1
INCLUYE CD-ROM
DANOS
Danios y Seguros.
Guia practica
Reclamo prejudicial y judicial
contra aseguradoras
Federico G. Méndez
GARCIA ALONSO Federico Gustavo Méndez
Dafios y seguros.
Guia practica
Reclamo prejudicial
y judicial contra
aseguradoras
Responsabilidades del hecho
Accidentes de transito
Incumplimientos del contrato de seguro
Accidentes in itinere
Siniestros originados por empresas publicas
Calculo de indemnizaciones
Problematica comun
Encuadre legal mas beneficioso
Errores y debilidades de las aseguradoras
Las ART, los seguros civiles y los reclamos de
terceros
Negociacién prejudicial: pautas para obtener
el mayor monto posible
Mediacion
Demanda y prueba
GARCIA ALONSO
contenidos juridicos Mendez. Federico Gustavo
Dahos y sequres Guia practica Reclame prajudicis!y judicial contra
asequradoras / Fedenco Gustavo Mendez la ed. dad Autonoma:
408 p + CO-DVD, 23 x16. em
ISBN 978-987-1940-66-0
1 Seguros 2 Danos y Perjics. |. Titulo,
coo 368,
2018 Eattonal Garcia Alonso
Lavalle 1282. PB «6- Buenos Aires
Tet ($4 T) 4384-8039
facebook com eatonaigarcsasionso.
Corraccion y maayetado: Anel Shalom
Dasato de tape interactinty / Paula Lopez
moreso en febrero de 2018 en La imprenta Ya SRL.
Aterez Mipolte Bouchard 4285, Munro, Poe. de Buenos Ares
(moreso en Argentina - Printed in Argentina
teehee deoosto que marca la fey 1723
Cémo instalar el CD-ROM
1 insert e disco’en la lector y una vez que se abra la ventana con ss contenido
hace doble cic en lastalar Danos y Seguros’
Paranstalarlo en alguna computadora que no disponga de lector de CD-DVD copia
{odo contenido del CD-ROM un pencve y ejecuta la instalacion desde all
El instalador te guard paso a paso por la instalacién que es muy sencilla Solo te
pregunta i querésinstalario en otra ubicacién que la que viene por detecto,
Esta es una captura de pantalla de os archivos del CD-ROM:
opts
ins Dony Sequence
| ose
5 naan
@cpanwne
| @ vmuleadoroe
2. Una vee que termine Ia instalacién, cl programs se abrig automséticamente y 36
‘desplegar la ventana de registracion opcional.
1 proceso de registracion es muy sencill y solo require que ingreses tu nombre,
apeld y drecci6n de correo electrénico. La idea dela registiacion es poder recibie
soporte personalizade y recibir las futuras actualizaciones del programa,
En caso de que quieras acceder a estos beneficos, completa los datos y hacd cic en
“Registrar Caso contrario, hacé clic en“No gracias” INDICE
PresentaclOn omen ee
Capitulo 1: Primeros pasos antela consulta de un potencial cliente.
1. El problema por el cual pretende una solucién, zes un problema,
felevantejuridicamente?
2 Evaluacion dela responsabilidad -extracootractual o contractual
det hecho.
72.1. Cul de ls seguros involucrados debe responder? snus
2.2. :Qué pautas tengo para determinar quién tuvo la
responsabilidad en el hecho daR080? ~
5, Caleulopreliminar del montoaceclamar: nals costo-beneco
3.1. Accidentes de trinsito SIN lesiones y por montos bas.
3.2 Reclamo ante la propia aseguradora por montos bajs.
3.3, Reclamos por montas elevados E =
4, Datos y documentacién necesarias del siniestro
4.1, Reclame de tercer08...0
4.2, Reclamo ante la propia aseguradora
= Modelo de DeclaraciénJurada de NO SEGURO, que suplanta
la denuneia administrativa ye! certifcado de cobertura en
aquellos reclamos de terceros en los cuales nuestro cliente no
poseia cobertura alguna de seguro automotor al momento del
siniestro pese a no ser responsable del acaecimiento del mismo.
5, Tipos de seguros. =
5.1 Seguro de Responsablided Civil (RC) :
5.2, Seguro de incendio.
5.3. ROBO senennrnnsne
9
a0
2 Rw MENDEZ: DAROS Y SEGUROS
54. Hurto ... _
5.5. Dahos (destruccién total o parcial)
5.6, Seguros combinados (Familia y Comercio,
Maritimo y Transporte) se
Capitulo 2: Problemas frecuente$.m---~ —
1. Problemas de escasez y orfandad probatoria: posibles soluciones...
1.1. Vehiculo ya reparado, o que luego del siniestro es robado 0
vendide. :
1.2, Falta de testigos del hecho.
1.3, Constancias médicas.... : .
2. Rol de las clinicas médicas y de la denuncia policial y penal
Modelo de pedi de historia clinica y antecedentes médicos a
hospital o clinica (por carta documento o por nota debidamente
firmada por el nosocomio)... 7
~ Modelo de pedido de historia clinica y antecedentes médicos
‘ala Aseguradora de Riesgos del Trabajo (mediante TCL gratuito).
= Modelo de pedido de fotocopias y autorizacién para retirar
vehiculo... -
3. Reclamos simulténeos al
a = ——
= Clausula sobre escisién de la Incapacidad Civil respecto de las
vvaluaciones y prestaciones otorgadas por la LRT a la uz de su
rnaturaleza juridica y eoncepto. 7
4. Reclamos simulténeos al seguro propio y al seg
frente a distintos incumplimient0S...
5. Reclamo a través dela via civil y de Defensa del Ci
5.1, Reclamos contra el seguro propio..
5.2. Reclamos contra el seguro de un tercero
6. Reclamos contra el Estado, sus organismos descentralizacos y sus
‘Acronautico,
1 Seguro Civil ya la ART: ;Se puede?
suro del tercero
“onsumidor,
6.1 Arguments en favor de relamante condra empresas del Estado
capitulo 3: Gestion y negociacion del reclamo prejudicial
on: ventajasy
1 Reclmoadminstrativo, medacno con
Li Redame dante i
1.2. Mediacién, a “
12 audience de COPREC
a
a
2
45
"7
48
49.
50
53
6
62
63
63
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9
70
2B
hora de negociar un caso...
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Sebel aperee i tier ”
copie apecton prio l mercada de seguro nsn
Oe cacr a ee
Een ae mendsmpaceped cima age. 96
eae eee cin yan omit seen enprald — 97
ape soo
15 MENDEZ: DAROS V SEGUROS
pciones meramente diltorias que
4.1. De las acciones o exce
‘trados :
Suen ZRF nme
42 De la proactividad que deberas tener como le
43, Ervores comunes de las aseguradoras ~~
443, Consecuencias pricticas de considerar al asegurado como
{cORSUI nesnnemn mr é sa morat que ain mest
sc queries vejs, por su eemplo mora! Ane 20 1S
‘Amis querides vies? ormando coro ser HUMAN
companarme e inspirarme
ecto.
‘A Sandu Ciorba, por 4°
‘alo largo de este Prey
tapa judicial: Modelos...
Capitulo
1 Demanda por accidente de transito contra el tercero responsable
2. Demanda por defios del vehiculo contra la propia aseguradora
de nestre GONG ner ennnrnnnnn ITB
lora de Riesgos del Trabajo (ART)...
jo(ART)... 214 ‘A mis queridos amigos y ami familia toda
sre introducido hace
Kollmann, por habe
vermosa raina dela profesion, desde su
‘humana tendiente a buscar
ide los puntos de conflicto.
3. Demanda contra la Aseguradi
4. Demanda de prueba anticipada en accidentes de transito
5 Contestacion de demanda yreconvencion en accdente de transit.
6, Demanda contra empresa ferroviaria del Estado y Su Se U0 nnn 303
ya mds de una
aa
‘Ala memoria de Viviana
década en esta
stiva proactiva Y
perspect
‘puntos de encuentro por encima PRESENTACION
a idea de proyectar este libro acid de las reiteradas Y disimiles
conmaltas de varios colegas que carecian del conocimient? prictico ne-
ceaario para encarar su trabajo. ee
ar Perio ademas, respondia aun vacio editorial, Hoy por Rov A
cad eee de opelones de lecturalosuficientemente simples “S07 todo
cade arene fos operadores juridicos umpera el so de un Piatt language
cranguaye lano~tendientes ala resolucion y obtencion de resultados en
ong afe reclamos prejudicialesy jadiciales contra las aseguradoras 7
TEapor datos y perjucios o por incumplimientos contractusles en general
Y siniestros de trnsito en particular
‘Censecuentemente, ya partir de una interesante e innovadora Pro-
puests editorial, me embarqué en Ia ardua tares de volear esos conde
veentos en un libro orientado a la obtenciGn de resultados concretos
aunque siempre con una teoria que los respaldase)
‘De este modo, los primeros dos capitulos abordan la explicacién de
métodos y alternativas para evaluar y determinar la responsabilidad de
Jas aseguradoras involucradas en el hecho dafioso, con especial énfasis
ten los accidentes de trinsito. Asimismo, se desarrollan los problemas
‘comunes en este tipo de reclamos a fin de que el colega pueda pla-
nificar los pasos @ seguir con la mayor cantidad de herramientas juridi-
cas posibles
En los capitulos 3 y 4, por su parte, se desarrolla la tematica de la
igestidn y negociacién de cada reclamo en particular y la determinacién
de los conceptos y valores a reclamar. Se identifica también el proceder
usual de muchas compafiias de seguro que operan en nuestro mercado,
de modo que el profesional pueda “explotat” sus falencias en interés de
la victima a la que representa y propender a lo que en doctrina se cono-
ce como “igualdad de armas” en defensa del mas débil
19 MénDEz. DANOS VSEGUROS_——
és de modelos de de-
en el capil 5 a ase . Cada uno
mands edison A oot OF cen —
seen ene
rene he Se nc
sion pa ge crs moles PCED dos aqut 9 cada
cero ones a soo haal tes
Spode gona te
cartas documento rojas ntervinient,¥ otros
Sey mut
ser considerados como ensay os y sugerencias: toda vex que el escrito
sca en ec aCe
ros toca resolver
En conelusion
aspiracion, ese libro busca
rear al ltrado ~y asa represem
nos recamos que pretenda iniciar cont
Por siltimo,
cde una muy hurd pro tambien muy concreta
‘eandar perspectivas de abordare prictico
para ace tado~ a un resultado mas satis:
factor tra una compariia de
segues.
