CIVIL V

FAMILIAS Y SUCESIONES

I PARCIAL

Algunos juristas consideran que el Derecho Civil tiene sólo dos ramas: Familias y
Bienes, siendo entonces parte del derecho de familias, todo lo referente a personas.

DOS CONCEPTOS DE DERECHO DE FAMILIAS:

En sentido amplio: Es el conjunto de normas legales y principios jurídicos que tienen

por objeto determinar la condición de las personas, regular la organización y la familia
y la sucesión hereditaria; o dicho de manera más sencilla, es el conjunto de normas
que rigen las relaciones personales y familiares existentes entre un determinado
grupo de personas. Este es un concepto bastante obsoleto y considerado por un
pequeño sector de la doctrina.

Se suele incluir el Derecho de Personas, dentro del Derecho de familias, debido a que
muchas instituciones del primero se encuentran íntimamente relacionadas con el
último Ej. Patria potestad, la muerte y la ausencia en sentido técnico (cuya
característica es que no existe certeza acerca de la vida o la muerte de la persona).

En sentido restringido: El derecho de familias se refiere a las normas que rigen a las
personas en razón de sus lazos de familia, entendiéndose por éstos los vínculos de
sangre y los lazos de afinidad (que unen a una persona con los familiares de su
cónyuge).

Definiéndose entonces como el conjunto de principios jurídicos y de normas legales

concernientes a los estado familiares y a las relaciones personales y patrimoniales
que derivan de ellos; o dicho de otra forma, el conjunto de reglas jurídicas, tanto de
carácter personal como de orden patrimonial, relativas al matrimonio, al parentesco
(particularmente la filiación) y a la adopción.

Es importante destacar que a los fines de la materia son considerados lazos de

afinidad no solamente los que surgen del matrimonio, sino también aquellos que
surgen de los distintos estados civiles relacionados con éste, se incluyen aquí además
los lazos que unen a las personas a partir de una adopción. Desde ya se hace
necesario aclarar que el profesor considera que con la promulgación de la LOPNA se
han presentado algunos problemas en materia de adopción, porque ésta ha tratado a
los hijos adoptivos en la misma forma en que se tratan a los hijos naturales de la
unión matrimonial.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIAS

Discusión sobre su naturaleza ¿Derecho Público o Derecho Privado?: Un autor

italiano llamado Ciscu, sostenía que ésta es una rama de derecho público por las
características de sus normas, afirmación que en un principio causó mucho revuelo
dentro de los doctrinarios del derecho, pero que en la actualidad no tiene mayor
importancia. Es característico de esta materia que sus normas sean de orden público,
ya que, el legislador considera que la materia es de tal importancia para el desarrollo
de la sociedad que sus normas no pueden ser relajables por los particulares, dado a
que estas normas afectan a toda la sociedad, en el sentido de que protegen la
constitución de la familia y mientras mejor constituida se encuentre ésta y más estable
sea, mejor será la sociedad que conforme al Estado. Ej. Afirma el profesor que el
principio el divorcio no es de mutuo acuerdo, sino que una pareja para divorciarse
tiene que encontrarse incursa en alguna de las causales establecidas en el Código
Civil, esto es así porque se busca proteger al núcleo familiar en el cual se van a
desarrollar los hijos, debido al rol que esos hijos van a desempeñar en su adultez
dentro de la sociedad.

Como se vio anteriormente, cierto sector de la doctrina considera que la materia de

Familias se encuentra dentro del Derecho Público, pero como es bien sabido, en
términos generales el derecho público se encarga de la organización del Estado, y si
bien el derecho de familia está constituido en su mayoría por normas de orden
público, ello no implica que éste forme parte del Derecho Público porque no se está
regulando la organización del Estado, sino relaciones entre particulares.

Influencia de normas morales y religiosas: esto tiene su fundamento en que la

familia es un hecho natural, razón por la cual hay una serie de normas y de
contenidos que en su origen son de orden religioso, esto es así porque, durante
mucho tiempo esta materia era regida exclusivamente por el Derecho Canónico.

Esa influencia hace que en derecho de familias no se aplique la lógica con la rigidez
con que se aplicaría en otros casos, es por eso que muchas de las normas de esta
rama carecen de sanción (recordemos que es característico de las normas jurídicas el
establecimiento de una sanción en caso de infracción, sanción ésta que deberá ser
proporcional a la infracción). Ej. #1. Art. 57 CC: “La mujer no puede contraer
validamente matrimonio sino después de diez (10) meses contados a partir de la
anulación o disolución del anterior matrimonio, excepto en el caso de que antes de
dicho lapso haya ocurrido el parto o produzca evidencia medica documentada de la
cual resulte que no está embarazada”. En este artículo se establece el período de
tiempo que la mujer debe esperar luego de divorciarse, para casarse nuevamente,
esto es lo que se ha llamado “Período de viudez”. Este período se ha establecido por
la presunción que existe de que los hijos nacidos dentro del matrimonio son del
marido, con el Art. 57 el legislador ha querido evitar que el período de concepción
recaiga sobre los dos esposos, sin embargo el profesor aclara que como el período de
concepción recae solamente sobre los primeros 121 de los 300 que preceden al
nacimiento, el período de viudez debería recaer también sobre esos 121 días. Este
Art. es un ejemplo de una norma que carece de sanción y que, a su vez, también tiene
una marcada influencia moral, ya que el trasfondo moral de la misma, es el respeto
que debe sentir la mujer por el ex - marido, no debiendo volver a casarse
inmediatamente.

Ej. # 2. Art. 53 CC: “No se permite el matrimonio entre tíos y sobrinos, ni entre tíos y
los descendientes de los sobrinos. Tampoco se permite el matrimonio entre cuñados
cuando el que produjo la afinidad quedó disuelto por divorcio”. Este artículo también
tiene un contenido de tipo moral y tampoco tiene sanción.

Nota: Normalmente en esta materia están interesados el orden público y las buenas
costumbres, por lo cual sus normas son de carácter imperativo Art. 6 CC: “No pueden
renunciarse ni relajarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia
están interesados el orden público o las buenas costumbres”.

Amplia intervención estatal en la formación de las relaciones jurídicas

familiares: La intervención del Estado en la formación de relaciones jurídicas de
carácter familiar, no es comparable en su forma ni en su extensión, a la que puede
existir en la constitución de otras relaciones de carácter civil, en las cuales,
generalmente la intervención del funcionario público sólo es exigida por vía de
excepción, sin embargo, en materia de derecho de familias es muy frecuente la
necesidad de intervención de un funcionario público para darle validez al acto de que
se trate, siendo la participación del funcionario en las relaciones jurídico familiares,
activa y determinante. En derecho de familias es común que la falta de presencia de
un funcionario público acaree consigo la nulidad del acto, ya que esa presencia tiene
carácter de solemnidad Ej. Las adopciones (son solemnes).

Naturaleza especial de los derechos subjetivos que consagra el Derecho de

Familias: En esta materia, los derechos subjetivos no tienen mayor aplicación, ya
que, con los derechos subjetivos por ella reconocidos el individuo no ejerce un
derecho en beneficio propio. Es decir, que en Derecho de Familias los derechos
subjetivos no están principalmente dirigidos a la satisfacción de los intereses
particulares de su titular, sino que están orientados a la protección de los intereses
superiores de la familia, configurándose entonces una especie de poder y no un
derecho subjetivo. Para algunos autores ese “poder”, se manifiesta como facultades
consagradas para facilitar el ejercicio de los deberes familiares Ej. El poder de
corrección que tienen los padres sobre los hijos.

Primacía de las relaciones personales sobre las patrimoniales: Normalmente los

actos de derecho de familias producen dos tipos de consecuencias: las personales y
las patrimoniales, prevaleciendo por la naturaleza del acto las consecuencias
personales sobre las patrimoniales. Esto encuentra su justificación porque en el
ámbito de esta materia, las relaciones jurídicas de carácter económico, están
concebidas únicamente como elementos accesorios de las relaciones personales de
las cuales derivan. Es por ello que se dice, que el objeto de las relaciones
patrimoniales, constituye en hacer más efectivas las relaciones personales.
Imposibilidad de adicionar modalidades a los negocios jurídicos familiares: A
los actos de esta materia no se le pueden adicionar modalidades (término, condición,
etc…), sino que tienen que ser actos puros y simples, es decir, que la voluntad de las
partes en la formación de las relaciones jurídicas de carácter familiar, debe ser
perfecta y completa en sí misma.

Es completamente lógico que, en condiciones normales, no se admita un negocio

jurídico familiar que esté sujeto a condiciones o términos Ej. Sería totalmente absurdo
hacer someter el reconocimiento de un hijo bajo un término esencial; o casarse bajo
condición suspensiva.

Restricciones al ejercicio de la representación: Hay una marcada diferencia con el

Derecho Civil en materia de representación, porque la representación propia y
verdadera (sustitución de la voluntad del interesado por la de un tercero) no es
admitida en la formación de relaciones jurídicas familiares, salvo en algunos caso
excepcionalísimos Ej: El representante del entredicho podrá suscribir contratos en
nombre de éste, pero aún en su condición de representante, no podría reconocer a
sus hijos o contraer matrimonio por él.

Por su parte, la representación impropia (simple transmisión de la voluntad del

interesado), es admitida en algunos casos Ej: El matrimonio por poder.

Destacan algunas instituciones como la separación de cuerpos que no puede ser

hecha mediante poder, aunque el divorcio sí es admitido por poder. Esto ha llamado la
atención de algunos autores que consideran que “quien puede lo más, puede lo
menos”, afirmando que conforme a ese principio, ambas cosas podrían hacerse
utilizando un poder.

Los estados familiares: Es muy común que en el Derecho de Familias se creen

estados familiares, tanto así, que ello es considerado como una de las mayores
características de esta rama del derecho.

Esos estados familiares son definidos por López Herrera como “aquellos que
determinan la condición y la situación de una persona en el grupo familiar a que
pertenece y conllevan a una serie de derechos y obligaciones, que varían según los
distintos tipo de estados y que se imponen no sólo a los miembros de cada familia,
sino aún a los terceros”, es por ello que el profesor muy ligeramente estableció que
éstos no son otra cosa que una escala más importante de los estados civiles.

Una de las defensas de la titularidad de los derechos es la posesión y ésta vendría a

ser: dar la apariencia de ser el titular de esos derechos. La posesión de estado
consiste en dar la apariencia de ser el titular de un estado determinado (esto lo dio,
como un simple recordatorio, ya que tiene relación con los Estados Familiares) Ej. El
muchacho que a pesar de no ser hijo de la familia, siempre ha vivido con ella y ha sido
tratado como un hijo más de ésta (le han pagado los estudios, lo visten, lo calzan, lo
alimentan) Art. 214 CC: “La posesión de estado de hijo se establece por la existencia
suficiente de hechos que indiquen normalmente las relaciones de filiación y
parentesco de un individuo con las personas que se señalan como sus progenitores y
la familia a la que dice pertenecer.

Los principales entre estos hechos son:

- Que la persona haya usado el apellido de quien pretende tener por padre o madre.

- Que éstos le hayan dispensado el trato de hijo, y él, a su vez, los haya tratado como
padre y madre.

- Que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la sociedad”.

Repasar: Estado civil, acciones de estado, posesión de estado, clases de estado civil
y patria potestad José Luis Aguilar Gorrondona, Derecho Civil Personas.

FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIAS:

 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, especialmente los

siguientes artículos: 56, 75 al 78, 82 y 91.

 El Código Civil Venezolano.

 Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente (LOPNA).

 Ley de Protección Familiar.

 Ley Tutelar del Menor Respecto a la vigencia de esta ley se debe precisar que el
profesor considera como uno de los grandes defectos de la LOPNA, el hecho de que
no derogó la Ley Tutelar del Menor, a pesar de que la exposición de motivos en su
primer párrafo expresa lo siguiente: “ En los últimos dos años Venezuela asiste a una
inmensa movilización, tanto de los poderes públicos como de la sociedad civil, en
torno a un cambio legislativo que implica la derogación de la Ley Tutelar de Menores
vigente desde 1980, y su sustitución por otra, radicalmente diferente…”. En este punto
López Herrera ha sido muy claro al señalar que, a su parecer, con la entrada en
vigencia de la LOPNA la Ley Tutelar del Menor quedó tácitamente derogada.

CONCEPTO DE FAMILIA: Es tan engorroso llegar a una definición unánime de la

familia que López Herrera al tratar el tema, establece los siguiente: “Es difícil, por no
decir imposible, establecer un concepto de familia válido para todas las épocas y en
todos los lugares, si bien la familia es un fenómeno natural y universal, no es una
entidad inmutable; de hecho, ha venido transformándose a través de los siglos, de las
civilizaciones y de las costumbres. Por las razones expuestas, las legislaciones-entre
ellas la nuestra-se abstienen de definirla”.

La familia surge con un sentido religioso que, con el tiempo, se fue transformando en
un concepto más pagano, llegándose a considerarla como: el conjunto de personas
que viven en una casa, bajo la autoridad del señor de ella. Es importante destacar que
 durante mucho tiempo las únicas normas que regían al matrimonio (como base de la
familia) eran las del Derecho Canónico.

La familia moderna es considerada como la célula fundamental de la sociedad (así lo

reconoce la Declaración Universal de los Derechos del Hombre), tendiente a la
reproducción de la especie, la educación de la prole y la conservación de la
civilización.

Jurídicamente la familia ha pasado por tres conceptos, más o menos aceptados,

según la amplitud que cada uno de ellos encierra:

 En sentido amplio: Conjunto de personas unidas entre sí por vínculos legales

de matrimonio o de parentesco o de adopción Éste es el criterio más aceptado.

 En sentido restringido: Ésta se limita al conjunto de personas constituido por

el marido, la esposa y los hijos de ellos.

 En un sentido aún más restringido: Se incluye en la familia a los hijos de los

esposos, sólo mientras se encuentren bajo la potestad de éstos, o a lo sumo,
mientras vivan junto con sus padres.

En todo caso, podemos afirmar con total seguridad, que la familia es un hecho y,
aunque ésta no es creada por el derecho, sí se encuentra regulada por éste, razón
por la cual se considera que la familia es un grupo social de relevancia jurídica.
Prueba de ello, es la consideración e importancia que le da nuestra Carta Magna a la
familia.

Art. 75 CRBV: “El Estado protegerá a las familias como asociación natural de la
sociedad y como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas.
Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes, la
solidaridad, el esfuerzo común, la comprensión mutua y el respeto recíproco entre sus
integrantes. El Estado garantizará protección a la madre, al padre o a quienes ejerzan
la jefatura de la familia.

Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o criadas y a
desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello sea imposible o contrario
a su interés superior, tendrán derecho a una familia sustituta, de conformidad con la
ley. La adopción tiene efectos similares a la filiación y se establece siempre en
beneficio del adoptado o la adoptada, de conformidad con la ley. La adopción
internacional es subsidiaria de la nacional”. Antiguamente se le daban más derechos a
las familias legítimas (nacidas de la unión matrimonial), que a las familias naturales
(aquellas surgidas de uniones extramatrimoniales), sin embargo la legislación vigente
no distingue entre una y otra.

Por último se debe indicar que la familia es una comunidad jurídica no desarrollada,
porque carece de personalidad jurídica.
 Fuentes de la familia y de los estados familiares: Fundamentalmente son el
matrimonio, la filiación y la adopción, temas sobre los cuales se ahondará en su
respectiva oportunidad.

20/X/2005

EL PARENTESCO

El parentesco es definido como el vínculo jurídico que une a las personas que forman
parte de una misma familia. Ese vínculo jurídico que surge entre dos personas puede
aparecer porque:

 Una desciende de la otra Ej: Padre e hijo

 Porque ambas tienen un autor común Ej. Los hermanos tienen un autor
común, sus padres.

 Porque una es pariente por consanguinidad del cónyuge de la otra Ej. La

esposa de mi tío, será mi tía “política”.

 Finalmente, puede ser porque entre ambas personas se haya creado un

parentesco legal que no coincide con la realidad biológica, éste es el típico caso de
la adopción.

Definición legal del parentesco Art. 37CC: “El parentesco puede ser por
consanguinidad o por afinidad.

El parentesco por consanguinidad es la relación que existe entre las personas unidas
por los vínculos de la sangre.

La proximidad del parentesco se determina por el número de generaciones.

Cada generación forma un grado”.

DOS CONCEPTOS INTRODUCTORIOS:

Parentesco por consanguinidad: Es la relación existente entre las personas unidas

por vínculos de sangre. Esto es, cuando descienden la una de la otra, o cuando
ambas proceden de un autor común, es por ello que el concepto se simplifica
hablando simplemente de vínculos sanguíneos (ambas personas tienen, al menos en
parte, la misma sangre). La fuente de este parentesco es la filiación o vínculos de
sangre.

Art. 37CC, 2do aparte: “…El parentesco por consanguinidad es la relación que existe
entre las personas unidas por los vínculos de la sangre…”.

Parentesco por afinidad: es el vínculo que existe entre un cónyuge y los parientes
consanguíneos del otro cónyuge (Este concepto será ampliado más adelante) Ej. Mi
esposo tiene con su padre un parentesco de consanguinidad en línea recta de 1º,
 entonces yo tendré con mi suegro un parentesco de afinidad que también será de
primer grado.

CLASIFICACIÓN DE LA CONSANGUINIDAD: Antiguamente la clasificación del

parentesco por consanguinidad era mucho más amplia, esto se debía a que en ella se
incluía la sub-clasificación de la calidad, dicha sub-clasificación distinguía entre la
consanguinidad legítima y la ilegítima (mal llamada natural), ésta última a su vez,
corría con varias divisiones según fuere el origen de esa ilegitimidad.

Así pues, se decía que la consanguinidad era legítima, cuando la filiación o el nexo
de sangre derivaba de personas unidas entre sí por vínculos matrimoniales, asimismo,
se consideraba que este parentesco era el que daba lugar a la familia legítima, que no
era otra cosa, sino aquella en la cual todos los parientes descendían de una unión
matrimonial Ej. A y B, se unen en matrimonio y de dicha unión nacen sus hijos, a
quienes llamaremos C, D y E, en esta familia existiría entonces entre los tres
hermanos y entre cada uno de ellos con sus padres un parentesco consanguíneo
legítimo.

Como ya se dijo, existía también el parentesco consanguíneo ilegítimo o natural, que

surgía cuando la filiación o el nexo de sangre resultaba de personas que no se
encontraban unidas por matrimonio. López Herrera nos hablaba de este tipo de
parentesco en la siguiente forma: “…la consanguinidad ilegítima o natural da lugar a la
familia ilegítima o natural, pues el efecto del reconocimiento por el padre o por la
madre del hijo nacido extramatrimonialmente, crea no sólo el vínculo de parentesco
(aunque ilegítimo) entre el reconociente y el reconocido, sino también entre cada uno
de ellos y los parientes del otro, así como entre dichos dos grupos de parientes…” Ej.
Si A era hijo extramatrimonial de B (supongamos que B tuvo a A con su amante), A y
B eran, entre sí, parientes consanguíneos ilegítimos, independientemente de que B
fuera hijo de una unión matrimonial.

Subtipos de parentesco ilegítimo o natural:

 Parentesco ilegítimo simple: Era el derivado de las uniones

extramatrimoniales, pero cuando el padre y la madre hubieran podido contraer
matrimonio para la época de concepción del hijo Ej. Daniel y María son novios, ella
sale embarazada y la pareja, aunque ha podido casarse, decide no hacerlo, el
parentesco con el hijo nacido de esa unión sería ilegítimo simple.

 Parentesco ilegítimo adulterino: Como su nombre lo indica, era el derivado

de las uniones extramatrimoniales, en las cuales el padre y la madre, aunque
hubiese querido, no habrían podido contraer matrimonio entre sí (a la época de la
concepción), porque alguno de ellos o ambos, se encontraban a su vez casados con
terceras personas Ej. Daniel y María tienen una relación de la cual surge su hijo
Pedro, pero a su vez María no habría podido casarse con Daniel, puesto que ella ya
se encontraba casada con Carlos. Entonces, Pedro, sería un hijo ilegítimo adulterino.
 Parentesco ilegítimo incestuoso: Era el proveniente de las relaciones
extramatrimoniales en las cuales, los padres no hubiesen podido contraer
matrimonio para la época de la concepción, porque entre ellos existía un parentesco
que hiciese imposible el matrimonio Ej. Manuel es el padre de Adriana y, a su vez,
ambos tienen relaciones de las cuales ella sale embarazada. El parentesco del hijo
nacido de dicha unión sería ilegítimo incestuoso.

 Parentesco ilegítimo sacrílego: Existía cuando el padre del hijo ilegítimo era
ministro de un culto cuya religión le prohibía el matrimonio Ej. El hijo de un sacerdote
católico, hijo éste concebido y nacido durante el sacerdocio del padre.

Nota: Las consideraciones anteriormente explicadas, responden al Código derogado

y el profesor las dio, simplemente como introducción histórica, por considerarlo
importante y necesario. A continuación se presenta la clasificación vigente de la
consanguinidad.

Línea de parentesco: Es la serie de grados de parentesco que existe entre dos

personas, puede ser recta o colateral.

Línea recta: Es la serie de grados que existe entre una persona y aquellas de las
cuales desciende, es decir, sus ascendientes. La línea recta incluye líneas
ascendentes y descendientes, esa descendencia puede ser mediata (abuelo y nieto) o
inmediata (padre e hijo). Es representada por una línea recta vertical, en cuyo extremo
superior se encuentra el ascendiente y en el inferior el descendiente, entre quienes se
trata de determinar o medir el parentesco Ej. A, es padre de B y éste, a su vez, es
padre de C, por lo cual A sería el abuelo de C. Gráficamente esto se representaría en
una línea recta de la siguiente manera:

En el ejemplo anterior entre A y B existiría un parentesco inmediato y, entre A y C

existiría un parentesco mediato.

Para medir el parentesco en línea recta (descendiente o ascendiente) entre dos

personas, se cuenta cada una de las generaciones (o grados) de las personas de
cuyo parentesco se trata y luego se resta una generación (o grado) Art. 39CC: “En
ambas líneas hay tantos grados cuantas son las personas menos una.

En la recta se sube hasta el autor…”.

