CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA DIVISION JURIDICA

REF.: SMF

53.307/08

SOBRE LA APLICACION DEL ARTICULO UNICO, N 1, LETRA A), DE LA LEY 20.238, QUE MODIFICA LA LEY N 19.886.

SANTIAGO,

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El Director de Compras y ContrataciOn Pblica, se ha dirigido a esta Contralorla General solicitando un pronunciamiento sobre Ia aplicaciOn del artIculo Unico, N1, letra a), de Ia ley N 20.238, que modificO Ia ley N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios, especialmente, en lo concerniente a Ia irretroactividad de Ia inhabilidad que introdujo en Ia parte final del inciso primero del artIculo 4, del precitado texto legal. Al respecto, manifiesta, a travs del informe jurIdico adjunto a su consulta, que se han presentado dudas respecto de Ia aplicacin de Ia nueva inhabilidad para contratar con Ia Administracin del Estado, incorporada por el aludido precepto, a proveedores condenados por prcticas antisindicales o infraccin a los derechos fundamentales del trabajador, con anterioridad al 19 de enero de 2008, fecha de publicaciOn de Ia referida ley. Agrega que el problema se origina en Ia circunstancia de que Ia aludida inhabilidad opera como una verdadera sanciOn para los proveedores condenados por los ilIcitos que ella establece, Ia que no existIa a Ia fecha de incurrir en Ia conducta de Ia cual se deriva, ni al momento de imponerse Ia condena de que se trata. Por lo anterior, sostiene que atendido el principio general de irretroactividad de Ia ley, especialmente aplicable respecto de aquellas normas que impongan penas y sanciones, reconocido en el artIculo 19 N 3, de Ia Constitucin PolItica de Ia Repblica, razones de seguridad jurIdica y Ia proscripcion de interpretaciones que afecten derechos fundamentales, tales como Ia igualdad ante Ia ley y Ia libertad del ejercicio de actividades econmicas, ameritan que Ia mencionada inhabilidad debiera aplicarse solo respecto de los condenados por prcticas antisindicales o infracciOn a los derechos fundamentales del trabajador, por hechos ocurridos con posterioridad al 19 de enero de 2008. Sobre el particular, cumple sealar que el artIculo nico, N 1, letra a), de Ia Iey N 20. 238, incorporO a Ia parte final del inciso primero del artIculo 4 de Ia ley N 19.886, un impedimento para contratar con a AdministraciOn del Estado en los siguientes trminos: "Quedarn excluidos quienes, al momento de Ia presentacin de Ia oferta, de Ia formulaciOn de Ia propuesta o de Ia suscripciOn de Ia convencin, segn se
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SENOR RECTOR DE COMPRAS Y CONTRATACION PUBLICA

2 CONTRALORIA GENERAL DE LA REPLJBLICA trate de licitaciones pUblicas, privadas o contratacin directa, hayan sido condenados por prcticas antisindicales o infraccin a los derechos fundamentales del trabajador, dentro de los anteriores dos aos". Como es posible advertir de Ia norma resenada, ella regula una inhabilidad que afecta a las personas para participar en los procedimientos licitatorios y para suscribir contratos con Ia AdministraciOn del Estado, estableciendo, a su vez, Ia hiptesis que impide concurrir a dichos eventos, esto es, que "hayan sido condenados 01 prcticas antisindicales o infraccin a los derechos fundamentales del trabajador, dentro de los anteriores dos aos". Puntualizado lo anterior, es menester precisar, en primer trmino, que Ia referida norma forma parte del estatuto jurIdico del derecho de las personas de participar en los procesos que Ileva a cabo Ia Administracin del Estado, para seleccionar a sus proveedores, que contempla Ia ley N 19.886, al amparo de Ia garantla constitucional prevista en el inciso primero del numeral 21 del artIculo 19 de Ia Carta Fundamental, constituido por el conjunto de requisitos, procedimientos e impedimentos que, entre otros aspectos, conforman Ia regulacin de este derecho sin participar, precisamente, del regimen sancionatorio, el cual importa, en general, una consecuencia desfavorable originada a causa de una infracciOn al ordenamiento jurIdico que conlleva una afectacin de derechos de aquel a quien se le aplica. No obstante lo expresado al respecto, es dable recordar que en virtud del artIculo 9 del Cdigo Civil, Ia ley solo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo, salvo, por cierto, que una norma de rango legal le confiera expresamente dicho carcter. Lo anterior, en armonla con el criterio sustentado 01 esta Contralorla General en relaciOn al mencionado principio, entre otros, en sus dictmenes Ns 19.325, de 2000, 14.079, de 1998, 10.789 y 25.606, ambos de 1993, implica que Ia retroactividad de Ia ley constituye una excepcion dentro de nuestro ordenamiento juridico, en el cual impera el principlo de irretroactividad, y que por 10 tanto, tratndose de una figura de derecho estricto, su interpretaciOn y aplicaciOn sOlo puede extenderse a las materias expresamente sealadas en ella. De esta manera, entonces, frente a Ia falta de texto legal que contemple dicho efecto retroactivo, Ia ley debe aplicarse solo a los actos y situaciones que se produzcan con posterioridad a su entrada en vigor y en ningCin aspecto se podrIa extender su alcance a aquellas situaciones acontecidas con anterioridad a ese momento. En este contexto de anlisis, cabe senalar que ni el precepto que incorporO Ia inhabilidad en cuestiOn al artIculo 4 de Ia ley N 19.886, ni otra disposiciOn, permanente o transitoria, de Ia mencionada ley N 20.238, contienen norma expresa que altere las reglas generales sobre Ia entrada en vigencia de Ia ley, razn por Ia cual su interpretaciOn debe ajustarse al referido principio de irretroactividad. Por 10 tanto, cumple manifestar que el impedimento para participar en los procedimientos de contrataciOn con Ia Administracion del Estado, solo puede afectar a aquellos respecto de los cuales el supuesto que configura Ia inhabilidad, esto es, Ia condena respectiva -y no Ia conducta que Ia origina-, se haya constituido a contar del

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3 CONTRALORIA GENERAL DE LA REPCJBLICA 19 de enero de 2008, fecha de comienzo de Ia vigencia de Ia citada ley N 20.238. En otro orden de consideraciones, se debe tener presente que Ia circunstancia de que se aplique Ia inhabilidad en comento a personas que han sido condenadas antes de Ia vigencia de Ia citada ley N 20.238, no se condice con las exigencias del principio de seguridad juridica, toda vez que se estarla aplicando un efecto que no pudieron tener en cuenta al momento de configurarse Ia causal de inhabilidad. En consecuencia, en mrito de las consideraciones expuestas, cabe concluir que a partir de Ia entrada en vigencia de Ia ley N 20.238, no han podido presentar ofertas, formular propuestas o suscribir contratos con Ia Administracin de Estado, segn se trate de licitaciones pUblicas, privadas o contratacin directa, quienes hayan sido condenados por prcticas antisindicales o infraccin a los derechos fundamentales del trabajador, dentro de los anteriores dos aos, siempre que tales condenas se hayan dictado con posterioridad a Ia entrada en vigencia de dicho texto legal, es decir, a partir del 19 de enero de 2008. ) TranscrIbase a Ia DivisiOn de Vivienda, Obras Pblicas y Transportes y a Ia Subdivision de Crdito PUblico de Ia Division de Contabilidad de este Organismo Contralor Saluda atentamente a Ud.,