Ciudad Auténoma de Buenos Aires, enero de 2018.
Capitulo 1
PRIMEROS PASOS ANTELA CONSULTA
DEUN POTENCIAL CLIENTE
EL CUAL PRETENDE UNA SOLUCION,,
1. EL PROBLEMA POR.
(DICAMENTE?
[ES UN PROBLEMA RELEVANTE JUR|
cermosa profesién suele consistiren escuchar
clientes para pasarlos por el tamiz
reepuestro conocimiento juridico. Asi, se nos presentan centenares de
ee maltas sobre hechos dafiosos de los cuales nuestros chentes ¢stin
cotmente convencidos de que les corresponde una indemnizacién,
ree sono, en materia de seguros, existe una creenciaencarmada
vichos asegurados que gira en torn a una maxima que a veces
see falsa. "como yo pago un seguro caro todos Ios meses, este me tene
{que indemnnizar por lo que me sucedi
Puce bien, como punto de partida, mal podremos asesorar a un
Si mo conocemos que existen muchas y variadas clases de segu-
friamente uno estaré cubierto ante cualquier
rno existe ningin tipo de seguro en ¢l
taquier riesgo, pues el caleulo ac
tenderia al infinito: es decit,
Elejercicio de nuestra he
problemas de nuestros potenciles
cliente
10s, por lo que no neces
contingencia. Por el contrario,
mundo que cubra absolutamente cx
tuarial resultante arrojaria una prima que
no habria negocio para las aseguradoras.
Para ejemplificar lo expuesto, existen, en mate
tomotores, seguros de mera responsabilidad civil,
“terceros completos’, seguros de todo riesgo con franquicia o sin fran~
quicia y,a su vee, dentro de esas categorias existen diversas variantes y
Subcategorias. La mayoria de estos son de los llamados “combinados’
ria de seguros de au-
seguros llamados de
“lasficacién que veremos en detalle en el capitulo correspondiente esoee oAbOsYSEGUROS
ros, es deci del reclamo que sep
fect al seguro de otra persona ~aquel que le caus6 un dafi0a nuestre
chante. sucle creerse que existe una ley que ampara especificamente
Siidanodo y que en este sentido basta con que logremos que Se aplique
Soa supuesta ley. Sin embargo, es nuestro deber saber yaclarar a nus.
toe chente desde el comienzo que -lamentablemente- en nuestro pajg
he existe una ley de seguros defiida en torno al tercero damnificadg,
{ley ampara cast exclusivamente al propio asegurado en relacién gj.
aseguradora, pues este quien mes a mes paga la prima
consumidor directo frente a
Ya.en materia de reclamo de terce
recta con
desu ego y quien tene una relcin de
alla
tr deci esta convenient ala al dient que ls asepuradoras
so lex suleprecapar demasiado el terceroreclamante, mayormente
pt dos razones a primera esque el tefcero no es un cliente propio,
Fr lo eal ls sseuredora no sesiente armenazads con a posiblidad de
Forder aun segura dsconforme con el servicio brindado la segunds
Te como he dicho, no existe una ley que especicamente determ.
ne plato en los que a aseguradora ~siempre hablando de rel
mos
de erceros- deb pagar ane lacaecimiento de un echo dahoso, En
resumen, asguradors pagan enla medida en que exists un riesgo
proce de perder ona denen por responablided cv ex deci, slo
Carin puta india rn eal prbabiie sed
en cuénts podrlan perder en una demanday cun probable es que
tercero inicie una demanda en su contra. " wed
ene staan dee preter tna sb fo
pos clases de spurs (capitulo 13) laevaluacion de responsabil
di heh ye quantum indent (12 13) pra adem
oe son ran procemetals qc seriin como he
‘Framientas para saber evaluar y planificar el cas ;
mento: la consulta del cliente. vlan Henge dead el peter mo-
2s daemon contr cin fomaccnendanenel niece
zn stent con fundamental referent ala forma
“ las aseguradoras, cules salen responder
vente y por qué conceptos, cudl es el modo de ee er
de resguardar el material probatorio a ae
deden apa ees especiales coma le Ley de Dalene ont
doen apa ala Ley de Defensa del Consumidor
pautasque deers conocer be
Jor camino posible en nuestro rect Pan ee
«lao y que son la base dela presente
2
Seoa_—_ OOO
1. ppunt{AOS PASOS ANTELA CONSULTA DE UN POTENCIAL CLIENTE
bra, junto a consejos prdcticos especificos en cada uno de los subtemas
a tratar
+2, EVALUACION DELA RESPONSABILIDAD ~EXTRACONTRACTUAL
‘CO CONTRACTUAL- DEL HECHO
2.1.,Cul de los seguros involucrados debe responder?
10s por siniestros de trinsito, muchas veces
Tes el seguro que debe responder ante un
_garo propio del accidentado o el seguro
te. Para ingresar er el tema, seré con
jue sucede en la préctica.
rrictico tipico: accidente de trénsito
es. Ante este
En lo que hace a reclam:
surge la duda acerca de cusl
accidente. Pues puede ser el se
del tercero que provocd el accident
veniente ejemplificar para ver lo 4
‘Veamos entonces un ejemplo pt
por el cual nuestro cliente sufre dafios materiales y lesion
peo. primero que debemos consultarle al cliente es qué ipo de segu-
ve posee. Si tiene un seguro "Todo riesgo’, no interesa quién haya sido
dd responsable o haya tenido la “culpa” en el accidente, pues el seguro
propio debe cubrir los dahos materiales del rodado propio (con una mi
fima excepcién que es la franquicia, en caso de exist)
Entonces, ;qué sucede con la franquicia? Si la responsabilidad del
hecho fue de nuestro cliente, esa franquicia debera pagarla de su bol-
sillo, y obviamente no tendra derecho a reclamar por ningin otro con-
cepto a la aseguradora del otro vehiculo involucrado, pues no hubo res-
ponsabilidad de esa otra persona. En cambio, si la responsabilidad del
hecho fue del otro rodado, nuestro cliente debera reclamarte al seguro
de ese tercero responsable el monto de la franquicia, sin perjuicio de
que también podra reclamar a ese mismo seguro del tercero los rubros
ue el seguro “todo riesgo" de nuestro cliente no cubre. Verbigracia:
lesiones, dafio moral, privacién de uso, entre otros.
‘A continuacién, a fines didicticos, se visualizan estas opciones en un
cesquema en el que se pueden ver claramente las diferentes opciones que
surgen de acuerdo al tipo de siniestro en cuestién: —-_
never: pansy eeuRO$_—_—-
Sivesponsailidad
de tans
é
>
agra TE
tt
sr arse aoe
sit as aos mats
we Scone dt
icc Io ee
ten “
vr nsegs tod 0
evan enc
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Toso os des conceptes (8@-
see cat moral et) debo rece
radon al seguro del tc a
om amb fangui.
enlace
Mevadeere |
rove cegurorodo re. |
+
“cho re
Gipon at eegro del responsable,
Spio que esta destccion to-
cide rm rodado C250 e” el cual
Sr equro propio se hard cargo del
Shir de mi vehiewo conforme lo
TPeabezca la poliza; el resto de fos
Epnceptos se relaman igual al se-
gra del tercero
_——
Tio responsabilad
derbies
end acidente
prop
é
v
eng epi odo eg.
"PO eng seguro todo riesgo.