Nota: Acota el profesor que, produce más efecto la línea descendiente que la
ascendiente (no especificó por qué).

Adicionalmente, se ha dicho que la línea recta ascendiente, puede ser clasificada en

dos: la materna y la paterna, aunque legalmente nada se establece sobre el particular.
De la afirmación anterior se deduce que como cada persona tiene un padre y una
madre, entonces también cada persona tendrá dos líneas de parentesco
consanguíneo en línea recta ascendiente.

Línea Colateral: Se refiere a la serie de grados de parentesco existente entre

personas que descienden de un antepasado común, pero no unas de otras Ej. Los
hermanos que son parientes colaterales de segundo grado (2º), dicho más
gráficamente A es el padre de B y de C, entonces entre B y C, existirá un parentesco
consanguíneo colateral de 2º. Esto sería representado de la siguiente manera:

B_______C

Si se observa la gráfica anterior, comprenderemos por qué la doctrina ha dicho que el

parentesco colateral es representado por un ángulo, en cuyo vértice se encuentra el
autor común y cuyos lados están constituidos por las líneas que forman las sucesivas
generaciones que separan de dicho autor común, a las personas entre las cuales
existe el parentesco.

La forma de medir el parentesco colateral que existe entre dos individuos, se debe
subir desde la generación (o grado) de cualquiera de ellas hasta el autor común y
luego se debe bajar hasta la otra persona con quien se trata de medir el parentesco,
contando cada generación, incluyendo las de aquellas personas cuyo parentesco se
desea medir y la del autor común, a dicho resultado se le debe restar una generación
Art. 39CC, 3er aparte: “…En la colateral se sube desde una de las personas de que
se trata hasta el autor común, y después se baja hasta la otra persona con quien se
va a hacer la computación”. Ej. Volviendo a la gráfica anterior, cada una de las
personas sería equivalente a un grado, por lo que el cómputo sería así: Se cuenta
primero a B, luego se sube hasta A y finalmente se baja hasta C, al resultado entre
ellos se le restaría un grado, la ecuación sería la siguiente: (B=1º) + (A=1º) + (C=1º) =
3º (tres grados); 3º - 1º = 2º, el resultado sería, que entre ambos hermanos existe un
parentesco en línea colateral de segundo grado.

Grado: Es la medida de la distancia mutua entre dos consanguíneos, un grado de

parentesco es la distancia que hay entre dos personas, engendrada una por otra.
Cada grado equivale a una generación Ej. Entre padre e hijo existe un parentesco de
primer grado, entre abuelo y nieto existe un parentesco de segundo grado.

EFECTOS DEL PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD:

 La línea recta priva sobre la colateral y la descendiente sobre la ascendiente.
Dentro de las líneas el grado más próximo produce mayores efectos. La intensidad
de los efectos legales de la consanguinidad, dentro de cada línea, va disminuyendo
a medida que el parentesco es más lejano.

 Actualmente la única distinción que existe entre los hijos y los primos, es la
derivada de la conjunción, así habrá doble conjunción cuando los hijos sean de la
pareja (casada o en concubinato) y simple conjunción cuando los hijos provengan
sólo del padre o de la madre. En Venezuela la doble conjunción sólo produce efectos
legales entre hermanos Ej. Los hijos de doble conjunción heredan el doble.

 Impone Deberes: Los deberes que impone la consanguinidad son muy

variados, destacan algunos como el de respeto, honra y consideración que le deben
los hijos a sus representantes (Art. 93, Lit. d LOPNA), las obligaciones inherentes a
la patria potestad para quien la ejerce y la obligación alimentaria.

 Produce algunos Derechos: Al igual que los deberes son muy variados,
suelen mencionarse los siguientes: derechos sobre persona y bienes en la patria
potestad, derecho a vigilar la educación de los hijos, derechos sucesorales y algunos
derechos establecidos en la legislación laboral.

 Incapacidades e inhabilidades: Del entendimiento de la familia en un sentido

amplio, se ha llegado a la conclusión de que existen algunos impedimentos
matrimoniales (obstáculos legales que impiden el matrimonio). Surgen también
algunos impedimentos laborales, consistentes en incapacidades para ser designado
titular de ciertos cargos públicos, prohibiciones que recaen en funcionarios para
ejercer sus funciones Ej. No puedo ser juez en la causa donde una de las partes es
mi hijo, mi hermano o mi padre.

PARIENTE AFÍN: La afinidad es el vínculo existente entre un cónyuge y los parientes

consanguíneos del otro cónyuge, ese parentesco será en la misma línea y grado en
que lo tiene el cónyuge consanguíneo. Art. 40 CC: “La afinidad es el vinculo entre un
cónyuge y los parientes consanguíneos del otro.

En la misma línea y en el mismo grado en que una persona es pariente consanguíneo

de uno de los cónyuges, es afín del otro.

La afinidad no se acaba por la disolución del matrimonio, aunque no existan hijos,

excepto para ciertos efectos y en los casos especialmente determinados por la Ley”
Ej. Si mi esposo se muere, yo seguiré siendo cuñada de sus hermanos.

Es importante destacar que el parentesco por afinidad sólo se establece cuando

medie un matrimonio, conforme a esta afirmación (aceptada doctrinalmente) no
existirá parentesco por afinidad cuando la unión de la pareja no sea matrimonial, sino
concubinaria, esto ofrece algunos inconvenientes frente al Art. 77 de la Constitución,
el cual otorga al concubinato los mismos efectos del matrimonio Art. 77 CRBV: “Se
protege el matrimonio entre un hombre y una mujer, el cual se funda en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los cónyuges.
Las uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que cumplan los
requisitos establecidos en la ley producirán los mismos efectos que el matrimonio”,
uno de los mayores problemas que nos ofrece este artículo se ciñe sobre quién y
fundado en cuáles bases, será la persona indicada para determinar la estabilidad o
inestabilidad de dicha unión.

Nota: Como es de suponer, conforme al artículo anterior, muchos doctrinarios han

dicho que el concubinato también producirá parentesco por afinidad.

El tercer aparte del Art. 40 del Código Civil (…La afinidad no se acaba por la
disolución del matrimonio, aunque no existan hijos, excepto para ciertos efectos y en
los casos especialmente determinados por la Ley…) ofrece algunos inconvenientes e
incongruencias prácticas Ej. Si yo me divorcio y luego de divorciada soy parte en un
juicio mis cuñados (independientemente de si entre nosotros existen relaciones
amenas o desagradables) no podrían ser testigos en ese proceso, puesto que se
considera que al estar emparentados por afinidad conmigo no rendirían un testimonio
imparcial y valedero, ahora bien, por increíble que parezca, mi ex - esposo sí podría
rendir testimonio en ese mismo proceso, puesto que entre él y yo no existiría
parentesco alguno que pudiera afectar la parcialidad del testimonio.

Algunas precisiones sobre la afinidad:

 Sólo nace de una combinación entre el matrimonio y el parentesco por

consanguinidad (matrimonio+afinidad).

 Sólo existirá entre cada esposo y los parientes consanguíneos del otro.

 No existe afinidad entre cada esposo y los afines del otro.

 En los pocos casos donde se distingue entre parientes legítimos e ilegítimos, la

afinidad responderá al tipo de pariente, es decir que será legítima o ilegítima.

Finalmente, se hace la acotación de que los efectos producidos por este tipo de
parentesco son poquísimos y bastante irrelevantes en su mayoría, precisándose que
respecto a éstos lo que es importante recordar es que produce más obligaciones que
derechos.

LA ADOPCIÓN: La adopción sí produce efectos, aunque al respecto hay varias

posiciones, sin embargo, esto será estudiado en su momento. Lo que es importante
destacar en este instante es que con la entrada en vigencia de la LOPNA, sólo existe
la adopción plena, que es aquella en la cual el hijo adoptivo, pasa a ser familiar de los
adoptantes y sus familiares, diferenciándose ésta de la adopción simple, en la cual el
hijo adoptivo sólo será pariente de los padres adoptivos.

AQUÍ COMIENZA UN NUEVO TEMA, DADO EN LA MISMA CLASE.

 DERECHO ALIMENTARIO

Nota: Las malas lenguas dicen que este tema siempre es pregunta de examen.

OBLIGACIÓN ALIMENTARIA: Es la obligación que tiene una persona de

suministrarle a otra los medios para que pueda vivir en ciertas condiciones, es decir,
las condiciones que ésta requiere para poder subsistir.

FUENTES DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA:

 Contratos.

 Hechos ilícitos.

 La Ley

 Los Testamentos (cuando haya en él un legado de alimentos).

Renta vitalicia: La renta vitalicia constituye una forma de proveer la obligación

alimentaria en cumplimiento de una obligación asumida contractualmente, es decir,
que es una obligación alimentaria cuya fuente es contractual, sin embargo ésta no es
una obligación alimentaria como tal, porque la renta vitalicia sólo se refiere a la
entrega de una suma de dinero, no incluye alimentos, educación y algunas otras
cosas características de la obligación alimentaria.

OBLIGACIÓN ALIMENTARIA LEGAL: Es el deber que tiene una persona,

establecido en la ley, de suministrar a otra los recursos que ésta necesite para
subsistir. Existen dos tipos de obligación legal alimentaria:

 Obligación alimentaria propia: Es el deber que tiene una persona, establecido en

la ley, de suministrar a ciertos familiares que se encuentren en situación de penuria, lo
que éstos requieran para subsistir. Es, entonces aquella que existe cuando el deudor
pasa a ser un obligado alimentario porque el acreedor alimentario se encuentra en
estado de penuria (Nótese que se hace énfasis en el estado de penuria) Ej. El
ejemplo más sencillo es decir que surge ésta obligación cuando el acreedor
alimentario no tiene dinero no para mantenerse Ésta es la obligación que nos
ocupa en este momento.

 Obligación alimentaria impropia: Existe la obligación porque entre el deudor y el

acreedor hay un vínculo familiar, sin embargo, acá no se exige que el acreedor se
encuentre en situación de penuria Ej. Es el típico caso de la obligación que tienen los
padres de mantener, educar y vestir a sus hijos menores, sobre los cuales ejerzan la
patria potestad Art. 76 CRBV: “…El padre y la madre tienen el deber compartido e
irrenunciable de criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos e hijas, y éstos
tienen el deber de asistirlos cuando aquél o aquella no puedan hacerlo por sí mismos.
La ley establecerá las medidas necesarias y adecuadas para garantizar la efectividad
de la obligación alimentaria”.
El fundamento del Art. 76 de la Constitución es que es perfectamente legítimos
presumir que los niños y los adolescentes (los menores de edad) se encuentran en
estado de necesidad, sin embargo, aclara el profesor que ésta es un presunción
desvirtuable Ej. Cuando los padres mueren pero dejan a sus hijos menores una gran
herencia.

Base legal: Artículos 282 al 300 del Código Civil y, los artículos 365 y 384 LOPNA.

FUNDAMENTO DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA: Es la solidaridad que debe

existir entre los familiares, siendo esto un deber subsidiario, establecido en algunos
casos especiales.

REQUISITOS DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA:

 Estado de necesidad del acreedor alimentario: Consiste en que la persona del

acreedor alimentario no pueda satisfacer sus necesidades básicas, esto se hace
extensivo, no sólo al acreedor alimentario propiamente dicho, sino a las personas que
de él/ella dependan. El Código Civil ha establecido que para determinar la
imposibilidad económica material que tenga el acreedor alimentario de proveerse a sí
y a su familia, se debe revisar la edad y la condición física (estado de salud) del
acreedor, así como, las condiciones de su núcleo familiar (hijos y esposa), esa
revisión se hace para determinar el grado y el monto de la obligación; es por eso que
esta obligación siempre va a ser casuística, porque siempre dependerá de las
circunstancias que se presenten en cada caso Art. 294 CC: “La prestación de
alimentos presupone la imposibilidad de proporcionárselos el que los exige, y
presupone asimismo, recursos suficientes de parte de aquel a quien se piden,
debiendo tenerse en consideración, al estimar la imposibilidad, la edad, condición de
la persona y demás circunstancias. Para fijar los alimentos se atenderá a la necesidad
del que los reclama y al patrimonio de quien haya de prestarlos.

Si después de hecha la asignación de los alimentos, sobreviene alteración en la

condición del que los suministra o del que los recibe, el Juez podrá acordar la
reducción, cesación o aumento de los mismos según las circunstancias.

No se requiere la prueba de los hechos o circunstancias a que se refiere el

encabezamiento del artículo anterior, cuando los alimentos se pidan a los padres o
ascendientes del menor de edad, y la filiación esté legalmente establecida”.

La propia Ley niega a ciertas personas la posibilidad de recibir ayuda mediante la

obligación alimentaria, el código anterior negaba esta posibilidad a aquellas personas
que fueren de mala conducta notoria, sin embargo el código actual establece que para
negársele este beneficio a un individuo, éste debe haber presentado una mala
conducta notoria frente a la persona que debe la pensión. Al respecto el profesor
considera que era más adecuada la disposición del viejo código Art. 299 CC: “No
tiene derecho a alimentos el que fuere de mala conducta notoria con respecto al
obligado, aun cuando hayan sido acordados por sentencia”.
El concepto de Indignidad (aquellas personas que no serán dignas de recibir pensión
de alimentos) aparece con los artículos 300 y 810 del Código Civil Art. 300 CC:
“Tampoco tienen derecho a alimentos:

1º. El que intencionalmente haya intentado perpetrar un delito, que merezca cuando
menos pena de prisión, en la persona de quien pudiera exigirlos, en la de su cónyuge,
descendientes, ascendientes y hermanos;

2º. El que haya cometido adulterio con el cónyuge de la persona de quien se trata.

3º. El que sabiendo que ésta se hallaba en estado de demencia no cuidó de recogerla
o hacerla recoger pudiendo hacerlo”. Se debe destacar que el supuesto del primer
aparte es que el delito sea cometido contra la persona que debe la obligación de
alimentos y, procede, aún cuando, el delito no haya sido consumado, así que se
admiten las figuras de tentativa y frustración.

Art. 810 CC: “Son Incapaces de suceder como indignos:

1º. El que voluntariamente haya perpetrado o intentado perpetrar un delito, así como
sus cómplices, que merezca cuando menos pena de prisión que exceda de seis
meses, en la persona de cuya sucesión se trate, en la de su cónyuge, descendiente,
ascendiente o hermano.

2º. El declarado en juicio adúltero con el cónyuge de la persona de cuya sucesión se

trate.

3º. Los parientes a quienes incumba la obligación de prestar alimentos a la persona

de cuya sucesión se trate y se hubieren negado a satisfacerla, no obstante haber
tenido medios para ello”.

Como último detalle de este punto es importante destacar que, a pesar de existir una
concepción según la cual, deberá correr con la obligación aquella persona de la
familia que tenga capacidad económica suficiente para hacerlo, existe también una
prelación en cuanto al orden de las personas obligadas, en el caso de que todas ellas
tengan dicha capacidad.

 Que exista un familiar legalmente obligado: Los familiares legalmente obligados

se encuentran señalados taxativamente en la legislación, esto es así porque no todos
los familiares se encuentran obligados a prestar obligación alimentaria, sin embargo,
la doctrina y la jurisprudencia coinciden en afirmar que los familiares que los demás
familiares (lo que no están señalados taxativamente) no tienen una obligación legal,
pero sí una obligación alimentaria natural, se debe destacar además, que el código
actual amplió el listado de familiares obligados Art. 285 CC: “La obligación de
alimentos recae sobre los descendientes, por orden de proximidad; después sobre los
ascendientes y, a falta de uno y otros, se extiende a los hermanos y hermanas.
Si ninguna de estas personas existe o posee medios para cumplir con las
obligaciones expresadas, el Juez competente podrá imponer a los tíos y sobrinos, la
prestación de alimentos estrictamente necesarios para asegurar alojamiento y comida
al que los reclama, cuando éste sea de edad avanzada o esté entredicho”. Este
artículo establece además el orden de prelación del que se habló en el primer punto.

En este punto es necesario tomar en cuenta que las obligaciones establecidas en el

Art. 286 CC, es decir, aquellas que nacen del matrimonio, no son propiamente
obligaciones alimentarias, sino que el artículo se refiere más a las obligaciones de
socorro y asistencia existente entre los cónyuges Art. 286 CC: “La persona casada,
cualquiera que sea su edad, no podrá exigir alimentos a las personas mencionadas en
el artículo anterior sino en el caso de que su cónyuge se encuentre en el mismo
estado de necesidad o carezca de recursos o medios propios y suficientes para
suministrárselos; en caso contrario, la obligación, de alimentos recae, en primer lugar,
sobre dicho cónyuge, de conformidad con las disposiciones que regulan esta
obligación como un efecto del matrimonio en el Título IV, Capítulo XI, Sección I del
Libro Primero del presente Código”; Se dice que la obligación surgida del Art. 286 CC
es mucho más amplia que la obligación alimentaria, porque no es solamente
económica, sino que se incluyen factores de asistencia psicológica o espiritual Ej. Si
se muere un familiar de mi esposo yo estoy en el deber de prestarle apoyo para que
supere ese momento tan difícil desde el punto de vista anímico, sentimental y
espiritual.

Código del 82: Establecía las prelaciones en orden de suceder, lo cual era así:
cónyuge, descendientes, ascendientes y hermanos.

Código actual: El orden se amplió mucho más, quedando así: cónyuge,

descendientes, ascendientes, hermanos y, a falta de todos ellos, el juez podrá
imponer la obligación a tíos y sobrinos (en este caso la obligación comprendería lo
estrictamente necesario para asegurar el alojamiento y la comida del acreedor
alimentario, cuando éste fuere de edad avanzada o un entredicho). El artículo 284 CC,
establece no sólo algunos familiares que se encuentran obligados a prestar alimentos,
sino además la medida en la cual estarán sujetos a ello, conforme a la proximidad del
parentesco existente Art. 284 CC: “Los hijos tienen la obligación de asistir y
suministrar alimentos a sus padres, y demás ascendientes maternos y paternos. Esta
obligación comprende todo cuanto sea necesario para asegurarles mantenimiento,
alojamiento, vestido, atención médica, medicamentos y condiciones de vida
adecuados a su edad y salud, y es exigible en todos los casos en que los padres o
ascendientes carecen de recursos o medios para atender a la satisfacción de sus
necesidades o se encuentran imposibilitados para ello.

Al apreciarse esta imposibilidad se tomará en consideración la edad, condición y

demás circunstancias personales del beneficiario.
La obligación alimentaria existe también respecto del hermano o hermana, pero la
mismo sólo comprende la prestación de los alimentos indispensables para
asegurarles el sustento, vestido y habitación”.

La afinidad: No produce obligación alimentaria, salvo algunos casos Ej. La

comunidad ganancial tendrá como carga los alimentos que legalmente deba pasar
uno de los cónyuges a sus hijos, aunque éstos no sean comunes al matrimonio (hijos
de ambos cónyuges=hijos comunes), en este caso el profesor no está de acuerdo con
la concepción de que esto es una excepción, porque para él, nada tiene que ver aquí
la obligación alimentaria como tal, sino que éste deber se relaciona más con la
condición de padres y de cónyuges, existente en la pareja Art. 165 CC: “Son cargos
de la comunidad:

…5º El mantenimiento de la familia y la educación de los hijos comunes y también los

de uno solo de los cónyuges en los casos en que tienen derecho a alimentos.

6º Los alimentos que cualquiera de los cónyuges esté obligado por la Ley a dar a sus
ascendientes, siempre que no puedan hacerlo con el producto de sus bienes propios”.

 Capacidad Económica: Este es un requisito más que obvio, porque a nadie se le

puede exigir lo imposible, consiste en que el obligado por ley tenga los medios
suficientes para satisfacer las necesidades del acreedor alimentario Art. 294 CC: “La
prestación de alimentos presupone la imposibilidad de proporcionárselos el que los
exige, y presupone asimismo, recursos suficientes de parte de aquel a quien se piden,
debiendo tenerse en consideración, al estimar la imposibilidad, la edad, condición de
la persona y demás circunstancias. Para fijar los alimentos se atenderá a la necesidad
del que los reclama y al patrimonio de quien haya de prestarlos.

Si después de hecha la asignación de los alimentos, sobreviene alteración en la

condición del que los suministra o del que los recibe, el Juez podrá acordar la
reducción, cesación o aumento de los mismos según las circunstancias”.

Ahora bien, es importante tener en cuenta que la capacidad del obligado alimentario,
al igual que el estado de necesidad económica, es un concepto relativo y que, deberá
ser apreciado por el juez, en vista de que suele variar en cada caso, sin embargo, se
ha establecido doctrinalmente que existirá capacidad económica cuando el obligado,
cuente con ingresos excedentes al cumplimiento de sus demás obligaciones, es decir,
que el excedente sólo existirá luego de que el obligado haya satisfecho las
necesidades de su familia y las suyas propias.

Algunos casos tienden a presentar ciertos inconvenientes a la hora de determinar la

capacidad económica Ej. Cuando el obligado alimentario tiene ingresos económicos
suficientes para sostenerse a sí mismo y a sus dependientes, pero no cuenta con un
excedente, sino que posee bienes improductivos. En estos casos la tendencia es que
el obligado puede ser obligado por el juez a vender esos bienes improductivos, claro
que esto es algo que quedará a la apreciación del juez, claro está que si es un mal
 momento para vender (supongamos que las propiedades han bajado su valor en el
mercado y podrían revalorarse más adelante) no se puede obligar al deudor
alimentario a vender sus propiedades. Lo dicho anteriormente tiene una explicación
muy sencilla, y es que lo contrario acarrearía un perjuicio innecesario para el obligado.

TIPOS DE ALIMENTOS:

 Congruos: Son aquellos que implican (abarcan) cubrir todas las necesidades
del acreedor alimentario, teniendo para ello en cuenta la edad, la condición social, su
status, etc… Ej. En un joven, suele implicar proporcionarle lo necesario para que
éste reciba educación. Estrictamente necesarios: Estos son mucho más limitados
que los Congruos, abarcando, como su nombre lo indica, lo estrictamente necesario.
Ahora bien, el hecho de que no sean tan amplios como los Congruos, no quiere decir
que se pueda desmejorar al acreedor alimentario Ej. En cuanto a la alimentación que
se le debe proporcionar al acreedor alimentario, no implica que por tratarse de lo
estrictamente necesario, se puedan medir las calorías que éste necesita para
sobrevivir y darle de comer sólo esa cantidad pero, como es lógico, tampoco implica
que la alimentación deba ser a base de caviar, salmón. Whisky, etc… Si el acreedor
viene de una familia de clase media, no se le puede poner a vivir en un “rancho”, a
estudiar en el peor colegio o a vestirse con ropa vieja Aunque el código no lo
establezca de forma taxativa, en esta clasificación se incluye la ropa que le debe
proporcionar el obligado alimentario al acreedor alimentario.

