas a la ley 12.569, si la vctima fuera un nio, el SLPD deber ser informado a los efectos de ofrecer a la autoridad judicial la aplicacin de las medidas de proteccin ordinarias del art. 35 de la ley 13.298 y, si fuera necesario, proveer asistencia mdica, psicolgica, conforme lo prev el art. 7, inc. e), de la ley 12.56917.
10 Art. 18 de la ley 13.298, integrados por un equipo tcnico profesional con especializacin en la temtica y seleccin realizada mediante concurso de antecedentes y oposicin art. 19 ley 13298-. 11 Art. 37 de la ley 13.298. 12 Art. 35, incs. a), b), c), d), e), f) y g) de la ley 13.298. 13 Art. 35, inc. h), de la ley 13.298, modificado por la ley 13.634. 14 Art. 35.4 del decreto 300/05. 15 Art. 21.2 del decreto 300/05. 16 Art. 37.4 del decreto 300/05. 17 Art. 7, inc. e) de la ley 12.569: Proveer las medidas conducentes a fin de brindar al agresor y al grupo familiar, asistencia legal, mdica y psicolgica a travs de los organismos pblicos y entidades no gubernamentales con formacin especializada en la prevencin y atencin de la violencia familiar y asistencia a la vctima.

La normativa referenciada muestra indiscutiblemente una necesidad de interaccin entre el los juzgados de familia, el asesor de incapaces y los rganos administrativos de proteccin a la niez. Actualmente no existen en todas las jurisdicciones SLPD, lo que obstaculiza el pleno funcionamiento del sistema; prev la normativa18, para estos casos, que es el SZPD quien con su equipo tcnico interdisciplinario debe funcionar de manera originaria. En la prctica se observa que gran cantidad de las medidas excepcionales de proteccin de derechos abrigo que se adoptan tienen origen en situaciones de violencia familiar en que los nios son vctimas. Al tratarse de menores de edad, pueden darse diversas situaciones segn quin realice la denuncia y ante qu rgano (judicial o administrativo). a) Si es uno de los padres en ejercicio de la autoridad parental (patria potestad) requerir medidas de exclusin o prohibicin de acercamiento del agresor y se podr disponer la guarda del nio vctima dentro del referenciado marco normativo. Puede el denunciante presentarse directamente al Juzgado o Tribunal de Familia (con o sin patrocinio letrado) o al SLPD o SZPD. b) Si quien denuncie la situacin no es el representante legal o pariente o conviviente con el nio, es decir, si se llega al conocimiento de la situacin o sospecha de violencia por la escuela, el centro de salud, los vecinos, una ONG que trabaja temas de niez, etc., se dan diversas posibilidades en la prctica, de acuerdo a los criterios de los funcionarios y operadores intervinientes. Ellas son: b.1. que se remita la denuncia al Tribunal/Juzgado de Familia y ste: 1. d intervencin al Ministerio Pblico, previo a disponer alguna medida. En este caso, ser el asesor quien pedir la realizacin del diagnstico de interaccin familiar o la intervencin del SZPPD. 2. resuelva poner en conocimiento directamente el juez al SLPPD o al SZPPD de la situacin denunciadaparaqueabordeelrganoadministrativo su tratamiento. 3. se aboque al tratamiento de la situacin de violencia planteada (ordene que sea su equipo tcnico quien realice el diagnstico de interaccin familiar19, disponga entrevistas al nio, familiares, etc.) y dicte si procede las medidas de proteccin. b.2. que realice denuncia en una comisara, que se remita al SZPD o directamente se haga la presentacin de informes del caso al SLPPD o al SZPPD (o al rea Municipal de Proteccin de Niez cuando no existen SLPD). Los rganos administrativos debern contactar al nio y su familia para abordar el caso, realizarn el diagnstico de la situacin y de interaccin familiar y si se dan los supuestos excepcionales agotada la posibilidad de efectivizacin de derechos por otra va dispondrn la
18 19

Art. 18.3 del decreto 300/05. Art. 8 de la ley 12.569.

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

COMUNICACIONES
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adopcin de la medida excepcional de abrigo. Pre via comunicacin y autorizacin del SZPPD. En algunos casos estas medidas no pueden implementadas, ya que si no existe voluntad de los representantes legales del nio, se requiere la implementacin a travs del uso de la fuerza pblica, la que debe solicitarse directamente al juez o al asesor de incapaces para que ste la peticione a la autoridad judicial. Es habitual que ante situaciones de violencia, cuando los nios continan viviendo en el ncleo familiar, deba requerirse en esta modalidad, ya que el rgano administrativo se muestra imposibilitado de actuar, por ejemplo ante la falta de concurrencia a las citaciones, ante desbordes o actitudes violentas en el momento en que los adultos y/o nios son entrevistados, amenazas a los operadores, etc. Lo hasta aqu referido deja a la vista la cantidad de vas por las que se puede requerir proteccin, las distintas acciones que se pueden desarrollar, la multiplicidad de rganos intervinientes y el tiempo que se demora en tomar una medida de proteccin si no existe una va acordada y agilizada en determinar las formas de intervenir, todo ello con el consecuente peligro a la integridad fsica y psquica en que sigue estando el nio vctima. Adems es necesario que ante la sospecha de que sea una situacin de violencia familiar contra un nio se realice un diagnstico de interaccin familiar por equipo tcnico especializado en violencia familiar, resulta fundamental determinar el grado de riesgo de la situacin en que se encuentra el nio, sus padres y hermanos. Ello posibilitar que se adopten medidas adecuadas de proteccin ordinaria o extraordinaria o que no se adopte medida alguna con conocimiento cierto de la situacin. Resulta fundamental para el adecuado funcionamiento del sistema que los SLPD y los SZPD tengan personal especializado en la temtica, que los equipos sean estables en el tiempo y que cuenten con los recursos edilicios y materiales adecuados para desempear su funcin. En los casos en que deba adoptarse la medida excepcional de abrigo, el SLPD deber haber evaluado a la familia ampliada y a los referentes afectivos que el nio posea para que la medida se adopte en un mbito familiar, y slo cuando se constate que no existe esa posibilidad se recurra al ingreso a un mbito institucional. La adecuada documentacin de la actuacin, ms all de ser obligacin del rgano administrador, posibilita que el asesor peticione y el juez legalice la medida con la suficiente informacin del caso. Debe tenerse presente que son medidas que restringen el ejercicio de la autoridad parental que tienen los representantes legales de los menores de edad y que podran ser cuestionadas por stos20. A su vez, agotados los plazos de la medida de abrigo, dispone el art. 35.6 del decreto 300/05 que el asesor de incapaces promueva las acciones civiles que estime pertinentes; para ello, resulta fundamental una adecuada documentacin de las intervenciones que los distintos rganos han tenido.
20 Ms all de sealar que hace al derecho de defensa de los padres contar con patrocinio letrado que les posibilite la adecuada participacin en el proceso.

Si bien el marco normativo ha cambiado, algunos operadores (docentes, agentes de salud, integrantes de ONG), ante situaciones de violencia familiar que en algunos casos son difciles de advertir o confusos en su manifestacin, esperan que su intervencin se circunscriba solamente a realizar una manifestacin de los hechos como ocurra anteriormente ante el juez de menores, quien de oficio realizaba las citaciones y evaluaciones. Ello impide el adecuado funcionamiento del Sistema de Promocin y Proteccin Integral de los Derechos de los Nios21. El Sistema de Promocin y Proteccin de Derechos se rige por el principio de no judicializacin de cuestiones sociales, pero no es el espritu de la ley dejar fuera de la tutela judicial efectiva situaciones de violencia contra los nios, ya que ello implicara vulnerar los derechos de las personas menores de edad a la integridad psicofsica, reconocidos constitucional y convencionalmente. Contrariamente a lo expuesto ante la falta de respuesta adecuada por los rganos administrativos, siguen siendo los rganos judiciales los garantes constitucionalmente de la tutela de los derechos. Los cambios normativos para que sean efectivos requieren el cambio en las prcticas instauradas, el Sistema de Promocin y Proteccin de Derechos para que funcione adecuadamente necesita de la responsabilidad y adecuada comunicacin de todos los rganos intervinientes (juzgados, tribunales, Asesora, SLPD, SZPD, reas municipales) y la difusin y capacitaciones de los integrantes de los organismos que tienen contacto diario con los nios (escuela, hospitales, salitas de salud, clubes, comedores, hogares, etc.). Consideramos que la elaboracin de un Protocolo de Actuacin con la intervencin de los distintos sectores puede ser beneficioso para instaurar modos de actuacin que redunden en una mejor efectivizacin de los derechos de los nios. Somos conscientes de que el maltrato infantil es una de las formas ms graves en que se puede expresar la violencia intrafamiliar, precisamente por la indefensin que tienen los nios frente a los adultos agresores. Ante una situacin de violencia intrafamiliar hay que proteger, en primer trmino, luego buscar la recuperacin y que se generen vnculos de interaccin no violenta, teniendo en consideracin que las intervenciones administrativas y/o judiciales no deben revictimizar y reeditar las situaciones violentas vividas por un nio. Las leyes 12.569 y 13.298 brindan herramientas para lograr la proteccin de los nios vctimas de situaciones de violencia. Depender de las circunstancias la va que se elija para hacer efectiva la proteccin del nio en cuestin. Lo que no cabe es la inaccin.

VOCES: TRATADOS Y CONVENIOS PODER JUDICIAL PROVINCIAS MENORES ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS VIOLENCIA FAMILIAR MINISTERIO PUBLICO
21 La ley 13.298, en su art. 14, lo define como un conjunto de organismos, entidades y servicios destacando que el sistema funciona a travs de acciones intersectoriales desarrolladas por entes del sector pblico y del sector privado, y en varias normas del decreto 300/05 se hace alusin a corresponsabilidad.