L
‘mr sepir debe pagarme wna
Inada oe datos materiales de mi
rodada, cow excepcion dla an-
(quia Esa encepion no cuenta
hobo deruceon total pues e
‘gro propn se bark cago del ve
octal dem vehi conforme lo
esalecale pis,
i tereero puede reclamae a md
‘seguro todos sus dais. Las pero-
‘as transporades en mi vehicula
eden reclamarie am seguro sis
ats fein exceptusdor cits
famiares, sempre abr que vere
ew de la pala)
Tr seguro sto se hard cargo de
los duos de los terceros, excepto
desuccidn total ~pues el seguro
propio se hath cargo del valor de
tn vehicula conforme lo establezca
la potiza- y también de cletas co-
betturasque puedan exis (es muy
‘coma que el seguro cubrae) em
plaza de os cristales, por ejemplo)
1. PRIMEROS PASOS ANTELA CONSULTA DE UN POTENCIAL CENTE
ACLARACIONES DEL ESQUEMA ANTERIOR
- Siempre estamos hablando de accidentes en los que NO existe
dolo de alguna de las partes y no existen causales de exclusion de
‘cobertura conforme se detallaré en el capitulo correspondiente.
- Esimportante conocer los detalles de la poliza para determinar el
tipo de cobertura, asi como también conocer siefectivamente habia
cobertura financiera es decir, si el seguro se encontraba pago- de
la aseguradora a la cual uno pretende reclamar.
Cabe aclarar que en el esquema anterior no se contempla el caso
de la culpa concurrente (o culpa compartida), La misma es una crea-
‘cién pretoriana que las aseguradoras suelen utilizar como criterio a la
hora de negociar un caso, y tiene lugar cuando la incidencia causal en
lsiniestro es compartida por las partes involucradas. Por ejemplo, en
tun choque entre vehiculos que circulan por calles perpendiculares en
fesquina no semaforizada, puede darse el caso de que uno sea el embis
tente y se determine que iba a una velocidad por encima dela permitida
para la arteria en cuestién, pero que, a su vez, ese mismo rodado tenia
prioridad de paso —la derecha- por el tipo de encrucijada, prioridad
que el otro vehiculo no respet6. Aqui, de acuerdo a los pormenores del
caso, puede darse que judicial o "admunistrativamente” se determine
tuna “culpa concurrente” Lo més comiin es que se distribuya en partes
iguales (50% y 50%}, aunque de acuerdo al analisis especifico del caso,
puede que no sea asi
‘Ante esta situacién, se debe aplicar el mismo anilisis logico que se
ve en el cuadro anterior, s6lo que cada parte podra reclamarle al seguro
de la otra el monto que le corresponderia por cada concepto HASTA el
porcentaje de la responsabilidad que ese otro tuvo. A su vez, es menes-
ter aclarar que esto no incide en la cobertura del propio seguro, que de-
beré cubrir, si tubo destruccién total, la totalidad de la suma asegurada
para el concepto de dafios materiales~, y también en los seguros “todo
riesgo’, donde lo tinico que variard es el porcentaje de la franquicia que
se le podré reclamar a la contraparte
Veamos un ejemplo de esto: nuestro cliente sufre un siniestro que
le produce dafios materiales a su vehiculo y lesiones a su persona en el
25 weno: panos #SEGUROS
dad mientras que ef
de sespons
erystruccion ‘total del rodado: de: nues-
“ "todo riesgo’ podra
70% de lo que le
muna que fuvo Un
z 70%. Si NO hut
tro chentey,
reclamarle al eB
cortesponderia pot
el tercero podra ree
fos, con las exceperones ¥s
theme un seguro “wodo resgo" con Fad
felos datos
mo chete cbr ces deen mont de fondu,
oie me co Taeguro del ott, cl 70% de los
ate en cmp? se fanos materiales del rodado
dems an gu n0 oe ogi lerdenen qu se presente os
(ee monto yet tei de la asegurador® eventualmente del
sel ec 10 dela anguc lseburo conn
re faunque exista culpa concurrente)
cepios pertinent
todos cone cent e30% de sts da
aa om cn 8 meso cet
es vistas. TT anquici. el propio seguro de nes-
terials del radado restin
(v. gr lestone
tengo para determinar quién tuvo la
2.2. Que pautas
‘en el hecho dafioso?
responsabilidad
habré que diferenciar muy bien
ilidad —generalmente basadas
le paso- respecto de las posibi-
de demostra la forma de ocu-
En cualcuiersintestro de trénsito,
tas pautas para determinar la responsa
en las reghas de trinsita y prioridades
lndades protatonas reales que tenemos
srencia del techo.
“As en pmer lugar, vemos las pautas objetivas que permiten de-
termunar la responsabilidad en un siniestro vial, saber:
Vehicu embestido por sobre vehiculo embistente. Como bien ha
sedalada la ala J" de la Camara Nacional de Apelaciones en lo Civil
cen forma corteste con la jurisprudencia mayoritaria, “El hecho de ser el
vehiculo embistente origina una presuncién de culpa de su conductor
{que slo cede ante la prueba en contrario”(fallo “L. J. A. y otros ¢/ R,
I.HLy otros / datos y perjuicios” del 1° de febrero de 2013, MJ-JU-M-
78348. AR | MIIT8348 | M)}78348),
Prioridad de paso en esquina no semaforizada de arterias de igual
serarquia Sieropre tends prioridad de paso quien circula en la arteria
eer te
|. PRIMEROS PASOS ANTELA CONG POTENCIAL CLENTE
de la derecha, En provincia de Buenos Aires esa prioridad es mas “ab-
Soluta” que en Capital Federal, conforme la interpretacion mayoritari
dela jurisprudencia y de las propias aseguradoras. Ello dependera de la
hnormativa de trinsito de cada jurisdiecion, pues existe una ley nacional
de transito pero paralelamente también existen cédigos provinciales,
- zAvenida tiene prioridad sobre derecha? Siguiendo con el punto
anterior, este es un caso emblematico, pues segun ef codigo de trénsito
porteho, quien circula por avenida tiene priveidad por sobre quien cit-
ula por la derecha, mientras que en provincia de Buenos Aires no es
ei pues se esti ala letra dela Ley Nacional de Trénsito, La ley nacional
le trinsito del ato 1994 Fue modificada a nivel local en el afto 2006 por
fa ley 2148 de la legislatura de la Ciudad Auténoma de Buenos Aires, en
donde se prioriza la avensda como arteria principal por sobre Ja arteria
Gque esti ala derecha: “Articulo 67.2 (..) Los conductores deben ceder
al paso: () En encrucijadas sin semaforo de aterias de distintajerar-
(quia, a los vehiculos que circulan por la arteria de
Slendo el orden de prevalencia el siguiente; svenida, calle, pasaje’ Asi
También lo sefala el Manual del conductor de la Ciudad Auténoma de
Buenos Aires (hitp://wwwadeaa.org.ar/pdf/manual_conductorpdf,p.
‘26: fine), asi como el CESVI (hispi//www.cesvi.com.ari/Seguridad Vial!
Novedades/Seguridad_prioridad.aspx), cuya pagina web citada reza
+ ,Sicireulo en una avenida tengo prioridad de paso? De acuerdoa la Ley
Nacional, 6lo si se circula por la derecha de a via transversal. Para que
funcione adecuadamente esta prioridad absoluta de la derecha deberia
ir acompafiada de una perfecta sefalizacion de PARE 0 Ceda el paso
para las vias transversales, cosa que habitualmente no ocurre, por es0
ten la Ley de Trinsito CABA 2148 aun sostienen las jerarquias diciendo:
‘Los conductores deben ceder el paso: a) En encrucijadas sin seméforo
de arterias de distinta jerarquia, alos vehiculos que circulan por la ar-
teria de mis importancia, siendo el arden cle prevalencia el siguiente:
avenida, calle, pasaje™ (para mayor informacion y detalle, ver el capitulo
53.5 de la presente obra, en el que puede encontrarse una contestacién
dde demanda y reconvencién en la que se alega la prioridad de avenida,
‘en el marco de un accidente en [a Capital Federal, sobre una esquina
donde los semaforos no funcionaban por un corte generalizado de luz),
mas importancia,
Quién Hlega primero a la encructjada. Como indicio para evaluar
quign llegd primero a un cruce de arterias perpendiculares, esti la
27 see qu silos datos prods
ese nine are ata rasera del
Hagin pomer Ig ala
ret ace decals.
este
selec
7 ult
ttlsembestdo
selon pam?
eerni .
se gna hacer, Fandose
rinformacény deal,
Gique hay una demande
nego tna de ets
pt i in wee
iterate
pe ene circulando.