Nota: Lo que vimos en esta clase sobre la Obligación Alimentaria, fue el principio de
su regulación en el Código Civil, en las clases siguientes se terminará de ver la
regulación del código y se estudiará la regulación de la LOPNA.

27/X/2005

El Código Civil de 1942 no contenía norma alguna que estableciera el contenido de la

obligación Alimentaría, por oposición al código actual, que establece claramente
aquellas cosas que comprenden el contenido de la obligación alimentaria, también
llamado Legado de Alimentos Art. 911 CC: “El legado de alimentos comprende la
comida, el vestido, la habitación y demás cosas necesarias durante la vida del
legatario: y puede extenderse, según las circunstancias, a la instrucción conveniente a
su condición social”.

El Código Civil ha establecido la obligación alimentaria que tienen los hijos para con
sus padres en los siguientes términos: Art. 284 CC: “Los hijos tienen la obligación de
asistir y suministrar alimentos a sus padres, y demás ascendientes maternos y
paternos. Esta obligación comprende todo cuanto sea necesario para asegurarles
mantenimiento, alojamiento, vestido, atención médica, medicamentos y condiciones
de vida adecuados a su edad y salud, y es exigible en todos los casos en que los
padres o ascendientes carecen de recursos o medios para atender a la satisfacción
de sus necesidades o se encuentran imposibilitados para ello.
Al apreciarse esta imposibilidad se tomará en consideración la edad, condición y
demás circunstancias personales del beneficiario.

La obligación alimentaria existe también respecto del hermano o hermana, pero la

misma sólo comprende la prestación de los alimentos indispensables para
asegurarles el sustento, vestido y habitación”. Parte de la doctrina considera que
respecto a este tipo de obligación alimentaria es parcialmente aplicable el contenido
del Art. 365 LOPNA.

La Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente (LOPNA), hace
también una enumeración, que sin lugar a dudas, es bastante más amplia que la del
Código Civil, dicha enumeración incluye, en pocas palabras, todo lo que necesite una
persona para vivir y subsistir. Art. 365 LOPNA: “Contenido. La obligación alimentaría
comprende todo lo relativo al sustento, vestido, habitación, educación, cultura,
asistencia y atención médica, medicinas, recreación y deportes, requeridos por el niño
y el adolescente”.

En todo caso, las enumeraciones realizadas en ambos instrumentos normativos son

de carácter enunciativo, aunque el criterio generalmente aceptado es que la pensión
incluye todo aquello que necesite una persona para subsistir sin llegar al Estado de
Penuria.

Nota: Recordar que el Código Civil presupone que los hijos menores de edad se
encuentran en Estado de Necesidad, presunción por supuesto, desvirtuable Ej. Hijos
de Hill Gates.

No todos los obligados alimentarios están obligados a pagar el mismo tipo de

obligación alimentaría, esto es algo que dependerá del grado de afinidad o
consanguinidad, y también del grado de lejanía o cercanía existente entre los
parientes.

Conforme al Código Civil, las partes pueden acordar el monto de la obligación, caso
en el cual deberán acudir ante el juez para que éste homologue dicho acuerdo (el
profesor no está de acuerdo con esto por considerar que los problemas familiares
deben resolverse en el seno de la familia), pero en caso de existir un desacuerdo
entre ellas corresponderá al juez fijar el monto de la obligación, para lo cual deberá
tomar en cuenta dos cosas: 1) Necesidad del que los reclama; y 2) Atender al
parámetro del Obligado, es decir, a su capacidad económica Art. 294 CC: “La
prestación de alimentos presupone la imposibilidad de proporcionárselos el que los
exige, y presupone asimismo, recursos suficientes de parte de aquél a quien se piden,
debiendo tenerse en consideración, al estimar la imposibilidad, la edad, condición de
la persona y demás circunstancias. Para fijar los alimentos se atenderá a la necesidad
del que los reclama y al patrimonio de quien haya de prestarlos”.

Art. 297 CC: “Los convenios celebrados entre quien deba suministrar los alimentos y
quien los exige, para establecer el monto o forma de pago de los mismos, son válidos
 y conservan sus efectos mientras no sobrevenga alteración en la condición de las
partes que justifiquen el aumento, cesación o reducción de los alimentos u otra forma
de pago”.

CARACTERES DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA:

 Es de orden público: En vista de que no pueden ser derogadas por los

particulares.

 Es condicional y variable en su extensión: Puesto que, para que ella

proceda es necesario que concurran dos condiciones principales: el estado de
necesidad del acreedor alimentario y la capacidad económica del obligado; por otra
parte, esta subsistirá en tanto y cuanto, persistan ambas condiciones, porque al faltar
alguna de ellas la pensión deberá ser revisada, disminuyendo o aumentando
cuantitativamente, conforme al aumento o disminución de la necesidad o de la
capacidad económica, según sea el caso. López Herrera, sostiene que es
condicional y variable en su extensión; condicional porque depende de que subsista
el Estado de Necesidad y la Capacidad de Manutención. El profesor no comparte
esta tesis porque en el fondo la condición, es un elemento accidental del acto jurídico
que realizan las partes, además el acto Jurídico puede ser futuro e incierto. El
profesor considera que son presupuestos legales, no elemento existenciales del Acto
Jurídico (revisar libro de obligaciones de Maduro y Pittier).

 Es recíproca: Quien está obligado a proporcionarle alimentos a otro en caso

de que medie un estado de necesidad, está también en el derecho de exigirla del
otro, en caso de ser él/ella quien se vea en dicha necesidad Ej. El Código Civil
establece no sólo la obligación del padre con el hijo, sino la del hijo con el padre.

 Es personal: Tanto el crédito como la obligación son personalísimos y por lo

tanto, intransmisibles. Es por ello que no pueden ser cedidos, ni por actos entre
vivos, ni por actos mortis causa. Es por ello que no procede la acción oblicua.

 Es irrenunciable: La obligación alimentaria no comprende un derecho

individual de libre disposición, sino un derecho protegido por el interés público, tan
característico en materia de familias. Es importante destacar que es irrenunciable el
derecho de exigir alimentos, no así las pensiones atrasadas que sí pueden
renunciarse Art. 293 CC: “La acción para pedir alimentos es irrenunciable”.

 No es susceptible de compensación: porque la finalidad de las mismas es

que el acreedor alimentario pueda subsistir, razón por la cual, si la pensión fuere
compensable se pondría en riesgo la vida misma del acreedor. Se aclara, que al
igual que en el caso anterior, las pensiones atrasadas sí son compensables Art. 292
CC: “El obligado a suministrar los alimentos no puede oponer al beneficiario, en
compensación, lo que éste le deba, pero las pensiones alimenticias atrasadas
pueden renunciarse o compensarse”.
 No es susceptible de transacción: porque ello implicaría una renuncia parcial
al crédito alimentario.

 Es imprescriptible: La pensión como tal es imprescriptible, pero como en

otros casos, las pensiones atrasadas sí prescriben.

 No es solidaria: Cuando concurren varios obligados a cumplir con la

obligación alimentaria, el monto de la misma deberá ser dividido entre los obligados,
a todo evento, ninguno de los obligados puede ser constreñido a pagar la totalidad
del monto.

 Es inembargable: Esto se justifica por el carácter personal de la pensión,

razón por lo cual los acreedores del necesitado mal podrían ejercer la acción de
pensión de alimentos, por otra parte, de ser embargable subsistiría el estado de
necesidad del acreedor alimentario.

 Es de cumplimiento sucesivo y anticipado: Debe ser pagada por

adelantado, así lo establece claramente el Código Civil Art. 291 CC: “Las pensiones
de alimentos se pagarán por adelantado y no se puede pedir la restitución de aquella
parte de las anticipaciones que el beneficiario no haya consumido por haber
fallecido”.

 Es un crédito privilegiado: Sólo en los casos establecidos por la LOPNA.

Nota: Del carácter privilegiado de la materia se deduce que no es necesario la prueba

del estado de necesidad cuando se trate de un hijo menor, cuya filiación haya sido
demostrada.

FORMAS DE CUMPLIR CON LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA:

 Forma impropia: Consiste en que el obligado alimentario hace entrega al

acreedor una pensión, económicamente hablando, que sea suficiente para satisfacer
sus necesidades, cuando la pensión se cumple en forma impropia, debe hacerse por
adelantado Art. 291 CC: “Las pensiones de alimentos se pagarán por adelantado y
no se puede pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
beneficiario no haya consumido por haber fallecido”

 Forma propia: Consiste en que el obligado alimentario, recibe al acreedor en

su casa, en donde le proporciona todo aquello que éste requiera para sobrevivir.

El Código Civil otorga al obligado alimentario el derecho de elegir si desea cumplir con
su obligación en dinero o en especie, parte de la doctrina, entre ellas el profesor,
consideran que también puede ser cumplida de forma mixta (dinero y especie al
mismo tiempo) Art. 288 CC: “El que deba suministrar los alimentos puede optar entre
pagar una pensión alimentaria o recibir y mantener en su propia casa a quien los
reclama, salvo que se trate de menores cuya guarda corresponde, por ley o decisión
judicial, a otra persona, o que el Juez estime inconveniente permitir esta última forma.
 Si el beneficiario es alguno de los padres o ascendientes del obligado, la prestación
de alimentos en especie no se admitirá cuando aquellos no quieran recibirlos en esta
forma”.

Conforme a lo establecido en el Art. 288 CC, no se puede elegir entre las dos
formas de cumplir la pensión alimentaria, sino que OBLIGATORIAMENTE
deberá ser cumplida de forma IMPROPIA cuando:

 El alimentarista es ascendiente del alimentante y no quiera recibir los recursos

que necesita para sobrevivir en la casa de su descendiente que haya de
suministrárselos.

 El juez competente encuentre justificado no permitir el cumplimiento de la

obligación en forma propia.

 El alimentarista es un menor cuya guarda corresponda por ley o por decisión

judicial, a otra persona.

Cuando hay varios hijos, y uno vive en la casa y el otro no, el que no vive en la casa
puede solicitar que la pensión sea lo suficiente para vivir igual al que vive en la casa.

La pensión de alimentos es estrictamente personal, así no procederá la Acción

Oblicua (Art. 1258 CC), por ello es intransmisible.

Nota: El Código dice que las pensiones prescriben a los 2 años, pero conforme a la
LOPNA la acción prescribe a los 10 años.

Leer: Revista de la Facultad de Derecho de CC 1942. Aguilar Mawdsley (Mosca con

esto muchachos, porque yo no fui a esta clase y quien me pasó los apuntes no me
supo dar bien la información de la revista).

¿CUÁNDO NACE LA PENSIÓN ALIMENTARIA? Para que la Pensión Alimentaria

nazca, es necesario que sea reclamada, porque para ello no basta con que los
individuos (obligado y acreedor) se encuentren dentro de los supuestos de hecho
establecidos en la norma. Si la pensión es reclamada extrajudicialmente y el acreedor
acepta cumplir con ella, en ese momento la obligación habrá nacido.

EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA: Ésta cesa cuando cesa cualquiera

de los requisitos del estado de Necesidad, desaparece la Capacidad Económica del
Obligado, o cuando el vinculo que unía a las personas desaparece Ej. Se declara la
nulidad de la adopción o del matrimonio.

Art. 195 CC: “Cuando el divorcio haya sido declarado de conformidad con las
causales previstas en los ordinales 1º, 2º, 3º, 4º, 5º y 6º del artículo 185, el Tribunal
que conozca del mismo podrá, al declararlo, conceder pensión alimentaria al cónyuge
que no haya dado causa al juicio, cuando éste, por incapacidad física u otro
impedimento similar, se encuentra imposibilitado para trabajar y carece de otros
medios para sufragar sus necesidades.
Esta obligación subsiste mientras dure la incapacidad o el impedimento y cesa con la
muerte del obligado, del beneficiario, o si éste último contrae nuevo matrimonio” esta
es la llamada Pensión de alimentos anómala (Divorcio).

Art. 383 LOPNA: “Extinción. La obligación alimentaria se extingue:

a) Por la muerte del obligado o del niño o del adolescente beneficiario de la misma;

b) Por haber alcanzado la mayoridad el beneficiario de la misma, excepto que

padezca deficiencias físicas o mentales que lo incapaciten para proveer su propio
sustento, o cuando se encuentre cursando estudios que, por su naturaleza, le impidan
realizar trabajos remunerados, caso en el cual la obligación puede extenderse hasta
los veinticinco años de edad, previa aprobación judicial” Extinción conforme a la
LOPNA.

Como la obligación alimentaria es un efecto de la filiación legal, ésta subsistirá en

tanto y cuanto exista el vínculo de parentesco entre el obligado y el acreedor Art. 366
LOPNA: “Subsistema de la Obligación Alimentaría. La obligación alimentaria es un
efecto de la filiación legal o judicialmente establecida, que corresponde al padre y a la
madre respecto a sus hijos que no hayan alcanzado la mayoridad. Esta obligación
subsiste aun cuando exista privación o extinción de la patria potestad, o no se tenga la
guarda del hijo, a cuyo efecto se fijará expresamente por el juez el monto que debe
pagarse por tal concepto, en la oportunidad que se dicte la sentencia de privación o
extinción de la patria potestad, o se dicte alguna de las medidas contempladas en el
artículo 360 de esta Ley”.

Obligados y orden de prelación conforme a la LOPNA:

 Los Padres.

 Los Hermanos.

 Ascendientes por orden de proximidad.

 Parientes Colaterales.

 Art. 368 LOPNA: “Personas Obligadas de Manera Subsidiaria. Si el padre o la

madre han fallecido, no tienen medios económicos o están impedidos para cumplir la
obligación alimentaria, ésta recae en los hermanos mayores del respectivo niño o
adolescente; los ascendientes, por orden de proximidad; y los parientes colaterales
hasta el tercer grado.

La obligación puede recaer, asimismo, sobre la persona que represente al niño o al

adolescente, a falta del padre y de la madre, o sobre la persona a la cual le fue
otorgada su guarda”.

03/XI/2005
CAMPO DE APLICACIÓN DE LA LOPNA: En principio la obligación alimentaria
establecida en este instrumento se aplicará sólo a los niños y a los adolescentes, sin
embargo, hay un caso en el cual, dicha obligación se extenderá hasta los 25 años Art.
383, Lit. b) LOPNA: “La obligación alimentaria se extingue:

…b) Por haber alcanzado la mayoridad el beneficiario de la misma, excepto que

padezca deficiencias físicas o mentales que lo incapaciten para proveer su propio
sustento, o cuando se encuentre cursando estudios que, por su naturaleza, le impidan
realizar trabajos remunerados, caso en el cual la obligación puede extenderse hasta
los veinticinco años de edad, previa aprobación judicial”.

CONTENIDO DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA:

Art. 365 LOPNA: “Contenido. La obligación alimentaria comprende todo lo relativo al

sustento, vestido, habitación, educación, cultura, asistencia y atención médica,
medicinas, recreación y deportes, requeridos por el niño y el adolescente” Debemos
tomar en cuenta que la enumeración hecha por el artículo es meramente enunciativa.

CASOS ESPECIALES:

Art. 367 LOPNA: “Establecimiento de la obligación Alimentaria en Casos

Especiales. La obligación alimentaria procede igualmente, cuando:

 La filiación resulte indirectamente establecida, a través de sentencia firme dictada

por una autoridad judicial;

 La filiación resulte de declaración explicita y por escrito del respectivo padre o de

una confesión de éste, que conste en documento auténtico;

 A juicio del juez que conozca de la respectiva solicitud de alimentos, el vínculo filial
resulte de un conjunto de circunstancias y elementos de prueba que, conjugados,
constituyan indicios suficientes, precisos y concordante” En este caso para que
podamos hablar de filiación, ella debe estar legalmente probada. Filiación
indirectamente establecida es cuando la filiación no era el objeto del juicio, pero por
alguna razón quedó establecida durante el transcurso del mismo. La confesión de
filiación que conste de documento auténtico, equivaldrá a reconocimiento.

La LOPNA no quiso ser severa con el Principio e prueba en cuanto al tema de la

filiación, porque de haberlo sido, los resultados prácticos serían bastante
desfavorables para los niños y los adolescentes.

OBLIGADOS ALIMENTARIOS: La enumeración de la LOPNA es más amplia que la

del Código Civil, se excluyen a los cónyuges y a los descendientes, ello encuentra su
justificación en el hecho de que los sujetos amparados por esta ley, son menores de
18 años (salvo el caso especial del Art. 383, Lit. b) LOPNA), razón por la cual, el
legislador consideró poco probable que estos sujetos fuesen casados o tuvieran hijos
y, en todo caso, por lo menos en el caso de los hijos, serían hijos pequeños que de
cualquier manera no podrían estar obligados alimentariamente frente a sus padres.

Art. 368 LOPNA: “Personas Obligadas de Manera Subsidiaria. Si el padre o la

madre han fallecido, no tienen medios económicos o están impedidos para cumplir la
obligación alimentaria, ésta recae en los hermanos mayores del respectivo niño o
adolescente; los ascendientes, por orden de proximidad; y los parientes colaterales
hasta el tercer grado.

La obligación puede recaer, asimismo, sobre la persona que represente al niño o al

adolescente, a falta del padre y de la madre, o sobre la persona a la cual le fue
otorgada su guarda” Resulta curioso que se establecieran a los hermanos como
obligados subsidiarios, porque en la práctica lo más probable, es que todos los
hermanos tengan edades aproximadas (Ej. Tres hermanos que tengan 15, 16 y 18
años respectivamente), razón por la cual, generalmente todos los hermanos se
encuentran en el mismo estado de necesidad (en el ejemplo anterior, lo más probable
es que el hermano de 18 años -obligado subsidiario de sus hermanos menores- se
encuentre en el mismo estado de necesidad que los otros dos muchachos).

El artículo además rompe con el principio general de la filiación, que sostiene que los
abuelos (ascendientes), van primero que los hermanos en el orden de prelación, en
este punto además se establece un criterio de edad (mayoridad) para establecer la
obligación.

Llama poderosamente la atención el último aparte del artículo (… la obligación puede

recaer, asimismo, sobre la persona que represente al niño o al adolescente, a falta del
padre y de la madre, o sobre la persona a la cual le fue otorgada su guarda), ya que
en él se establece la obligación alimentaria en cabeza de extraños (no familiares del
niño), para el profesor esto es ilógico, porque incluso al tutor deberían pagarle para
ejercer las funciones inherentes a ese cargo y no debería él pagar obligación de
alimentos para sus representados.

Es criterio del profesor que si la guarda del menor es otorgada a un tercero (digamos
el tutor), teniendo el niño padres vivos y con capacidad económica para cumplir la
obligación alimentaria, ésta no podrá recaer sobre el tercero.

FIJACIÓN DEL MONTO: La LOPNA tuvo un gran avance, ya que, se trata de evitar
que la pensión se diluya (no sea efectiva) por efecto de la inflación. Para la ley, siguen
siendo elementos fundamentales en el establecimiento de la obligación, las
respuestas a las interrogantes: ¿cuánto necesita el acreedor alimentario? Y ¿cuánto
puede pagar el obligado? Art. 369 LOPNA: “Elementos para le Determinación. El
juez debe tomar en cuenta, para la determinación de la obligación alimentaria, la
necesidad e interés del niño o del adolescente que la requiera y la capacidad
económica del obligado.
 Cuando el obligado trabaje sin relación de dependencia su capacidad económica se
establecerá por cualquier medio idóneo.

El monto de la obligación alimentaria se fijará en salarios mínimos y debe preverse su

ajuste en forma automática y proporcional, sobre la base de los elementos antes
mencionados, teniendo en cuenta la tasa de inflación determinada por los índices del
Banco Central de Venezuela”.

Los jueces venezolanos se han acostumbrado a fijar como pensión la tercera parte del
sueldo del obligado alimentario, cosa que para el profesor no tiene sentido y que, en
muchos casos no es necesario Ej. Volvemos al caso del hijo de Bill Gates, mal podría
un hijo suyo necesitar como pensión alimentaria (aún para vivir con MUCHAS
comodidades) el 30% de las ganancias de su padre.

Con la regulación de la LOPNA la pensión alimentaria debe ser fijada en salarios

mínimos, lo cual es una buena manera de compensar la pérdida de valor de la
moneda, porque en la práctica los salarios mínimos sufren aumentos una vez al año
(esa suele ser la práctica). A pesar de que la pensión se fije sobre la base de salarios
mínimos, ésta es revisable.

Cosa Juzgada en materia de pensión de alimentos: Es importante conocer el

efecto de la cosa juzgada en esta materia, puesto que ello se relaciona directamente
con la revisabilidad del monto de la pensión, así es importante repasar los siguientes
conceptos:

 Cosa Juzgada Formal: Es aquella que se agota dentro de su mismo proceso

impidiendo nuevos planteamientos por la triple identidad de persona, objeto y causa,
pero que sin embargo, admite cambios en su dispositivo.

 Cosa Juzgada Material: La cosa juzgada material o sustancial, es aquella que

se mantiene inmutable, sin poder ser modificada ni rectificada a través de otro
proceso ni sentencia. Sólo podría ser anulada mediante el recurso de invalidación.

Repasados los conceptos anteriores, podemos afirmar que la decisión judicial que fije
el monto de la pensión de alimentos tendrá efecto de Cosa Juzgada Formal, mas no
de Cosa Juzgada Material, puesto que dicho monto podrá ser revisado, conforme
varíen las circunstancias personales del caso o la economía del país. Dicha revisión
podrá hacerse cada vez que varíe alguno de los elementos esenciales en la
determinación del monto de la pensión (estado de necesidad y capacidad económica
del obligado).