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Diego Oscar Ortiz

Porque te quiero te aporreo, dice un proverbio espaol. Pegarle a tu mujer de vez en cuando, es saludable. Si t no sabes por qu, ella s lo sabe, dice un proverbio rabe. Una mujer, un asno y un nogal, dan ms fruto cuando ms les pegas, dice un proverbio ingls. Golpea a tu mujer el da de la boda y tendrs un matrimonio feliz, dice un proverbio japons. (Ana Mara Shua, La voluntad propia, prlogo de Las mujeres toman la palabra, obra de la Direccin General de la Mujer del Ministerio de Desarrollo Social, 2011)

Introduccin
La violencia familiar es un fenmeno social que va creciendo, no slo por la cantidad de casos existentes en el pas y en todo el mundo, sino tambin por la gravedad y entidad del ataque del agresor. El derecho en toda su dimensin no puede quedar exento de estos hechos que ocurren en la sociedad, sino que debe acompaar los sucesos dando cobertura jurdica a tal realidad mediante la deteccin, prevencin y reparacin integral a la vctima. La Dra. Marisa Herrera plantea que no slo el derecho de familia se ha constitucionalizado o humanizado, sino tambin el derecho de daos. En esta lnea, el foco debera estar puesto en la reparacin integral de la vctima fundado en el art. 19 de la CN; como as tambin en indagar si este tipo de medidas que puede brindar el derecho se muestra como una herramienta hbil para mitigar la violencia en el seno de la familia y, en definitiva, lograr una convivencia ms pacfica. Asimismo, plantea que se tiene una mirada poco romntica sobre las virtudes del derecho de daos como principal respuesta a este flagelo1. La comunicacin presente, plantea la posibilidad de iniciar una demanda de daos y perjuicios derivada de una situacin de violencia familiar, sin nimo de profundizar aspectos procesales, se inten1 Herrera, Marisa, Algunos apuntes renovados sobre la responsabilidad civil en los casos de violencia familiar y de gnero a la luz de la ley 26.485, SJA, 11-11-09, Lexis n 0003/014752.

ta fundamentar y hacer conocer esta va que ya est receptada en la legislacin argentina2, como ha sido receptada en otros pases3. Sin embargo, cabe agregar que surgen interrogantes de los ms variados sobre la dialctica entre el derecho de daos y el derecho de familia, interrogantes como: son compatibles?; puede predicarse el resarcimiento entre un familiar daado y otro daador?; son campos que se penetran o permanecen aislados? El no daars y su consecuencia, la justicia conmutativa, que vuelve las cosas al estado anterior al perjuicio producido, son predicables entre familiares? No opera en este mbito tan sensible, a partir del amor y la piedad, otra especie de sancin?4.

La vinculacin del concepto de violencia familiar con el derecho de daos


Si nos detenemos en el concepto de lo que se entiende por violencia familiar, podramos obtener puntos de contacto de dicha definicin con la rbita del derecho de daos, especialmente con el principio genrico de no daar a nadie que surge del art. 1109 del cd. civil.

2 En esta lnea se enrola la ley 2466 de Proteccin contra la Violencia Familiar de Santa Cruz, del ao 1997, cuyo art. 10 expresa que: El juez en la sentencia, podr ordenar a pedido de parte que el agresor indemnice los daos causados incluyendo gastos de mudanza, reparaciones de la propiedad, gastos legales, mdico psiquitrico o de orientacin, alojamiento, albergue y en general la reparacin de todos aquellos daos que el maltrato caus; como as tambin el art. 5 del decreto 1745/01, que reglamenta la ley 11.529 de Proteccin contra la Violencia Familiar de Santa Fe, al disponer que: Hasta tanto no cese la situacin de violencia, el juez interviniente deber prever que las citaciones a las partes para comparecer ante el juzgado, sean efectuadas de tal forma que impidan la coaccin fsica y/o moral del presunto agresor sobre la presunta vctima. Dentro de las medidas enunciadas el juez podr ordenar la reparacin o restitucin al estado anterior de las cosas daadas por los hechos de violencia. 3 La Dra. Carolina Bonparte ha hecho un trabajo interesante llamado La accin de daos derivados de la violencia y el divorcio en la jurisprudencia norteamericana, captulo III del libro Daos en las relaciones de familia, Rubinzal Culzoni, 2001. 4 Prlogo del Dr. Jorge Mosset Iturraspe al libro de la Dra. Graciela Medina, Daos en el derecho de familia, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2009.

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DEMANDA DE DAOS DERIVADOS DE SITUACIONES DE VIOLENCIA FAMILIAR

Tomo la definicin que plantean en su trabajo la Lic. Tortosa y la Dra. Matacabas5, que entienden por violencia familiar todas las formas de abuso que tienen lugar en las relaciones entre los miembros de una familia, considerando como relaciones de abuso toda conducta que por accin u omisin ocasiona dao fsico6 y/o psicolgico a otros miembros de la familia. Segn la intensidad del abuso, como de la duracin del mismo, sern las consecuencias fsicas y psquicas que traern aparejadas. Las autoras continan planteando que la mujer maltratada presenta una debilitacin gradual de sus defensas fsicas y psicolgicas, disminuye su productividad y su participacin en la comunidad, lo cual limita sus posibilidades concretas de defensa. Consecuentemente se ven facilitados e incrementados los problemas de salud.

Obstculos para la reparacin integral


En los procesos de familia del siglo XIX y gran parte del sigo XX, no se poda plantear la reparacin integral de los daos provocados entre familiares, sino que las agresiones quedaban dormidas dentro de las paredes del hogar, el agresor viva impunemente y la vctima jams poda obtener una indemnizacin por el dao sufrido, al estilo de la pelcula de Mara Luisa Bemberg, se tomaba como frase De eso, no se habla. Uno de los cambios ms importantes que se dan en la sociedad, es la evolucin de una estructura familiar jerarquizada basada en el dominio del pater familia a una estructura igualitaria, en la cual la mujer y el marido se encuentran colocados en una posicin igualitaria, tanto en el gobierno de la familia como en la contribucin a su sostenimiento. Los obstculos para evitar ese entrecruzamiento derecho de daos y derecho de familia eran desde la afectacin del principio de solidaridad familiar al sembrar la semilla de la discordia en el seno de la familia, la vulneracin de la armona familiar, la especialidad del derecho de familia, etctera. Si el obstculo para no dar lugar al planteo es la imposibilidad de aplicar la rbita del derecho civil en materia de derecho de familia, considero que la negativa sera volver a la teora norteamericana de la inmunidad conyugal que se planteaba en el derecho comparado, en el cual la vctima de violencia familiar no poda denunciar al marido, ste era impune respecto de cualquier delito que pudiera cometer contra su mu5 Violencia familiar: anlisis de la ley 24.417. Proteccin contra la violencia familiar, Tortosa, Matabacas Revista del Hospital Materno Infantil Ramn Sarda, 1995, n XIV, pg. 73. 6 Fracturas, desfiguraciones, quemaduras, prdida de rganos y/o sentidos, abortos, partos prematuros y muerte son, entre otros, efecto del maltrato fsico. Cuando la relacin violenta se mantiene durante perodos prolongados, la vctima puede presentar enfermedades psicosomticas, dolencias crnicas, perturbaciones cardacas, dermatolgicas, ginecolgicas y respiratorias, depresin, trastornos en el sueo, uso abusivo de psicofrmacos, baja autoestima.

jer, impeda cualquier reclamo civil entre los esposos, incluyendo el reclamo de daos y perjuicios derivados de la violencia7. Con respecto a esta teora, Cecilia Grosman8 seala que la doctrina de la inmunidad se asentaba en la necesidad de tutelar la tranquilidad domstica, la intimidad y la armona de la familia, que se vera perturbada por la iniciacin de demandas reclamando la indemnizacin de daos, prefirindose preservar la estructura familiar, por sobre la proteccin a la vctimas de la violencia. Voces van a decir que la denuncia por violencia familiar de carcter cautelar, adems del objetivo primero del dictado de medidas cautelares, tiene el objetivo de lograr recomponer la desarmona familiar y que el logro de este objetivo no es posible con la promocin de una demanda de daos entre familiares. Considero que no todas las denuncias de violencia familiar son pasibles de la interposicin de la demanda de daos, sino que es necesario evaluar cada situacin en concreto. Lo que no comparto es que se cierre toda posibilidad de accionar civilmente para evitar el quebramiento de la unidad familiar. Si bien el derecho de familia tiene sus propios postulados, esto no significa que sean una valla para el derecho de daos que puede ser perfectamente aplicable cuando se cumplimentan los presupuestos de la responsabilidad civil. La reparacin por los hechos de violencia injustamente sufridos involucra tanto el dao moral como el material, siendo de aplicacin sin ningn obstculo los arts. 1078, 1109 y concs. del cd. civil. La diferencia entre este tipo de demandas derivadas de situaciones de violencia familiar y las puramente civiles, como las de daos y perjuicios, es que en las demandas derivadas de situaciones de violencia familiar el daador es un familiar en donde hay cuestiones emotivas en juego; en cambio, en la demanda civil estamos hablando de un daador que ha cometido un dao y debe resarcirlo. Pero dicha diferencia no puede servir de barrera/traba a la posibilidad de que en determinados casos se demande por daos y perjuicios al daador, familiar o no; si no, estaramos creando un permiso para daar al ser familiar de la vctima y vedando la reparacin.