ubicaciin de
impact
Venicalo de menor porte -bicileta, moto, et por sobre aquel
de mayor dmensin x este sentido, l CS} de a Provincia de Buenos
‘Neesha dich Sos iesgos no son del misma naturaeza ode igual
grado ~chogae de un atom con una motocicet ode ésta con una
Brackta- conforme a los fundamentos dela teoria del riesgo creado
{ar 113 Codigo Cit en asenca de prusha sobre la culpa debe sub-
sila inherent a acon de mayor reso, pero esta determinacion
no debe haere en abstract sino en concret,atendiendo ala mayor
0 menor peligrosiad que oferca una cosa respecto de la otra, aun-
gue embas sean dela isa natutalera" (Fallo “De Viana de Gonzalez
Teran Rosa Aurela! Redriguer, Daniel Hugo y otros s/ Daaos y pes
inc Por su pat, Sala Ade la Camara Nacional de Apelaciones
en lo Civil ha = en e reciente fallo que la “prueba del hecho de la
vita, en tanto causa de exoneraciin del responsable, debe ser apor-
iadapc ee entomacereteiad, inquest con
simple dda acerca del modo en que sucedieron los hechos(
)Esque,
4 mi entender la situacin del automévil se enc
‘a presuncién establecida po 3 plat sogunde re
el articulo 1113, pérrafo segundo in fine
28
ee
POTENCIAL CLIENT
1. PRIMEROS PASOS ANTE LA CONSULTA
del Codigo Civil, que regula lo atinente a la responsabilidad civil por el
riesgo de las cosas, porque se ha entendido que esa norma es de estricta
aplicacion a los accidentes en que la coision se produce entre un auto-
motor y una motocicleta de escaso porte (..). Asi. pues el solo hecho
de haberse demostrado que el vehiculo de mayor porte tomé contacto
con la motocicleta, determind que la victima tuvieseasu favor una pre-
suncion de responsabilidad que aleanza al duefo y guardidn dela cosa
riesgosa, quien, para eximirse de tal atribucion, debia demostrar que el
evento acaecié por culpa dela victima, la de un tercero por quien no
debia responder, o el caso fortuito que fractura el nexo de causalidad
En ese sentido, la doctrina plenaria dictada in re: ‘Valdez, Estanislao
F ¢/ El Puente SAT y otro s/ Dafos y perjuicios’ del 10 de noviembre
de 1994, se entiende excluida en los supuestos en que uno de los roda
dos que protagoniza el accidente es de escaso porte.” (autos "Caceres
Jésica Maria cf Bergmann, Carlos Ricardo y otros s/ Datos y perjuicios,
Expte. n° 109.178/2008)
Quien circula a velocidad reglamentaria por sobre quien noo hace.
[La] prioridad de paso asiste solamente al vehiculo que. circulando a
velocidad reglamentaria, accede al cruce desde la derecha’ (cf. Brebbia,
Roberto H., Problemdtica juridica de los automotores,t. |, Buenos Aires,
Astrea, 1982, p. 181, y precedentes jurisprudenciales citados en la nota
‘n° 63; Prevot, Juan Manuel, Daios y perjuicios. Parte especial, Buenos
Aires, La Ley, 2008, p. 106, n° 453, 454 y 455).
~ Demds prardades que surgen de las lees provncaesy de a Ley
raion de transit, Ex menesersefaar que ninguna de esas pron
dds es absolut en trminosentrictamente juries, pus habra ue
estar as constancas del cas, Po ell, ben las pautas antes men,
Glonadas sm de inmensa ilidad para determina fa esponsabliad
tml hecho, poe valor endrn por ejmplo~ la spot victns
det hecho denanci antes propia compare seguros habe nid
eepomabie ene accdente yt cosa en ita denon. Tambn
Caberesaar quests prioiades son misimportantes en lcapa pre
judicial queen ajdt donde ya ana rei prinepis de care
proebay debated qe pueden aleatyprofundiar on epecte
® analar pra detecninat a responsi gel hecho dasa sobse
tstetemaprofundivatemos coninuseton < ———
i cuLo PRELIMINAR DEX MONTO A RECLAMAR:
gs BENEFIIO
sdenves de transit si esiones POF montos
3.1.Aee
reate que no tiene cobertura de todo riesgo
ar paccion total nos contacta POFdUe Sufrié gq
deny cual a responsabilidad total es del tercero,
‘ueron lesiones, por 1o cual hacemos xing
woe nos arroja los siguientes montos
fe un cl
supongamos au
sy vehiculo sutrio
de transite
—
on
ia respuesta es categéricamente NO, aunque obviamente eso de-
materiales del rodado: $10.000 presupuestados
del rodado: inexistente
pio.
pend
esta
fas ast
Es conveniente iniciar reclamo administrative 0 mediacién? En.
principio aqui la respuesta es si, aunque depende de las mismas varia-
bles mencionadas, a lo que debemos afadir saber cudl es la aseguradora
contra la cual estaremos reclamando (tema que veremos en profunci-
dad mas adelante). Existen letrados que no se mueven por reclamar los
honorarios que pueden surgir de una liquidacidn asf, pese al poco tra-
bajo que demanda un reclamo administrativo al seguro contrario en tal
Muchas veces, en los casos de aseguradoras que no suelen negociar
© que ofrecen montos exiguos, la opcién mas conveniente es explicarle
al cliente la verdad lisa y llana, comentandole sucintamente cémo pue-
de €l mismo realizar el reclamo de terceros al seguro a ver si le pagan
algo. De este modo nos sucamos de encima un trabajo que no nos dari
"eto sufciente yal mismo tempo “quedamos bien” con el cliente. En
s casos de aseguradoras "pagadoras; la opci6n mas usual es iniciar el
»
[i eee
t_
‘spmatenos PASOS ANTELA CONSULTA DE UN POTENCIAL CUIENTE
suo con patrcini leado, a por una _ i ..}@§©
2. PROBLEMAS FRECUENTES
,edido de historia cli
‘dinica (por carta documento © por
te firmada por el nosocomio)
Modelo de ps
médicos a hospital 0
nota debidament
SOLICITO COPIA HISTORIA CLINICA BAIOAPERCIBIMIENTO
Me’ ainijo a usted en mi cardcter de paciente y de uray de 4
ear ica min qu se me remita copia autenticada de todo)
taser yo nctuaciones medicas que consian ev su poder ¥ én Piece
str ae gs ha Blo toda ver que en fecha martes 10 de octubre
zo maser pe acercado a vuestr establecimiento y se me nego Ia
a vous de dicha documentacion, sin més explisacion
tree aio, conforme lo previsto porelariulo 14, ss y cs. de
1S Son, solcito que aquella copia sea integra y que contenge:
1a setsn elatony precsos de [os actos realizades por los profesto-
eeuuiliares intervinientes:antecedentes genético, fsiologicos
at clogicon, st los hublere; todo acto médice realizado o indica-
ao ange trate de prescripcién y suministr» de medicamentos,
do veacn de tratamientos, précticas,estudios principales y com
Flementartos afines con el diagndstico presuntivo y en su caso de
eisrera, constancias de intervencion de especialistas, diagndstico
jronostco, procedimiento, evolucion y toda otra actividad inheren=
arenn expecta ingresos 7 altas medicas;estudios romogedficos. ra~
diogrificos y resonancias magnéticas, con sus
smedicos: estudios oftalmoldgicos: los consentimientos informados.
Ins hoyas de indicaciones medica, las planillas de enfermeria, los
protocolos quirirgicos, las prescripciones dietarias, los estudios y
frites ead chara oabandonadas denon som
Paar en cada caso breve sumario del acto de agregacion y desglose
rate ee con aonnoncla de fecha, fem y elo de profesional ac:
{uante; detale minucioso y pormenorizado de ls pricticas quirir-
ficas efectuadas y su posterior evolucin: demis informacion que
‘sted posea sobre mi persona y condiclin de salud. A su ver solicito
se remitan copias de facturas de gastos e informes donde consten
is ets de wtamieto hasta ahora efecto Too referido
jene en cuenta particularmente como antecedente que he sufrido un
siete dao en fche 18 de marzo de 212) que grt @
vuestra instcucion ene] mes de marzo del corriente ait.
respectivos informes
a7 MéNOE2: OANOS ¥ SEGUROS ——
seacio durante pao sea-
ol que PURE c-
ae les pertinentes a los efectos:
dasa aan peo det
men eer aticlo 21 de 8
vr deconsun.
mera at doi
ea (3 piso of. 304 CABA, @
ce yanecialguet
er amen de telefono: ISXXXXXX.
[Asimismo, ante su negativa, emora os
vein pj de respons
responder slice
Je ener toda a norma
seca de as nas anciones
Wey 20 de dos pa
or alunos slic Se emit di
teal consid ato on AX
te a abagedo Dr Federico Gustave Ml
ee es wast isos
sin otro particular, saludo a Ud. muy atte
istri ntecedentes
modelo de pediso de historia clinica y anteces
jodelo de perce guradora de Riesgos del Trabalo
(hredionte rc. gratuit)
‘Ciudad Autonoma de Buenos Aires, 13/10/2017.
ey de Riesgos de! Trabajo y de
Por la presente, en los términos de lal
olicitarle que me haga entre-
Ia ley 26529, me dio a usted a fin des
er ram domiciio consituo infra~ de una copia autenticads 06
8 cel nstorial y/o actuaciones médicas que constan en su poder Y er
aero mayor #5 (inco) das, crsespondientes al totalidad de Ins
FPreetaciones médicas brindadas con relacion al accidente de trabaio
ia 13/03/2017. Ello atento a que en fecha lunes
Oe octubre me apersoné en vuestra casa central y no se me hizo en
troga de dicha documentacién ni se me dio al respecto motivo alguno,
Trneste sentido, conforme lo previsto por elarticulo 14 $s. ye de
1a ley 26.529, slicito que aquella copia sea integra y que conten
registros claros y precisos de los actos realizados por los profesio-
hales y auxiliares intervintentes; antecedentes genético’; fisiolégicos
} patolagicos, si los hubiere; todo acto médico realizado 0 indica
do, sea que se trate de prescripcién y suministro de medicamentos,
realizacion de tratamientos, pricticas, estudios principales y com-
plementarios afines con el diagnéstico presuntive y en su caso de
In itineresufrido en fech
certeza, constancias de intervencién de especialistas, diagndstico,
_—
2. PROBLEMAS FRECUENTES
pronéstico, procedimiento, evolucién y toda otra actividad inheren-
erotn especial ingresos y altas médicas; estudios tomograficos, £a-
iogrdficosy resonaneias magnéticas, con sus respectivos informes
cae trcos, estadios oftalmologices; los consentimientos informados,
Ins hojas de indicaciones médicas, las planullas de enfermerta, tos
protocolos quirirgicos, las preseripciones dietaria, los estudios y
Pricticas realizadas, rechazadas 0 abandonadas, debiéndose acom-
Ponar en cada caso breve sumario del acto de agregacién y desglose
etorizado con constancia de fecha, firma y sello del profesional ac
aanetes detalle minucioso y pormenorizado de las practicas quirir-
fieas efectuadlas y su posterior evolucin; demas informacion que
sted posea sobre mi persona y condicién de salud.