Finalmente, debemos acotar que el Código Civil permite que las partes de común
acuerdo establezcan el monto de la pensión de alimentos, por oposición a la LOPNA,
que exige la presentación de cualquier acuerdo que en materia de fijación del monto
de la pensión realicen las partes frente a un juez para que éste lo homologue Para el
profesor esto no tiene ninguna lógica, afirma esto en su concepción de que los
problemas deben ser resueltos en casa y que mientras menos intervenga el juez,
mejor.

PROPORCIONALIDAD: La proporcionalidad de la pensión de alimentos, se

encuentra establecida de la siguiente manera Art. 371 LOPNA: “Proporcionalidad.
Cuando concurran varias personas con derecho a alimentos, el juez debe establecer
la proporción que corresponde a cada una, para lo cual tendrá en cuenta el interés
superior del niño, la condición económica de todos y el número de los solicitantes”.

Art. 289 CC: “Cuando concurran varias personas con derecho a alimentos, éstos se
repartirán entre ellos en la proporción que establezca el Juez, atendiendo al número y
condición económica de los mismos; pero si el obligado es casado y tiene hijos o
descendientes, éstos y el cónyuge tienen siempre derecho preferente” Para el
profesor es más completa la norma del Código, puesto que en ella se establece, que
el obligado alimentario, antes de cumplir con la pensión, deberá cubrir las
necesidades de su hogar, figura que no aparece en el regulación de la LOPNA.

Legitimación activa: Son las personas que están facultadas para pedir el
establecimiento de la pensión alimentaria Art. 376 LOPNA: “Legitimados Activos.
La solicitud para la fijación de la obligación alimentaria puede ser formulada por el
propio hijo si tiene doce años o más, por su padre o su madre, por quien lo
represente, por sus ascendientes, por sus parientes colaterales hasta el cuarto grado,
por quien ejerzan la guarda, por el Ministerio Público y por el Consejo de Protección”.

Art. 87 LOPNA: “Derecho a la Justicia. Todos los niños y adolescentes tienen

derecho de acudir ante un tribunal competente, independiente e imparcial, para la
defensa de sus derechos e intereses y a que éste decida sobre su petición dentro de
los lapsos legales. Todos los adolescentes tienen plena capacidad de ejercer directa y
personalmente este derecho” En pocas palabras, el artículo ha establecido que el
adolescente es plenamente capaz de exigir por sí mismo el cumplimiento de sus
derechos ante los tribunales de la LOPNA, sin embargo, es lógico pensar que se le ha
dado un derecho a quien probablemente no lo pueda ejercer eficazmente, porque en
la práctica pocos adolescentes o ninguno, acudirá ante un tribunal a exigir el
cumplimiento de su pensión.

PRESCRIPCIÓN: El Código establece que la pensión alimentaria prescribe a los dos

años, en base al principio de que no se vive en el pasado. La prescripción en la
LOPNA es de 10 años, cosa que para el profesor no tiene ningún sentido, porque la
obligación no nace con la necesidad sino cuando es reclamada. Excepción: Cuando
la persona se ha endeudado para cubrir sus necesidades.

PROCEDIMIENTO: La LOPNA trae tres procedimientos, sin embargo en la práctica

se utiliza uno sólo de ellos, la gran característica de los procedimientos establecidos
en esta Ley es que se trata de procedimientos breves, dada la importancia de su
contenido Art. 454 al Art. 492 LOPNA.
Contra la decisión que fije provisionalmente la pensión de alimentos, se puede ejercer
el recurso de apelación, que será oído en un solo efecto.

Art. 466 LOPNA: “Medidas Cautelares. Las medidas cautelares podrán decretarse a
solicitud de parte y su plazo será establecido por el juzgador en la resolución que tas
decrete. La parte que solicite una medida cautelar debe señalar el derecho reclamado
y la legitimación del sujeto que la solicita. En juicio de privación de patria potestad, si
se presenta un medio de prueba que constituya presunción grave de la causal
invocada por el demandante, el juez decretará las medidas que considere necesarias
para garantizar la protección y seguridad del niño o adolescente, mientras dure el
juicio. En todo caso y siempre que se estime indispensable, el juez puede ordenar, e
manera previa, la prueba tendente a acreditar los presupuestos indicados.

La resolución que decreta o deniega una medida cautelar será apelable en un solo
efecto” Hay gran discrecionalidad de los jueces para establecer las medidas
cautelares que aseguren el cumplimiento de la pensión de alimentos, puesto que se
parte de la base de que el acreedor alimentario sufre una gran necesidad, por lo que
este caso amerita asegurar el cumplimiento de la pensión.

Procedimiento del CPC: El procedimiento a seguir conforme al Código de

Procedimiento Civil, dependerá de la filiación. Así tenemos que:

 Cuando esté probada la filiación o el nexo que haga surgir la obligación se deberá
seguir el Procedimiento Breve.

 Cuando la filiación o nexo que haga surgir la obligación alimentaria no esté

probada, se deberá seguir el Procedimiento Ordinario.

Nota: Una vez más se recuerda que la ley presume que el menor de edad se
encuentra en estado de necesidad, se recuerda además que dicha presunción es
desvirtuable. Ej. Hijo del príncipe de Inglaterra.

EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA: Para el profesor en este punto

está mucho mejor redactada la norma del Código Civil que la norma de la LOPNA Art.
383 LOPNA: “Extinción. La obligación alimentaria se extingue:

 Por la muerte del obligado o del niño o del adolescente beneficiario de la misma;

 Por haber alcanzado la mayoridad el beneficiario de la misma, excepto que

padezca deficiencias físicas o mentales que lo incapaciten para proveer su propio
sustento, o cuando se encuentre cursando estudios que, por su naturaleza, le impidan
realizar trabajos remunerados, caso en el cual la obligación puede extenderse hasta
los veinticinco años de edad, previa aprobación judicial”

Art. 298 CC: “La muerte de quien tiene derecho a alimentos o de quien deba
suministrarlos hace cesar los efectos de los convenios y de las sentencias que así lo
dispongan”.
 AQUÍ COMIENZA UN NUEVO TEMA

EL MATRIMONIO

El matrimonio es la institución fundamental y quizás la más importante del derecho de

familias, puesto que, es la base de la familia y, por ende, de la sociedad; esto hace
que el matrimonio sea el eje de todo el sistema jurídico familiar. Es una institución
natural y anterior al Estado, que difiere mucho en cada cultura, credo y sociedad.

El matrimonio ha sufrido tal cantidad de variaciones a lo largo de la historia, que

López Herrera afirma categóricamente que “lo único común en todo matrimonio ha
sido y es la diversidad de sexos entre sus partes”, pero resulta que el matrimonio
continúa siendo tan cambiante, que con las últimas tendencias dirigidas a aceptar el
matrimonio homosexual, esta afirmación ya no es completamente cierta.

El matrimonio es tan variado, que según el sistema jurídico que se adopte, será
monogámico, poligámico, más o menos parecido a las uniones concubinarias,
también conforme al sistema y a la sociedad de que se trate, serán distintas las
formalidades a las que está sujeto.

La única forma de definir al matrimonio de una manera más o menos clara es hacerlo
en base a un ordenamiento jurídico determinado.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA: En el Mundo Occidental al principio no se celebraba el

matrimonio, sino que éste era simplemente una unión natural entre dos personas. Más
adelante el matrimonio fue regido únicamente por la Iglesia Católica, luego de eso
hubo un período en el cual el matrimonio era regido por la Iglesia y por el Estado al
mismo tiempo, hasta llegar a nuestros días, cuando el matrimonio es regido
únicamente por el Estado.

En el derecho canónico tampoco se celebró el matrimonio durante muchos años, en

Estados Unidos, aún hoy en día quedan rastros del matrimonio canónico, en ese país
hay algunos estados en los que no es obligatorio celebrar el matrimonio El matrimonio
canónico es un contrato y un sacramento al mismo tiempo.

El matrimonio comienza a ser regulado civilmente con la creación de los Estados, la

Revolución Francesa y la separación de la Iglesia Católica, puesto que, con el
surgimiento del protestantismo era imposible que la iglesia continuara teniendo el
monopolio de esta institución.

CARACTERÍSTICAS DEL MATRIMONIO CIVIL MODERNO:

 Unión monogámica (un hombre y una mujer),

 En principio es perpetuo, aunque pueda ser disuelto, quedan rastros del

matrimonio eclesiástico y lo que se busca es que sea indisoluble.

 Laicismo (ya no es católico)

 Es solemne, salvo lo establecido en el Art. 77 de la Constitución, que iguala el
matrimonio a las uniones concubinarias, pero al respecto hay una gran discusión
doctrinaria sobre la que no vamos a ahondar en este momento.

Art. 44 CC: “El matrimonio no puede contraerse sino entre un solo hombre y una sola
mujer. La Ley no reconoce otro matrimonio contraído en Venezuela sino el que se
reglamenta por el presente Título, siendo el único que producirá efectos legales, tanto
respecto de las personas como respecto de los bienes”.

NATURALEZA DEL MATRIMONIO: Durante años un sector de la doctrina sostuvo la

Tesis Contractualista, afirmando que si el matrimonio en el derecho canónico era un
sacramento y un contrato a la vez, en el derecho civil debía ser un contrato (porque
obviamente no puede ser un sacramento).

Ahora bien, como en este punto ha habido amplias discusiones doctrinarias, el

profesor prefirió ir solamente sobre el punto del derecho canónico (ver párrafo
anterior) y sobre ello, hablarnos de su posición:

Art. 1133 CC: “El contrato es una convención entre dos o más personas para
constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vínculo jurídico” Si
tomamos literalmente la definición que establece el artículo sobre lo que es un
contrato, sería evidente que el matrimonio es un contrato, puesto que cumple con la
letra del artículo, sin embargo, sostener esa tesis en la actualidad es algo
completamente obsoleto, porque de la esencia de los contratos es que así como se
forman por mutuo consenso (consentimiento mutuo), también pueden extinguirse por
mutuo disenso (voluntad de extinguir un vínculo), entonces el matrimonio mal podría
ser un contrato, porque éste no puede extinguirse por mutuo acuerdo, en otras
palabras, en materia de matrimonio el mutuo disenso no equivale a divorcio.

Más a favor de la tesis que sostiene que el matrimonio mal podría ser un contrato,
está el tema de que en materia matrimonial no hay autonomía de la voluntad, salvo en
el caso especialísimo y sumamente restringido de las Capitulaciones Matrimoniales.

Por todas las razones expuestas es que el profesor considera que el matrimonio se
parece a los contratos, porque para formarlo se requiere consentimiento, pero no
puede ser un contrato (sino simplemente de parece a uno) porque no puede ser
modificado bajo ninguna circunstancias. Dicho de otra forma, el matrimonio no puede
ser y no es un contrato porque no puede ser disuelto por acuerdo entre partes y, salvo
las capitulaciones matrimoniales, tampoco puede ser modificado consensualmente Ej.
No pueden los cónyuges por acuerdo entre ellos, modificar el deber de fidelidad
inherente al matrimonio, decidiendo que los fines de semana quedará suspendido
dicho deber.

Maduro Pitier: Asegura que el matrimonio se trata de un negocio jurídico bilateral o

convención, que es fuente de una institución jurídica que crea un estado familiar
específico (estado de cónyuge), y cuyo contenido y características no pueden ser
reguladas por la voluntad de los contrayentes Esto no es sino una manera más
elegante y técnica de decir lo explicado anteriormente.

Finalmente, y volviendo a la letra del artículo 44 del Código Civil, queda claramente
establecido que en Venezuela, el único matrimonio que produce efectos legales y, por
lo tanto, es válido, es el matrimonio civil. Se hace la acotación de que en algunos
otros países (como Canadá), el matrimonio contraído por la iglesia, produce efectos
legales.

LOS ESPONSALES: Tienen dos acepciones distintas, que se presentan a

continuación:

 Promesa de matrimonio Arts. 41 y 43 CC (Esta es la que vamos a estudiar en la

presente clase).

 Como formalidad previa al matrimonio que es necesaria (Manifestación

esponsalicia) Art. 66 y siguientes del Código.

Promesa mutua de matrimonio: Consiste en que los contrayentes se prometan en

matrimonio, antes de la celebración del mismo. Antiguamente era muy importante
porque producía tales efectos que los Esponsales de Presentes equivalían a
matrimonio Art. 41 CC: “La promesa recíproca de futuro matrimonio no engendra la
obligación legal de contraerlo, ni de cumplir la prestación que haya sido estipulada
para el caso de inejecución de la promesa”.

Los esponsales son entonces, una promesa recíproca de matrimonio, intercambiada

por un hombre y una mujer. Esta es una institución que tuvo gran prestigio en épocas
pasadas, pero que en la actualidad ha perdido vigencia, respecto a ella sólo resta
aclarar dos cosas: en primer lugar, tuvo tanta importancia que es precisamente de allí
de donde le viene a los cónyuges la denominación de “esposos”; en segundo lugar,
como los esponsales modernos no producen ningún efecto práctico, el noviazgo e
incluso el compromiso, se han convertido en instituciones esencialmente revocables.

Art. 42 CC: “La promesa consta de los carteles ordenados en el Capítulo II de este
Título o de otro documento público, la parte que sin justo motivo rehusare cumplirla,
satisfará a la otra los gastos que haya hecho por causa del prometido matrimonio”
Este artículo se refiere a los segundos esponsales que serán estudiados más
adelante, por ahora bata decir que el Art. 42 es de interpretación restrictiva porque no
se puede sacar lucro de la situación que él regula Ej. Si el matrimonio se suspende,
aún unos días antes de celebrarse, hay cosas que podrán ser devueltas como los
regalos, ahora los gastos por ejemplo, de un vestido de novia hecho a la medida,
deberán ser reembolsados.

En este punto se debe aclarar que sólo serán pagaderos los gastos que haya hecho el
contrayente que se quedó plantado, si los gastos fueron hechos por sus familiares, no
hay lugar a invocar el Art. 42.
Finalmente, debemos decir que la doctrina es unánime al afirmar que en esta materia
NO procede el daño moral, la responsabilidad del artículo es sui generis porque no se
parece a ninguna otra y está basada en la equidad.

10/XI/2005

REQUISITOS PARA LA CELEBRACIÓN

DEL MATRIMONIO.

Es sumamente importante que los matrimonios que se contraen sean válidos, puesto
que ésta es la institución fundamental de la sociedad, además la nulidad de un
matrimonio suele traer consigo graves perjuicios para los supuestos cónyuges, sus
hijos y sus parientes afines, es por ello que el Código Civil ha sido muy celoso al
establecer los requisitos del matrimonio.

SUPUESTOS ESENCIALES PARA LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO:

1.- DIVERSIDAD DE SEXOS: Debemos recordar que el matrimonio es un hecho

natural reconocido jurídicamente, es por ello que la diversidad de sexos es un
requisito de la esencia del matrimonio. La raza humana está conformada por
individuos dependientes, que no pueden desarrollarse en soledad, por eso es que
afirma el profesor que el hombre requiere de otro ser semejante pero diferente para su
completo desarrollo en la vida, esta unión necesariamente tiene que ser entre un
hombre y una mujer Art. 44 CC: “El matrimonio no puede contraerse sino entre un
solo hombre y una sola mujer. La Ley no reconoce otro matrimonio contraído en
Venezuela sino el que se reglamenta por el presente Título, siendo el único que
producirá efectos legales, tanto respecto de las personas como respecto de los
bienes”.

Art. 77 CRBV: “Se protege el matrimonio entre un hombre y una mujer, fundado en
el libre consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los
cónyuges. Las uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que cumplan
los requisitos establecidos en la ley producirán los mismos efectos que el matrimonio”.

Hoy en día, parte de los doctrinarios a nivel mundial presentan tendencias a favorecer
el matrimonio entre homosexuales (personas del mismo sexo, sean hombres o
mujeres), este sector de la doctrina aduce que no hacerlo es una violación del
derecho que tiene cada quien de definir sus preferencias sexuales; ahora bien, en
nuestro país para poder permitir este tipo de uniones sería necesario modificar no sólo
el Código Civil, sino también la Constitución. El profesor, por su parte no está de
acuerdo con permitir el matrimonio gay, pues él considera que este tipo de uniones
van en contra de la naturaleza y, alega que si bien cada quien tiene derecho a definir
sus preferencias sexuales, este tipo de gustos no son preferencias sino desviaciones
sexuales, claro que él respetará la opinión de cada alumno en este tópico.
El profesor además explica que se deben revisar cuidadosamente aquellas
legislaciones que han permitido el matrimonio homosexual, puesto que en la gran
mayoría de los casos, lo que se ha hecho es darle a este tipo de uniones efectos
económicos, tales como los contemplados en el Art. 767 CC Art. 767 CC: “Se
presume la comunidad, salvo prueba en contrario, en aquellos casos de unión no
matrimonial, cuando la mujer o el hombre en su caso, demuestre que ha vivido
permanentemente en tal estado aunque los bienes cuya comunidad se quiere
establecer aparezcan a nombre de uno solo de ellos. Tal presunción sólo surte
efectos legales entre ellos dos y entre sus respectivos herederos y también entre uno
de ellos y los herederos del otro. Lo dispuesto en este artículo no se aplica si uno de
ellos está casado”.

En nuestro país el matrimonio celebrado entre dos personas del mismo sexo queda
viciado de nulidad absoluta, lo mismo ocurrirá con el matrimonio de las personas
asexuales (sin sexo), porque al carecer éstas de sexo, es imposible saber cuál es la
persona de sexo opuesto a ellas.

[Pseudohermafroditismo: Dícese de las personas que tienen glándulas sexuales de

un sexo y los órganos sexuales, en parte o totalmente, con apariencia y caracteres del
sexo opuesto. Es completo cuando todas las formaciones sexuales del individuo
tienen caracteres del sexo opuesto al indicado por sus glándulas sexuales Estas
personas han sido consideradas desde el derecho romano como pertenecientes al
sexo que predomine en ellos. Si hay duda, la determinación debe hacerse mediante
experticia médico legal. Si después de celebrado el matrimonio, uno de los cónyuges
no tiene el sexo que aparentemente tenía y, en consecuencia, ambos son del mismo
sexo, el matrimonio estará viciado de nulidad.] El profesor no dio este punto,
simplemente lo ví en el libro y lo coloqué por si acaso le da por preguntarlo.

Nota: Aclara el profesor que su opinión es estrictamente personal y que no tiene nada
en contra de este tipo de uniones, sino que simplemente considera que no pueden
incluirse dentro de la definición de Matrimonio, por los efectos que éste produce, en su
opinión se debe seguir la corriente conforme a la cual se le dan efectos económicos a
estas uniones y, ellas deberían recibir un nombre distinto al de matrimonio.

2.- CONSENTIMIENTO: Es el acuerdo entre los contrayentes de tomarse

recíprocamente por marido y mujer. En materia de matrimonio, es esencial que haya
habido consentimiento, independientemente de cómo se haya conseguido que el
cónyuge consintiera en casarse, prueba de ello es que si hay vicios en el
consentimiento, el matrimonio será anulable, pero no nulo.

¿Cómo debe ser el consentimiento?

1. Expreso: Debe consentirse sobre la persona con quien se contrae el matrimonio,

cuando uno de los contrayentes sea mudo o sordomudo, podrá expresar su
consentimiento en forma escrita Art. 90 CC: “Cuando se trate de mudos o
sordomudos, no se requiere para el acto del matrimonio la habilitación especial a que
se refiere el artículo 410 de este Código. La manifestación de voluntad de éstos se
hará por escrito, si saben y pueden escribir, y en el acta se hará constar esta
circunstancia.

Si los mudos y los sordomudos no supieren o no pudieren escribir, serán asistidos, en

el acto, de su curador; y si no lo tuvieren, de uno especial nombrado por el Juez de
Primera Instancia. El curador suscribirá el acta.

Si alguno de los contrayentes no conociere el idioma castellano, será asistido en el

acto por un intérprete que él mismo llevará, el cual suscribirá el acta”.

Finalmente, se acota que en esta materia el legislador no le ha dado efectos al

silencio, aquí se aplica aquello de que “el que calla ni afirma, ni niega”.

2. Puro y Simple: El consentimiento matrimonial no admite modalidades (condición y

término), en pocas palabras, se acepta o no se acepta, porque el consentimiento no
puede ser modificado. En la práctica es poco probable que exista un matrimonio
sometido a modalidades, puesto que el funcionario público no lo permitiría. Ej. No
puedo decir: me caso si me gano el Kino (en pleno acto de matrimonio, claro está).

3. Serio: En el sentido de que debe darse en forma tal que la persona sepa que, al
manifestar su consentimiento, queda unida en matrimonio a la otra persona, es decir,
que el consentimiento debe ser dado con la verdadera intención de contraer
matrimonio. Por ello (perdón por lo estúpido que suena esto pero el tipo lo dijo), no
serán válidos los matrimonios representados en obras de teatro o con fines didácticos.
Para garantizar la seriedad del consentimiento en esta materia, se encuentra el
funcionario público presente en la realización del matrimonio.

4. Exento de vicios: En materia de matrimonio el dolo no es un vicio porque se

sostiene que todo matrimonio es doloso, recordemos que el dolo no es más que un
error provocado por la contra parte Ej. La mujer se arregla más cuando va a salir con
el hombre con el que se quiere casar o, el hombre utiliza su mejor perfume y se hace
el santo para que la mujer acepte casarse con él El dolo sólo será admitido en materia
de matrimonio, cuando el error cometido sea causal de nulidad del matrimonio.

El error admitido en materia matrimonial es aquel que versa sobre la identidad del
cónyuge, no sobre los atributos de éste. Para aclarar debemos decir entonces que la
identidad es ser uno quien es y no otra persona, normalmente se consideran atributos
las características como el color, la religión, personalidad y afines de la persona, éstos
no son aceptados como error en la persona Ej. Yo no puedo alegar que hubo error en
la identidad de mi esposo, porque él era joven y delgado, pero que con el tiempo
engordó y envejeció.