La ley 26.485 y la reparacin civil


La sancin en fecha 11-3-09 de la ley 26.485, ha venido a regular de manera expresa la reparacin civil por los daos derivados de las situaciones de violencia familiar, fundamentalmente, de la violencia de gnero en su art. 35 que expresa: La parte damnificada podr
Bonparte, Carolina, La accin..., cit., pg. 103. Autora citada por Morales Benavente, Lourdes, La indemnizacin por hechos de violencia generados por los sujetos comprendidos en el art. 2 de la Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar, Revista del Instituto de Defensa y Desarrollo social del 2 de septiembre del ao 2010, www.revistaiddes.blogspot.com.
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reclamar la reparacin civil por los daos y perjuicios, segn las normas comunes que rigen la materia. La ley, por medio de este artculo, prev la reparacin de los daos derivados de las situaciones de violencia de gnero de conformidad con las normas generales en materia de responsabilidad civil. Este articulado se halla dentro del cap. II, dedicado al Procedimiento, pero esto no significa que la cuestin de la reparacin civil se trata de un problema procedimental; no se tiene duda de que la reparacin civil es un tema de fondo, por lo cual, y ms all del lugar o espacio en el cual se encuentre dentro del texto legal, lo cierto es que es de aplicacin inmediata y para todo el territorio9. Cabe recordar que la responsabilidad civil exige la concurrencia de varios presupuestos, los que para la mayora de la doctrina son cuatro: 1) Un hecho antijurdico o contrario a derecho; 2) Que provoque un dao; 3) La conexin causal entre aquel hecho y el perjuicio y 4) Existencia de un factor de atribucin subjetivo u objetivo que la ley considere idneo para sindicar en cada caso quin habr de resultar responsable. La exencin de responsabilidad, como contrapartida, exige la negacin o destruccin de algunos de dichos presupuestos; la no autora por ausencia de relacin de causalidad entre el hecho y el perjuicio; la inimputabilidad del autor del dao (inexistencia de factor subjetivo de atribucin); la justificacin de un obrar aparentemente antijurdico; u obviamente la inexistencia del perjuicio10. Seguidamente intentar aplicar sucintamente de qu manera los pilares clsicos de la responsabilidad civil se aplican en un supuesto de violencia familiar con intencin de abrir la puerta a futuros trabajos. La conducta antijurdica o contraria a derecho: se configura con el hecho de violencia por parte de uno de los sujetos que comprende el art. 2 de la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar. En el mbito de derecho de la responsabilidad familiar entre los miembros, la antijuridicidad tiene una presencia muy fuerte, y cuando se admite la obligacin de reparar siempre existe un acto antijurdico. El dao causado: si bien no es definido por la norma de manera expresa, tiene consecuencias personales evidentes, por la afectaciones psicolgicas y fsicas que comprenden el ejercicio de acto u omisiones de las conductas que caracterizan la violencia; por ello, se dan daos subjetivos, el dao moral, el dao psicolgico e incluso dependiendo de la magnitud del dao conlleva a la frustracin al proyecto de vida. La relacin de causalidad: en el marco del derecho de la responsabilidad familiar, la cuestin de la relacin de causalidad no presenta ningn problema en los tpicos clsicos de la materia, cuales son
Herrera, Marisa, Algunos apuntes..., cit. 10 Trigo Represas, Flix, Teora general de la responsabilidad civil. Los eximentes en responsabilidad civil - Presupuestos, director Carlos Gustavo Vallespino, Advocatus, pg. 278.
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El factor de atribucin: en nuestro sistema de responsabilidad civil extracontractual, los factores subjetivos de atribucin son el dolo o la culpa, es decir que para que se condene a reparar se debe demostrar que el hecho fue realizado con dolo o con culpa, pero no todo termina en este factor de atribucin. La Dra. Graciela Medina plantea que las leyes sobre violencia familiar no exigen intencin de daar para tener por configurada la violencia, lo que es perfectamente lgico, porque si no al agresor le bastara decir que someti a su vctima violencia psicolgica pero que no era su intencin daarla, para eximirse de responsabilidad. Resulta inadmisible que se menosprecie y se humille y no se obtenga ninguna sancin ni obligacin de reparacin por tal hecho11.

A modo de cierre
En virtud de lo expuesto, concluyo que una persona que ha sido agredida fsica, psquica y materialmente por su pareja no puede quedar sin reparacin civil por ser familiar del agresor, siempre y cuando se den los presupuestos de la responsabilidad civil. Si no, la vctima se sentir presa de una familia o de un vnculo que no la deja reclamar lo que por derecho le corresponde. El sujeto familiar es por sobre todas las cosas una persona y no existe ninguna prerrogativa familiar que permita que un miembro de la familia cause dao dolosa o culposamente a otro y se exima de responder en virtud del vnculo familiar. Me gustara terminar el artculo con un final abierto que d lugar a reflexin por parte del lector: si no se admite la accin de daos derivada de situaciones de violencia familiar, podra predicarse, acaso, que por tratarse de un dao entre familiares, causado por uno y sufrido por otro, el mismo pierde su carcter de injusto? Cabra aceptar que la condicin de familiar otorga una especie de derecho a daar?

VOCES: VIOLENCIA FAMILIAR DERECHO DAOS Y PERJUICIOS INTIMIDAD FAMILIA MEDIDAS PRECAUTORIAS DAO MORAL DIVORCIO FILIACN

11 Medina, Graciela, Responsabilidad por las injurias en el divorcio. Reparacin de la violencia psicolgica, LA LEY 21/02/2011, 21/02/2011, 9, Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A (CNCiv)(SalaA) CNCiv., sala A ~ 2010-10-08 ~ O, A. M. N. c. M., H. D.

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COMUNICACIONES
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la responsabilidad por daos derivados del divorcio, la responsabilidad por daos derivados de la falta de reconocimiento de hijos, as como tampoco provoca dificultades en temas ms modernos como el de los supuestos de daos producidos por relaciones contractuales existentes entre los cnyuges durante la vigencia del matrimonio ni tampoco en el tema que sugiere esta ponencia.

VIOLENCIA Y RIESGOS EN TCNICAS BIOREPRODUCTIVAS

Mirta Videla

Las nuevas propuestas reproductivas han generado reacciones diversas a favor o en contra. Algunas religiones las cuestionan; el feminismo denuncia el abuso tecnolgico del cuerpo femenino en experimentacin y en alquiler de vientres. Los psiclogos, como profesionales de salud mental, no pueden permanecer fuera de este acontecimiento humano, verdadero portavoz de cambio en la esfera social e individual, que ha modificado inclusive referentes de la subjetividad. Sin embargo, esta profesin qued excluida de la conformacin original de los primeros equipos, siendo tomados slo para generar condiciones que favorecieran la aceptacin de la tcnica. Tort dice que la ayuda psicolgica ofrecida por las instituciones organizadoras del sistema, tiene como objetivo controlar y dominar los problemas internos y externos que pudieran interferir en el xito de la procreacin artificial. Todos los dispositivos que pretendan hacerlo sin recurso verbal se limitan a explotar una demanda en total desconocimiento del deseo de los sujetos. La reproduccin se encuentra en el lmite entre lo psicolgico y lo orgnico, es propiamente el deseo hecho carne. La reproduccin siempre est atravesada por la ambivalencia y contiene deseo de embarazo o deseo de hijo propiamente dicho, sentimientos que coexisten durante la vida sexual normal, siendo causa de los fracasos anticonceptivos como de algunos abortos espontneos y alto porcentaje de casos en que las tcnicas de fertilizacin artificial son incapaces de mostrar xitos. El discurso biorreproductivo se maneja con una concepcin manifiesta de la maternidad, escuchando slo la demanda verbal de mujeres hechas orgnicamente para ser madres. Al dejar sin considerar todos los aspectos del conflicto y negativa hacia la maternidad y la paternidad, se excluye lo esencial, lo que es precisamente invisible a los ojos porque reside en el inconsciente. Para la medicina, el abordar la feminidad puede ser complicado en la cuestin de dificultades para convertirse en madres, porque a la cuestin subjetiva de ndole corporal se responde de antemano con el sntoma en trminos de enfermedad somtica, seguida

de una propuesta de tratamiento qumico, quirrgico y tecnolgico. En realidad, las demandas que recepta el gineclogo se relacionan con cuestiones sobre el enigma de la feminidad para transformarse en madres, pero el mdico acta como si se tratara de una enfermedad biolgica, tangible, de ndole real, carente de significantes. La mujer percibe que no lo es y esta respuesta biomdica amordaza la palabra que facilitara un porcentaje mayor de xitos en las procreaciones artificiales. Resulta difcil entender este forzar la naturaleza humana portadora del deseo inconsciente, que la biotecnologa no reconoce ni toma en cuenta. Los resultados dan cuenta de nuevos fracasos y tambin de nuevos motivos para el sufrimiento en la imposibilidad de procrear. Actualmente los psiclogos reciben consultas de personas con profundas depresiones y conflictos de pareja a causa de sus vacos en el tero y en el regazo, por el fracaso en lo emprendido para satisfacer el anhelo del hijo. Esto se acompaa, adems de vaco econmico, por el alto costo de las tcnicas. Se trata de un sndrome de desencanto reproductivo derivado del fracaso en el acceso al hijo. La desdicha biolgica de la ausencia de descendencia es una situacin innegable, casi diramos un dolor de valor universal. Por eso las nuevas tcnicas comportan beneficios para quienes lo padecen, sera necio negarlo. Pero tambin implican riesgos de diversa ndole que no podemos silenciar, que derivan del abuso en las indicaciones precisas, de la generalizacin de la propuesta a todos los casos de esterilidad e infertilidad, como la experimentacin no controlada y de la mercantilizacin de las nuevas tendencias biomdicas. Se consideran dos aspectos en los riesgos de la violencia tecnolgica en procreacin artificial. Aquella que se relaciona con el comportamiento tico de los integrantes de estas verdaderas empresas mdicas y de la violencia propiamente dicha, concretada por los instrumentos y la manipulacin del cuerpo de la mujer, del varn o del ser concebido artificialmente. Tal como afirmara Franoise Dolt, el cuerpo es el lugar del inconsciente, razn de que los sujetos temen