cimmismo, ante su negativa, demora o silencio durante el plazo se
ulado, sin perjuieio de la responsabilidad penal o civit que pudiera
erie, solicitaré las medidas administrativas y judiciales
Gertinentesa los efectos de obtener toda la informacién médica re-
Berida, sin perjuicio de la aplicacion de las maximas sanciones pre-
cenas en el articulo 21 de la ley 26.529 y de danos punitivos por mi
Cardcter de CONSUMIDOR, conforme ley 24.240 y CCCN,
Por ultimo, denuncio nuevo domicilio constituido a los efectos del
presente intercambio epistolar, siendo el mismo Avenida XXXXXX,
XX, 3, oficina 304 (1035), Capital Federal.
‘Queda Ud. debidamente notificado y tegalmente emplazado,
correspond
Modelo de pedido de fotocopias y autorizacién para
retirar vehiculo
SOLICITA EXTRAER FOTOCOPIAS —
SOLICITA AUTORIZACION PARA RETIRAR VEHICULO,
Sr. Fiscal:
XXXXXXXXX, XXXXXX, DNE AXXXXXX, por derecho propio,
on domicio selena calle XXXXX 3121, CABA, constituyendo
rmicilio juntamente con mi letrado patrocinante Dr. FEDERICO
GUSTAVO MENDEZ, T? 121 F* 388 CPACF (Monotributista CUIT
49 TN —,
MENDEZ: DANOS Y SEGUROS _——
sexx x10, N06 3EF PIO Of, 309,
Xx edie: FedeFCOBUSLAVOmey.
Siero electron oSEXAXAXX, me presento €n el Presen.
5 doc corespondent= ics 9 AX 7 suri
te rere gue trata ane et JUNEeAe inal y
ROA gy eapeuoae ng de del que en xg
causa e investi TB 2 e anaiar nee dias aaa
Ta causa en cvestion al Feo pclamo civil en desarrollo. A ta
respective ase Guta MEE ech
cect atria ge fra 8 ee ene
2 a ee
ue en oto orden AX 0 I cual era secuestrada
retirar mi moto tigado en la presen
tras el hecho invest
vor fa comisarfa interviniente Hgadoen lap
Pa Dicho vehicula es mi med, ide trabajo y subsistencia, por
oes mi
ce caus Pica me fed de mi parte de contar con el
srigsa necesid:
mismo de forma urgent
Proveer de conformidad
SERA JUSTICIA
4, RECLAMOS SIMULTANEOS AL SEGURO CIVILY ALA ART:
USE PUEDE? iCOMO?
sresante desde lo juridico, y su pro-
jon es muy inte
eminentemerte
la tematica de la presente obra,
menester diferenciar algunos argumentos
El tépico en cuesti
fundo anilisis excede
prictica. Sin embargo, sera
desde el andlisis del derecho de fondo.
‘rn primer lugar, cabe referir ue existen muchos accicentes de tran-
sito in tinere (en el camino’, es decir, del hogar al trabajo 0 viceversa,
J algunas excepciones mas que prevé la jurisprudencia del fuero del
Irabejo} en os cuales surge una doble via de reclamo: al seguro de aquel
que provocé el dafo y ala ART del damnificado.
Vale un ejemplo: nuestro cliente vuelve en moto del trabajo a su cas
yes embestido por otro vehiculo que le provoca daos en su moto Y
lesiones en su cuerpo. Los darios de la moto y los conceptos que de ello
50
———
_y. gr privacién de uso~ solo los podré reclamar al seguro del
;pto que posea cobertura de DT 0 todo
yndiente). También el
~incapacidad psicofi-
derivan
‘automdvil que lo colision6 (excey
Fiesgo conforme lo visto en el capitulo correspo!
diano moral. Pero en lo que respecta a Jas lesiones
Sica existe la posibilidad de reclamar paralelamente tanto al seguro del
Embistente como a la propia ART de a victima.
El consejo para nuestro cliente debe ser sier
sw ART y corroborar que en su trabajo realicen la denuncia del sinies-
fro (o bien hacerla él directamente a la ART). Ello es asi en tanto debe
Seguir las instrucciones médicas de la ART, por ejemplo si fa sesiones
se kanesiologia, para que la ART luego no se niegue 2 cumplir con las
prestaciones dinerarias en base a arguiralgtin tipo de responsabilidad
ters propia victima beneficiaria del seguro de rtesgos del trabajo en le
agravacion de su padecimiento psicofisico
Sin perjuicio de lo dicho, también debemos aconsejar a nuestro cliente
que se haga atender por su obra socal ~de tener en paralelo ala atencién
dele ART. basicamente por dos razones: [a primera porque los tratamien-
sede las ART suelen ser de inferior calidad que los brindados por varias
vas sociales y prepagas, y a salud siempre es lo primero, por lo que una
segunda opinion siempre ser ti. La segundo porque las ART no suelen
gnuregat la totalidad de la documentacion médica del paciente, oo hacen
enforma tardia, entonces la tinica forma de obtenerla en tiempo y forma es
se revise por su obra social, incluso yendo a la guardia.
1 citando a mediacién a la asegurado-
te sentido, hay que advertir que en
ipre hacerse atender por
que el cliente
‘simultaneamente, podemos i
ra del responsable del hecho. En es
Jos reclamos prejudiciales ~incluyendo mediacion— las aseguradoras de
vehiculos en general suelen hacer ofrecimientos exiguos ~sino nulos—
wconocen que esté interviniendo una ART, maxime si la misma esti
proxima a pagar o a hacer un ofrecimiento a su beneficiario.
Tilo porque aun cuando uno firme un convenio con la aseguradora
del vebiculo del responsable y manifieste como deciaraciGn jurada que
sade ha cobrado ni va a reclamar a la ART, los derechos del 4mbito la-
oral ~incluyendo riesgos del trabajo son irrenunciables. Es decir ave
eon declaraciGn jurada que nos hace firmar en un convenio de adhesion
Ja aseguradora del vehiculo responsable NO tiene, en principio, efecto
juridico alguno, y su dudosa validez la torna endeble para una sccién de
repeticién que pudiera intentar la ART contra el seguro de RC 0 contra
nosotros, 0 viceversa.
3 =e
enpez: patios _—
sniciado el juicio, se da. una
a un vex ie tc
Ello en el xjamo pet
pata vi rr Tgmaren sede labora. Sin ine
Parad inci to que 5€ PUESE ECA ge gboral inicamente
ta pérdida de ca-
0. Flo P
bargo, NO sucede lo inver eaecit
se eure luco con ites dela incapacida
camo principio uso
et bene} sacpees mer
ener en sede abo PAE
ques en Be i, cuando, por To explicado
vee oy obedece a criteria diverse
eeotica que sueen tenet em
Picrmutas como “Vuot!o 2” 0
vralguiercilclo realizado
fos que utlizan fa formula
ye en k
téeni
ron por cuenta
‘La paradoja radica en
("de incapacidad &
eria ser
Ta ineapacidad
se laboral se
rmontos superiores &
‘mas modern
el “punt
hasta aqui, esto del
de cuantificacion de
‘cada fiero, pues ef $2
mended” que arrorant
‘en sede civil incluso @ aquellos
fe veremos mas adelante
‘uerdo prejudicial, es probable que
“Acciarti qu es
‘Conclusion: sino arriba a un act
sin poco y nada por ls lesiones si conoce (es decir, si
mre también una ART, y la ART ~por st.