Sin embargo en esta materia, sólo se admitirá el error sobre los atributos esenciales
de la persona, es decir, sobre aquellos atributos que de haber sido conocidos por el
cónyuge, habrían sido causal para rehusar prestar su consentimiento Ej. Mi esposo
me dijo que no tenía hijos y sí los tiene. Puede ser por ejemplo que si yo hubiese
sabido que él tenía hijos no me habría casado, puede también pasar que yo alegue
que no se trata de que tuviera o no hijos, sino de que al haberme mentido perdí mi
confianza en él y para poder estar casada es necesario que yo confíe en él De todas
formas el profesor cree que es poco probable que existan errores sobre la persona, de
hecho cree que es más probable que ocurran sobre los atributos esenciales que sobre
la identidad, considera además que los ejemplos que traen los libros en cuanto a la
identidad son casos de laboratorio, por lo que no está de acuerdo con ellos.

La violencia en materia matrimonial será igual que en materia de contratos, es decir

que tiene que tratarse de aplicación de la fuerza o de amenaza grave sobre el
contrayente o sus seres queridos.

3.- PRESENCIA DEL FUNCIONARIO PÚBLICO: Es un requisito relativamente

reciente en materia matrimonial, encuentra su justificación en que la presencia del
funcionario le daría publicidad al acto, con lo cual se busca evitar la nulidad del
matrimonio.

El profesor tiene sus dudas en cuanto a si la presencia del funcionario público es un

requisito esencial de la celebración del matrimonio, porque en el matrimonio por
mortis causa no es necesaria la presencia del funcionario público para darle validez al
matrimonio, sustenta además su afirmación en que el mismo legislador “no tiene idea
de qué hace el funcionario”, puesto que en algunos artículos se habla de que
presencia el matrimonio y en otros, se habla de que lo autoriza Art. 97 CC: “Los
funcionarios llamados por la Ley a autorizar el matrimonio, están obligados a
concurrir, sin demora alguna, al lugar donde se hallen los contrayentes para autorizar
el matrimonio en artículo de muerte”.

Art. 98 CC: “Cuando en el caso referido de artículo de muerte no fuese fácil o

inmediata la concurrencia de alguno de los funcionarios autorizados por, el artículo 82
para presenciar el matrimonio, este podrá celebrarse en presencia de tres (3)
personas, mayores de edad, que no estén ligados con ninguno de los contrayentes
por parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad,
siempre que uno de ellos, por lo menos, sepa leer y escribir. Una de las personas que
sepa leer y escribir presidirá el acto, y recibirá de los contrayentes la declaración de
que se toman por marido y mujer, respectivamente.

Inmediatamente se extenderá el acta en papel común y en la forma ya expresada,

dejando constancia de la existencia de los hijos que hubieren procreado. Quien haya
presidido dejará una copia certificada de ella en poder de los contrayentes, y el acta
original se entregará, en el término de la distancia, a la Primera Autoridad Civil de la
Parroquia o Municipio.
 Cumplidos los requisitos que establece el artículo siguiente, dicha autoridad civil
insertará el acta en los libros correspondientes, certificada por él, por el Secretario, y
las enviará para su inserción al Presidente del Concejo Municipal” Nótese que
además de la indecisión en cuanto a la función específica del funcionario público, el
Art. 98 autoriza a cualquier persona que sepa leer y escribir para hacer las veces de
funcionario público, en el caso que dicho artículo regula, como si funcionario pudiera
ser cualquiera. Es por estas cosas que el profesor no cree que la presencia del
funcionario sea un requisito esencial del matrimonio.

REQUISITOS DE FONDO PARA LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO:

1.- CAPACIDAD: El matrimonio requiere capacidad o amplitud nupcial de los

contrayentes, dicho así, la capacidad matrimonial será la aptitud legal para ser sujeto
de la relación jurídica matrimonial. Es la posibilidad legal de contraer matrimonio.

La capacidad requiere poder entender lo que es el matrimonio, poder querer el

matrimonio que se va a realizar y tener potencia sexual para cumplir con las
obligaciones matrimoniales.

Elementos de la capacidad matrimonial:

 Por razón de la edad: Como veremos abajo, por razones de la edad se

requiere tener discernimiento y capacidad sexual, el legislador ha resuelto este
asunto estableciendo parámetros de edad, en los cuales se considera que el
individuo está suficientemente maduro para cumplir con el matrimonio Art. 46 CC:
“No pueden contraer válidamente matrimonio la mujer que no haya cumplido catorce
(14) años de edad y el varón que no haya cumplido dieciséis (16) años”.

 Discernimiento: Para que el individuo pueda estar seguro de lo que está

haciendo, es decir, que el individuo esté claro en cuanto a qué es el matrimonio y
que, estando claro sobre ese punto, todavía quiera casarse.

 Pubertad: Es necesario que el individuo para casarse haya llegado a la

pubertad, porque se presupone que luego de que esto suceda, la persona podrá
cumplir con sus obligaciones matrimoniales, es decir, que será sexualmente capaz
(poder ejercer la sexualidad).

 Por razón de cordura: La declaración de voluntad de quien contrae

matrimonio debe emitirse en forma deliberada y consciente; la falta de razón en el
momento de la celebración determina la carencia de aptitud necesaria para que haya
verdadero acto. El entredicho por causa de demencia y el que no se halle en su sano
juicio son incapaces para contraer matrimonio, porque carecen del entendimiento
necesario para entender qué es el matrimonio en toda su magnitud Art. 48 CC:
“Tampoco puede contraer válidamente matrimonio el entredicho por causa de
demencia ni el que no se halle en su juicio.
 Si la interdicción ha sido únicamente promovida, se suspenderá la celebración del
matrimonio hasta que la autoridad judicial haya decidido definitivamente”.

Art. 90 CC: “Cuando se trate de mudos o sordomudos, no se requiere para el acto del
matrimonio la habilitación especial a que se refiere el artículo 410 de este Código. La
manifestación de voluntad de éstos se hará por escrito, si saben y pueden escribir, y
en el acta se hará constar esta circunstancia.

Si los mudos y los sordomudos no supieren o no pudieren escribir, serán asistidos, en

el acto, de su curador; y si no lo tuvieren, de uno especial nombrado por el Juez de
Primera Instancia. El curador suscribirá el acta.

Si alguno de los contrayentes no conociere el idioma castellano, será asistido en el

acto por un intérprete que él mismo llevará, el cual suscribirá el acta”.

El entredicho que no se puede casar es aquel que se encuentra bajo Interdicción

Judicial (que padece de algún defecto intelectual). A los efectos de este tema
entenderemos que son personas que no se encontraban en su sano juicio para el
momento de la celebración del matrimonio, aquellas que estén borrachas, drogadas,
hipnotizadas y los sonámbulos. Los matrimonios celebrados en contravención a los
Arts. 48 y 90 CC, estarán viciados de nulidad relativa.

 Por razón de la Capacidad Sexual: Aunque suene cómico, poder realizar el

acto sexual es un requisito de fondo del matrimonio, por lo cual la impotencia es
considerada una incapacidad y, por lo tanto, una causal de nulidad del matrimonio
Art. 47 CC: “No puede contraer válidamente matrimonio el que adolece de
impotencia manifiesta y permanente”.

Tipos de impotencia:

 Impotencia Coeundi: Se refiere a la posibilidad de tener relaciones sexuales.

 Instrumental: Carencia de órganos sexuales.

 Funcional: Se tienen los órganos sexuales, pero no se puede realizar el acto

sexual Ej. Mujer frígida, hombre impotente (como se conoce popularmente).
o Absoluta: Cuando no se puede realizar el acto sexual con nadie, es
decir pana, cuando no funciona Ej. El hombre que no puede tener erecciones
nunca.
o Relativa: Cuando el acto sexual puede ser realizado pero no siempre
Ej. El hombre que sólo tiene erecciones de vez en cuando.
o Impotencia Generandi: Es cuando la persona es infértil, es decir que,
no puede tener hijos. Imposibilidad de engendrar (hombre) y de concebir
(mujer).
En nuestro derecho para que la impotencia determine la incapacidad
matrimonial debe ser manifiesta, permanente y anterior a la celebración del
matrimonio. La impotencia manifiesta es: aparente, notable, evidente y
determinable por un simple exámen físico, por esta razón no entra en el
supuesto de hecho del artículo 47 CC la impotencia generando y la
impotencia coeundi funcional.

OJO: Isabel Grisanti Aveledo, considera que la impotencia es manifiesta

cuando se pueda establecer sin lugar a dudas por lo evidente del fenómeno
susceptible de comprobación objetiva, aún cuando tal comprobación requiera
el auxilio de la medicina. Por ello y por los fines fundamentales del
matrimonio, ella llega a la conclusión de que en nuestro derecho “…debe
interpretarse que tanto la impotencia coeundi como la generando pueden
admitirse como causa de ineptitud matrimonial, cuando ellas puedan
establecerse objetivamente, sin lugar a dudas, por la evidencia del
fenómeno…” (Lecciones de Derecho de Familia) El profesor no está de
acuerdo con la opinión de la autora, porque considerar que la definición de
manifiesto que ella hace en el libro es demasiado amplia, y que la impotencia
generando requiere de exámenes médicos especiales, no de un simple
examen físico (Ej. Para determinar que el hombre es azoospérmico (no
produce espermatozoides) o que sus espermatozoides carecen de movilidad,
es necesario llevar a cabo exámenes de laboratorio especiales). Además
aclara el profesor que, en su opinión, la opinión de la autora es tan
exagerada, que llevaría a afirmar validamente que son anulables los
matrimonios de las mujeres menopáusicas.

Conclusión: Sólo será causal de nulidad la Impotencia Coeundi Funcional y

Absoluta. La consecuencia de celebrar un matrimonio con una persona que
sufra de impotencia coeundi funcional y absoluta, será que el matrimonio
estará viciado de nulidad relativa.

17/XI/2005

Modernamente la tendencia se ha alejado de la teoría que incluía la

impotencia como una incapacidad y, hoy en día, se tiende a incluirla como un
Vicio del consentimiento. Se debe destacar que en nuestro país no es muy
clara la finalidad del matrimonio (en definitiva nadie sabe bien para cuáles son
sus fines), puesto que, antiguamente se pensaba que el fin último y principal
del matrimonio era la reproducción de la especie, pero esto es algo que ha
perdido vigencia con la implementación de los llamados Matrimonios Blancos
que son aquellos en los cuales los cónyuges se prometen castidad (no tienen
relaciones sexuales entre sí), es por ello que está claro que hoy en día la
reproducción no es considerada precisamente un fin legal. Afianza la
afirmación de que no están claros los fines del matrimonio el hecho de que el
matrimonio por artículo de muerte en la práctica es utilizado más para
legalizar las uniones de hecho, que para producir hijos.

CONTINUACIÓN DE LOS REQUISITOS DE FONDO DEL MATRIMONIO:

2.- AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS: López Herrera afirma que los

impedimentos “son obstáculos legales para el ejercicio de la capacidad
matrimonial”, en presencia de los impedimentos matrimoniales la persona, a
pesar de ser capaz para contraer matrimonio, no puede hacerlo porque la ley
no se lo permite. La ausencia de impedimentos matrimoniales significa que se
posee tanto la capacidad nupcial en abstracto (la vista en la clase pasada),
como en el caso concreto del matrimonio que se quiere contraer.

Impedimentos en el derecho canónico: Son los requisitos de fondo para

contraer matrimonio, salvo el requisito del consentimiento matrimonial.

CLASIFICACIÓN DE LOS IMPEDIMENTOS:

 IMPEDIMENTOS DIRIMENTES: Son obstáculos establecidos en

la ley para la celebración del matrimonio y su violación acarrea como
consecuencia la nulidad absoluta del mismo Ej. Matrimonio entre
padre e hija Éstos pueden ser:

 Absolutos: Son absolutos los impedimentos que

obstaculizan el matrimonio que eventualmente pudiera contraer
quien los tiene con cualquier otra persona, es decir, que no
podría casarse con nadie Ej. La persona casada no podría
casarse sin haberse divorciado, porque incurriría en bigamia.

 Relativos: En este caso el obstáculo del matrimonio se le

presenta a la persona frente a un sujeto o una clase de sujeto
determinada Ej. El matrimonio entre hermanos.

 IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES: Son aquellos obstáculos

legales establecidos para la celebración del matrimonio, cuya violación
NO acarrea nulidad alguna, por el contrario los matrimonios
celebrados en presencia de un impedimento de este tipo es
PERFECTAMENTE VÁLIDO, sin embargo, en algunos casos se
ocasiona una sanción económica para la violación de los mismos,
aunque es común que no haya ninguna sanción Ej. La mujer que
después de divorciarse, contrae nupcias nuevamente, violando el
período de separación que ha establecido el código entre cada
matrimonio (300 días) Estos pueden ser:

 Dispensables: Cuando la ley prevé que existe la

posibilidad de levantar la prohibición legal existente y que no
permite contraer el matrimonio Ej: El matrimonio entre tíos y
 sobrinos, está prohibido por la ley, sin embargo la pareja podría
obtener una dispensa de parte del Juez de primera instancia
que les permita casarse.

 No Dispensables: Son aquellos conforme a los cuales no

existe posibilidad alguna de levantar la prohibición legal que
crea el impedimento Ej: La llamada Turbatio Sanguinis Art. 57
CC: “La mujer no puede contraer válidamente matrimonio sino
después de diez (10) meses contados a partir de la anulación o
disolución del anterior matrimonio, excepto en el caso de que
antes de dicho lapso haya ocurrido el parto o produzca
evidencia médica documentada de la cual resulte que no está
embarazada” (para el profesor el tiempo que debería establecer
el Art. en estos casos es 121 días que es el período de
concepción).

NOTA: No existen impedimentos Dirimentes Dispensable en nuestro país,

recuerden que la violación a este tipo de impedimentos SIEMPRE trae como
consecuencia la nulidad absoluta del matrimonio.

VAMOS AHORA A ENUMERAR CUÁLES SON TODOS ESOS

IMPEDIMENTOS. Nota: Muchachos disculpen que esta parte de las
enumeraciones se va a ver un poco amontonada, pero es que yo soy medio
torpe con el Word y no sé mantener el mismo margen si le doy a enter, capaz
que es una vaina facilita pero a mi me cuesta, así que dejen de burlarse de la
pobre negrita (como los conozco).

LOS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS SON: Recuerden que

aquí la sanción siempre va a ser de NULIDAD ABSOLUTA, cuando yo les
hablo de la sanción, siempre es la misma, lo que cambia son los artículos,
quienes la pueden solicitar, etc…

 Impedimento de vínculo anterior: Recordemos que el

matrimonio sólo es posible entre un solo hombre y una sola mujer (Art.
44 CC: “El matrimonio no puede contraerse sino entre un solo hombre
y una sola mujer…”), es por ello que, mal podría alguno de los
cónyuges tener más de un cónyuge, es un impedimento dirimente
absoluto porque prohíbe a la persona que esté casada (sea hombre o
mujer) contraer otro matrimonio Art. 50 CC: “No se permite ni es válido
el matrimonio contraído por una persona ligada por otro anterior…”
Sanción: Art. 122 CC: “La nulidad del matrimonio celebrado en
contravención al primer caso del artículo 50, puede declararse a
solicitud de los cónyuges inocentes de ambos matrimonios, de los
ascendientes de éstos, como de los del cónyuge culpable, de los que
tengan interés actual en ella y del Síndico Procurador Municipal. Si los
 nuevos cónyuges o cualquiera de los interesados, sostuvieren la
invalidez del matrimonio anterior, deberá decidirse sobre la validez o
invalidez de ambos matrimonios en un mismo expediente. En el caso
de este artículo, el matrimonio contraído por el cónyuge de un
presunto o declarado ausente, no puede atacarse mientras dure la
ausencia. Si la nulidad fuere por contravención al segundo caso del
artículo 50, podrá declararse a solicitud de la esposa, de los
ascendientes de ambos cónyuges, de los que tengan interés legítimo y
actual en ella, del Síndico Procurador Municipal y del correspondiente
Prelado”, quedan a salvo por supuesto, las disposiciones del código
Penal acerca del delito de Bigamia.

 Impedimento de orden: Es el caso de los ministros cuya

religión les prohíba contraer nupcias, en el fondo este impedimento
está dirigido directamente a los ministros de la religión católica, lo cual
no implica que el artículo esté dirigido además a los ministros de
cualquier otro culto que comparta esta característica con los católicos.
El artículo parte de la idea de que sólo serán considerados como
sacerdotes afectados por él, aquellos que hayan tomado orden in
sacris. Este es un artículo que ha perdido vigencia a partir de la
entrada en vigencia de la Constitución actual, puesto que en ella se
establece la libertad de culto como una garantía constitucional.

Para Isabel Grisanti el artículo sólo se aplica a los hombres, puesto que las
mujeres no pueden ser ordenadas in sacris, el profesor nada dijo al respecto
Art. 50 CC 2da. Parte: “…ni el de un ministro de cualquier culto a quien le
sea prohibido el matrimonio por su respectiva religión Sanción: Es la misma
del caso anterior Art. 122 CC (Nulidad Absoluta).

 Impedimento de Rapto: Agraviante: el hombre, Agraviado: la

mujer. Este artículo sólo afecta a los hombres que sean sujetos activos
del delito de rapto, violación o seducción, esa afectación además es
temporal conforme a lo que establece el Art. 56 CC.

Este es un impedimento absoluto, porque el agraviante sólo podrá contraer

nupcias con la mujer que se haya visto agraviada por el delito en cuestión,
aún cuando no se trata de un impedimento total, toda vez que el hombre
podrá casarse, aunque sea con una mujer determinada, la doctrina se
mantiene firme en su decisión de incluir este impedimento dentro de los
dirimentes absolutos Art. 56 CC: “No podrá contraer matrimonio el
encausado por rapto, violación o seducción, mientras dure el juicio criminal
que se le forme y mientras no cumpla la pena a que haya sido condenado, a
no ser que lo celebre con la mujer agraviada” Sanción: Art. 117 CC: “La
nulidad del matrimonio celebrado en contravención a los artículos 46, 51, 52,
55 y 56, puede demandarse por los mismos cónyuges, por sus ascendientes,
por el Síndico Procurador Municipal y por todos los que tengan interés actual.
Las mismas personas pueden impugnar el matrimonio autorizado por un
funcionario incompetente o sin asistencia de los testigos requeridos.
Transcurrido un año de la celebración del matrimonio, no se admitirá la
demanda de nulidad por la incompetencia del funcionario que lo presenció o
por inasistencia de los testigos requeridos”.

Importante: Aunque la mujer no puede violar a un hombre, sí puede raptarlo,

pero aún cuando una mujer rapte a un hombre, no existe la posibilidad de que
se le aplique este artículo (muéranse de la envidia muchachos :p), pero sí se
podría alegar violencia en el caso de que la mujer obligase al hombre a
casarse (ja ja ja ¿se imaginan? “ella me pegó Sr. Juez, le juro que a golpes
me obligó a casarme”).

LOS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS SON:

 Impedimento dirimente de consanguinidad: Existe

impedimento de matrimonio entre los ascendientes y descendientes,
este impedimento existe además entre los hermanos. Isabel Grisanti
afirma lo siguiente: “El parentesco por consanguinidad es impedimento
dirimente en línea recta, hasta el infinito y, en línea colateral, hasta el
segundo grado”. Evidentemente el fundamento de este impedimento
tiene un carácter moral, pero además de ello el legislador ha atendido
al evidente peligro que existe de que los hijos nacidos de una unión de
este tipo de uniones, padezcan problemas mentales, mutaciones o de
problemas genéticos.

Sanojo y López Herrera sostienen que “existe impedimento dirimente al

matrimonio entre ascendientes y descendientes y al matrimonio entre
hermanos, aún cuando la filiación no haya sido comprobada legalmente y, a
tal efecto, en el juicio de nulidad de dicho matrimonio que se requiere, el
parentesco de consanguinidad que lo origina, puede ser comprobado por
cualquier medio de prueba” Art. 51 CC: “No se permite ni es válido el
matrimonio entre ascendientes y descendientes ni entre afines en línea recta”;
Art. 52 CC: “Tampoco se permite ni es válido el matrimonio entre hermanos”
Sanción: Nulidad absoluta, conforme al Art. 117 CC (lo transcribí arriba).

 Impedimento dirimente de afinidad: Sólo será impedimento el

parentesco por afinidad EN LÍNEA RECTA existente entre los
contrayentes, a los efectos de esta disposición es importante recordar
que el parentesco por afinidad no se extingue por ruptura del
matrimonio Ej. Si yo me caso y mi marido se muere, no puedo yo
después casarme con el suegro, porque seguiré siendo su pariente
afín Art. 51 CC: “No se permite ni es válido el matrimonio entre
 ascendientes y descendientes ni entre afines en línea recta” Sanción:
Nulidad Absoluta, conforme al Art. 117 CC.

 Impedimento de adopción: Bajo el régimen de la Ley sobre

Adopción se distinguía entre Adopción Simple: Cuando sólo se crean
vínculos jurídicos familiares entre el adoptado y los adoptante, pero no
se produce parentesco entre el adoptado y los familiares del
adoptante, ni entre éste y los familiares de aquel (en definitiva, no se
produce parentesco sino entre el adoptado y los padres adoptivos), y
Adopción Plena: En la cual se le confiere al adoptado la condición
jurídica del hijo del o de los adoptantes y crea parentesco entre el
adoptado y los familiares del o de los adoptantes y entre éste o éstos y
el cónyuge y descendientes del adoptado, así como también entre los
familiares del o de los adoptantes y el cónyuge y descendientes del
adoptado (en definitiva aquí el adoptado es familia de todo el mundo,
no solamente de quienes lo adoptaron, sino de toda la familia en
pleno). Ahora la norma vigente es la siguiente: Art. 407 LOPNA: “La
adopción sólo puede ser plena”, conforme a ello, como surgen entre
todas las personas de la familia adoptante y el adoptado parentescos,
también surgen con ellos impedimentos dirimentes de consanguinidad
o de afinidad, según sea el caso Ej. Yo soy adoptada, entonces no
podría casarme con el papá de mi mamá adoptiva, porque entre
nosotros existe un impedimento dirimente de consanguinidad, tampoco
podría casarme con mi hermano adoptivo (creo que con esto salvé el
ocho en que me volví copiando lo de Grisanti, porque no hay
explicación completa y fácil de la adopción plena).

