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SUMA: PROMUEVE DEMANDA POR RESARCIMIENTO DE
DANOS _Y__PERJUICIOS _EMERGENTE DE UNA
RELACION DE CO!
MO (LE
40.
Sefior Juez:
SERGIO ADRIAN MAZZOLA, abogado inscripto en la
matricula profesional al Tomo V Folio 78 N’ 1470 (Abog) y libro I Folio
65 N= 1259 (Proc), Cuit N° 20- 22273131- 4 constituyendo domicilio
los efectos legales en la Avenida Centenario N° 3253 Piso 1° de la ciudad
de Posadas, a V.S. con el debido respeto digo:
I- PERSONERTA:
Que como Io acredito con la copia del Poder General para
Juicios Escritura Publica Numero Setenta y Tres, que adjunto, el cual
declaro bajo juramento se encuentra vigente, represento al Sefior
CARLOS RUBEN OJEDA GARBETT DNI N° 11.313.362 con
domicilio real, en calle Pasaje Granadero Chepoya N° 1234 y constituide
en la Avenida Centenario N° 3253 Piso 1°, ambos de esta ciudad de
Posadas. (Doc. N° 1)
IL- OBJETO:
Que siguiendo instrucciones de mi mandante, vengo «
promover demanda por la suma de Pesos Ciento Treinta Mil (S
130.000) o la que en mas 0 en menos en definitiva resulte de la prueba de
los hechos y del derecho en que la misma se funda, contra las firmas“CORDIAL COMPAN{A FINANCIERA S.A.”_—_—ylo
“SUPERMERCADO WALMART S.A.” y/o “WALMART,
SERVICIOS FINANCIEROS” denominaciones que a los efectos de
esta eecién, integran el concepto de “Proveedor™ a que se refiere el
art.3° de la ley de Defensa del Consumidor 24240, y cuyo domicilio real
en el cual todas las demandadas funcionan, esta establecido en la sucursal
Posadas del Supermercado Walmart SA (“Chango Mas”) sito en
Avenida Tambor de Tacuari y Avenida Zapiola, de esta ciudad.
La suma reclamada a titulo de resareimiento por dafios y
perjuicios emergentes de una relacion de consumo, comprende los
conceptos de _Daiio Material; y Dafo Moral, suftidos por mi
representado a los que la sentencia deberd reconocer los intereses (a tasa
activa Banco Nacién 0 Banco Macro $A) y obviamente incluir en la
condena el Dafio Punitivo a favor de mi parte - que aqui también se
peticiona - por la evidente falta grave en que incurriera la demandada con
su grosera e injustificada actitud persecutoria y vejatoria del elemental
derecho a un trato digno que merece cualquier consumidor y sobretodo al
perjuicio moral y material suftido por el mantenimiento injustificado e
inexplicable del nombre de mi mandante - calificado como moroso - en
el banco de datos crediticios que reglamenta y lleva el Banco Central de
la Republica Argentina. Consecuentemente, se solicita ademas que el
fallo ordene a las firmas demandadas el inmediato levantamiento de
dicha anotacién. Todo, en virtud de los hechos que se describen en el
Punto VI de esta demandaI1.- PROCESO SUMARISIMO:
Teniendo en cuenta de que estamos en presencia de una
tipica relacién juridica de consumo, entre una persona fisica (art. 1° de la
ley 24240) y una empresa proveedora de bienes y servicios, y conforme
lo previsto en el art 53 de la Ley de Defensa del Consumidor (LCD) el
proceso de Conocimiento mas abreviado que rige en esta jurisdiccién
judicial es el Sumarisimo, reglado en el articulo 466 y siguientes de
nuestro CPC y C.
1V.- BENEFICIO DE GRATUIDAD:
EI actor, conforme lo establece expresamente la ley
Provincial Digesto Juridico III, 2 (ex N° 3811) en el articulo 12, gozan
del beneficio de gratuidad establecido en favor de los consumidores y
usuarios para las presentaciones judiciales dentro del marco de la relacién
de consumo.