seguro civil pag
rose lo acultamos
) que intervier
anal damnificado dependiendo de otros fact
sree pag 0
Par ee puede aes exo wangulaente en itd dec
Hoye etc o “representacon”letrada. Entonces
en pr juio en sede che sede lborl o en ambss
ines coe i egedoa un acuerdo prejudicial dependera del caso
weeps exstnte aber ut via convenient par encaminat
aoe rnevue en genera es eonveniene reamar todo en sede cl
Fe 2a guns del responsable del hecko para aunaé fodo en un
Jolo reclamo que incluya la incapacidad rota, el dasto moral y los da-
Icidn de uso, desvalorizacién venal del
‘hos materiales del vehiculo (pri
rodado, ete). Es decir, lo ideal seria legar a un acuerdo con las ART
en comision médica ~que hoy en dia no estan pagando tan mal como
Sela acre rene prey harris al tade- J recaa
deialment en sede ci. En ese cas, e probable que el caus cv
la aseguradora oficie a la ART para que informe cudnto nos aboné
{et mone ug seu ssl al monn du tenmente mos
sconce en a sentencia en concept de lsines, Tampoco es mala
0 inverso:iniciar demanda en sede laboral contra
52
_—_—_—_— |
1a ART y arreglar prejudicialmente con el seguro de RC. Ello porque 4}
tren reclamos contra las ART son menores; b)
las probanzas a realizai
1 aga mejor el punto de incapacidad en sede taboral pese 2 1s crite
sere efectuada: ¥€) sila ART oficia al seguro del vehiculo responsable
ae eonocerlo- para que indique cudnto nos pags, probablemente no
pueda distinguir correctamente si es0 lo pagé en razén de Ia incapast,
rig psicoisica 0 de algin otro concepto, tal como daftos materiales de}
rodado, dato moral, etcétera
Ta compatibilidad de un sistema de seguridad social como el de las
‘ART con uno de responsabilidad civil es altamente cuestionable y va
ular lngar 2 muchas discusiones en el fururo. Incluso, se podria afr-
ghar que lo que abona la ART al damnificado beneficiario no debe ser
Jeacontado de lo que en definitiva abone en concepto de incapacidad
pstcofisica el seguro de responsabilidad civil también al damnificado,
Sebicio a que un sistema indemniza ~el de responsabilidad civil mien-
tras que el otro cubre contingencias de la seguridad social ~el de las
[ART lo que serfa como restar a una indemnizacién civil el pago de las
jubilaciones por invalidez que percibiera la victima luego del siniestro:
¢ decir, un sinsentido contrario a derecho.
"Al respecto, presentamos a continuacién un modelo de cléusula
inserto en cualquier demanda civil en la que la aseguradora contraria
puede llegar a invocar el pago previo de alguna ART para intentar dis:
‘minuir el monto de sentencia.
Clausula sobre escisién de la incapacidad
Civil respecto de las valuaciones
alu y prestaciones otorgadas
pore tRTa lus de su naturaleeajuridieay concepto
En el presente acipite pretendo solicitar a VS
citar a VS que una ver dict
rinada la incapacidad fsa sobreviniente, la euantificacién de la
tmisma, ai como su previa 0 posterior evaluacidn, no se vea dismi-
hia en modo alguno por el hecho de haber recibido en el pasado
Prestacons dinero miico-asneniaes por pare dea ART
{ue aseguraba a mi empleador, ya que dichas prestaciones tienen
na ate rie “la cobra de contngencas sociales ba
sida en el principio de subsidiariedad que postula que la seguridad
Social no debe ugar el papel de una garantia contra a adversidad,
53 smennez: 04105 SECURES _
_
anterior al hecho Bt reen este acdpite se solicitard y func -
ee ace ruencia normativa de entender
seems de ra cual regia que la prestacion dinera
ad se sob ee ncapaciad entalabra Todo cx
Paci dad epee resaltar que recae en cabeza exclusiva de la parte
reat radora de Riesgos del Trabajo.
Seguridad Social). Asi, en virtud de dicha naturaleza juridica, se in-
die modo de anular ta resporsal
patible con Iaindemanizacton en
54
flere que ninguna de las prestaciones que me han sido brindadas por
|i ART pueden ser compatadas 0 tomadas en cuenta en la presente
Le
2. PROBLEMAS FRECUENTES
sic real
Coaicoetaa, coa nar vena ox fe da ae
Prcled tbr sande aera un mn a aero sits
Pemanracan ani nid Gempredenteoe areas
fea tana ye deta naldad que eeu pean
escprnd sc come ols previa porta U8 rept dl
cra america tar ale ‘Arotp Pablo e/ Og 7
Shy ure" CN als 238570, OOEHGB ene calf omar
ucla iy de Res del aba ao atendes a pos haa
tat a exclave abort: de lo uals ete duce ey
Lalo eben pda dea Capac aba el aba
sna mediante eculede napa qu aces ne a8
Ysienpre etndendss como una pesca nents oe be
fern sch
Como bien ela ol De Cals J Fal en st pone Sn as
An simplencompasias esque (Jornada Neotalae Secs
de Seguros La Pat, 2,13 14 de septembre ae as yobs
tn a secin Docrina de web dea Union de Anarene
Msgs del Trabajo de Arpenina UART) wees heerlen
dense Dinas ens fdomenias han rd
regimen de Rss del Tojo sr subtended
Soca Verizon a ate “ors hus Remonc eg a
(G.987. XXXV1, la Corte Suprema de Justicia de la Nacién ha dicho.
55 MENDEZ DANOS ¥ SEGUROS
les como los ac
CTs ne ye ei “i
teas yet ae Ta 20), wcalandels come te
gimen qu en ae argue conser adecuad 212 relia
ead rz ese conf ts avances des daca
tee et derecho del tra
se te sxpidid la Excma. Ce mara Nac. de Apelaciones
. ‘Mario Oscar ¢/ Tarsa
vr autos lone
} HW noviembre 30-2011). donde se
del Trio ala VI a
Conaractone eo entabece tn subsists de PES
se ae ean uqementari eso de Sguidad Soca
ee eect, Ia jursprudencia y doctrina mayoritaria de-
Consecuentemeni ge prstacion dela seguridad social ave
tienen las prestaciones normadas en la LRT. se
oct mente, cabe sehalar que en el presente caso no estamos {rent
a una plausible figura de enriquecimiento sin causa, atento a que
\clada de las
JA CAUSA que Ileva a una reparacion integral y diferenciad
a idad social es la LEY (Ley de Riesgos de
fa sus prestaciones a suplir sinicamente a
perdida de capacidad laboral, entendida en el marco de la seguridad
seca, como lo entiende nuestra jurisprudencia mayoritaria) y los
IS TITUCIONALES de REPARACION INTEGRAL (re-
ulos y tratados incluidos en el art. 75 inc.
22 por el art. 19 CN interpretado contrario sensu). Asi, la CAUSA
ces tambien el principio de IRRENUNCIABILIDAD y AUTONOMIA
Ge las prestaciones de la seguridad social (siendo que las prestacio-
nes a las que me refiero emanan de la LRT). Este punto de vista,
ademas de basarse en normas constitucionales, principios generales
del derecho y principios de ramas juridicas con un norte especifico
¥y auténomo como lo es la seguridad social, tampoco ha sido reba~
tudo por la Corte Suprema de la Provincia de Buenos Aires en Ia
‘causa “Ramirez, Juan Vicente y otro / Figueredo Ojeda Anibal y
‘otros s/ Danas y Perjuicios’ causa en fa que la Corte mantuvo fir-
me el fallo de la Sala { de la Cémara de Apelaciones en lo Civil y
Enagual sentido
prestaciones de la seguri
Trabajo en cuanto delimit
preceptos CON!
ceptados, entre otros artict
56
2.PROBLEMAS FRECUENTES
Comercial de Lomas de Zamora de foch 27 de noviembre de 20
Causa" 65698 riinarin dl nga i eda ee
Clairechar6 el agravio dels demandada de denconar dees
iguidacon por lo danorypeyicios provocadon po cls
prestacionos pertidas purts stores ards det ART ee hts
Ec aicha demanda eran Clrtamente dines de oe que matsanel
Tomas de Zamora nila Corte Province opusieron el arguments
del ENRIQUECIMIENTO SINCAUSA on nino argument:
ono obice para que Ia actors peribiera una indemniracion cil
Integral por mie que hubise ldo benciclatn tndrectamente pot
prestaclonescmergentes dela Ley de Repos de Taboo.