Nota: Aunque la adopción plena rompe el parentesco entre el adoptado y su

familia de origen, subsisten entre ellos los impedimentos matrimoniales
derivados del extinguido parentesco, puesto que, en realidad el parentesco se
mantiene y sólo existe una ficción legal de que se ha disuelto Ej. Por el hecho
de que a mi me adopten, no quiere decir que mis hermanos de sangre, dejan
de ser mis hermanos, así que puedo casarme con ellos. Esto sería una
aberración Art. 54 CC: “No es permitido ni válido el matrimonio del adoptante
con el adoptado y sus descendientes, entre el adoptante y el cónyuge del
adoptado, ni entre el adoptado y el cónyuge del adoptante, mientras dure la
adopción” Sanción: Art. 123 CC: “La nulidad del matrimonio contraído en
contravención al artículo 54, sólo podrán intentarla el Síndico Procurador
Municipal y quien tenga interés actual”.

 Impedimento de Crimen: Aquella persona que ha participado

en el homicidio de una persona, ya sea que éste se haya llegado a
ejecutar, sólo se haya intentado (tentativa) o que haya sido frustrado
(frustración), no puede casarse con el cónyuge de la víctima (sujeto
 pasivo) del delito. Este es un impedimento relativo, porque sólo
subsiste para el sujeto activo del delito y el cónyuge de la víctima. Art.
55 CC: “No se permite ni es válido el matrimonio entre el condenado
como reo o cómplice de homicidio ejecutado, frustrado o intentado
contra uno de los cónyuges, y el otro cónyuge. Mientras estuviere
pendiente el juicio criminal, tampoco podrá celebrarse el matrimonio”
Sanción: Nulidad absoluta, conforme al Art. 117 CC.

Importante: El impedimento no cesa con el cumplimiento de la condena que

le hubiere sido impuesta al autor o cómplice del homicidio, puesto que, el
impedimento se hace perpetuo con la sentencia condenatoria; el impedimento
existe durante el juicio, aunque la sentencia luego sea absolutoria; nada
importa si el cónyuge de la víctima (viudo si la persona murió), participó o no
del delito; el impedimento surge también con las sentencias penales que
hayan sido impuestas en otros países (Art. 107 CC: “La condenación penal
recaída en país extranjero por homicidio consumado, frustrado o intentado en
la persona de un cónyuge tendrá el mismo efecto que si hubiese sido dictada
en Venezuela, en cuanto a impedir el matrimonio del reo con el otro
cónyuge”); finalmente, en caso de amnistía, si ésta se produce antes de la
sentencia condenatoria, desaparece el impedimento pero si, por el contrario,
ésta se produce luego de la sentencia condenatoria, el impedimento se
mantiene.

LOS IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES DISPENSABLES: Aquí comenzamos

a enumerar aquellos impedimentos cuya contravención no acarrea la nulidad
del matrimonio, así que pilas con las sanciones.

 Impedimento impediente de consanguinidad: Es el que

prohíbe el matrimonio entre tíos y sobrinos, así como entre los
cuñados. La razón de este impedimento es histórico, pero con él el
legislador buscó además, proteger el buen orden de las familias, así
como las buenas costumbres. Es relativo, porque se prohíbe el
matrimonio sólo frente a determinadas personas (me puedo casar con
todas las demás) y, es dispensable porque la propia ley prevé la
posibilidad de que sea levantada la prohibición y se pueda celebrar el
matrimonio (Art. 65 CC: “Los Jueces de Primera Instancia en lo Civil
pueden dispensar el impedimento que existe entre los tíos y sobrinos
de cualquier grado y entre los cuñados”). Art. 53 CC: “No se permite el
matrimonio entre tíos y sobrinos, ni entre tíos y los descendientes de
los sobrinos” Sanción: Sólo existe cuando el matrimonio se celebra
sin solicitado la dispensa del Art. 65 o cuando ésta ha sido negada Art.
131 CC: “Independientemente de las sanciones impuestas a los
cónyuges por otras leyes, cuando ocurra violación de disposiciones
relativas al matrimonio se aplicarán las siguientes: 1º Si se violare el
 artículo 53 por no haberse pedido la dispensa, los contrayentes serán
penados con multa de quinientos (500) a dos mil (2.000) bolívares.
Cuando pedida la dispensa hubiere sido negada, se les impondrá una
multa hasta de tres mil bolívares (Bs. 3.000)” El matrimonio es válido.

 Impedimento impediente de afinidad: Como su nombre lo

indica, prohíbe el matrimonio entre cuñados cuando el matrimonio que
produjo el parentesco por afinidad haya sido disuelto mediante el
divorcio. Igual que el caso anterior, el impedimento es relativo, porque
se refiere a personas determinadas. Es dispensable porque se puede
utilizar la vía del Art. 65 CC (dispensa), para levantar la prohibición.
Art. 53 CC: “…Tampoco se permite el matrimonio entre cuñados
cuando el que produjo la afinidad quedó disuelto por divorcio”
Sanción: La Multa establecida en el Ord. 1º del Art. 131 CC (es la
misma del caso anterior) El matrimonio sigue siendo válido.

 Impedimento de tutela: No se permite que el tutor o el curador,

así como de sus descendientes con alguna de las personas que hayan
tenido bajo su protección. El fundamento de esta prohibición se
encuentra en evitar que quien ejerza el cargo se aproveche de su
condición, en perjuicio de su protegido. Es dispensable porque existe
la posibilidad de que el Juez ante quien se constituyó la tutela, o en su
defecto, el del domicilio del tutor, autorice el matrimonio. Art. 58 CC:
“No se permite el matrimonio del tutor o curador o alguno de sus
descendientes con la persona que tiene o han tenido bajo su
protección, en tanto que, fenecida la tutela o curatela, no haya recaído
la aprobación de las cuentas de su cargo; salvo que el Juez ante quien
se constituyó la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves,
expida la autorización” Sanción: Art. 131 CC, Ord. 2º:
“Independientemente de las sanciones impuestas a los cónyuges por
otras leyes, cuando ocurra violación de disposiciones relativas al
matrimonio se aplicarán las siguientes: 2º Si se violare el artículo 58, el
tutor o curador será privado de toda remuneración por razón del
cargo”, aunque el tutor o curador sea privado de su cargo, el
matrimonio es válido.

LOS IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES NO DISPENSABLES SON: Aquellos

en los que no existe posibilidad de levantar el velo legal que prohíbe el
matrimonio.

 Impedimento de “Turbatio Sanguinis”: Después de que se

haya disuelto o anulado una unión matrimonial, la mujer para poder
contraer nuevas nupcias deberá esperar que transcurran 10 meses
contados a partir de la disolución, salvo que durante ese período se
 produzca el parto, o que existan evidencias médicas de que la mujer
no está embarazada (pana que retraso el de este país). El
impedimento es absoluto porque la mujer no podrá casarse con
ningún hombre durante ese período, pero además es temporal porque
una vez transcurrido el tiempo (10 meses), cesa el impedimento. Art.
57 CC: “La mujer no puede contraer válidamente matrimonio sino
después de diez (10) meses contados a partir de la anulación o
disolución del anterior matrimonio, excepto en el caso de que antes de
dicho lapso haya ocurrido el parto o produzca evidencia médica
documentada de la cual resulte que no está embarazada” Sanción:
No existe sanción alguna, el matrimonio celebrado en contravención a
la norma es válido.

Importante: El profesor considera que el lapso que establece el Art. 57 CC

es muy rígido y que en realidad debería ser el lapso de 121 días establecido
en el Art. 213 CC (“Se presume, salvo prueba en contrario, que la concepción
tuvo lugar en los primeros ciento veintiún (121) días de los trescientos (300)
que preceden el día del nacimiento”). Por lo demás, es importante tomar en
cuenta que en la práctica los jueces no aplican este artículo en aquellos
casos en los cuales el divorcio se haya realizado por separación de cuerpos.

 Impedimento de autorización: Los menores de edad requieren

de la autorización de sus padres para poder contraer matrimonio, si los
padres no pueden prestar su consentimiento o no logran un acuerdo al
respecto, entonces dicha autorización corresponde al Juez de
Menores (ahora los tribunales de la LOPNA) y frente a lo que ese juez
decida no se podrá ejercer recurso alguno. En ausencia de los padres
dicha autorización quedará en manos de los abuelos (nótese que aquí
es porque los padres están AUSENTES y en el caso del juez es
porque los padres NO PUEDEN consentir o NO LOGRAN ponerse de
acuerdo). Por otra parte, si no hay ni padres, ni abuelos, la decisión
corresponde al tutor y, si tampoco lo hay, se recurre al juez. Es
absoluto porque la prohibición existe para contraer matrimonio con
cualquier persona. Art. 59 CC: “El menor de edad no puede contraer
matrimonio sin el consentimiento de sus padres. En caso de
desacuerdo entre los padres, o de imposibilidad de manifestarlo,
corresponderá al Juez de Menores del domicilio del menor autorizar o
no el matrimonio, oída la opinión de los padres si fuere posible. Contra
esta decisiones no habrá recurso alguno”. Sanción: Art. 131 CC:
“Independientemente de las sanciones impuestas a los cónyuges por
otras leyes, cuando ocurra violación de disposiciones relativas al
matrimonio se aplicarán las siguientes: 3º Si se violare el artículo 59,
se castigará al autor de la falta con la privación de la administración de
 sus bienes hasta que llegue a la mayoridad”, De todas todas, el
matrimonio sigue siendo válido.

Art. 60 CC: “A falta del padre y de la madre se necesita el consentimiento de

los abuelos y abuelas del menor. En caso de desacuerdo bastará que
consientan en el matrimonio dos de ellos. Si esto no fuere posible,
corresponderá al Juez de Menores del domicilio del menor autorizar o no el
matrimonio, oída la opinión de los abuelos y abuelas. Contra esta decisión no
habrá recurso alguno”.

Art. 61 CC: “A falta de padres, abuelos y abuelas, se necesita el

consentimiento del tutor; si éste no existe, se pedirá la autorización del Juez
de Menores del domicilio del menor”.

Art. 62 CC: “No se requerirá la edad prescrita en el artículo 46: 1º A la mujer

menor que haya dado a luz un hijo o que se encuentre en estado de gravidez;
2º Al varón menor cuando la mujer con la que quiere contraer matrimonio ha
concebido un hijo que aquél reconoce como suyo o que ha sido declarado
judicialmente como tal” Excepciones.

Art. 63 CC: “Contra la negativa de consentimiento por parte de los llamados

por la Ley a darlo no habrá recurso alguno, salvo que la negativa fuere del
tutor, caso en el cual podrá ocurrirse al Juez de Primera Instancia del
domicilio del menor para que resuelva lo conveniente”.

Art. 64 CC: “Se entiende que faltan el padre, la madre o los ascendientes, no
sólo por haber fallecido, sino también por los motivos siguientes; 1º Demencia
perpetua o temporal, mientras. 2º Declaración o presunción de ausencia, o
estada en países extranjeros de donde no puede obtenerse contestación en
menos de tres meses. 3º La condenación a pena que lleve consigo la
inhabilitación, mientras dure ésta. 4º Privación, por sentencia, de la patria
potestad”.

 Impedimento de inventario: Las personas que tengan hijos

bajo su Patria Potestad y que deseen contraer matrimonio, deberán
solicitar al juez que le nombren curador a los hijos, para que éste vele
por los bienes de los menores, debiendo además levantarse un
inventario sobre dichos bienes. El impedimento es absoluto porque el
obstáculo se presenta frente a cualquier persona, es dispensable
porque se puede levantar el velo legal que pesa sobre el supuesto de
hecho. Art. 110 CC: “Cualquier persona que vaya a casarse y tenga
hijos menores bajo su potestad, ocurrirá ante el Juez de Menores de
su domicilio para que nombre un curador ad-hoc. Si existen bienes
propios de los hijos, el Juez procederá a inventariarlos con
intervención del curador, del otro progenitor que ejerce la patria
 potestad y de dos (2) testigos que nombre al efecto. Cuando haya
bienes situados fuera de la jurisdicción del Juez y la naturaleza de
ellos lo reclame, se dará comisión para practicar el inventario con las
formalidades ya dichas. Si no se conocieren bienes, el curador, hechas
las averiguaciones del caso, así lo hará constar” Sanción: Los
contrayentes serán solidariamente responsables sobre los daños y
perjuicios que se hayan causado a los menores en caso de no
levantarse el inventario judicial, sin que para ello importe que uno de
los cónyuges no sea el padre o la madre del niño o adolescente (Art.
112 CC: “Quien, hallándose en las circunstancias expresadas, haya
dejado de cumplir las formalidades prescritas, y el que contrajere
matrimonio con aquél, serán responsables solidariamente de los
perjuicios que ocasionen a los hijos”).

Art. 111 CC: “No podrá celebrarse el matrimonio de quien tuviere hijos
menores bajo su potestad, sin que se presenten, originales, las actuaciones a
que se refiere el artículo anterior”.

Excepciones: 1.- El matrimonio que se realice para legalizar un concubinato

(todavía se debe levantar el inventario judicial, pero se otorga un lapso de 3
meses a partir de la celebración del matrimonio para eso). 2.- El matrimonio
en artículo de muerte (en este caso el lapso será de 6 meses).

REQUISITOS DE FORMA PARA LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO:

Son los Esponsales y el matrimonio propiamente dicho.

1.- LOS ESPONSALES: Es la promesa mutua de matrimonio, constituye una

afirmación de que los contrayentes realmente se quieren casar. Es además y,
esto es lo más importante, una PUBLICIDAD de que las personas se quieren
casar. Art. 66 CC: “Las personas que quieran contraer matrimonio lo
manifestarán así ante uno de los funcionarios de la residencia de cualquiera
de los contrayentes, autorizados para presenciarlo e indicarán el que han
escogido, entre los facultados por la Ley, para celebrarlo; y expresarán,
además, bajo juramento, su nombre, apellido, edad, estado, profesión y
domicilio, y el nombre y apellido del padre y de la madre de cada uno de
ellos, de todo lo cual se extenderá un acta que firmarán el funcionario, las
partes u otro a su ruego, si ellas no pudieren o no supieren hacerlo, y el
Secretario.

Cuando el futuro contrayente fuere el mismo funcionario o alguno de sus

parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad,
no podrá intervenir en la formación del expediente ni en la celebración del
matrimonio”.
Manifestación personal o por poder especial, quienes pueden hacerla
Art. 67 CC: “La manifestación de que trata el artículo anterior, se hará por
ambos contrayentes personalmente o por mandatario con poder especial; y
deberán ser asistidos de las personas cuyo consentimiento o autorización sea
necesaria para la celebración del matrimonio, a menos que presenten en el
mismo acto documento auténtico en que conste el consentimiento o la
autorización.

La presentación del documento auténtico de esponsales, es suficiente para

que cualquiera de los contrayentes pueda por sí solo hacer la manifestación,
sin perjuicio de los demás requisitos que prescribe este artículo.

Cuando el funcionario ante el cual se haga la manifestación no sea el

escogido para celebrar el matrimonio, hará a éste la respectiva participación,
a objeto de que proceda a fijar el cartel en su jurisdicción y dé aviso del
cumplimiento de tal formalidad como queda indicado”.

Fijación del cartel por el funcionario Art. 68 CC: “El funcionario ante quien
se ha hecho la manifestación fijará un cartel contentivo de ella en uno de los
sitios más públicos del lugar donde cada uno de los contrayentes tenga su
domicilio o residencia.

El cartel permanecerá fijado por ocho días continuos antes de la celebración

del matrimonio, haciéndose constar en el expediente respectivo la fecha de la
fijación.

Caso de variación de domicilio o residencia, si esta última fuere menor de

seis meses, se hará también la fijación del cartel en la Parroquia o Municipio
del anterior domicilio o residencia, y, al efecto, el funcionario ante quien se
haya hecho la manifestación, trasmitirá por la vía más rápida, aun por
telégrafo, el contenido del cartel, a otro funcionario del domicilio o residencia
anterior. Este último deberá avisar el cumplimiento de la formalidad, indicando
la fecha de la fijación del cartel.

Si alguno de los contrayentes no tuviere un año por lo menos de domicilio o

residencia en la República, el funcionario ante quien se hizo la manifestación,
la hará publicar en un periódico de la localidad, o de la más cercana si en
aquélla no lo hubiere, treinta días antes de la fijación del cartel, salvo que
presenten una justificación igual a la prevista en el artículo 108”.

Apertura y formación del expediente Art. 69 CC: “El funcionario ante quien
se haga manifestación de la voluntad de contraer matrimonio, formará un
expediente, que deberá contener:

1 º El acta de esponsales.
 

2º Todo lo relativo a la fijación de los carteles.

3º Copia de las partidas de nacimiento de los futuros contrayentes, las cuales

no deberán datar de más de seis meses antes de la celebración del
matrimonio.

4º Los documentos que acreditan la dispensa de los impedimentos que

pudieren existir para la celebración del matrimonio.

5º En el caso de segundo o ulterior matrimonio, copia certificada del acta de

defunción del cónyuge fallecido, o copia certificada de la sentencia firme que
declare nulo o disuelto el matrimonio anterior, con la constancia de estar
ejecutoriada.

6º Las pruebas que exige el artículo 111 de este Código.

7º En los casos de oposición al matrimonio, copia certificada de la decisión

firme que la haya declarado sin lugar.

8º Los documentos que exige el artículo 108 de este Código, si se trata de

extranjeros.

Las partidas de nacimiento de los futuros contrayentes y la copia certificada

de las actas de defunción de los cónyuges fallecidos podrán suplirse con una
justificación evacuada ante un Juez. Los testigos deberán ser de notoria
honorabilidad y darán razón circunstanciada de su dicho.

El mismo funcionario ante quien se haga la manifestación a que se contrae el

presente artículo, advertirá a los contrayentes la conveniencia a de
comprobar su estado de salud previamente a la consumación del matrimonio,
a los fines de asegurar en la mejor manera posible una buena procreación.
De todo lo cual dejará constancia en el expediente.

 
 En el caso de que el funcionario ante quien se haya hecho la manifestación
no sea el escogido para celebrar el matrimonio, el expediente expresado
deberá ser remitido a este último, una vez vencido el lapso señalado en el
artículo anterior”.

Casos en los que no se necesitan esponsales:

o En la legalización del concubinato Art. 70 CC: “Podrá prescindirse de
los documentos indicados en el artículo anterior y de la previa fijación de
carteles, cuando los contrayentes deseen legalizar la unión concubinaria
existente en que hayan estado viviendo. Esta circunstancia se certificará
expresamente en la partida matrimonial. Si alguno de los contrayentes o
ambos, tuvieren hijos menores bajó su patria potestad, deberán dentro de los
tres (3) meses siguientes a la celebración del matrimonio, practicar el
inventario de los bienes propios de sus hijos conforme a lo establecido en el
Capítulo VII de este Título”.
o En el matrimonio por mortis causa Art. 96 CC: “En el caso en que uno
de los contrayentes o ambos se hallaren en artículo de muerte, los
funcionarios a que se refiere el artículo 82 podrán autorizar el matrimonio con
prescindencia de la fijación de carteles y de los requisitos establecidos en el
artículo 69, aún cuando alguno de los contrayentes o ambos fueren
transeúntes. Si la urgencia lo impusiere, podrá hasta prescindirse de la
lectura de la Sección que trata "De los deberes y derechos de los cónyuges".

El funcionario se constituirá con su Secretario, o con el que nombre para el

caso, en el lugar donde se hallen las partes en impedimento, y en presencia
de dos testigos de uno u otro sexo, mayores de edad, que pueden ser
parientes en cualquier grado de los contrayentes, procederá a la celebración
del matrimonio. El acta original se extenderá de conformidad con el artículo
89 en el libro o libros del registro respectivo, si pudieren éstos trasladarse sin
pérdida de tiempo; caso de no poderse trasladar los libros, se extenderá el
acta en papel común e inmediatamente después se copiará y certificará en el
libro o libros correspondientes. En el acta se hará constar, además, el lugar,
fecha y hora en que se efectuó el matrimonio; las circunstancias de artículo
de muerte; mención de haberse producido la certificación comprobatoria de la
circunstancia; y apreciación de los testigos de parecer hallarse en estado de
lucidez mental el o los contrayentes impedidos.

Si fuere posible, otra persona, mayor de edad, que no sea de los testigos del
acta, firmará a ruego del contrayente que no supiere o no pudiere hacerlo.

El funcionario dejará en poder de los contrayentes copia certificada del acta

de matrimonio”.

24/XI/2005
 CONTINUACIÓN DE LOS REQUISITOS DE FORMA

PARA EL MATRIMONIO

Los carteles deben estar fijados por 8 días continuos, el noveno día se puede
efectuar el matrimonio.

Expediente esponsalicio: Es el conjunto de recaudos que deben reunirse

con anterioridad a la celebración del matrimonio, mediante los cuales se
comprueba el cumplimiento de los requisitos de fondo exigidos por la ley.

El expediente esponsalicio debe contener Art. 69 CC: “El funcionario ante

quien se haga manifestación de la voluntad de contraer matrimonio, formará
un expediente, que deberá contener:

1 º El acta de esponsales.

2º Todo lo relativo a la fijación de los carteles.

3º Copia de las partidas de nacimiento de los futuros contrayentes, las cuales

no deberán datar de más de seis meses antes de la celebración del
matrimonio.

4º Los documentos que acreditan la dispensa de los impedimentos que

pudieren existir para la celebración del matrimonio.

5º En el caso de segundo o ulterior matrimonio, copia certificada del acta de

defunción del cónyuge fallecido, o copia certificada de la sentencia firme que
declare nulo o disuelto el matrimonio anterior, con la constancia de estar
ejecutoriada.

6º Las pruebas que exige el artículo 111 de este Código.

7º En los casos de oposición al matrimonio, copia certificada de la decisión

firme que la haya declarado sin lugar.

 
 8º Los documentos que exige el artículo 108 de este Código, si se trata de
extranjeros.

Las partidas de nacimiento de los futuros contrayentes y la copia certificada

de las actas de defunción de los cónyuges fallecidos podrán suplirse con una
justificación evacuada ante un Juez. Los testigos deberán ser de notoria
honorabilidad y darán razón circunstanciada de su dicho.