- LA RELACION DE CONSUMO_Y__LA
COMPETENCIA DE V.S.:
Tratindose en la especie del otorgamiento de un erédito
para consumo, que vinculo contractualmente a un “proveedor” (Las
firmas demandadas) y un “consumidor” (el actor), el caso encuedra
claramente dentro del concepto de “relacién de consumo” (Ley 24240,
art. 3° y 36°)
Segin la doctrina el crédito 0 financiacién para el consumo
sera “todo aquel que una persona fisica o juridica en el ejercicio de suactividad u oficio concede 0 se compromeie a conceder a un consumidor,
bajo la forma de pago aplazado, préstamo, apertura de crédito 0
cualquier otro medio equivalente de financiacién, para satisfacer
necesidades personales al margen de su actividad empresarial 0
profesional” (PICASSO — VAZQUEZ FERREYRA “Ley de Defensa del
Consumidor Comentada y anotada”, pag. 413)
Obviamente, las secuelas de la relacién contractual
inherentes al crédito otorgado y ya debidemente satisfecho por el
consumidor (actor) en tiempo y forma, son consecuencia pura y
exclusivamente atribuidas al proveedor (demandados) quien con su
actitud inquisitoria reiterada y siempre infandada y su desaprencion
cién de
manifiesta al continuar manteniendo como vigente una sit
morosidad que no es tal, ante los registros del BCRA, incurre en un obvio
incumplimiento de la obligacién financiera de liberar a quien ha
satisfecho la deuda, que no solo le ha generado graves molestias @ mi
representado, sino que lo ha afectado seriamente material y moralmente.
Por su parte, el art. 36 in fine de la ley de Defensa del
Consumnidor (24.240) atribuye al tribunal correspondiente al domicilio
real de] consumidor fa competencia para entender en el conocimiento de
los litigios relatives a las operaciones de venta de créditos regulados por
dicha norma. Es pues V.S. Juez competentc en este juicio.
VI- HECHO!
a-) El dia 13 de septiembre del afio 2011, en
circunstancias en que el actor que represento concurrié. al supermercado“CHANGO MAS” (nombre de fantasia de Supermercado Walmart SA,
sucursal Posadas) a efectuar sus compras periddicas, fue abordado por la
vendedora Natalia Gonzalez, quien muy amablemente le oftecid no solo
una tarjeta de erédito de la casa para facilitar futuras edquisiciones de
mercaderias, sino ademas un crédito en efectivo que sin mayores tramites
y con solo una simple declaracién jurada le seria otorgade en el acto, en
el mismo local
Fueron tantas y tan ponderadas las ventajas enunciadas por
la sefiorita Gonzalez y tan bien expuesta la seriedad de la firma
supermercadista, que mi mandante ni siquiera dudo y frente a un
escritorio que funciona dentro de las propias instalaciones de Chango
Mas, (Servicios Financieros Walmart — Cordial Compafiia Financiera
S.A.) suscribié en el mismo momento una solicitud de crédito similar a
la copia que se adjunta (Documental N° 2) la cual le fue aceptada de
inmediato haciéndosele entrega del efectivo correspondiente ($3.881,00).
b.) Como surge de las condiciones particulares del mutuo
(fs2 de Ia documental agregada como N° 2) el crédito era por un
importe de Pesos $ 3.881,00 de los cuales el prestatario (solicitante}
recibié en el acto en efectivo, haciéndose cargo de su devolucién con un
costo financiero total de 86.81 % anual, distribuido en 30 cuotas
mensuales iguales y consecutivas de $ 320,14, (2 afios y 6 meses) que
incluian la suma de $5.213,98 por intereses, mas los gastos financieros y
de administraci6n, etc... y que en conjunto conformaban el monto del
crédito ($ 9604,c.-) De acuerdo a lo convenido, mi representado empezé a
pagar el préstamo (otorgado bajo el N° 005259538) ajustindose al
procedimiento acordado, esto es, requerir de la financiera el “cupén”
correspondiente a la cuota, y abonarlo luego en el lugar indicado ( “Pago
facil y Rapi pao”), “modus operandi” que se acredita con la constancia
del cumplimiento de Ja cuota numero 1 de fecha 10/10/2011
(Documental N° 3)
Luego del pago de algunas de las cuotas subsiguientes y
dado la complejidad del sistema (Recabar el cupén en la financlera y
luego depositar su importe en otro lugar, ete con la perdida de tiempo
consiguiente) Ojeda Garbet propuso _liberarse del compromiso y aboner
anticipademente el saldo de su deuda - previo reajuste de los intereses -
cancelando de tal manera el total del erédito
Aceptado el ofteeimiento, Welmart Servicios Financieros
confecciono el cupén correspondiente que con el reajuste de intereses
aplicado, determino un monto del saldo total adeudado de $ 5.685,00,
importe que fuera abonado por mi mandante, el mismo dia de la
liquidacién (12/4/ 2012). Se ofrece como prueba el cupén y la constancia
del deposito pertinente (Documental N° 4)
d.-) A pesar de que en la fecha indicada se efectuara el
deposito (12/04/2012), Cordial Cia Financiera con fecha 27/09/2012 le
reclama por Nota (Decumental N° 5) el pago de una deuda que segin
ella se encontraria en mora amenazdndole con iniciar accionesjudiciales; pide su cancelacién inmediata (72 horas); da dos teléfonos
(4105-9293 0°4104- 9679) conminiindole se comunique lamando a
ién “A”
ellos y le hace saber que en cumplimiento de la Comuni
4781 del Banco Central de Ia Republica Argentina queda advertido
“..que al dia 31/08/2012 su calificacién crediticia para con nuestra
entidad era 3”. (Se referia a la situacién de morosidad que se califica de
1a5)
La nota ineclufa un pérrafo segiin el cual si el erédito
estuviere cancelado, le solicitaba “..que desestime la presente..”