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de aparatos y de tcnicas, porque se hace as real lo fantasmtico, sintindose presos de variados terrores infantiles relacionados con su interioridad. La palabra tcnica proviene del griego (techn), cuyo significado es lo relativo al arte, en tanto que arte es el conjunto de preceptos para hacer bien algo. Psicologa proviene de logos (tratado, estudio) y de psique (alma). Mdico proviene del latn medicus, que es cuidar, curar, medicar. Si analizamos el estudio del impacto producido en la subjetividad por los actos mdicos de curar-cuidar-medicar, mediante tecnologas de punta, teniendo en cuenta que tcnicas son las relativas a un arte y que ste es el conjunto de preceptos para hacer el bien, veremos entonces qu significa el vocablo impacto: choque de penetracin como el de la bala en el blanco, accin de chocar. Entonces definiremos al impacto psicolgico como el choque producido sobre el psiquismo humano. Esto no quiere decir una oposicin al progreso cientficotcnico de las disciplinas humanas, porque sera como descalificar el valor de una cesrea o el uso de la ecografa y el monitoreo fetal, de indiscutible valor para la salud y la vida materno-infantil. En realidad es importante diferenciar entre impacto (choque) con resultados favorables para la salud de las personas y el impacto (choque) productor de dao mdico. Resulta claro que no es la tcnica que se aplica la que daa sino el cmo, hasta dnde y cundo se la aplica. Porque en cualquier acto teraputico puede haber uso, abuso, mal uso y deslizamiento de lmites, dejando de ser un arte para hacer bien. Florencio Escard deca que la primera obligacin del mdico es la ciencia, la segunda condicin la conciencia y la tercera es la paciencia. Agregaba luego que con frecuencia la obstetricia es el arte de perturbar el acto natural del nacimiento. Esto se extiende a las tcnicas reproductivas cuado se aplican sin tener en cuenta previamente el porqu de la negativa de ese cuerpo no procreante. El intentar naturalizar lo antinatural, generalizndolo a todos los casos, es una forma de violencia. Pero no en todos los casos se hace efectiva, sino cuando los equipos o algunos profesionales tratan de extender la aplicacin a todos los casos de esterilidad, sin discriminacin y sin personalizacin. Por sobre todo sin participacin interdisciplinaria en el diagnstico y el pronstico de los tratamientos. Como promesas con porcentajes alterados, siempre enunciados como tenemos un veinte por ciento de hijos en brazos, silenciando el tenemos un ochenta por ciento de fracasos. Estas falsas promociones tienden a desvalorizar la procreacin natural y cualquier tipo de tratamiento que no sean las biotecnologas. Testart ha llegado a decir que las indicaciones mdicas se amplan con los xitos crecientes y el mtodo podra volverse ms exitoso que la reproduccin natural, la cual correra el riesgo de ser practicada en el futuro slo por los ecologistas. La psicoanalista Silvia Tuber dice que las madres de

estos nios as concebidos son mujeres sin sombra, reducidas a un organismo sin cuerpo, cuya insistencia en el hijo biolgico es alentada por las tecnologas reproductivas, bajo el pretexto de que es el cuerpo el obstculo para el deseo del hijo, justificndose la intervencin de la artificialidad. Participando en discusiones parlamentarias para la conformacin de leyes que regulen estas prcticas, aos atrs se escuchaba decir a una diputada de la nacin algo que sorprendi: las tcnicas de fertilizacin son una opcin procreativa, no hace falta ser estril para practicarlas, es necesaria una libre eleccin. Los mismos mdicos afirmaban que no tienen motivo para sujetarse a leyes porque la conducta mdica posee sus propias leyes por fuera de las que rigen a los ciudadanos de todo el pas. Tambin afirmaban que la regulacin legislativa deben hacerla ellos mismos, con sus asociaciones o colegios profesionales. Se entiende as con claridad las estrategias del biopoder del cual hablan los franceses. Freud deca que un Yo sin bordes implica riesgos del desborde. En una prctica profesional, la falta de referentes normativos que funcionan como continentes ticos, lleva tambin a una prctica alienada, porque la falta de lmites es esencialmente tantica. La nocin biolgica de lmite y de finitud es la esencia misma de la procreacin humana, de la idea del transcurrir del tiempo. El lmite de la procreacin femenina es la menopausia, y la propuesta tecnolgica de procreacin ilimitada plantea una especie de triunfo sobre la vejez y la muerte. El anunciarle a una mujer que podr embarazarse hasta despus de los ochenta aos, est ms cerca de la vileza que de la maravilla. Las tecnologas fertilizantes son una violentacin de lo natural, de la naturaleza, de la madre naturaleza, de la Tellus Mater, de profunda significalidad inconsciente en la esencia femenina. En las mujeres sometidas a tcnicas constantes, se efectivizan fantasmas infantiles temidos de la sexualidad, angustias de castracin, temores a ser cortadas, desangradas, despedazadas, mutiladas o vaciadas. Esto aparece claramente en el contenido de sus sueos y los protocolos de los tests proyectivos. El saber mdico no alcanza para dar cuenta de este padecimiento de mujeres y varones por la imposibilidad de ser padres, su significalidad slo puede ser comprendida desde el imaginario de cada sujeto, manifestado por la palabra y que imprescindiblemente requiere de una escucha psicolgica especializada. Por eso es violencia la exclusin mdica del saber psicolgico de los temas de la sexualidad humana, de la que la fertilidad forma parte. Quiz debamos plantearnos el porqu de la ausencia de una currcula en las escuelas mdicas que sigue otorgando el saber del cuerpo al mdico y el saber de la mente a los psiclogos, dividiendo al ser humano en dos partes que en realidad son una totalidad indivisible e interrelacionada. Es violencia la utilizacin de tecnologas cruentas o violentadoras de la intimidad personal y de pareja,

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COMUNICACIONES
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sin considerar la singularidad al que se aplica, como la sensibilidad del que padece. Hasta los mismos bilogos reconocen que las condiciones en que son hechos estudios simples como un espermograma, pueden ser motivo de alteracin de las calidades seminales, por el simple estrs de la masturbacin pblica. Por eso parece ms equvoca aun la actitud de algunos equipos que desconocen, o no reconocen, presencia del inconsciente en el cuerpo femenino, evidente en la correlacin neurohormonal. El abuso tecnolgico innecesario es un mal frecuente de tiempos, donde la mano ha sido sustituida por el aparato y la pericia del profesional por el costo beneficio de las empresas privadas de la industria de la salud. Sucedi con el ecgrafo fetal y la famosa primera foto del nene, en tanto en los congresos obsttricos se deca desconocer posible dao por abuso de estos estudios, realizados sin necesidad diagnstica. Cuando la tcnica sustituye el valor de la relacin profesional-paciente, estamos entrando en una senda riesgosa que trata de hacer a las personas objetos de la ciencia. Hablar de esto significa destapar una caja negra en biomedicina, que nada tiene que ver con la medicina humanista imperante en este final del milenio, con aparicin de tcnicas que prolongan y ofrecen mejor calidad de vida. Entre el cientificismo a ultranza y el fundamentalismo reproductor, Giovanni Berlinguer intenta una posicin terica intermedia desde una biotica laica, remarcando que el punto de mayor divergencia en-

tre las ticas religiosas y laicas parece ser la posicin entre la vida humana entendida como un don divino o como fenmeno libremente autodeterminado, y el contraste entre la sacralidad y la calidad de la vida. Los temas de la vida, la procreacin y la muerte, son las grandes cuestiones que la humanidad se ha planteado desde siempre. No son patrimonio de nadie pero nos compete a todos un trabajo de intercambio en el saber, para poder llegar a los fines comunes buscados. En realidad lo que las personas buscan es poner lenguaje a los significantes de sus cuerpos que reniegan de reproducirse. Todo lo cual se atasca cuando se fuerza el proceso natural con propuesta de artificialidad tecnolgica, sin reflexin y expresin verbal previa. Marie Langer deca hace cinco dcadas que cuando una mujer no se embaraza por ms inseminacin que se haga, aunque se logre un embarazo, el conflicto no resuelto aparecer en la gestacin, en el parto o en la relacin posterior con el nio. Lo mismo podemos decir hoy con las nuevas tecnologas aplicadas, con exclusin de la palabra traducida por el psicoanlisis. Por eso, es necesario un conocimiento acabado y la creacin de espacios para el debate compartido, adems de constituirnos como profesionales activos con una tica particular frente a esta realidad, que implica a toda la sociedad en su conjunto, sin excepciones. VOCES: BIOTICA NACIMIENTO MDICO TECNOLOGA INTIMIDAD

SUSCRIPCIONES
FEB RERO ERO 2010 - NM 3

de edad Mayora 18 aos a los

hecho aracin de Plazo de sepe durante el juicio urr que transc

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

Silvina Andrea Bentivegna

I. Alcances de los arts. 5 y 28 (ley 24.417, decreto reglamentario 235/96, y ley 26.485, decreto reglamentario 1011/10)
El art. 5 de la citada ley determina que dentro de las 48 horas de adoptadas las medidas precautorias, el juez convocar a las partes a una audiencia de mediacin, teniendo en cuenta el informe del art. 3, en dicha audiencia se pone en conocimiento a las partes sobre las conclusiones a las cuales arrib el CIPVF (Cuerpo Interdisciplinario de Proteccin contra la Violencia Familiar), es decir, las partes se notifican a travs del informe de las dificultades, conflictos y modalidades de su interaccin familiar. Dicho informe de interaccin familiar tiene por objeto la evaluacin vincular de todos los integrantes de la familia, la conflictiva familiar y su modalidad de resolucin, y la manera en que circula la comunicacin. La audiencia de referencia es llevada a cabo en los Juzgados de Familia citando a la vctima y al victimario en un mismo recinto, tratando de arribar a determinados acuerdos, como por ejemplo rgimen de visitas y cuota por alimentos. Se suele proponer que las partes asuman el compromiso de llevar a cabo determinados tratamientos conforme a la conflictiva que estn atravesando. Si bien la ley 24.417 es anterior a la ley 26.485, actualmente el sistema judicial sigue llevando a cabo la audiencia del art. 5, pese a que el ltimo prrafo del art. 28 prohbe los acuerdos de mediacin en violencia familiar, el mismo estipula en dicha audiencia, escuchar a las partes por separado bajo pena de nulidad y quedan prohibidas las audiencias de mediacin o conciliacin. A travs de la audiencia del art. 5 se coloca a las partes en un mismo nivel y se negocia un acuerdo sobre un comportamiento futuro1.
1 Lerman, Mediation of Wife Abuse Cases: The Adverse Impact of Informal Dispute Resolution of Women, Harvard Womens Law Journal, V, 1984.