SUNSIDIARIAMEN'TE, frente at hiptetico caso de que VS recha
cevelplateo anterior y elonda que las presaciones (inerarias
ono) que fuoran otorgadae por a AIT (en el ambito del Derecho
Previstonal, e decir dela Sepurdad Socal) deen ser computadas
1 is hove de defini a Incepectlad yo cuanlfcar ou coneecuente
indemnizacion en el marco del presente reclame cil, cabe deste
car que dichas prestaciones Jamis pueden afectarsusfancialmente
quantum de ecraluacion elndemnizacion por mis lesiones yd
dios en gone, stendienos que an maceratel ateje yeenie de
proteccién no ex =ni més ni menos~ que la persona humana en su
Fond, que por au dignied itherentemereve una reperclin inte
gral frentea un dan (principio lterum non laedere a, 19 CN). En
fete punto es dale resaltar queen el bit cvl~ la Icapacidad
Fiske Sobresintonte indlaye por deiccién- lhe socuae fies
Gue sure ln vicima a causa del evento datosoy quel Ineapactan
pars curmplic con sus tareas tanto borates come extralaboraes, or
[Gea extie wna relaclongéneo-especie entre la tneapacidad Fisica
Sobrevinente Cilla Labora
En consonancia con lo expuesto, la doctrina especalizada en
materia de derecho de danoe sestione que la “icapacided Fisica
Sebrevinonte son lan ecuelesfisioa que cafe la victia « exen
del evento daiosoy que la incapacitan para cumplir cn sus trea
laboralesy extralaboraes" (De Martin Diego Plot, texto de dae
tacidn en el Foro Anual de USMA, 28/01/05), de Jo cual se colige que
Ia incapacidad Psi Sobrevinire solo se divide en dos rubros in
capacidad de cumpir areas Laborales y Extralaborales~ y qu 3
sina ART eubre~y sempre en forma menguada, como bien miereiona
{a corte ene fallo ‘Aquino la incapacidad labora, lareparacion
civil en materia de INCAPACIDAD FISICA SOBREVINIENTE debe
37 va ka repseracion labora:
‘drenndad label como la
ser de wm quantum sederalmcnte mayer
be serial men destaca a Dra. emwpelmaler de
Caro es Soup remanent Sr msc
ra i eam
gene me ae nr gue amin
Ba seova cade: seemed Fo eet capaci rod
de tas apcitades fracas oP abo de su plenitud, provocando la
eared odo ci _ fad. las actividades (productivas 0 no). que
ee ee nde sda amplitud v libertad” (fallo del 24
ene ar ira en ko Civil de la Provincia
see PS NU3 NS? TH F388 391;"San Martin Osvalde set
8 Ne ed acodente AccON Cs EXPE
yee
cereale rat yciado diciende
‘As. la jurisprdenca may
feck Gde lac Nac
Tact a Sis G de Camara Nacion
AES Scone ae 2014 eR deG A
Cee ae usans Persie: Eee N“61.055:2008,
ESS STEWS ct en ual send arojande lz al tema: Es
dec que. para estabecer el quantum de la indemnizacion por inca-
= a soorenmente. debe quedar comprendida la incidencia del
eC tialeee on tos ls aspects de
ee Farle eta tan obs lsbrad coo oscil
<7 ip erento ea
Sector cae cecnpra drben tnerse coca las condiciones
SE TEES ST iy anne
EE mn qed prco de capacdad Comprobado cienticamente
por el perito medico traduzca, matematicamente, una cierta cuantia
indemauzatoriy,
Cade resaitar. conforme ef iitimo fallo citado y volviendo a las
condiciones facticas que motivan el presente reclamo, que actual-
mente ¥ tal cual consta en el beneficio de litigar sin gastos que se
presenta juntamente con esta demands y demas pruebas documen-
tales einformativas aportadas y oftecidas en la presente, hoy en dia
tengo XX atios de edad y soy un humilde trabajador quien a duras
penas puede mantener su nivel de vida y el de sus hijos, y mi con-
con economica ‘alquilo una humilde casa en deficiente estado de
conservacion, me encuentro endeudado y soltero, por lo que debo
ain Shi) he vio sumamente agtarada tase
ta presente demanda Yann etches ee
motocileta, sina abe waa datrtienes pa
se detaila en la presente demanda, pete
Siguendo conta dretesargumentativs explayade anereme
¥ resatando el eancepto ya verde acres de tes i ee
Paracon’ parcial que olones na AB frontal keto sion pac
Cubrr solamente la capaci aor pera ede meen
se entrara en una contadiccin a nnchyurduny Deter ae
acid fiskca medida en furciin excunivamente dels patde ae
Ia capacidad laboral por la ART fuera eubserts de forme recaps
es decir por un monto igual 0 mayor que laindemioncion ae
{ncapacidadfisicasobreviniente en matertacind yes ue nator
no se tiene en cuenta el caricter autonome daar mecenernen
or formar parte del ambito de ls SEGURIDAD SOCIAL fa elacon
“Incapacidad Fisica Sobreviniente/prestacion dnerari dele Are
uardaria una palmaria relacion ‘generocipeci ¥ subrape now
«stamos hablando solamente de incapacidad fives, ¥2 ae eta
4 pernito de que hay rubros que no forman parte eta mona
gue debenserindemmizados deforma indubstablemente separate
la Incapacidad Fisica y del potcice computa de las postacones
otorgadas por la ART, como lo ese daro moral ichas ef dane
psicoligice, por mencionar dos ejemplos Esta clanticacion bipaniea
deta Incapacidad Fisica en laboraly extralabora! sige el protnes
Hogico del tercero excludo -principuum tertn exclu: tertum ton
datur~o exal ceza queen elorden ontologca, ent el sto rover
no puede existir el tercero medio, es decit no seria el ser mi seve
no ser. Mediante dicho principio de la logica queda expuesto que
la reparacion de cualquier otro concepto de duno que enced elt
bro “incapacidad Fisica" (verbigraca el dao moral queda exclurdo
de la autonomia conceptual y resarctoria que tiene la fncapaidad
Ja cual siempre debe ser mis abarcatvaen el ambitode late
gue en el ambto de la reparacion dela perdi
lancongruencia a nivel junidico
Y moral que
Fisica,
Paracién integral civil
da de capacidad laboral, pues st no,
seria a todas luces inconstitucional
Cabe resaltar, en este orden de cosas, la definicion tajante y pre-
cisa que tuvo nuestra excelentisima Corte Suprema de la Nacion en
el fallo “Aquino, Isacto ¢/ Cargo Servicios Industriales SA* (CSIN,
21/09/04, TySS, 2004-774), en el que determiné que “la Ley de
ibajo(...) solo incdemntza davos materiales y, dentro de
Riesgos de
59 NENOEE: DAHOS SECU
ala “reparacion laboral
jpacidad laboral como ta
ser de un quantum sideralmente mayor
pues contiene en su esencia tanto ta ince
ha pronunciad diciendo:
extralaboral
facia se
ss. al co-
Carluce, Cod. Cv, de Belluscio-Zannonis © 5 P28 ee
oars art. 1086, la incapacidad permanente doe © TY
imgue la victima no haya dejado de ganar OAS To Ele
2ene go agota el concepto de incapacidad rer ic
I saa xe entiende porincapacidad cualquley 17
are iqucas, que afecte I capacidad produ
apne cs mi pea
edad jficultad en las. ‘actividades (productivas 0 no’ ), que
tease eget
Se oom ie kt mara en Jo Civil de la Provincia
oe
personales de la victima, asi como las familiares y socioeconémi-
de incapacidad comprobado cientificamente
cas, sin que of grado :
porel perito médico traduzca, matematicamente, una cierta cuantia
indemnizatoria?
‘Cabe resaltar, conforme el tiltimo fallo citado y volviendo a las
condiciones ficticas que motivan el presente reclamo, que actual-
‘mente y tal cual consta en el beneficio de litigar sin gastos que se
presenta juntamente con esta demands y demés pruebas documen
{ales e informativas aportadas y ofrecidas en la presente, hoy en dfa
tengo XX aos de edad y soy un humilde trabajador quien a duras
‘penas puede mantener su nivel de vida y el de sus hijos, y mi con~
__2.Promtsuasrrecuenres
hacerme cargo de todos mis gastos, con ts
on $800) se vio wimamintagrovde tases
is presente demands Et no debe aos daon mater em
motocicleta, sino sobre todo al dato fisico, psicol viral gus
sedan en presente damanda ns? EMRE morague
Siguiendo con la directrix angumentativaexplayada anterior
y resltando el concepto Ja veto seers de gue ls wneee
paracion” parcial que otorga una ART ent al hecho damtso busca
Cubrir solamente a capacidad labora pedida,cabe mencionat aut
Se entrala en una contradiccin a nivel furidicoyfactico ml
Pacidad Fisica medida en funciénexclisivamente de la perdi de
{a capacidad laboral por la ART fuera cubiera de forma nis alia
es dect, por un monto igual o mayor~ que la indemnization or
incapacidad fisica sobreviniente en materia civil; yes que inclus) si
no se tiene en cuenta el caracter auténomo de dichas prestaciozes
por formar parte del mbito de la SEGURIDAD SOCIAL, la relaciin
“incapacidad Fisica Sobreviniente/prestacion dineraria de la ART"
guardaria una palmaria relacion “género-especie” Y subrayo que
estamos hablando solamente de incapacidad Fisica, ya que esto es
sin perjuicio de que hay rubros que no forman parte de la misma y
‘que deben ser indemnizados de forma indubitablemente separadade
la Incapacidad Fisica y del hipotético computo de las prestaciones
otorgadas por la ART, como lo es el daio moral o incluso el dato
_psicolégico, por mencionar dos ejemplos. Esta clasficacién bipartita
de la Incapacidad Fistca en laboral y extralaboral sigue el principio
lagico del tercero excluide —principium tertii exclusi o tertivon nom
datur— el cual reza que, en el orden ontol6gico, entre el ser 0 no ser
no puede existir el tercero medio, es decir no seria el ser ni seria el
no ser. Mediante dicho principio de la ldgica queda expuesto que
paracion de cualquier otro concepto de daiio que exceda el ru-
\capacidad fisica” (verbigracia, el dafo moral) queda excluido
de la autonomfa conceptual y resarcitoria que tiene la Incapacidad
Fisica, la cual siempre debe ser mas abarcativa en el Ambico de la re-
pparacidn integral civil que en el ambito de la reparacién de la pérdi-
dda de capacidad laboral, pues sino, la incongruencia a nivel juridico
serfa a todas luces inconstitucional
Cabe resaltar, en este orden de cosas, Ia definicin tajante y pre-
cisa que tuvo nuestra excelentisima Corte Suprema de la Nacién en
€l fallo “Aquino, Isacto c/ Cargo Servicios Industriales SA” (CSIN,
21/09/04, TySS, 2004-774), en el que determiné que “la Ley de
dicién econdmica (alquilo una humilde casa en deficiente estado de
‘conservacién, me encuentro endeudado y soltero, por lo que debo
58
Riesgos de Trabajo (..) solo indemniza danos materiales x dentro de
59 __—__—_——
sno omnes
com nati ee
haentendido gue “reparci! e reve ee wes
Be oe ae de on
open en
civil~ que las preston ry ruegral (art. 19 CN) dentro idel concepto de
Tea a ne
cuando la musma preten-
sine pretend ser efectuads por una ART ‘mediante prestaciones
‘gtorgadas conforme la previa €¥
2. PROBLEMAS FRECUENTES
solicito, en forma subsidiaria y en base alz congruencia normativa y
Conceptual que existe entre las prestaciones ¢ indermnizaciones des-
Criptas, que se tenga en consideracion la evaluacién y cuantificacion
Gela incapacidad fisica que hace la LRT como una mera porcin de
fa evaluacion y cuantificacién de la incapacidad fisica en sede civil,
pues la primera solo cubre la pérdida de capacidad laboral mientras
fa ultima cubre la reparacién por la incapacidad fisica “para cum
plircor tareas laborales y extralaborales; en una relacion género-es
jpecie en la que como corolario nuestra CSIN ka determinado que ta
incapacidad laboral cubierta por una ART siempre es cubierta en
forma menguada (fallo "Aquino")