e) Enel mes de diciembre de 2012 empezaron a llegar los
“bombardeos telefonicos” exigiéndole a Ojeda Garbett la cancelacion de
la deuda bajo apercibimiento de de iniciar acciones judiciales en su
contra y trabar embargo sobre bienes de su propiedad:
Las retahilas de llamadas y mensajes de textos
amenazantes por parte de la compaiiia Financiera y de un estudio Juridico
que Ilamaba en su nombre, tanto al numero de teléfono de su casa
Materna sito en Formosa 2264 —0376-4436251- , ala de su hijo y la flia
de este -03764422050-, y al teléfono celular -0376— 154846750, cran
molestias insoportables, pues a pesar que se le explicara con claridad la
situacién al operador, las mismas se volvian a repetir periédicamente. Lo
cual lo ponia al usuerio-actor, ademas, en una situacién vergonzante ante
su familia y el respectivo grupos familiar de estas, al tener que explicar a
cada una de ellas de que no era él un “deudor moroso” y que todos los
llamados que recibjan habitualmente en el teléfono de sus domicilios, notenian fundamentos alguno y obedecian seguramente a agin “error en el
sistema” pues el prestamos ya estaba saldado.
(Vale la pena aclarar que hasta la fecha de esta demanda —
es decir 2 afios y 8 meses después de la cancelacién total- los llamados
telefénicos y SMS, si bien bajaron en intensidad, no cesaron del todo,
recibiendo recientemente el siguiente texto: “Evite el embargo pague
hoy su deuda con Walmart. Abone y comuniquese al 4011-3500 6 al
810-444-3326” - SMS del teléfono 541122622808- )
f-) Ante ese cuadro de situacién, el actor quien se
consideraba absolutamente liberado de la prestamista y habiendo
transcurrida mas de & meses de la cancelacion total de su deuda;
desesperado el dia 5/12/2012 realiz6 la primer llamada al teléfono 0810-
122-8296 de la compafiia, a exigir que se le deje de molestar a él y sus
familiares, que cesen !os llamados y que se le entregue formalmente el
jibre deuda con respecto a Cordial Compania financiera SA.
Lo atendié un empleado que se identifico como Diego
Garcia Del Valle, quien le requirié para la emisién del libre deuda
solicitado el pago ce un saldo pendiente de $ 32,91 por una cuenta de la
Tarjeta Mastercard Walmart N° 1568123 del actor; Luego el consumidor
volvid a Hamar el 12/12/12 y otra empleada (Brenda) le reclamo $ 30,00.
Sorprendido ante el reclamo de “un saldito” pendiente de
$ 32.91 opto por hacer el deposito correspondiente el mismo dia
(12/12/2012) creyendo que asi ponia definitivamente punto final a tan
injusta como enojosa cuestién (Documental N° 6) pago que fueinformado el mismo dia a las 12 hs y 05 a la financiera pidiéndole que le
envie el libre deuda
Ya curado de espanto ante la posibilidad de nuevos
requerimientos injustificados, el Actor volvié a llamar el dia 17/12/2012
siendo atendido por “Betsabé Enrique” volviéndole a r
lamar por la
situacién.
Lo propio hizo el dia 16/01/2013 solicito el “Libre Deuda”
correspondiente, lo atendié una empleada Juliana : “faltaba abonar un
saldo de $ 3.03”;
El dia 23/01/2013 el consumidor insiste con 3 lamadas:
atiende Ja empleada Juliana (10:30 hs.) Cristian (10:35 hs.), Araceli
(10:45 hs) quien manifestaron no tener en claro cual era el problema por
el cual se estaba realizando el reclamo, pues constaba en sus registros que
la deuda ya habia sido pagada.
Ante la falta de definicién formal el dia 13/02/13 a las 8:
47 hs el actor vuelva a llamar, atiende la Sra. Maria Bullen y le deriva
con el Sr. Leandro: “Faltaba pedir previamente la baja de la tarjeta
Masterear Walmart”
Por fin el dia 25 de Febrero de 2013, el Sr Ojeda Garbett
se presente en las instalaciones de Walmart (supermercado Chango mas)
y le entregan la constancia de Baja y saldo Cero de la tarjeta “MasterCar
Walmart”. (Documento N° 7)
g) Cuando parecia que todo habia terminado, meses
después el 13/06/2013, recibié el llamado de una Sra. Noelia, empleadade legales de la Compafiia Cordial, quien le reclamé en nombre de la
compaiiia una deuda de Pesos 3.100; y a quien le explicé —el actor que
seguramente se trataba de un error. Con los Comprobantes en la mano la
llemé al dia siguiente (14/06/2013 a las 11: hs) siendo atendido por la
compaiiera de Noelia quien le dijo que: “Que espere una semana que
estén verificando”; El dia 24/06/2013 a las 18 hs el actor insiste, siendo
atendido por Sr Maria Gallego quien le da la raz6n y le indica que pase a
retirar el comprobante del libre deuda por la Oficinas de Posadas. Asi lo
hace y el dia 26/06/2013 le vuelven a dar un comprobante que acredita la
baja de la tarjeta y el Saldo Cero de la Tarjeta MasterCardWalmert.