El mismo funcionario ante quien se haga la manifestación a que se contrae el

presente artículo, advertirá a los contrayentes la conveniencia a de
comprobar su estado de salud previamente a la consumación del matrimonio,
a los fines de asegurar en la mejor manera posible una buena procreación.
De todo lo cual dejará constancia en el expediente.

En el caso de que el funcionario ante quien se haya hecho la manifestación

no sea el escogido para celebrar el matrimonio, el expediente expresado
deberá ser remitido a este último, una vez vencido el lapso señalado en el
artículo anterior”.

Según el profesor:
o Identificación de los contrayentes.

o Identificación de los padres de la pareja.

o Partida de nacimiento con seis meses de vigencia, caso de faltar ésta,

se admiten los justificativos de testigos.
o Si alguno de los contrayentes es viudo, se requerirá entonces la partida
de defunción.
o En caso de que alguno de los contrayentes sea divorciado, se requerirá
la Sentencia de Divorcio.
o En caso de que hayan menores de por medio, se requerirá además el
inventario de los bienes del menor, del cual se hablaba en clases anteriores.
o Si hubiesen existido impedimentos impedientes al matrimonio, la pareja
deberá consignar la respectiva dispensa.
o En caso de que uno de los contrayentes, o los dos, sean extranjeros, el
extranjero deberá comprobar su estado civil y deberá demostrar además, que
conforme a la legislación de su país es capaz de contraer matrimonio. Para
ello se puede utilizar la figura del justificativo de testigos otorgado por un Juez
o por un Notario, para dicho justificativo se requiere un mínimo de tres
testigos.

CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO:

 Es personal: No puede celebrarse sin la presencia de los

contrayentes, salvo del matrimonio celebrado por poder, dicho poder
debe ser registrado Art. 85 CC: “El matrimonio podrá celebrarse por
medio de apoderado, constituido por poder especial otorgado ante un
Registro Público o por ante el funcionario competente si se confiere en
el extranjero, en el cual poder se determinará la persona con quien
haya de contraerse y las demás circunstancias que respecto de los
contrayentes deben expresarse en el acta de matrimonio conforme el
artículo 89. Si antes de que el apoderado contraiga el matrimonio el
poderdante revocare el poder o se casare válidamente, el matrimonio
por poder será nulo”.

 Es un acto público: No es posible celebrar un matrimonio en

forma clandestina, con esto no se quiere decir que no puedes
celebrarlo en tu casa, sino que deberá ser celebrado siempre en
presencia del funcionario público, pero a la celebración del matrimonio,
por ley, no se le puede prohibir la asistencia a nadie (es precisamente
por eso que es público). Entonces, el matrimonio será público aunque
se realice fuera del despacho u oficina del funcionario Art. 94 CC: “El
acto del matrimonio será público en todo caso y no podrá vedarse a
nadie asistir a su celebración”.

 Es un acto gratuito: Será gratuita no sólo la celebración del

matrimonio como tal, sino además todas las formalidades previas que
deban realizarse Art. 71 CC: “Ningún funcionario que intervenga en la
formación del expediente esponsalicio, o que expida certificaciones, o
copias certificadas, o evacúe justificativos que hayan de llevarse a ese
expediente, podrá cobrar derechos ni emolumentos de ninguna
especie y todas las diligencias y actas respectivas serán extendidas en
papel común y sin estampillas. La disposición contenida en este
artículo deberá ser fijada en letras grandes y en lugar visible en las
oficinas de los respectivos funcionarios” Sanción: El funcionario que
cobre o reciba emolumentos en contravención del artículo 71 CC,
podrá ser juzgado penalmente por ello Art. 95 CC: “A los funcionarios
que infringieren las prohibiciones establecidas de cobrar o recibir
emolumentos, se les seguirá el juicio penal correspondiente”.

 Se puede realizar en papel corriente y sin estampillas.

EL MATRIMONIO PROPIAMENTE DICHO:

1.- MATRIMONIO ORDINARIO: En el matrimonio ordinario se debe cumplir

cabalmente con el requisito de los Esponsales, visto anteriormente (con esto
nos referimos no sólo a la publicación de los carteles, sino a los requisitos
que se presentan frente al funcionario y el expediente esponsalicio). La
oportunidad para celebrar el matrimonio comenzará a computarse a partir del
vencimiento de los ochos días de fijados los carteles esponsalicios.

El matrimonio ordinario siempre se va a realizar en presencia del funcionario

público, aunque la doctrina no ha podido definir cuál es el papel que
desempeña el funcionario en el matrimonio, puesto que se discute si éste
autoriza el matrimonio o si solamente lo presencia, dicha duda surge porque
el legislador en algunos casos dice que la labor del funcionario es de autorizar
y en otros casos, dice que se limita a presenciar el matrimonio.

Lugar de la celebración: No hay un lugar obligatorio para celebrarse, por

ello puede hacerse en la oficina del funcionario que lo celebra o, fuera de ella
pero siempre en presencia del funcionario. Si alguno de los contrayentes se
encuentra impedido el funcionario deberá autorizar la celebración fuera de su
despacho Art. 86 CC: “El matrimonio se celebrará públicamente el día
acordado por los contrayentes, en el Despacho del funcionario que va a
presenciarlo. Además de éste, deberán estar presentes dos testigos, por lo
menos, de uno u otro sexo, mayores de veintiún años y los cuales pueden ser
parientes, en cualquier grado, de los contrayentes”.

Art. 87 CC: “Puede también celebrarse el acto fuera del Despacho del
funcionario si así lo pidieren los futuros contrayentes y no encontrare aquél
inconveniente alguno para ello.

El funcionario deberá autorizar el matrimonio fuera de su Despacho, si uno de

los futuros contrayentes estuviese fundadamente impedido.

En todo caso de celebración de un matrimonio fuera del Despacho del

funcionario, el número de testigos será de cuatro por lo menos, mayores de
edad, y dos de ellos no han de estar ligados con ninguno de los futuros
contrayentes por parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.

Los interesados proporcionarán vehículos; y nada podrán cobrar ni recibir los

funcionarios por la traslación”.
Funcionarios que participan en el matrimonio Art. 82 CC: “El matrimonio
se celebrará ante uno cualquiera de los siguientes funcionarios: Primera
Autoridad Civil de la Parroquia o Municipio, Presidente de la Junta Comunal,
Juez de la Parroquia o Municipio, Jefe Civil del Distrito o Presidente del
Concejo Municipal. Cuando el funcionario natural esté impedido, presenciará
el matrimonio el que haga sus veces u otro funcionario de la misma
jurisdicción de los facultados por este artículo, haciéndose constar en el acta
el impedimento.

Los Presidentes de Estado y Gobernadores de los Territorios Federales,

deberán facultar a personas idóneas para autorizar todas las diligencias
relativas al matrimonio y su celebración, si los contrayentes residen en
campos, caseríos, vecindarios y otros lugares alejados de los centros
urbanos.

En todos los casos, el acto se verificará en presencia de dos testigos, y quien

lo autorice deberá estar asistido de su Secretario, si lo tuviere, o de uno que
nombrare al efecto”.

Personas que deben concurrir a la celebración del matrimonio: Aparte de

los contrayentes, el funcionario que “autorice” el acto junto con su secretario y
los testigos del acto Art. 88 CC: “En la celebración del matrimonio se
observarán las formalidades siguientes:

Reunidos el funcionario que autorice el acto, su Secretario, los

contrayentes y los testigos, el Secretario dará lectura a la Sección I del
Capítulo XI del presente Título, que trata de los deberes y derechos de los
cónyuges, y en seguida dicho funcionario recibirá de los contrayentes uno
después del otro, la declaración de que ellos se toman por marido y mujer,
respectivamente y los declarará unidos en matrimonio en nombre de la
República y por autoridad de la Ley”.

Como podrán observar, los dos artículos precedentes son claros ejemplos de
la confusión del propio legislador acerca de la naturaleza de la actividad
desplegada por el funcionario.

López Herrera, sostiene que la labor del funcionario tiene carácter

autorizatorio, para sostener dicha afirmación se basa en la frase “En nombre
de la República y por autoridad de la ley, los declaro unidos en matrimonio”.
Dicha frase debe ser empleada por el funcionario de conformidad con el Art.
88 CC.

Después de celebrado el matrimonio el acta matrimonial deberá ser

registrada, en vista de que la prueba reina en materia de Estados Civiles es
precisamente el acta.
El acta de matrimonio deberá contener: Art. 89 CC: “De todo matrimonio
que se celebre se extenderá inmediatamente un acta en la que se exprese:

1º El nombre, apellido, cédula de identidad, edad, profesión, lugar de

nacimiento y domicilio de cada uno de los esposos.

2º Los nombres, apellidos, profesión y domicilio del padre y de la madre de

cada uno de ellos.

3º La declaración de los contrayentes de tomarse por marido y mujer.

4º La declaración que hicieren los contrayentes, en su caso, acerca del

reconocimiento de hijos con expresión del nombre, la edad y Municipio o
Parroquia donde se asentó la partida de nacimiento de cada uno de ellos.

5º El nombre, apellido, cédula de identidad edad, profesión y domicilio de

cada uno de los testigos.

El acta será firmada por el funcionario público que autorice el matrimonio, por
su Secretario, por los contrayentes, si pudieren y supieren firmar, y por los
testigos”.

Celebración del matrimonio: Art. 44 CC: “El matrimonio no puede

contraerse sino entre un solo hombre y una sola mujer. La Ley no reconoce
otro matrimonio contraído en Venezuela sino el que se reglamenta por el
presente Título, siendo el único que producirá efectos legales, tanto respecto
de las personas como respecto de los bienes”.

Art. 45 CC: “Después de celebrado el matrimonio con arreglo a las

disposiciones de este Título, podrán los contrayentes, según los dictámenes
de su conciencia, cumplir con los ritos de la religión que profesen; pero este
acto no podrá efectuarse sin que al ministro del culto o al que deba
presenciarlo, le sea presentada la certificación de haberse celebrado el
matrimonio conforme a lo dispuesto en este Título”.

2.- MATRIMONIO POR ARTÍCULO DE MUERTE: Este tipo de matrimonio

suele emplearse cuando uno o ambos contrayentes se encuentran en peligro
de muerte, lo cual generalmente sucede por problemas de salud. En vista de
la necesidad de celebrar el matrimonio de forma rápida y expedita, se han
modificado los requisitos que deben cumplirse en este caso Art. 96 CC: “En
el caso en que uno de los contrayentes o ambos se hallaren en artículo de
muerte, los funcionarios a que se refiere el artículo 82 podrán autorizar el
matrimonio con prescindencia de la fijación de carteles y de los requisitos
establecidos en el artículo 69, aún cuando alguno de los contrayentes o
ambos fueren transeúntes. Si la urgencia lo impusiere, podrá hasta
prescindirse de la lectura de la Sección que trata "De los deberes y derechos
de los cónyuges".

El funcionario se constituirá con su Secretario, o con el que nombre para el

caso, en el lugar donde se hallen las partes en impedimento, y en presencia
de dos testigos de uno u otro sexo, mayores de edad, que pueden ser
parientes en cualquier grado de los contrayentes, procederá a la celebración
del matrimonio. El acta original se extenderá de conformidad con el artículo
89 en el libro o libros del registro respectivo, si pudieren éstos trasladarse sin
pérdida de tiempo; caso de no poderse trasladar los libros, se extenderá el
acta en papel común e inmediatamente después se copiará y certificará en el
libro o libros correspondientes. En el acta se hará constar, además, el lugar,
fecha y hora en que se efectuó el matrimonio; las circunstancias de artículo
de muerte; mención de haberse producido la certificación comprobatoria de la
circunstancia; y apreciación de los testigos de parecer hallarse en estado de
lucidez mental el o los contrayentes impedidos.

Si fuere posible, otra persona, mayor de edad, que no sea de los testigos del
acta, firmará a ruego del contrayente que no supiere o no pudiere hacerlo.

El funcionario dejará en poder de los contrayentes copia certificada del acta

de matrimonio”.

Nota: Para poder realizar el matrimonio en artículo de muerte será necesario

que un médico certifique que en efecto existe dicho peligro, este requisito
encuentra su base en la intención del legislador de evitar un fraude a la ley.

También podrán prestar su autorización al matrimonio en artículo de

muerte (SOLAMENTE EN ESTE CASO) los siguientes funcionarios Art.
101 CC: “Los Jefes de Cuerpos Militares en campaña, podrán también
autorizar el matrimonio en artículo de muerte de los individuos pertenecientes
a cuerpos sometidos a su mando.

Los Comandantes de buques de guerra y los Capitanes de buques

mercantes, podrán ejercer análogas funciones en los matrimonios que se
celebren a bordo en caso de artículo de muerte.

Unos y otros se sujetarán a las prescripciones del presente Capítulo”.

Lugar de la celebración: En este caso lo más común es precisamente que el
matrimonio se realice fuera de la oficina del funcionario, afirma la doctrina que
el lugar en el que debe realizarse será aquel en el que se encuentren los
contrayentes, por otra parte los funcionarios que deban asistir este tipo de
matrimonios están obligados a acudir a dicho lugar, sin mayor demora Art. 97
CC: “Los funcionarios llamados por la Ley a autorizar el matrimonio, están
obligados a concurrir, sin demora alguna, al lugar donde se hallen los
contrayentes para autorizar el matrimonio en artículo de muerte”

Oportunidad para celebrarlo: Simplemente es el momento en el que los

contrayentes decidan celebrarlo, con la salvedad de que, para que puedan
hacerlo bajo la figura del mortis causa, será necesario como ya se dijo, que
se pruebe el peligro que corren ambos o alguno de los contrayentes.

Deben estar presentes: El funcionario y su secretario, o en su defecto,

alguna de las personas autorizadas por la ley para asistir dicho acto, los
contrayentes y dos testigos mayores de edad, para lo cual no importa si son
parientes (en cualquier grado) de los contrayentes.

El acta deberá contener: En primer lugar las menciones del acta de

matrimonio ordinario, además deberá incluirse lo siguiente: lugar, fecha y
hora de la celebración, circunstancias del artículo de muerte, mención de que
se comprobó la existencia de dicha circunstancias y una apreciación de los
testigos, de que el/los contrayentes enfermos se hallen lúcidos Art. 96 CC,
primer aparte: “En el caso en que uno de los contrayentes o ambos se
hallaren en artículo de muerte, los funcionarios a que se refiere el artículo 82
podrán autorizar el matrimonio con prescindencia de la fijación de carteles y
de los requisitos establecidos en el artículo 69, aún cuando alguno de los
contrayentes o ambos fueren transeúntes. Si la urgencia lo impusiere, podrá
hasta prescindirse de la lectura de la Sección que trata "De los deberes y
derechos de los cónyuges”.

En este caso también deberá registrarse el acta de matrimonio.

Isabel Grisanti afirma que en el caso del artículo precedente estarán

obligados los contrayentes presenten ante el Presidente del Concejo
Municipal los documentos comprobatorios de que pudieron casarse
legalmente Aquí diría yo que la obligación no es para los dos contrayentes
necesariamente, porque si se casaron en artículo de muerte lo más probable
es que uno de los dos haya pasado a mejor vida para cuando se presenten
los comprobantes.

LA OPOSICIÓN AL MATRIMONIO: Es aquel recurso que le está otorgado

por ley a ciertas personas y a algunos funcionarios públicos, para que puedan
impedir que se celebre un matrimonio cuya celebración sería contraria a los
requisitos legales. Se dice además que la oposición constituye una sanción
evidente para los contrayentes, quienes no podrán contraer matrimonio, es un
castigo para los contrayentes. Esta oposición sólo podrá realizarse previa a la
celebración del matrimonio.

Nota: El Art. 73 del Código Civil, está derogado.

Causas de oposición al matrimonio: Cuando se pretenda celebrar un

matrimonio que viole algún requisito legal (de forma o de fondo) establecido
por la ley, para lo cual no importa la gravedad de la trasgresión que se
pretenda realizar, ni tampoco si existe sanción alguna en caso de celebración
del matrimonio. OJO Esa oposición SOLO procede cuando se esté frente a la
violación de un requisito legal, absolutamente en ningún otro caso, por grave
que sea la celebración del matrimonio, procederá la oposición.

Personas que pueden oponerse al matrimonio: Es importante resaltar que,

aunque el legislador busca evitar que se celebren matrimonios en
contravención a la legislación vigente, también buscó la manera de evitar que
se abusare de esta institución (esto es fundamento además de la aclaratoria
que se hizo en el párrafo anterior), así se distingue entre quienes:

 Pueden oponerse en todo caso: El padre, la madre, los

abuelos, los hermanos, los tíos, el tutor y/o el curador de cualquiera de
los contrayentes. Pueden oponerse además el Síndico Procurador
Municipal, el funcionario público que recibió la manifestación
esponsalicia y, el funcionario que se haya escogido para celebrar el
matrimonio. En definitiva sólo pueden oponerse las personas y en los
casos enumerados taxativamente por los artículos: Art. 72 CC: “El
padre, la madre, los abuelos, el hermano, la hermana, el tío, la tía y el
tutor o curador, pueden hacer oposición al matrimonio por toda causa
que, según la Ley, obste a su celebración”

Art. 76 CC: “El Síndico Procurador Municipal del domicilio o residencia de

cualquiera de los esposos, debe hacer oposición al matrimonio si tiene noticia
fundada de que existe cualquier impedimento de los declarados por la Ley”.

Art. 79 CC: “Cuando el funcionario encargado de la sustanciación del

expediente de esponsales o el escogido para celebrar el matrimonio, tuviere
noticia fundada de que existe algún impedimento que obste legalmente a su
celebración, procederá sin pérdida de tiempo a hacer la averiguación del
caso, y hecha que sea, remitirá todo lo actuado al Juez de Primera Instancia,
procediéndose como en el caso de oposición”.

 Pueden oponerse en algunos casos: Dentro de esta

clasificación entran obviamente las personas que pueden oponerse en
todo caso, pero además de ellas y, según las circunstancias podrán
 oponerse: 1.- el cónyuge de quien ya esté casado y figure como
contrayente Art. 74 CC: “El derecho de hacer oposición compete
también al cónyuge de la persona que quiera contraer otro
matrimonio”; 2.- Los ascendientes, descendientes y hermanos del ex
marido de aquella mujer que pretenda contraer matrimonio en
contravención del impedimento de turbatio sanguinis, aún más, cuando
el matrimonio fuere disuelto judicialmente, dicha oposición
corresponde además al ex esposo Art. 75 CC: “Si se trata del
matrimonio que quiera contraer la mujer en contravención del artículo
57, el derecho de hacer oposición corresponde a sus ascendientes y a
los ascendientes, descendientes y hermanos del marido. En caso de
un matrimonio anterior que se ha anulado o disuelto, el derecho de
hacer oposición al que se quiera contraer después, corresponde
también a aquél con quien se había contraído”.

Procedimiento de la oposición al matrimonio: El procedimiento puede

hacerse en forma regular o de oficio, así tenemos:
o Procedimiento regular: Lo hace quien esté facultado por la ley, ya sea
en forma personal o, por medio de su apoderado (quien deberá tener un
poder especial para ello).

Ante el funcionario que haya recibido la manifestación esponsalicia o ante el

funcionario que los contrayentes hayan designado para efectuar el
matrimonio.

Debe hacerse por escrito. Debe contener la cualidad de la persona que

hace la oposición, es decir, deberá expresar conforme a qué está facultado
para ellos y, los fundamentos de su oposición.

Oportunidad: Como ya se dijo, debe hacerse antes de la celebración del

matrimonio, la oportunidad exacta es entre la manifestación esponsalicia y la
celebración del matrimonio.

Decisión de la oposición: Corresponde al juez de primera instancia en lo

civil, quien recibirá la oposición porque el funcionario que la recibió debe
enviársela, el procedimiento para decidirla será el Juicio breve establecido en
el Art. 766 CPC. Dicha decisión no requiere consulta alguna, pero puede ser
apelada, e incluso, contra la decisión del superior puede ejercerse el recurso
de casación Art. 77 CC: “La oposición al matrimonio se hará ante el
funcionario que haya recibido la manifestación de voluntad de los futuros
contrayentes o ante el escogido para presenciarlo, en escrito firmado por el
que la hace o por su apoderado con poder especial, en el cual se enunciará la
calidad que da el derecho de formar la oposición y se expondrán los
fundamentos de ésta”.
o Procedimiento de oficio: Es el procedimiento a aplicar cuando la
oposición es hecha por el funcionario que recibió la manifestación
esponsalicia o por aquel que haya sido escogido por los contrayentes para
celebrar el matrimonio. Recuerden ustedes que el funcionario puede hacer la
oposición él mismo, cuando advirtiere que se pretende celebrar un
matrimonio que no cumpla o que contravenga los requisitos legales
establecidos para ello, salvo las excepciones en que no se deben cumplir
ciertas formalidades y sólo frente a éstas de las que se pueda prescindir
(matrimonio en articulo de muerte y matrimonio celebrado para legalizar el
concubinato). En este caso el funcionario deberá abstenerse de celebrar el
matrimonio, seguidamente realizará la investigación pertinente y, si
encontrare que en efecto se está violando un requisito legal del matrimonio,
remitirá el Juez de primera instancia las actuaciones correspondientes a la
investigación, así como el expediente esponsalicio, para que sea el juez quien
decida lo conducente (a partir de el envío, el procedimiento a seguir es el
regular) Art. 79: “Cuando el funcionario encargado de la sustanciación del
expediente de esponsales o el escogido para celebrar el matrimonio, tuviere
noticia fundada de que existe algún impedimento que obste legalmente a su
celebración, procederá sin pérdida de tiempo a hacer la averiguación del
caso, y hecha que sea, remitirá todo lo actuado al Juez de Primera Instancia,
procediéndose como en el caso de oposición”.

Nota: El profesor aquí dijo que el juicio lo llevaba el Juez de Parroquia, pero
el código dice claramente que es el de primera instancia, yo de pana no me
conozco bien las competencias y los tribunales (ya sé que estoy en quinto
año y que debería saberlo, ríanse pero no me las sep), pero si la competencia
no es la misma entonces le toca al de primera instancia.