Al convocar a las partes a dicha audiencia se produce una equiparacin o igualdad de condiciones para negociar o acordar clusulas que suelen ser desfavorables para la vctima porque suponen, equivocadamente, que la persona que ha sido o es vctima de maltrato y abuso de poder est en igualdad de condiciones. Una de las conocidas diferencias es que econmicamente la mujer que no tiene trabajo no podr afrontar todos los gastos de educacin y salud sin la colaboracin ms amplia que la mera cuota por alimentos. La segunda diferencia es que aquella mujer que ha sido severamente lesionada difcilmente pueda y quiera dialogar con dicho agresor.

II. Nocin de mediacin y violencia domstica


El proceso de mediacin puede ser descrito como un proceso facilitador de conversaciones a travs de un operador especialmente capacitado para ello. Cuando pensamos acerca de su aplicacin en familias que se encuentran atravesadas por violencia domstica, este aspecto de la mediacin se vuelve especialmente relevante, porque la relacin entre todos los integrantes del grupo familiar se distingue por la incomunicacin y el aislamiento en tanto la conversacin se encuentra ausente, interrumpida y alterada2. Estamos en presencia de una etapa del ciclo de la violencia, un perodo en donde la familia se encuentra en crisis, de modo que se debe ayudar a disminuir a que ambas partes lleguen a la posibilidad de su recurrencia y arbitrar los medios para la proteccin de la vida y los derechos de las personas. La intervencin deber liberar los recursos que posee la familia que, dado la conflictiva por la cual est atravesando dicha familia, se encuentran rgidos.

2 Berardo, Ema; Grecco, Silvana y Vecchi, Silvia, La mediacin como recurso de interacciones democratizadoras en las relaciones de poder: mediacin y violencia familiar.

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

COMUNICACIONES
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SANCIN DE NULIDAD PREVISTA POR LA LEY PARA LOS ACUERDOS EN VIOLENCIA FAMILIAR

La mediacin en casos de violencia domstica se sustenta en que establece una igualdad formal entre las partes, ignorando, minimizando, con lo que se destruye el contexto3.

III. Desventajas de la mediacin en violencia domstica


En principio hay que tener en cuenta que cuando estamos ante una pareja atravesada por violencia domstica nos enfrentamos a una relacin donde hay un desequilibrio de poder: quien manipula la relacin es quien tiene un poder de superioridad en la misma, de manera que la parte ms dbil se encuentra en inferioridad de condiciones. Concomitantemente, si estamos en situacin de desequilibrio es imposible negociar, llevar adelante acuerdos entre ambos. La mujer golpeada en estas condiciones no puede estar cara a cara con el golpeador y peor an negociando. Si bien en una mediacin se requiere neutralidad, la misma neutralidad no existe en una relacin donde hay una diferencia de poder. Si llevamos a una mujer golpeada a mediar con una persona que ha ejercido violencia, estaramos afectando sus valores. En una mediacin, vctima y victimario son equiparados, y el resultado podra ser que la mediacin concluyera en acuerdos (seguramente no explicitados sobre la mesa de trabajo) cuyo significado para la vctima sea haber negociado cunta violencia est dispuesta a soportar: un poquito ms o un poquito menos que la que la llev a mediar4. La mujer en esta etapa no se encuentra fortalecida, se encuentra con miedo y desproteccin, de manera que se considera que no estn dadas las condiciones fsicas, psicolgicas, anmicas y morales como para que pueda enfrentar y negociar algn tipo de acuerdo favorable para ella y sus hijos.

IV. Sistema judicial. Audiencia del art. 5 de la ley 24.417


Si bien el ltimo prrafo del art. 28 de la ley 26.485 prohbe las mediaciones en violencia domstica, actualmente los Juzgados de Familia siguen convocando a la pareja que atraviesa una crisis por violencia
Grillo, Trina, The mediation alternative: Process dangers for Women, Yale Law Journal, 1991. 4 Wagmaister, Adriana y Bekerman, Jorge, Mediacin en casos de violencia familiar, JA, 1991-IV.
3

familiar poniendo cara a cara a la denunciante y al denunciado. Generalmente dicha audiencia es la primera oportunidad en donde la denunciante toma contacto con el golpeador, con quien le produjo un dao, con quien la amenaz tal vez con prenderla fuego, con quien tiene reiterados comportamientos violentos. A pesar de todas estas actitudes, son convocados a negociar, minimizando lo sucedido. Se ha observado que en algunos Juzgados de Familia han convocado para dicha audiencia a ambas partes y se entiende que esta medida no es beneficiosa para las mujeres vctimas de maltrato y abuso de poder. En la mayora de los casos, cuando las mujeres son notificadas a presentarse en los Juzgados de Familia por dicha audiencia, se acercan a quien la patrocina en la denuncia, diciendo que tienen miedo de volver a ver al golpeador. Entonces, por qu reunir en un mismo recinto y tratar de mediar con un violento cuando la Ley lo prohbe? En estas oportunidades, el rol del patrocinante ser manifestar al Juzgado de Familia que por el art. 28 de la ley 26.485 sean convocados en das y horarios distintos. Tambin sucede que los Juzgados de Familia fijan la audiencia en cuestin el mismo da pero con una diferencia de 30 minutos. Cuando los Juzgados de Familia fijan la audiencia de esta manera, es viable la posibilidad en que el golpeador busque la manera de acercarse a la denunciante generando una conflictiva en los estrados del Tribunal. Por lo tanto, algunos Juzgados deberan tener en cuenta y aplicar el art. 28 de la ley 26.485. El miedo y la desproteccin aprendida hacen improbable que la vctima pueda enfrentar al violento y negociar el acuerdo, el poder del violento sobre la vctima hace difcil y peligroso que sta diga algo que a l lo disguste5. En la audiencia, la denunciante tiene que hablar delante del golpeador, tan slo una mirada del violento es suficiente para que la denunciante acepte lo que est sosteniendo el violento, teniendo en cuenta que en ese espacio este ltimo vuelve a esgrimir sus manejos intimidatorios, que como tcnicas de manipulacin la mujer ha padecido durante toda la relacin violenta. Es el sistema judicial y sus auxiliares los responsables de aplicar la ley, de manera tal que los derechos de las mujeres vctimas de violencia sean revalorizados.

VOCES: ACTOS Y HECHOS JURDICOS NULIDAD PROCESAL VIOLENCIA FAMILIAR

dem.

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

LA SUCESIN ARGENTINO - URUGUAYA

Vamos a transcribir los argumentos centrales de dos pronunciamientos judiciales que tratan incidentalmente la composicin de la masa legitimaria de la sucesin mortis causae en la cual quedan bienes en el pas y bienes en Uruguay. El primero de estos fallos considera necesario inventariar los bienes en Uruguay para determinar el valor de las legtimas. Implcitamente parecera decir que la legtima es una sola y que para su cmputo deben sumarse los bienes existentes en los dos pases, aun cuando reconoce que la sucesin de los bienes debe tramitar en el pas en el cual se encuentran. El segundo de estos fallos seala que la legtima del cnyuge que concurre con herederos colaterales testamentarios reconocidos como tales por el propio cnyuge en Uruguay le otorga el derecho a la mitad se los bienes que existan en el pas. Pareciera ser que en este criterio la legtima nunca puede haber sido satisfecha con los bienes que el cnyuge haba recibido en Uruguay.

La legtima se calcula sobre la totalidad de los bienes del causante con independencia del lugar en que se encuentren
Tribunal: CNCiv., sala B, septiembre 7 de 2010 P. F., J. s/ sucesin testamentaria (Juz. 98). Hechos: Los herederos y legatarios acordaron un procedimiento para inventariar y tasar los bienes en existentes en Argentina, pero no lograron acordar si el testamento comprenda los bienes ubicados en Uruguay. El causante estableci que debera producirse la venta de todos su otros bienes muebles, acciones e inmuebles, sin formular distinciones en orden a su ubicacin territorial. Asimismo, en la clusula duodcima se vuelve a hacer referencia al producido neto resultante de los bienes que deben enajenarse, sin formular distinciones en orden a su lugar de situacin. Los legatarios pretenden la inclusin de los bienes ubicado en Uruguay y los herederos pretenden excluirlos agregando otros elementos de prueba tendientes a demostrar la voluntad real del causante. Los herederos mencionaron incidentalmente que el testamento vulneraba la legtima. Uno de ellos habra iniciado un proceso tendiente a cuestionar algunas de las disposiciones del testamento aprobado en cuanto a sus formas.

Primera Instancia
El juez dispuso que deberan incluirse en el inventario los bienes situados el exterior, argumentando que si bien en Uruguay debe realizarse la sucesin y registracin de los bienes all situados, el acervo sucesorio del causante se encuentra integrado por la totalidad de los bienes de que era titular la de cujus a la fecha de su muerte, se encuentren ellos en el pas o en el extranjero. Valor adems el judicante que se ha cuestionado la validez del testamento por los herederos, quienes alegaron que las disposiciones de la causante afectan su legtima y que resultaba indispensable para establecer prima facie dicho presupuesto, la existen-

cia y valuacin de todos los bienes, sin perjuicio de las acciones que los herederos pudieran promover de considerarlo correspondiente.