(Libre deuda N° 3278029, Documento N’ 8)
h) Sin embergo, a pesar de ello, hubo de soporter
nuevas amenazas y presiones: Verbigracia: E] dia 10/10/2013 el
Departamento de Legales de Cordial Cia Financiera, bajo el temerario
titulo “ULTIMO AVISO” le pide que cancele la deuda en 72 horas ya
que en caso contrario “iniciaran las eventuales acciones judiciales”, le
hace saber ademas la nomenclatura. del nuevo email
(“GerardoSalvati@CordialFinanciera”) al cual puede dirigirse en
adelante (Documental N° 9);
i) A principios del mes de diciembre de 2013 Ojeda
Garbett recibe una nota amenazante de la cobradora “PAKTAR”
(Documental N° 10) la que le daba 96 horas de plazo
regularizer la situacién..” so riesgo de tener que soportar “.. lainmediata traba preventiva de embargo de su salario y de sus bienes
muebles, inmucbles y automotores”. Le recuerda expresamente,
ademés que ctualmente “.. Ud. se ve afectado en el normal acceso a
nuevos créditos, debido a la inelusién de su estado de deuda en la
base de datos de informacién crediticin y en la Central de
Informacién de Deudores que publica el Banco Central de la
Republica Argentina..”, En la nota se le dio también un nuevo teléfono
(O11- 5776 — 2002 )
j) Insiste la finaneiera el dia 30/12/2013 (nada menos que
un dia antes del aiio nuevo) esta vez bajo la modalidad de OCA
Telegrama “Simple con Acuse” Numero 90N80372604, (Documental
N° 11) y vuelve 1a demandada a intimar a Ojeda Garbett para que en 72
hs “cancele la deuda que mantiene con Cordial Cia Financiera, bajo
apereibimiento de inieiar acciones judiciales. Como en el caso anterior
le pide que en caso de haberla ya cancelado, “desestime la presente”
k.-) Luego de un periedo de tranquilidad solo interrumpido
periédicamente por Iamados telefonicos y mensajes de textos con los
que la financiera insistia en sus reclamos sin aclarar monto ni concepto
de la deuda etribuida, que siempre lo sobresaltaban - (respecto a los
cuales siguiendo las propias instrucciones de aquella el actor recibia,
desoia y trataba de desestimar pese a la alteracién de animo que
inevitablemente le producian) - el reiterado y Ilamativo fracaso de sus
gestiones ante otras instituciones financieras como el Banco Nacién, ElMacro, el City etc, en busca de crédito que normalmente le
negado o
dificultado, le hizo sospechar que su nombre continuaba figurando
como moroso en el banco de datos de Deudores del registro del Banco
Central, razén por la cual procedié a efectuar - en el mes de mayo de
este afio 2014- la consulta correspondiente a su CUIT — CUIL — CDI
20113133628, que evacuada, confirmo sus sospechas. Efectivamente, su
nombre figuraba como deudor de “Alto Riesgo” (situacin 4°) de Cordial
Compafiia Financier S.A. por una suma superior a $ 3.100,00 (monto
3.1)
1) Alterado, impotente y cansado de tener que seguir
soportando esta situacién anormal evidentemente vejatoria para el y para
su familia ante la sociedad y obviamente perjudicial econémicamente por
afectar su crédito, Ojeda Garbett luego de obtener el asesoramiento
Juridico necesario y resuelto a no dejar pasar esta vez la falia grave,
grosera e imperdonable del proveedor frente a los derechos
constitucionales del consumidor, envio a la compaiifa financiera y a
Walmart S.A. la carta documento CD288913310 (de fecha 28/5/2014)
intimandole cesara en sus reclamos injustificados y otorgdndole el plazo
de 5 dias para la solucién del problema con el Banco Central que
perturbaba a el y a su fumilia afecténdole en la obtencién de tarjetas de
crédito ete; todo bajo apercibimiento de iniciar acciones administrativas y
judiciales (Documental N° 13 )
m.-) Sin que la intimacién fuera siquiera contestada por la
demandada, y ante su silencio total, el actor siempre afectado por lacalificacién del BCRA, reitero la consulta en fechas 15/8/2014 y
17/10/2014 (documental N° 14 y N° 15) constatando que su nombre
continuaba figurando como moroso de alto riesgo (ahora con
calificacién 5) por una suma de $ 3.100,00) que la financiera mantiene
des
‘ada tal si se tratara del crédito subsistente, pese a haber sido
cancelado totalmente el dia 12/04/2012. — hace mas de 2 afios y 8 meses-
No pudiendo entender las razones de esa contumacia y
obcecacién de parte de la financiera al ignorar la solicitud en el sentido
de que eliminaran su nombre del nefasto registro de deudores morosos, y
ya decido a promover esta demanda, Ojeda Garbett actualiz6 la consulta
al Banco Central el dia 27/10/2014, pero esta vez recurriendo a la
Constatacién Notarial, que via Web, produjo la informacién en
escritura publica que se adjunta como Documental N° 16.