En cualquiera de los casos, a todo evento dejo planteada la
SCONSTITUCIONALIDAD e INCONVENCIONALIDAD del art
39 Ley N* 24.557 y concordantes, por los argumentos vertidos en.
cl presente acapite, en tanto dicho articulo prevé una aceién de re~
peticién incompatible con el subsistema de seguridad social en que
Se enmarca, y que prescinde de distinciones respecto de montos y
conceptos que componen la misma.
Ya he analizado esta cuestién en el acdpite primero de la presente
‘obra; sin embargo, resulta menester reiterar algunas consideraciones al
respecto para ampliarlas en lo pertinente.
‘Anteriormente he dado el siguiente ejemplo: adeidente de transite
Cvetbigraia iesione,
Llegadc °
ude ot case de que'ze Judicialicon wboe sécamou, resulacta
aconsejable ~en algunos supuestos~ /que'el reclamo’ por Jos dans
6 xa de nuestro
portante
ado
se propia a5e5
E la demanda: ser!
vemos et supuesto de qus
Juego de iniciar i
tra el tercero:
, aunque
Imagini
cliente liquide ~quiebre~
haber iniciado el reclamo con
jos reclamos
1 mos PF ro
Volveremas sobre este cme en él capitulo 3,
SA DEL
5. RECLAMO A TRAVES DELA VIA CIVIL Y DE DEFEN:
CONSUMIDOR
Defensa del Consumidor 24.240
o la defensa del consumidor
ests persona fst ath
: ita u onerosa, bie~
prescribe en su articulo 1°
LaLeyde
tiene por objet
a presente le
‘tidera consumid
o uaiario Se considera consumidor
alien que adaeiee mo destnatrio final, en Beneicio Propo
eo Nerupo familiar o social. Queda equiparado al Comm”
oe esien cin ser parte de una relacion de consume con®
rer deca o en ocasion de ella, adquiere o utiliza bieris
conse etion, en forma gratuita u onerosa, como destinatario
Feria beneficio propio 0 de su grupo familiar 0 social
Simulates términos esbora la definiciOn del articulo 1092 del CCH
De cut definiciones se colige ~sin hesitacion~ que existe relaclon de
coe camacntre el asegurado y su asegurador, pese a las discusion®s ~Y*
sities. que han habido en el pasado sobre este punte. Incluso, con
Ai productor de seguros y con cualquier otro interviniente en Ia cadena
je comercializacion del seguro. Esto ya casi no se discute en nuestra ji
vmencia, salvo en aquellos casos en los que el seguro es contratado
iso de comercializacion o de trabajo y no como
te jurisprudencia dividida sobre la
I asegurador del riesgo. Respecto
1e tomando cada vez mas fuerza
rispe
‘como parte de un proce:
destinatario final, en cuyo caso exis
condicion 0 node consumidor frente a
del productor 0 asesor de seguros, vien
62
2.PROBLEMAS FRECUENTES
productor 0 broker surge palmaria por aplicacin de os articulos 367 y
1753 del CCCN, ademis del articulo 40 de la LDC. ney
equiparado y el expuesto a pricticas comerciales abusivas (incorporado
5.1, Reclamos contra el seguro propio
Sea seguro de datos de rlesgos del trabajo u otro, puede lnvocare a
normative genérca de responsabilidad cll contractual yensucaso ox
contac uo por clCCEN, ambi romans
telesegurado es destinatario final del seguro y finalmente, laley des
pte ih loscasonde Ai oie ert ineweble le nort epe™
Eifce (LRT. Ley de Pacinte, et.) Atal fin, recomiendo ver los modelos
de demancda del adpite en los que se desarroll esta emtin con mie
dealt incluso los modelos de CD y TCL divigidos acinicas medicas
y ART que hemos visto.
5.2. Reclamos contra el seguro de un tercero
Puede invocarse la normativa genérica de responsabilidad civil ex-
tracontractual regulada por el CCN y algunas normas muy puntuales
63 ipio NO resulta aplicable ~para lg
de a ley de sequros, pero 6 PE et sea a
oe eeapotara 18 TOTTI infest esarcolada en
ae encia mayoritaria, es de.
vo vietima de un aceidente
weap
ia eos de ms
vse corana 18
deems orgie de BLDC
seal rofundidad ‘el rol de las normas.
ees nc
ae ie l _ dor de seguros ¥ qué ventaj iy vaya que las
pote aqui ea practi
MOS
6.RECLAMOS CONTRA EL ESTADO, sus a
RECA EADOSY SUS ASEGUR
von de ty 25918 costa coma “hey de
se epoia, en forma casi simulténea Con ta sancidn del Codigo Civil y
6 208, rms ag ey Bote de nae
Comer eine Pn
cyt evr ansanda mas Ca
2 ade la Nai.
Sopema de tn sels 19,150 240 176
1766 y 1970 del CCCN —los cuales ‘mayoritariamente fueron introdu-
175 1970 lO aca moan orld ot
cds po ode yet del CCCN an vero a
cat dar Tid de Estado y de us fononais
sino emia persue regen sino a todas aces Sa
Seer eonsurucionses
Sin peru defo expuesto,y de as erticas ue se puedan efechiar
al eamieelegiclativo, dicho cuerpo normativo no deja de ser una ley
‘agente de orden pablico,y espectfca o especial. De ah se cog sien
portancia pues ante un conflicto normative con otras normas de igual
Jorargula, tendrla siempre preeminencia Ia mentada ley 26.944 junto
ona normativa complementaria.
En particular, debo destacar dos prerrogativas del Estado que dilatan
excesivamente cualquier proceso contra empresas estatales, a saber:
|
1) En todos los juicios deducidos contra organismos de ta adminis-
teacion piblica nacional centralizada y descentralizada y todo otro ente
nue el Estado nacional o sus entes descentralizados posean particl-
paci6n total o mayoritarta de capital, se suspenderdn los plazos proce:
es hasta que comuniquen ala Procuracién del Tesoro de la Nacién su
sejatencia por el término de veinte (20) dias luego de iniciada la deman-
Sh tart, 6 Ley 25.344 de Emergencia Econémico Financiera del Estado
Nacional, afio 2000).
2) Cuando la parte demandada fuere la Naci6n, una provincia o una
municipalidad, el plazo para comparecer y contestar la demanda sera de
SESENTA (60) dias (art. 338 CPCCN).
Estas normas hacen que un traslado de demanda insuma mis de ;80
dias! frente a normas de orden paiblico que imprimen el procedimiento
mas rapido en favor del usuario, de conformidad con los procedimien-
tos alos que refiere el articulo 42 de la CN.
No obstante el oscuro panorama expuesto, existen diversas razo-
nes que podremos argumentar judi
falnente para que nuestro recla-
jmo contra el Estado y sus compafias de seguro prosperen, ya que el
Fstado siempre alegara cuestiones emergentes de dichas normes que
solo pondrén obstéculos en nuestro camino. Maxime en aquellos casos
ten los que podemos invocar la ley de defensa del consumidor, pues ~al
igual que la LRE~ se trata de una norma de orden piblico y de una ley
especial’ a la cual se le debe adunar la proteccién brindada por el CCCN
“en su Titulo III- que también regula especificamente los derechos de
los usuarios y consumidores en el marco de los contratos de consumo.
« Su ese cartier dele expec he honda en veto tabony matrtamiento
sree dep sh, Vereen Fede Mendes, Liste de
cherries ncintacua st
Coa deste party dee on contniere ha Ws 00. Po
Cava " Revista de Derecho Comercial, Empresarial y del Consumidor, Err ae
17, ca digiaIUSDCD8S1OLAr-Los derechos de snares yconsumidores fen
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