Fallo de Cmara
no hay en el testamento de autos ninguna disposicin que autorice a sostener, en el contexto fctico actual, la exclusin de los bienes con situacin en el Uruguay. A tenor de lo prescripto por el art. 3279 del Cdigo Civil, la sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

JURISPRUDENCIA COMUNICACIONES COMUNICACIONES


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SUCESIONES

o el testador llama para recibirla. Por su parte, el art. 3281 del mismo ordenamiento prescribe que la sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial ni a los objetos de esos derechos; a lo que cabe agregar que conforme a lo normado en el art. 3279 de dicho cdigo el patrimonio es el conjunto de los bienes de una persona, habindose sostenido que este conjunto es, precisamente, el todo ideal al que refiere el aludido art. 3281. Aun cuando en el caso la jueza de la anterior instancia haba adherido a la tesis del fraccionamiento de la competencia con sustento en los arts. 10 y 11 del Cdigo Civil y 3283 del mismo ordenamiento, se sostuvo que no poda obviarse que los recurrentes requeran nicamente un conjunto de medidas destinado a conocer el estado y situacin de los bienes existentes en el extranjero y en el pas con la finalidad de poder inventariar y determinar aquellos que integran el haber sucesorio a efectos de que no pueda afectarse la legtima. No es cuestionable que el juez de la anterior instancia, ante la falta de acuerdo entre los herederos y los legatarios, quienes desde hace un extenso lapso han explicitado la idea de simplificar lo atinente a los trmites del este proceso sucesorio, dispusiera una medida tendiente a conocer la existencia y valor de esos bienes. Es que, siendo innegable que el patrimonio del causante se encuentra represen-

tado por los bienes dejados en el pas y en el extranjero, y resultando de las constancia de autos que los legatarios de cuota tienen un inters legtimo en conocer con precisin el alcance y extensin de las disposiciones con las que fueron beneficiados por el de cujus, habr de confirmarse la resolucin apelada. Si los herederos y legatarios no logran formular acuerdos en relacin con la integracin y valor del patrimonio de la causante, se comparte el criterio del magistrado de grado cuando sostuvo la necesidad de determinarse la existencia de bienes en el Uruguay y su valor, a los fines de establecer si media afectacin a la legtima; y de all determinar la porcin disponible para satisfacer los legados y mandas testamentarias. Insistimos que lo resuelto por el juez no importa la adopcin de medidas por parte de un juez incompetente o la trasgresin de las normas del Tratado de Montevideo, en cuanto a la jurisdiccin y derecho aplicable se refiere. Tampoco la interlocutoria apelada comporta dejar de lado el art. 720 del ritual en cuanto dispone que para el inventario de bienes existentes fuera del lugar donde tramita el proceso sucesorio, se comisionar al juez de la localidad donde se encuentren. Es que no obran en la causa elementos como para entender que en la audiencia que al efecto de convocar en primera instancia se ha de prescindir de la aplicacin de aquella normativa. Se confirma la sentencia.

JURISPRUDENCIA

La sucesin argentina tiene su propia legtima que se calcula sobre los bienes existentes en nuestro pas
Tribunal: CNCiv., sala F, 14-03-2011, R. V., M. A. s./ Sucesin ab intestato y autos acumulados. Hechos: La causante falleci en Montevideo. Tena domicilio en Montevideo. La causante otorg testamento por acto pblico el 26 de abril de 1991 tambin en Montevideo instituyendo como herederos a sus sobrinos. Entre los legatarios instituy a su cnyuge a quien dej las alhajas, muebles y tiles del hogar conyugal, as como el usufructo vitalicio de cinco inmuebles ubicados en Uruguay. Los sobrinos promovieron el proceso sucesorio de su ta, en Montevideo donde se dict declaratoria de herederos a favor de los sobrinos instituidos. denunciaron como perteneciente al acervo hereditario el 50% indiviso de un inmueble en capital. El viudo promovi la sucesin ab intestato de su cnyuge en Buenos Aires donde denunci el 50% del inmueble de esta ciudad que correspondi a la causante por sucesin de su padre, fallecido en Montevideo el 8 de abril de 1990. Se inscribi la declaratoria a favor del cnyuge. El otro 50% indiviso del inmueble era del hermano de la causante. Los sobrinos se presentaron en la sucesin local planteando la nulidad de las actuaciones promovidas por el cnyuge suprstite y, en particular, la nulidad de la declaratoria de herederos. Argumentan que el cnyuge suprstite compareci a la sucesin de Uruguay aceptando los legados y la declaratoria de herederos a favor de los sobrinos. El viudo inici divisin de condominio con relacin al inmueble de Buenos Aires y demanda de fijacin de canon locativo.

Primera Instancia
asiste razn a los actores en el juicio de nulidad, pues ha quedado acreditado que el viudo, con la promocin ante esta jurisdiccin del proceso sucesorio ab intestato de quien en vida fuera su cnyuge, ha intentado de mala fe obtener un resultado impropio. Relaciona las actuaciones cumplidas en Montevideo en el juicio sucesorio testamentario de M. A. R. V., del cual surge que instituy como sus nicos y universales herederos a sus sobrinos

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

y, entre otros legados, benefici a su cnyuge con el usufructo de cinco inmuebles ubicados en Uruguay, que fueron aceptados por ste compareciendo a ese juicio sucesorio. Aade que la intervencin del viudo en el proceso sucesorio iniciado cuatro aos antes en la Repblica Oriental del Uruguay, resulta suficiente para demostrar el cabal conocimiento de los hechos omitidos deliberadamente en el juicio sucesorio iniciado en esta jurisdiccin. Se analizan los arts. 10 y 11 del Cd. Civil y a los arts. 44 y 45 del Tratado de Montevideo de 1940, que son estrictamente aplicables al caso. Pero se afirma que el hecho de que un extranjero no domiciliado aqu deje de recibir los bienes que por nuestra ley le hubieran correspondido, no afecta ningn principio bsico de nuestra organizacin. La legtima tiende a proteger la familia argentina, la que est radicada en nuestro medio; pero si no se trata de ella no hay ninguna cuestin de orden pblico nacional comprometido. En suma, no hay intereses encontrados entre domiciliados en nuestro pas y en el extranjero. Se decret la nulidad de la declaratoria y rechazaron las acciones del viudo.

Fallo de Cmara
Estos razonamientos porque contradicen normas fundamentales del ordenamiento jurdico. El art. 1 del Cd. Civil dispone que las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. El aqu viudo podr no haber tenido jams domicilio en el pas, pero al comparecer a esta jurisdiccin a fin de promover el juicio sucesorio de su cnyuge respecto de un inmueble situado en esta jurisdiccin y constituir un domicilio procesal en ella debe ser considerado por lo menos un transente. Por otra parte, la vinculacin del juicio sucesorio iniciado en la Repblica Argentina, por tratarse del lugar de situacin del bien, no se vincula con el testamento otorgado en la Repblica Oriental del Uruguay por M. A. R. V. respecto de los bienes all situados, como tampoco se vincula con la institucin de herederos a sus sobrinos ni con las actuaciones cumplidas en la Repblica Oriental del Uruguay. De acuerdo a lo que establece el art. 8 del mismo Cd. Civil, los actos y derechos adquiridos fuera del domicilio de la persona son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado pero no tendrn ejecucin en la Repblica, respecto de los bienes situados en el territorio si no son conformes a las leyes del pas, que reglan la capacidad, estado y condicin de las personas. El art. 10 del Cd. Civil, establece que los bienes inmuebles situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas respecto a su calidad de tales, los derechos de las partes, la capacidad de adquirirlos, los modos de transferirlos, etctera. Pues bien, podr discutirse -como se recuerda en la sentencia apelada- si la norma, que constituye aplicacin del principio de la lex rei sitae es slo aplicable a las transferencias ut singuli y no a las comprendidas en la sucesin universal en las

que campea el principio de unidad sucesoria establecido en el art. 3263 del mismo Cdigo (tesis sostenida por la mayora de los internacionalistas contemporneos) o si abarca a ambos modos de transmisin (tesis civilista prevaleciente, digamos). Lo cierto es que, como seala el propio Vlez Srsfield en la nota al citado art. 3263, el principio general de la unidad sucesoria sufre una excepcin si se trata de la transmisin de bienes races que forman una parte del territorio del Estado, cuyo ttulo debe siempre ser transferido en conformidad con las leyes de la Repblica, art. 10 de este Cdigo. No cabe poner en duda, pues, que en el espritu del codificador tambin la transmisin por sucesin universal del dominio de un inmueble situado en el pas, es exclusivamente regido por la ley argentina. Si an as se sostuviese la tesis de la unidad sucesoria a ultranza, no cabe dudar que entre los pases signatarios del Tratado de Montevideo de 1940, rige indiscutiblemente el principio de la pluralidad sucesoria (conf. arts. 44 y 45). Segn el art. 45, la ley de situacin de los bienes hereditarios rige: a) la capacidad del heredero o legatario para suceder; b) la validez y efectos del testamento; c) los ttulos y derechos hereditarios; d) la existencia y proporcin de las legtimas; e) la existencia y monto de los bienes disponibles; f) En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria. Ntese, sealo de paso que el art. 2400 del Cdigo Civil uruguayo sienta idntico principio al del Tratado cuando establece que la ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo del fallecimiento de la persona de cuya sucesin se trate, rige todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria. Como es sabido, en nuestro derecho, el cnyuge suprstite concurre como heredero con descendientes (slo en los bienes propios del causante), con ascendientes y excluye a los parientes colaterales (arts. 3565. 3566, 3567, 3570, 3572 y concordantes del Cd. Civil). De tal manera, pues, los sobrinos de la causante, no pueden oponer, respecto de los bienes situados en el pas, un mejor derecho que el que ostenta su cnyuge suprstite pues, precisamente, ste los excluye (art. 3572, citado). As, pues, llegamos a la conclusin de que el viudo deba forzosamente promover en esta jurisdiccin el proceso sucesorio de su esposa prefallecida, pues la ley uruguaya se aplica a los bienes situados en la Repblica Oriental del Uruguay pero no a los que se hallan situados en la Repblica Argentina. Si la sucesin la hubiesen promovido los sobrinos haciendo valer el testamento, el cnyuge suprstite podra haber ejercido la accin de peticin de herencia en razn de la pretericin del cnyuge suprstite como heredero legitimo forzoso, por lo menos hasta quedar a salvo su legtima hereditaria (art. 3715, Cd. Civil). Se revoca la sentencia.