Desoida la intimacién para que haga cesar los efectos
pemiciosos de su actitud infundada, no le ha quedado a mi parte otro
recurso que el de promover esta demanda
VIL- LOS DANOS:
Como se sabe la proteccién de los datos personales excede
ampliamente el Ambito de los datos sensibles, ¢ impacta fuertemente en
la actividad econdmica. Asi, los informes crediticios estén alcanzados
por la exigencia de calidad del dato, os decir deben ser ciertos,
adecuados, pertinentes y actualizados.
La posibilidad de acceso al crédito de los Consumidores,
sufre graves perjuicios, a raiz de los informes patrimoniales negetivos delas entidades informantes (BCRA), cuando no responden a los requisitos
de calidad del dato.
La insercién en un listado de deudores morosos (erréneo e
impertinente) 0 la perdida de instrumentos de usos corrientes (cuenta
corriente, tarjeta de crédito, etc, etc) dafian aspectos patrimoniales como
extrapatrimoniales del consumidor. (Confr: “Ley de Defensa del
Consumidor Comentada y Anotada” Directores Picasso — Vazquez
Ferreyra. LA LEY. Tomo II Pag.
En el caso de autos, los dafios reclamados son:
1 - Materiales:
a) Daiio Directo (emergente): Ante el torturante flujo de
reclamos injustificados, intimaciones, amenazas, ete que formaron parte
del arsenal intimidatorio de la financiera y debio soportar mi
tepresentado durante meses, intentos extorsionadores estos que en cada
oportunidad Jo obligaban a comunicarse telefénicamente siempre
iniemtando aclarar que nada debia, rogando que dejaran de molestarlo,
ete, queda en claro para V.S. que estas conversaciones insumfan tiempo
(imposible de tasar) y gastos por servicio telefonico (de dificil
comprobacién), pero que obviamente existieron, Ademés, hubo de
incurrir en los gastos de envio de la Carta Documento N° 288913310 y de
Jos que le insumiera la Escritura Publica de Constatacion N° 69 de la
escribania Soto- Rivas.- A ello debe agregarse los honorarios del letrado
que lo asesorara.Englobados, mi parte considera que tiempo y gastos deben
resarcirse con una suma no inferior a $ 5.000 dejando « consideracién de
V.S. cualquier evaluacion distinta.
b) Perdida de chance: Es innegable que el estado de
deudor moroso de alto riesgo con que la financiera mantenia la
calificacién en los registros del BCRA (situacién 5) influia
negativamente en toda gestién de obtencidn de crédito intentada por
Ojeda Garbett. La reticencia natural del comercio y de la banca a
financiar nuevas operaciones crediticias a quien gozaba de tan negativo
concepto era notoria e indisimulable maxime cuando en Ia época actual
- la era de la informatica- es muy simple acceder a los registros de
deudores, no podia obtener una tarjeta de crédito en ninguna entidad
financiera y con ello no poder compra nada en cuotas ni siquiera
electrodomésticos en ningiin local, pero particularmente en el caso de los
planes “ProCreAuto I y II” respecto de los cuales mi parte se vio
obviamente discriminada por la razén expuesia y por tanto privada de la
chance de acceder a un préstamo necesario para el recambio de su
automotor
EI hecho sera acreditado por via testimonial y de informes,
y en tren de tasar el dafio, se considera justo atribuir a la conducta de las
demandadas un monto resarcitorio de por lo menos el 20% del valor de
una unidad automotor de los mas econdmicos y de otros
electrodomésticos, que seria minimamente la perdida de financiacion
soportada por el actor impedido de incorporarse a los planes“ProCreAuto” -y otros eréditos- por negligencia del proveedor. Se
reclama en sintesis por este concepto, la suma de $25,000
2- Dafio Moral: Se encuentra suficientemente probado con
la documental acompafiada, que como consecuencia del accionar
indebido de la demandada mi poderdante se encuentra intormado ante la
entidad de riesgo crediticio Banco Central de la Republica Argentina, en
situacion 5 (cinco), que tiene el aleance de “IRRECUPERABLE” y que
tal calificacién continua al momento de interponerse esta demanda.
También esta demostrado que la deuda habia sido saldada con mucha
antelacién, asi como que el proveedor omitié cumplir con su obligacion
poscontractual de informar al BCRA sobre la cancelacion del crédito, en
una actitud que roza hasia la omisidn de] deber de veracidad (Ley 24340,
art. 4°)
De la misma forma también esta acreditado que la actora
fue objeto de miltiples y numerosas intimaciones extrajudiciales,
amenazanies, vejatorias e intimidatorias, atentatorias en todos los casos
del “trato Digno” debido al consumidor, efectuadas en violacién de lo
prescripto por el art. 8° de la ley tuitiva que los protege.
Hay ademas verosimilitud evidente de los reclamos
telefénicos y mensajes electrénicos cursados por Ojeda Garbett en forma
reiterada para que le regularizaran su situacién de “no deudor” y dejaran
de molestarlo -y lo que es irrefutable también — que por via de una Carta
Documento Intimé a los proveedores para que cesaran en el acoso
dandole un plazo de 5 dias a efectos de que le levantaran la calidad dedeudor moroso de alto riesgo con la que lo tienen estigmatizado hasta
este momento
Ello sentado, resulta claro que el solo hecho de verse
incluido en base de datos de riesgo crediticio en forma erronea a raiz de
un obrar por lo menos negligente de la demandada y las consecuencias
que derivan de ello sumados a los restantes inconvenientes sefialados en
el topico anterior (“dafios”) necesariamente debieron provocar en la
actora~ y los provocaron — zozobras, angustias de espiritu y temores que
si bien son perjuicios que no pueden cuantificarse desde el punto de vista
material por ser afectacion de valores no econémicos, estamos seguros
V.S. coincidira con el concepto de que deben ser resarcidos
En un caso parecido y muy reciente, la Camara Nacional
de Apelaciones en lo Comercial , Sala “F”
nre* R.S.A. ¢/ Compaiiia
Financiera Argentina S.A.” (del 10/05/2012 ; fallo publicado en La Ley
2012 —D- 613 con nota de Federico M. Alvarez Larrondo) tiene dicho
El dato moral es un daito juridico, 0 sea un perjuicio que aprhende
al orden juridice. Y es asi en la medida que lesiona los bienes mas
preciados de la persona humana al alterar el equilibrio de espiritu.
Toda persona vive en estado de equilibrio emocional y tiene derecho a
permanecer en ese estado. Las alteraciones animicamente perjudiciales
deben ser resarcidas..”
Mi parte estima que el estoico sufrimiento soportado
como consecuencia de un trato indigno, vejatorio, injusto e innecesario
del proveedor le ha provocado un dafio inmaterial que no tiene precio y
cuyo monto compensatorio del que V.S. se encargara de asignar (C.Civilart $22 ) sera apreciado con relacién al caso en forme suficiente y justa
con el criterio de estimacién prudencial que debe orientar la labor de los
magistrados (Conf. Art. 166 del CPC) Entiende sin embargo que por este
concepto la indemnizacién no debe ser inferior a $ 60.000
3- Dafio Puni
La finalidad de la condena por los daiios punitivos es, segtin
la doctrina: a) punir graves inconduetas; b) Prevenir futuras inconductas
semejantes; ¢) restablecer el equilibrio emocional de la victima; d)
Reflejar la desaprobacion social frente a graves inconductas y e) proteger
el equilibrio del mercado (Con. Pizarro, Ramon D. ”Derecho de Dafios “
pag.302/4 )
Su aplicacién esta expresamente prevista en la ley de
Defensa del Consumidor 24.240 — art. 52 bis ~ norma segin la cual “af
proveedor que no cumpla con sus obligaciones legales o contractuales
con ef consumidor, a instancias del damnificado, el juez podré apticar
una muita civil a favor del consumidor, la que se graduara en funcién
de ta gravedad del hecho y demés circunstancias det caso,
independientemente de otras indemnizaciones que correspondan”
Dando por cierto que en la especie se cumplen todos los
criterios de finalidad mencionados al principio por la doctrina, asi como
que es la ley la que manda graduarlos, la jurisprudencia de nuestros
tribunales ha elaborado un marco interpretative del instituto punitive
segun el cual para su procedencia debe existir dolo, malicia, 0 culpa
grave del sancionado. En nuesiro caso este ultimo supuesto -la culpagrave — esta visiblemente configurada por una falta grosera que consiste
en no haber tomado una precaucién que todo el mundo habria juzgado
necesaria como es la de liberar de inmediato al deudor, si este ha
cumplido con el pago de la deuda. Este tipo de culpa anicamente se
configura cuando media una manifiesta y grave despreocupacién,
identificandose con la voluntad conciente mas que con el simple descuido
(Conf. C. Nac. De Com.Sala A, 6/12/2008 in
Mercantil Andina)
Con las probanzas acompafiadas, ha quedado demostrado
que la demandada actué en Ia especie con absoluta y conciente
indiferencia frente a los derechos de su cliente consumidor al cual
perjudico y sigue perjudicando con su desidia; y lo notable del caso -
que deberd tenerse muy en cuenta a los efectos de la graduacién de la
gravedad de la conducta y de la consiguiente fijacién de la multa civil —
es la insensibilidad del proveedor ante los reclamos del consumidor
afectado, pues aun cuando fuera intimado hasta por Carta Documento
para que lo sacara de la ominosa condicién de deudor irrecuperable,
injustamente colocado ante el BCRA por la financiera, todavia carga con
cl sambenito.