VOCES: SUCESIN ACTOS Y HECHOS JURDICOS COMPETENCIA CONDOMINIO

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

JURISPRUDENCIA
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ACTIVIDADES
Si Ud. quiere que difundamos alguna actividad acadmica relacionada con el derecho de familia y sucesiones puede hacernos llegar un email a familia@elderecho.com.ar

ACTIVIDADES

01
V ENCUENTRO INTERUNIVERSITARIO DE DERECHO DE FAMILIA

Ciudad de Buenos Aires, Dr. Jorge Lemus. Sr. Presidente de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Dr. Claudio Ramos Feijoo. Sr. Decano de la Facultad de Medicina de la UBA, Dr. Alfredo Buzzi. 15:00 a 16:15 hs. Primer Panel Aproximaciones a la nueva ley de salud mental 1) Dr. Juan Carlos Stagnaro (Facultad de Medicina UBA) Sufrimiento mental y trastorno mental 2) Dr. Santos Cifuentes (Jurista) La ley n 26657 y su relacin con el Cdigo Civil y los tratados internacionales 3) Dr. Aldo Giusti (Confederacin Mdica de la Repblica Argentina) El impacto de la ley n 26657 en la salud mental Moderadores Dra. Vernica Polverini Dra. Agustina Poggi 16: 30 a 17:45 hs. Segundo Panel Internacin psiquitrica: necesidad y garantas 1) Dr. Alfredo Cia (Asociacin de Psiquiatra Argentina) El observatorio 2) Dr. Jos W. Tobas (Jurista) Las reformas en materia de internacin psiquitrica y declaracin de incapacidad 3) Dra. Patricia Chieri (Asociacin de Mdicos Municipales) Internacin infanto-juvenil Moderadores Dra. Xenia Baluk Dr. Santiago Cantizano 18:30 hs. a 20:00 hs. Tercer Panel Interdisciplina e incumbencias

1) Dr. Jorge Gilardi (Presidente de la Asociacin de Mdicos Municipales de la Ciudad de Buenos Aires) Incumbencias profesionales 2) Dr. Eduardo Zannoni (Jurista, Juez de la Cmara Civil) Observaciones jurdicas sobre la nueva ley de salud mental 3) Dr. Jos Buchovsky (Asociacin Mdica Argentina) tica de la capacitacin 4) Dr. Atilio lvarez (Defensor Pblico de Menores e Incapaces) Salud mental y derechos humanos Coordinacin y sntesis Dra. Mara Grosso y Dra. Virginia Suiffet Despus de las intervenciones de cada panel y antes de la sntesis final habr un espacio de intercambio de opiniones con el pblico. Se distribuir una encuesta para que los asistentes propongan temas y disertantes para ser invitados a una tercera Jornada a realizar en otra de las entidades organizadoras o que adhieran a la propuesta acadmica. Se entregar gratuitamente a los asistentes el material de la jornada anterior.

El da 22 de septiembre de 2011, de 14 hs. a 19 hs. tendr lugar, en el campus de Puerto Madero de la Universidad Catlica Argentina, el V Encuentro Interuniversitario de Derecho de Familia, esta vez, consagrado a discutir los diversos proyectos de adopcin vigentes. A tal fin se invitarn magistrados y doctrinarios, propiciando un debate abierto con los concurrentes a fin de esclarecer y arribar a conclusiones. Es una actividad no arancelada, que requiere inscripcin previa para obtener el certificado de asistencia. Para inscribirse escribir a: encuentrofamiliauca@gmail.com

02
SEGUNDA JORNADA INTERDISCIPLINARIA SOBRE SALUD MENTAL Y DERECHO

Mircoles 17 de agosto de 2011 14:00 A 20:00 hs. Universidad Catlica Argentina Santa Mara de los Buenos Aires, Auditorio Santa Cecilia, Edificio San Alberto Magno, Alicia Moreau de Justo 1500, Capital Federal. 14:00 hs. Acreditacin 14:30 hs. Apertura Sr. Decano de la Facultad de Derecho de la UCA, Dr. Gabriel Limodio. Sr. Ministro de Salud del Gobierno Autnomo de la

03
CONGRESO INTERNACIONAL VIDA, FAMILIA Y SOCIEDAD

28, 29 y 30 de Septiembre de 2011 en el auditorio San Agustn del Campus de Puerto Madero de la Universidad Catlica Argentina ubicado en Alicia Moreau de Justo 1300, Ciudad de Buenos Aires. Informes e inscripcin congresoflia2011@uca.edu.ar

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

04
TERCER CONGRESO LATINOAMERICANO DE NIEZ, ADOLESCENCIA Y FAMILIA

Familia, Infancia y Adolescencia. La entrada es libre y gratuita, y se entregarn certificados de asistencia. Informes a cedfamilia@derecho.uba.ar Departamento de Posgrado, UBA Av. Figueroa Alcorta 2263, piso 2, tel: 4809-5701.

Lneas rotativas 4754-2139/2140 - Ver internos Inscripcin gratuita para abogados matriculados en CASM con matrcula al da.- Otros asistentes $10.- Entrega de certificados $10.-

http://www.alamfpyonaf2011triplefrontera.com/ La Asociacin Latinoamericana de Magistrados, Funcionarios, Profesionales y Operadores de Niez Adolescencia y Familia, los invitan con todo entusiasmo a participar del Tercer Congreso Latinoamericano de Niez, Adolescencia y Familia que se realizar en el Centro de Convenciones de Iguaz Se dictarn conferencias magistrales de Juristas de Latinoamrica; Dra. Aida Kemelmajer de Carlucci; Hilda Marchiori, Marisa Graham Jos Dalto Cesar; Maria Fontemachi; Jorge Trindade; Jos Luis Alba Robles (destacado criminlogo espaol experto internacional en programas socioeducativos; etc y Panel de Representantes de pases latinoamericano; Bolivia, Brasil, Chile, Costa Rica, Ecuador, Panam, Paraguay, Peru, Uruguay, Venezuela, etc.

06
PROGRAMA DE FORMACIN PROFESIONAL EL PROCESO SUCESORIO RECAUDOS EN CABA Y PCIA. DE BS. AS.

09
DISERTACIN: LA FIGURA EL ABOGADO DEL NIO EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA Martes 30 de agosto Horario: 14:30 a 16:30 hs . Colegio de abogados de San Martin. Av. Ricardo Balbn 1750 / 52 (CP 1650) Disertante: Dr. Nstor E. Solari. Informes: http://www.casm.org.ar/nuevo/ Lneas rotativas 4754-2139 / 2140 - ver internos Inscripcin gratuita para abogados matriculados en CASM con matrcula al da.-Otros asistentes $10.-Entrega de certificados $10.-

Inicio: lunes 5 de septiembre Informes: http://www.cpacf.org.ar/ default_virtual.asp?sssector=Posgrado

07
CONFERENCIA: FAMILIAS ENSAMBLADAS, PARENTESCO POR AFINIDAD Y SUCESIN AB INTESTATO: UNA ECUACIN LINEAL?

05
JORNADA PREPARATORIA DEL CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO FAMILIAR El jueves 13 de octubre a las 19 hs., los Dres. Julin Gitrn Fuentevilla (UNAM, Mxico) y Pedro Di Lella (UBA) expondrn sobre La sucesin legtima: el espejo en el que se miran Mxico y Argentina (Moderadora: Marisa Herrera) en el marco de la jornada que se realizar en el saln verde de la Facultad de derecho de la Universidad de Buenos Aires como preparacin para el Congreso internacional de Derecho Familiar a realizarse en Mar del Plata del 22 al 26 de Octubre de 2012. Organizan la Carrera de Especializacin en Derecho de Familia y la Maestra en Derecho de

El martes 16 de agosto de 2011 a las 19,00 hs., el Dr. Leonardo Prez Gallardo (profesor titular de la Universidad Nacional de La Habana, Cuba) dar esta conferencia en la facultad de derecho de la Universidad de Buenos Aires, Av. Figueroa Alcorta 2263, piso 2, tel:48095606. Informes a cedfamilia@derecho. uba.ar. Entrada libre y gratuita y se entregarn certificados de asistencia.

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EL AMBITO JUDICIAL FRENTE A LOS ACTUALES DESAFIOS. APELACIN A LA CONSTRUCCIN INTERDISCIPLINARIA

24 y 31 de agosto de 2011 en la Asociacin de Abogados de Buenos Aires, Uruguay 485, P. Baja Saln de Actos, CABA. Ejes temticos: La interdisciplina en el espacio judicial. Posibilidades y limitaciones en los nuevos escenarios institucionales. Nuevos paradigmas/ Nuevas normativas en Salud Mental. Desafos a la intervencin profesional en el mbito jurdico. Inscripcin e informes jornadas@institutouejn.org.ar Telfono para Informes: 4381-9241, internos 107 y 108. (Prof. Claudia Martnez) de 10 a 16 hs.