A propésito: en el mismo y reciente fallo comentado
también se ha dicho: “.de modo que la notoria desatencién de la
demandada a las numerosas gestiones realizadas con el objeto de
cancelar el saldo deudor de su tarjeta de crédito y los desmedidos
reclamos cursados a ta actora constituyeron un grave _y objetivo
incumplimiento_de_la_exigencia del LDC 8 bis. Asimismo, habidacuenta de la manifiesta negligencia e inoperatividad de la reprochada
puede juzgarse cumplimentado el elemento subjetivo que también
requiere la norma del LDC, 52 bis y su doctrina para la aplicacion de
fa mutta civil...”
En sintesis con independencia del incumplimiento
contractual, de los dafios materiales, y del dafic moral que afecto a Ojeda
Garbett “debe ponderarse muy especialmente la conducta det
provedor, su particular situacién, la malignidad de su comportamiento,
ef impacto social y familiar producido, el riesgo 0 amenaza para otros
potenciales consumidores, ef grado de inmoratidad de la conducta
reprochada y el de desprecio por tos derechos del consumidor
afectado...” y como consecuencia de esta ponderacién, agregar el “dafio
Punitorio” al reclamo indemnizatorio de mi parte, la cual lo estima en
una suma no inferior a $ 40.000.
Sefialo como antecedentes recientes de la aplicacién del
Dafio Punitive en nuestro pais las siguientes causas judiciales:
“Defillippo Dario Eduardo Y Otro c/ Parra Automotores S.A. Y Otro S/
Abreviado - Cumplimiento/ Resolucién De Contrato - Recurso De
Apelacién” Camara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Cérdoba,
Sala Cuarta, 1- Julio- 2014, “Benejam Onofte Alejandro C/ Telecom
Argentina S.A. S/ Abreviado - Cumplimiento / Resolucion De Contrato -
Reeurso De Apelacin”. Camara de Apelaciones en lo Civil y Comercial
de Cérdoba, Sala sexta, 8-abr-2014, “L., N. R.
// LABORATORIOS
PHOENIX S.A.LCF. Y OTROS S/DANOS Y PERJUICIOS,”
25/09/2012, Camara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G, LALEY 31/10/2012, 9, y RCyS 2012
PESCATORI, LEONARDO
GABRIEL CJ AUTO HAUS S.A. Y OTRO”, Camara 4a de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de Cérdoba, 13/09/2012, LLC 2012
(noviembre) 1050; “P.D.H. C/ TELECOM PERSONAL”, Camara de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de Salta, Sala I* el 13/4/2011;
“Rueda, Daniela C/ Claro Amx Argentina $.A.”, Camara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de Rosario, sala II, 29/07/2010, DCC y E. 2010
(noviembre), 89, con nota de Roberto A. Vazquez Ferreyra; LA LEY,
2010-F, 397, con nota de Federico M. Alvarez Larrondo; “Anglada,
Noemi Angela Y Otro C. Bristol Medicine S.R.L.”, Juzgado en lo Civil y
Comercial Nro. 14 de San Isidro, 12/07/2010; “Gramajo Salomon, Juan
Pablo C/ Telefonica Méviles Argentina S.A. (Movistar),” Juzgado de 1a
Instancia en Lo Civil y Comercial Nro. 11 de Salta, 06/04/2010, LLNOA
2010 (septiembre), 717, con nota de Sebastién Aguirre Astigueta;
“Tejeiro Luis Mariano c/ Cerveceria y Malterfa Quilmes; Juzg. Civil y
Comercial 5° nominacién Cérdoba 23703/2011; Anglada Noemi Angela,
juzgado Civil y comercial N° 14 San Isidro 12/07/2010; Rios Juan
Calrlos c/ Lemano SRL Altas Cumbres, Camara de Apelaciones en lo
Civil comercial y Minerfa General Roca 26/03/2010; “M.G. Jy otra vs
E.C, SRL s/ Datios y perjuicios (CA Esquel- Chubut 16/08/2011) ete, ete;
4.- En definitiva y Recapitulando, reclamamos:
a) En concepto de dafio patrimonial:
Directo: . .-$ 5.000
Pérdida de Chance: . $25.000b) En concepto de Dafio Moral:.....+.-+, $ 60.000
c) En concepto de Dafio Punitivos.. . $40.000,
Tot: «++ $ 130.000
VITI.- LA PRUEBA:
Sin perjuicio de ampararse en la ley y por lo tanto a la
inversion de la prueba que supone la aplicacién del criterio de la prueba
dinamica (ley 24240 art. 53°) mi parte ofrece también las siguientes
probanzas:
a)
b) Documental en poder de la demandada: Se la intime en
cumental: La acompafiada
los términos del art. 390 del C.P.C.y C para que Cordial Compatia
Financiera y /o Walmart Servicios Financieros, presente el listado del
personal perteneciente al sector de la empresa encargado de atender
reclamos desde el mes de Noviembre 2012 hasta la fecha.
c) Informativa: Se oficie a los Bancos “Na
“Macro”, y “CityBank” a fin de que informen al juzgado si una persona
n Argentin
calificada como “deudora irrecuperable” en les registros de solvencia que
lleva el Banco Central de la Republica Argentina (situacién 5) puede
acceder en forma normal a eréditos otorgados por dichas instituciones
bancarias.
4) Informativa subsidiaria: Para el improbable caso de que
Ja Carta Documento N° 2889 13310 presentada por mi parte, fuera negada
por la demandada, y Vuestra Sefioria lo considerase necesario, se oficieal Correo Oficial Republica Argentina $.A. a efecto de que remite copia
certificada de la misma y de su correspondiente datos de entrega.
e) Testimonial: Se ofrece la declaracién de los siguientes
testigos:
1) Juan Carlos Esealada: DNI 11.132.564, ocupacién
Ingeniero, domiciliado en la calle Buenos Aires N° 115 de Posadas
2) Edgardo José Colombo: DNI 8.546.413, de profesién
Fisico, domiciliado en la Avenida Corrientes N° 1323, de la ciudad de
Posadas.
3) Carlos Alfredo Magri: DNI 8.219.620, domiciliado en la
Avenida Rademacher N° 3788.
4) Jorge Ramon Aguirre Medina: DNI 1.132.037,
domiciliado en la Avenida Roque Saenz Pefia N° 1747.
TX.- EL DE)
‘HO:
a. Lac.
| art 42, y La ley 24.240 (LCD), arts: 1°, 2°,
3°,4°, 8° bis, 10° bis,19°, 36°, 37°, 40°, 52°, 52°bis, 53°, y 65°
b. La ley 25.326 de proteccién de datos personales, - art.
26° - “Prestacién de Servicios de informacién crediticia”, incisos 2°, 3°,
4°, y el 32° “Sanciones Penales” incorporado al Cédigo Penal como
art. 117 bis.
c. La jurisprudencia y doctrina citada y la imperanteX.- PETITUM: Por todo lo expuesto, a V.S. golicito:
/
- Me tenga por presentado, parte a merito del Poder
General acompaiiado y domicilio constituido en el lugar indicado
2- Por promovida demanda por resarcimiento de dafos y
perjuicios emergentes de una relacién de consumo, la que en vittud del
art 53 de la ley 24240 solicito se le de tramite Sumarisimo (art 466 del
CPC), contra Ja Firma “CORDIAL COMPANIA FINANCIERA S. A.”
ylo “SUPERMERCADO WALMART S.A.” yo “WALMART,
SERVICIOS FINANCIEROS con domicilio en la Avenida ‘Tambor de
Tacuarl y la Avenida Zapiola de Ciudad de Posadas Misiones, a la que
pido sc Ie corra traslado de esta demanda con las copias adjuntas
3.- En funcién a lo previsto por ley Provincial Digesto
Juridico LIL, 2 (ex N° 3811) art. 12, mi representade goza del beneficio
de gratuidad para actuar judicialmente en defensa de un derecho o interés
protegido por una relacién de consumo
4. Se tenga presente las pruebas oftecidas, -solicitando la
guarda en caja fuerte los comprobantes de pagos originales-, y se
disponga lo pertinente para su produccién fijandose las audiencias
correspondientes.
5S Oportunamente se haga lugar a esta accién de
resarcimiento por dafios y perjuicios materiales y morales incluyéndose
en Ja indemnizacién la multa civil a favor de mi parte en concepto de
daiio punitive (Ley 24240 modf, por la ley 26361, ert. 52 “bis”), y
condenando en consecuencia a la demandada a la suma total reclamada,
sus intereses tasa activa, gastos y costas del juicio.
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