08
DISERTACIN: LA FILIACIN Y LA LEY 26.618. ALGUNOS INTERROGANTES.

Martes 9 de agosto - Horario: 14:30 a 16:30 hs. Colegio de abogados de San Martin. Av. Ricardo Balbn 1750/52 - (CP 1650) Disertante: Dr. Nstor E. Solari. Informes: http://www.casm.org.ar/nuevo/

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

ACTIVIDADES
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10, 11 y 12 de Noviembre de 2011

JURISPRUDENCIA ONLINE

JURISPRUDENCIA ONLINE
Nuestros suscriptores pueden encontrar en nuestro sitio de internet http://familia.elderecho.com.ar la jurisprudencia citada a continuacin. ALIMENTOS: Convivencia del grupo familiar como eximente: improcedencia. MEDIACIN Y CONCILIACIN: Tiempo prolongado entre el cierre y la demanda: retroactividad a la demanda.
CNCIV., sala F,12-05-11, G., L. B. y otros c/ G., G. A. s/ alimentos y tenencia (J.77). La madre inici un proceso de mediacin reclamando alimentos al padre de sus hijos. Once meses ms tarde present la demanda. El padre se defiende argumentando que viven juntos y sin que ella pague ningn gasto de la casa a pesar de que trabaja. La cmara destaca que el padre no acredit que ella no paga ningn gasto. Seala que la convivencia no es excusa para no cumplir con las obligaciones alimentarias y ratifica la cuota alimentaria fijada en primera instancia. Advierte que si bien la cuota retrotraerse a la mediacin, ello es as siempre y cuando la mediacin fuera contempornea con la demanda, por lo que, habiendo transcurrido once meses desde la mediacin a la presentacin de la demanda retrotrae la cuota a este ltimo momento.

ALIMENTOS: hijo de 20 aos: continuidad de la cuota establecida durante la minora de edad.


CNCIV., sala H, 12-5-11 D. B., M. A. c/ D., J. A. s/ Ejecucin de alimentos Incidente (Juz. 38) Hechos: Se haba fijado una cuota alimentaria para el hijo menor. Cuando el hijo alcanza los 18 aos el padre deja de abonar la cuota. El juzgado de primera instancia rechaza la ejecucin sealando que el hijo deba iniciar un nuevo proceso para determinar la cuota alimentaria. La cmara seala que, si bien el padre puede alegar y probar que el hijo no necesita alimentos ello no ocurre de pleno derecho por lo que revoca y manda llevar adelante la ejecucin.

ALIMENTOS: Hijo de 18 aos: citacin al proceso bajo apercibimiento de rebelda: admisibilidad. RECURSO DE APELACIN: monto mnimo apelable.
CNCIV., sala c, 07-04-11, F., H. E. c/ S. R., C. S. R. s/ Ejecucin de alimentos - Juz. 82 Hechos: Los padres acuerdan alimentos para el hijo de 18 aos. El juez ordena citar al hijo bajo apercibimiento de rebelda. Se considera inapelable la ejecucin de alimentos y determina que la condena de primera instancia ($4000) monto inferior al 20% del monto reclamado ($30.000) hace inapelable la cuestin por el monto mnimo no apelable.

CONCUBINATO: desalojo: compromiso de desocupar asumido por la concubina del padre. DERECHOS HUMANOS: adulto mayor como persona vulnerable: adopcin de medidas tendientes a hacer efectivo el derecho a la vivienda.
CApel CC, La Plata, Sala II, 15-6-11, PAEZ, CECILIA LEONORA Y OTRA C/ ALBERTO, BEATRIZ YOLANDA S/ DESALOJO, Juz. N 6 LA PLATA. Un seor don en vida a sus hijos, su propia vivienda, en la que conviva con la demandada. Luego de fallecido el propietario los hijos suscriben con la demandada un comodato por el cual ella se comprometi a desocupar la vivienda una vez vencido el plazo contractual. Luego de vencido el plazo se demanda el desalojo. Ella se defiende invocando un derecho de habitacin nacido de la relacin de hecho y su carcter de poseedora. La cmara no descarta que podra haber tenido tales derechos, sin embargo considera determinante el compromiso asumido por ella en el contrato de comodato y hace lugar a la demanda.

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Asimismo la cmara seala que la seora, por haber cumplido los 79 aos, se encuentra dentro de los adultos mayores como categora de personas con vulnerabilidad y ordena indagar sobre ls posible situacin de desampara y en su caso dar intervencin a los organismos administrativos pertinentes.

DIVORCIO: Dbito conyugal y encierro carcelario: inexigibilidad. ADULTERIO: relacin consentida: prueba del consentimiento.
CApel. CC Minas, Paz y Tributario, sala II, 6-6-11, Z., R. H. C/ F. L. A. P/ DIVORCIO VINCULAR CONTENCIOSO. Mientras que el seor cumpla una pena privativa de libertad era visitado por su esposa. Ella lo visitaba llevndole ropa y comida. Sin embargo, se negaba a cumplir el dbito conyugal en esas circunstancias. El marido mantuvo relaciones con otra seora y de esa relacin naci un hijo. El marido aleg que su esposa haba consentido estas relaciones. La cmara aleg que el argumento del marido no resiste la sana crtica y lo consider culpable del divorcio.

DIVORCIO: nulidad de la sentencia por ocultar una hija extramatrimonial: no configuracin del adulterio por cese de la cohabitacin.
CNCiv., sala h, 9-5-11, M., M. D. c/ L., E. E. s/ nulidad. La exesposa demanda la nulidad de la sentencia de divorcio que haba tramitado por presentacin conjunta. Alega que si su exmarido no hubiera ocultado el hecho de que haba tenido una hija extramatrimonial durante el matrimonio no habra suscripto la demanda por presentacin conjunta. La demanda se admitida en primera instancia y revocada por el superior que entiende que la relacin del marido era posterior a la separacin de hecho durante la cual la exesposa tambin haba entablado una relacin extramatrimonial, llegando a realizar un viaje al exterior con otro hombre.

DIVORCIO: Introduccin de causal objetiva luego de trabada la litis: inadmisibilidad.


CNCiv., sala L, 18-5-11, L., S. S. c/ C., D. R. s/ Divorcio (Juz. 81). Se promovi demanda de divorcio por abandono voluntario y malicioso. No se contest la demanda y la parte actora solicit la declaracin de puro derecho. En primera instancia se rechaz la demanda por falta de prueba. En la apelacin se introduce la pretensin fundada en la causal objetiva de separacin de hecho. La cmara rechaza la apelacin sealando que La Cmara no realiza un nuevo juicio, sino que, por el contrario, se encuentra ms limitada que el juez de primera instancia, pues debe limitar su labor a los agravios vertidos por el apelante, que son sometidos a su consideracin. Estos agravios son los que delimitan a la personalidad de la apelacin, marcando lmites del conocimiento a la Alzada, no pudiendo pronunciarse ms all de lo peticionado por las partes en sus escritos introductorios que hayan sido propuestos a la decisin del juez de primera instancia.

SENTENCIA: Sentencia extranjera: reconocimiento; trmite; exequtur; requisitos; juez extranjero competente; no configuracin.
CNCiv., Sala M, 30/12/2009, N., S. c. A., M. J. s/exequtur y reconoc. de sentencia extranjera. El padre llev a la nia a Massachussets y la madre inici un proceso de restitucin internacional de menores en los trminos de la convencin de la Haya. Durante el transcurso de ese proceso, el padre inici un proceso de tenencia en nuestro pas en donde haba tramitado el divorcio. En Massachussets los padres alcanzaron un acuerdo de tenencia y visitas que fue homologado por el juez extranjero. El padre solicita el reconocimiento de la sentencia extranjera de homologacin y la misma es rechazada con fundamento en que el padre haba aceptado la competencia exclusiva de los tribunales nacionales para entender en estas cuestiones cuando interpuso su demanda de tenencia agregando que la convencin de la Haya impide a las autoridades judiciales o administrativas del Estado contratante adonde haya sido trasladado o retenido el menor, decidir sobre el fondo de los derechos de custodia hasta que se haya determinado que no se reunan las condiciones de la convencin o hasta que hubiere transcurrido un lapso razonable sin que se hubiere deducido una demanda en los trminos del convenio.

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MATRIMONIO Consecuencias tributarias de la ley 26.618 reforma al matrimonio civil (*)(1) notas y comentarios sobre la circular afip 8/2011
Autor/es: Por Iglesias, Mariano Hernn. EDLA, [] - (28/07/2011, nro 28/07/2011) [Publicado en 2011] El autor nos recuerda que las disposiciones de la ley de impuesto a las ganancias excluyen la aplicacin del cdigo civil atribuyendo al marido la obligacin de declarar algunas ganancias de su mujer. Frente a la reforma del cdigo civil admitiendo el matrimonio entre personas del mismo sexo la legislacin fiscal presentaba serios problemas de igualdad. Como consecuencia de ello la circular 8/2011 estableci que los bienes gananciales debern atribuirse a cada uno segn la proporcin en la que hayan contribuido a la adquisicin. Tambin advierte sobre las consecuencias similares que resultan en la ley de bienes personales.

SUCESIN El testamento olgrafo protocolizado en el exterior


Autor/es: Por Trillo, Jos Mara. ED, [243] - (05/08/2011, nro 12.807) [Publicado en 2011] El autor comenta un fallo (CNCiv., Sala J, 28/04/2011. - M. I. E. c. E. L. R., N. P. R., A. G. R., V. C., V. C. y P. C. s/recurso de apelacin) en el cual se desestima el pedido de presentacin del testamento olgrafo original protocolizado en Francia, por herederos testamentarios franceses, luego de la muerte del testador. Destaca la nota que la protocolizacin francesa no es un requisito til para el testamento del causante con ltimo domicilio en Argentina y residencia legal en Francia. Tambin seala que la ley francesa hace regir la sucesin por la ley del ltimo domicilio del causante Buenos Aires por lo que no encuentra razn suficiente para agregar una protocolizacin del testamento olgrafo en lugar del testamento original reservado por el notario francs. Aboga por la reforma del plenario Pill Julio Jos s/Sucesin en el cual se revoc una sentencia de primera instancia que haba ordenado la presentacin del testamento olgrafo original, considerando que las constancias de la protocolizacin en el exterior no satisfacan los requerimientos de la ley argentina y que la cmara considera obligatorio luego de 97 aos.

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