Efectos de la oposición: El principal efecto de la oposición es la suspensión

de la celebración del matrimonio, mientras dure el juicio que se pronuncie
sobre la procedencia o no de la admisión, dicha decisión judicial debe haber
quedado firme, para que entonces se pueda proceder, según la decisión, a
realizar o no el matrimonio Art. 78 CC: “Hecha la oposición por quien tenga
carácter legal para hacerla, y fundada en una causa admitida por la Ley, no
podrá procederse a la celebración del matrimonio mientras el Juez de Primera
Instancia, a quien se pasará el expediente, no haya declarado sin lugar la
oposición. Aun en el caso de ser retirada ésta, dicho Juez decidirá si debe o
no seguirse.

Cuando la oposición se fundare en la falta de licencia por razón de menor

edad, sólo se abrirá el juicio de que se trata, si el interesado sostuviere que
es mayor o que ha obtenida la licencia”.
Responsabilidad originada en la oposición al matrimonio: Indemnización
de daños y perjuicios en caso de que la acción se declare improcedente
(obviamente y más con lo que duran los juicios aquí, pasan 20 años y todavía
no han decidido) Art. 80 CC: “Si la oposición se declarare sin lugar, los que la
hayan hecho, salvo los ascendientes y el Síndico Procurador Municipal,
podrán ser condenados en daños y perjuicios.

También podrán serlo los denunciantes y testigos”.

Nulidades matrimoniales:

Nulidad absoluta: Serán de nulidad absoluta los matrimonios que se

realizaren sin oposición pero que contravengan requisitos esenciales del
matrimonio Art. 117 CC: “La nulidad del matrimonio celebrado en
contravención a los artículos 46, 51, 52, 55 y 56, puede demandarse por los
mismos cónyuges, por sus ascendientes, por el Síndico Procurador Municipal
y por todos los que tengan interés actual.

Las mismas personas pueden impugnar el matrimonio autorizado por un

funcionario incompetente o sin asistencia de los testigos requeridos.

Transcurrido un año de la celebración del matrimonio, no se admitirá la

demanda de nulidad por la incompetencia del funcionario que lo presenció o
por inasistencia de los testigos requeridos”.

Nulidad relativa: Art. 458 CC: “Si se han perdido o destruido en todo o en
parte los registros; si son ilegibles; si no se han llevado los registros de
nacimiento o de defunción, o si en estos mismos registros se han
interrumpido u omitido los asientos, podrá suplirse el acta respectiva con
cualquiera especie de prueba. Las partidas eclesiásticas tendrán el valor de
presunciones.

La prueba supletoria será admisible, no sólo cuando se trate de nacimientos,

matrimonios y defunciones, sino también para acreditar todos los otros actos
que deben inscribirse en los registros del estado civil, cuando concurran
respecto de estos actos las mismas circunstancias ya previstas.

Si la falta, destrucción, inutilización total o parcial, o la interrupción de los

registros proviene de dolo del requeriente, no se le admitirá la prueba
autorizada por este artículo”.

Nota: Muchachos no se estresen si no entienden bien esto de las nulidades,

porque fue una pildorita que el profesor dio, en las clases siguientes vamos a
ver esto a fondo.

01/XII/2005

PRUEBAS DEL MATRIMONIO

En materia de Estado Civil la prueba reina es la partida, en cuanto a
disolución del matrimonio, será la sentencia de divorcio o la partida de
defunción, según sea el caso Art. 458 CC: : “Si se han perdido o destruido en
todo o en parte los registros; si son ilegibles; si no se han llevado los registros
de nacimiento o de defunción, o si en estos mismos registros se han
interrumpido u omitido los asientos, podrá suplirse el acta respectiva con
cualquiera especie de prueba. Las partidas eclesiásticas tendrán el valor de
presunciones.

La prueba supletoria será admisible, no sólo cuando se trate de nacimientos,

matrimonios y defunciones, sino también para acreditar todos los otros actos
que deben inscribirse en los registros del estado civil, cuando concurran
respecto de estos actos las mismas circunstancias ya previstas.

Si la falta, destrucción, inutilización total o parcial, o la interrupción de los

registros proviene de dolo del requeriente, no se le admitirá la prueba
autorizada por este artículo”.

Se puede probar indirectamente con otra partida, en materia de valor

probatorio de partida, cuando interviene el funcionario, su valor será el de
prueba auténtica hasta que se produzca la tacha de falsedad.

La posesión de estado de cónyuge sirve para subsanar las irregularidades de

forma que tuviere la partida de matrimonio Art. 114 CC: “No puede invocarse
la nulidad del acta de la celebración del matrimonio por irregularidades de
forma cuando existe la posesión de estado”.

LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

La nulidad del matrimonio trae consecuencias muy graves, no sólo para los
contrayentes, sino también para los parientes de éstos.

La Nulidad es una institución que tiende a declarar que un acto no se realizó

correctamente y, por lo tanto, no produce efectos, ni retroactivos (ex tunc), ni
hacia el futuro (ex nunc). Como en este caso la consecuencia sería muy
grave (Ej. La mujer que después de llevar 8 años con el hombre y tener 4
hijos se entera de que nunca estuvo casada), en materia matrimonial la
norma se ha relajado de forma tal que, no siempre se va a producir la nulidad
del matrimonio, es decir, que por los gravísimos efectos que tiene la nulidad
de un matrimonio, hay menor rigorismo en cuanto a la sanción y a los efectos.

En el derecho canónico la situación era distinta, porque el matrimonio

canónico es indisoluble y de allí viene la mayor fuente de nulidades
matrimoniales, puesto que el derecho canónico no contempla el divorcio y el
matrimonio es perpetuo, se tiene a aplicar de forma mucho más rigurosa la
teoría general de las nulidades.
Ahora bien, en materia civil no se aplica totalmente la Teoría General de Las
Nulidades, más aún en aquellos casos, que además de contemplar el
matrimonio como una institución civil (no religiosa), contemplan el divorcio
como una forma de disolución de dicha unión. En la práctica es mucho más
común que se use el divorcio, puesto que sus efectos no son ni remotamente
tan graves como los de la nulidad Ej. Un informe del año 1996 arrojó que para
ese año en Francia hubo solamente 95 casos de nulidad matrimonial, cifra
realmente insignificante, frente a los 110.000 casos de divorcios que se
presentaron en el mismo país, durante el mismo período.

Conclusión: En los países en donde hay divorcio la interpretación de los

casos de nulidad es restrictiva, pero en aquellos países en donde no existe el
divorcio, la interpretación de las nulidades es extensiva Ej. En nuestro país
gran parte de la doctrina afirma que en caso de cambio de Sexo posterior al
matrimonio por parte de uno de los cónyuges, dicho matrimonio deberá ser
atacado por vía de divorcio, pero en el derecho canónico y en Chile (donde no
se contempla el divorcio), se ha interpretado que el cambio de sexo es una
causal de nulidad del matrimonio, puesto que existe un error en las
características fundamentales de la persona.

TEORÍA DE LA INEXISTENCIA: En el derecho canónico todos los elementos

de fondo del matrimonio se recogieron bajo el nombre de impedimentos
matrimoniales, a la falta de estos impedimentos se le atribuyeron distintas
consecuencias, siendo que en algunos casos se producía la nulidad y en
otros casos no, de allí que algunos impedimentos eran llamados impedientes
y otros dirimentes. La expresión del derecho canónico era “no hay nulidad sin
ley que la establezca, porque la nulidad es excepcional”.

En el derecho civil existen las llamadas nulidades virtuales, que son

aquellos casos en los que se produce una nulidad sin que la ley lo exprese (lo
establezca taxativamente), pero que, sin que la ley lo establezca, sin
embargo, queda claramente establecido que esa hubiese sido la intención del
legislador Ej. En Francia no estaba prohibido el matrimonio entre
homosexuales, sin embargo, tampoco se había legalizado, pero se sabía que
uno de los requisitos fundamentales del matrimonio era la diversidad de sexo,
por ello se llegó a la conclusión de que, aunque la ley nada estableciera al
respecto, el matrimonio entre dos hombres era nulo.

Algunas consideraciones:

 No hay nulidad del matrimonio, sin texto que la establezca.

 El capítulo del Código Francés que establece las nulidades, no

establece nulidad alguna cuando falta un elemento esencial para la
 celebración del matrimonio, en esos casos, ellos no hablan de nulidad
sino de que no hubo matrimonio.

 Podían declararse las nulidades sin que mediara una declaración

judicial Ej. Yo digo que nunca me casé, así que el matrimonio es nulo.

Crítica a la teoría: Los argumentos esgrimidos en el párrafo anterior son

falsos, además de que esto acarrea consecuencias más graves que las
ocasionadas por la nulidad, como que por ejemplo, a la luz de la Teoría de la
Inexistencia no podría existir una figura como nuestro Matrimonio putativo
Hoy en día la teoría es inaceptable, tanto en el derecho civil, como en el
canónico, por lo cual el profesor afirma que, nos quedamos con la Teoría de
las Nulidades.

PRINCIPIOS GENERALES APLICABLES A LAS NULIDADES DEL

MATRIMONIO: Son principios que se aplican en nuestro país en cuanto a las
nulidades
o La Nulidad del matrimonio por sus tantos y terribles efectos debe ser
declarada por un tribunal, de lo contrario, no hay nulidad.
o Siempre que haya apariencia de matrimonio, dicha apariencia deberá
ser destruida por un tribunal, no se puede hacer de otra forma Ej. La pareja
pasa 10 años viviendo como matrimonio pero resulta que el acta tiene errores
que hacen que pierda su validez.

Una vez declarada la nulidad absoluta (proviene de violaciones al orden

público) o la relativa (sólo atiene a las partes), ambas producen los mismos
efectos. La convalidación de la nulidad relativa sólo puede hacerse antes de
la declaración judicial de nulidad, por razones obvias, y es que si se
pretendiera hacer después no tendría ningún sentido, puesto que la nulidad
tiene validez desde que la declara el juez.

La acción por nulidad absoluta no es prescriptible, precisamente porque no es

convalidable, además si fuera prescriptible yo pudiera convalidar el
matrimonio indirectamente, no ejerciendo la acción en el lapso
correspondiente, esta situación hace que el Art. 1977 de nuestro código no
sea totalmente cierto Art. 1977 CC: “Todas las acciones reales se prescriben
por veinte años y las personales por diez, sin que pueda oponerse a la
prescripción la falta de título ni de buena fe, y salvo disposición contraria de la
Ley.

La acción que nace de una ejecutoria se prescribe a los veinte años, y el

derecho de hacer uso de la vía ejecutiva se prescribe por diez años”.
 La nulidad relativa es convalidable, porque ésta se dicta para proteger a un
sujeto determinado y, si dicho sujeto no ejerce su acción de nulidad el acto
queda convalidado.

NULIDADES DEL MATRIMONIO:

NOTA: El profesor sólo nombró los casos, no habló de lapsos de prescripción

o de caducidad, ni de a quién corresponde el ejercicio de la acción en cada
caso, sin embargo, yo se los estoy colocando primero porque no está demás
y, segundo porque uno nunca sabe.

 Nulidad Absoluta: No es convalidable, ni tácita ni

expresamente, no prescribe ni caduca, puede ser ejercida por ambos
cónyuges. Los ascendientes siempre pueden ejercerla, el cura que
celebró la boda (si se casaron por la iglesia), quien tenga interés actual
en que se declare la nulidad de dicho matrimonio y el Síndico
Procurador Municipal, salvo que uno de los cónyuges haya fallecido.

Excepción: En la bigamia el bígamo no puede pedir la nulidad absoluta Art.

122 CC: “La nulidad del matrimonio celebrado en contravención al primer
caso del artículo 50, puede declararse a solicitud de los cónyuges inocentes
de ambos matrimonios, de los ascendientes de éstos, como de los del
cónyuge culpable, de los que tengan interés actual en ella y del Síndico
Procurador Municipal. Si los nuevos cónyuges o cualquiera de los
interesados, sostuvieren la invalidez del matrimonio anterior, deberá decidirse
sobre la validez o invalidez de ambos matrimonios en un mismo expediente.

En el caso de este artículo, el matrimonio contraído por el cónyuge de un

presunto o declarado ausente, no puede atacarse mientras dure la ausencia.

Si la nulidad fuere por contravención al segundo caso del artículo 50, podrá
declararse a solicitud de la esposa, de los ascendientes de ambos cónyuges,
de los que tengan interés legítimo y actual en ella, del Síndico Procurador
Municipal y del correspondiente Prelado”, en este caso el profesor hizo
mención a que la bigamia no siempre ocurre de mala fe por parte del bígamo,
y eso es algo que debemos tener en cuenta Ej. Que la persona tenga un
accidente y sufra de amnesia, por lo cual no recuerda que ya estaba casada.

Cuando se haya violado el impedimento de orden (caso de que se case un

cura), la acción corresponde al cónyuge del ministro (cura).

Casos de Nulidad Absoluta:

o Ausencia del funcionario público, salvo que el matrimonio se realizara
en artículo de muerte (Art. 98 CC),
o Cuando falte alguno de los elementos esenciales del matrimonio (Ej.
que no haya diversidad de sexos),
o Cuando el matrimonio se celebrare en ausencia de consentimiento
matrimonial (cuando no hubo consentimiento, o no se expresó o se le sometió
a un término o a una condición, o no fue dado seriamente)*,
o Cuando se contrae matrimonio violando uno de los impedimentos
dirimentes.
o Finalmente será nulo absolutamente el matrimonio contraído con
trasgresión de algunas formalidades (sólo en el caso del Art. 98 CC
Matrimonio en artículo de muerte).

*Recuerden que el consentimiento ha de ser puro, serio, expreso y simple

 Nulidad Relativa: Es la sanción civil, represiva y excepcional

determinada por la transgresión, en la celebración del matrimonio, de
una norma que, si bien es de orden público, como todas las que
regulan los requisitos de fondo y de forma para contraer matrimonio,
ha sido establecida por el legislador con el objeto de proteger
especialmente los intereses de un contrayente o de ambos. El
matrimonio afectado de nulidad relativa se puede convalidar, es
posible incluso la convalidación expresa Ej. Cuando el matrimonio se
obtiene gracias a un rapto, se presume que el consentimiento de quien
ha sido raptado se obtuvo mediante violencia, razón por la cual queda
afectado de nulidad relativa; pero si después de haber recuperado su
libertad el cónyuge que fue raptado, confirma o ratifica su deseo de
casarse, entonces el matrimonio será válido.

Sin embargo lo normal es que la convalidación del matrimonio se de en forma

tácita, cuando a quien le corresponda la acción omita ejercerla, en cuyo caso
se entiende que se está convalidando el matrimonio.

En este punto Grisanti afirma que el matrimonio en el cual una de las

personas sea incapaz sexualmente, dicho matrimonio queda afectado de
nulidad relativa y sin posibilidad de ser convalidado, aún expresamente,
porque según ella nuestra legislación no prevé un mecanismo de
convalidación del mismo El profesor no está de acuerdo con esto último,
puesto que él considera que no siempre el matrimonio busca fines sexuales,
tal es el caso del matrimonio mortis causa, que normalmente es celebrado
para reconocer herencias, pero en el cual además, lo lógico es que el
cónyuge que está en grave peligro de muerte carezca de potencia sexual, la
cual incluso es conocida por su pareja pero aún así contraen matrimonio, este
sería para él un ejemplo de convalidación. El profesor acotó además, que en
el derecho francés, el matrimonio celebrado cuando el otro cónyuge conocía
 el vicio es válido Ej. Si Vane se casa con Juancho, sabiendo que él es
impotente, el matrimonio es válido, porque se entiende que ella acepta el vicio
(me debe estar odiando en este momento jajaja).

Otro caso en el cual el matrimonio carece de fines sexuales, es el del

Matrimonio Blanco, al cual se hizo referencia anteriormente (si no se
acuerdan, es cuando la pareja decide de mutuo acuerdo no tener relaciones
sexuales).

Casos de Nulidad Relativa: Siempre son convalidables tácitamente, cuando

no se ejerce la acción en el lapso correspondiente.
o Matrimonio realizado entre quienes son incapaces por razón de su
edad (Art. 46 CC: “No pueden contraer válidamente matrimonio la mujer que
no haya cumplido catorce (14) años de edad y el varón que no haya cumplido
dieciséis (16) años”), salvo cuando la mujer haya quedado embarazada.
Entonces, si la mujer era incapaz (menor de 14 años) pero está embarazada
el matrimonio es válido, lo mismo ocurre cuando el varón es incapaz (menor
de 16 años), pero su esposa haya quedado embarazada y él reconociere que
el hijo es suyo, o cuando en el mismo caso, la paternidad haya sido declarada
judicialmente Art. 62 CC: “No se requerirá la edad prescrita en el artículo 46:
1.- A la mujer menor que haya dado a luz un hijo o que se encuentre en
estado de gravidez; 2.- Al varón menor cuando la mujer con la que quiere
contraer matrimonio ha concebido un hijo que aquél reconoce como suyo o
que ha sido declarado judicialmente como tal”. Acción: Caduca cuando los
contrayentes alcanzan la edad requerida para contraer matrimonio, sin que se
haya iniciado el juicio y, cuando la mujer que no tenga la edad requerida haya
concebido. Titularidad de la acción: Los cónyuges, los ascendientes salvo
que hayan prestado su consentimiento (Art. 120 CC: “…Este matrimonio no
puede impugnarse por los ascendientes ni por el tutor que hayan prestado su
consentimiento”), el Síndico Procurador Municipal y toda persona que tenga
interés actual en la declaración de nulidad.
o El matrimonio celebrado por un funcionario incompetente en razón
del territorio. En este caso la acción compete a todo aquel que tenga interés
actual y tiene un lapso de caducidad de un año (a partir de la celebración del
matrimonio) Art. 117 CC: “La nulidad del matrimonio celebrado en
contravención a los artículos 46, 51, 52, 55 y 56, puede demandarse por los
mismos cónyuges, por sus ascendientes, por el Síndico Procurador Municipal
y por todos los que tengan interés actual. Las mismas personas pueden
impugnar el matrimonio autorizado por un funcionario incompetente o sin
asistencia de los testigos requeridos. Transcurrido un año de la celebración
del matrimonio, no se admitirá la demanda de nulidad por la incompetencia
del funcionario que lo presenció o por inasistencia de los testigos requeridos”.
o Matrimonio celebrado sin la presencia de los testigos, en cualquier
caso, cuando falten los testigos o cuándo alguno o todos ellos no cumplan
con los requisitos, el matrimonio quedará afectado de nulidad relativa Art. 117
CC: “La nulidad del matrimonio celebrado en contravención a los artículos 46,
51, 52, 55 y 56, puede demandarse por los mismos cónyuges, por sus
ascendientes, por el Síndico Procurador Municipal y por todos los que tengan
interés actual. Las mismas personas pueden impugnar el matrimonio
autorizado por un funcionario incompetente o sin asistencia de los testigos
requeridos. Transcurrido un año de la celebración del matrimonio, no se
admitirá la demanda de nulidad por la incompetencia del funcionario que lo
presenció o por inasistencia de los testigos requeridos”. Acción: Prescribe al
año contado a partir de la celebración del matrimonio y pueden realizarla
todos aquellos que estén autorizados por el Art. 117 CC. Ojo: Según el tipo
de matrimonio será el número de testigos que se requiera: 1.- Si el
matrimonio es ordinario y se celebra en el despacho del funcionario, se
requerirán dos (2) testigos, 2.- Si el matrimonio es ordinario, pero se celebra
fuera del despacho del funcionario se requerirán cuatro (4) testigos, de los
cuales dos no pueden ser parientes en 4º de consanguinidad (o menor
obviamente) con los contrayentes, 3.- Si el matrimonio es mortis causa, se
requieren dos (2) testigos y no importa el vínculo que tengan con los
contrayentes.
o Matrimonio celebrado por el incapaz en razón de su cordura: Art.
121 CC: “El matrimonio celebrado por un entredicho, o cuando ya sufría la
enfermedad por la cual se pronunció la interdicción, puede ser impugnado por
su tutor, por el mismo entredicho ya rehabilitado, por el otro cónyuge y por el
Síndico Procurador Municipal. La anulación no podrá pronunciarse si la
cohabitación continuó por un mes después de revocada la interdicción” La
acción corresponde al incapaz después de su rehabilitación, al tutor, al
cónyuge sano y al Síndico Procurador Municipal. Si los cónyuges continuaron
cohabitando durante un mes o más tiempo después de que se hubiere
revocado la interdicción, no podrá ejercerse la acción.
o Matrimonio celebrado por incapaz en razón de la potencia sexual:
Es el caso del que sufre de impotencia manifiesta, permanente y anterior a la
celebración del matrimonio. La acción sólo podrá ser ejercida por el otro
cónyuge y no tiene lapso de caducidad, aún cuando hayan pasado muchos
años de vida en común (no importa si después de 30 años de casada yo
ejerzo la acción), aunque Grisanti dice que este es un caso difícil de imaginar
Art. 119 CC: “La nulidad por impotencia manifiesta y permanente anterior al
matrimonio sólo puede demandarse por el otro cónyuge”. OJO: Muchachos
recuerden aquí lo que les coloqué en la introducción a la Nulidad Relativa,
acerca de la opinión del profesor en este punto (léanlo de nuevo es donde
puse el ejemplo de Vane y Juancho), pero además de eso el profesor dijo que
 para él esto no debería ser un caso de nulidad, sino un caso de vicio en el
consentimiento.
o Matrimonio con vicios del consentimiento: Cuando hubo error en la
identidad del contrayente, o se arrancó el consentimiento por violencia. El
matrimonio no podría impugnarse si después de cesar la violencia o después
de haberse descubierto el error, los cónyuges cohabitan durante un mes o
más tiempo. La acción sólo puede ser ejercida por el cónyuge que incurrió
en el error o al que se le arrancó el consentimiento con violencia, según sea
el caso Art. 118 CC: “La nulidad del matrimonio contraído sin consentimiento
libre, sólo puede demandarse por aquél de los cónyuges cuyo consentimiento
no fue libre. Cuando hubiere error en la persona, la acción de nulidad sólo
puede intentarse por el cónyuge que fue inducido a error. No es admisible la
demanda de nulidad por las razones expresadas, si hubo cohabitación por un
mes después que el cónyuge recobró su plena libertad o reconoció el error”.
La convalidación puede hacerse en forma tácita (no ejerciendo la acción) o en
forma expresa, cuando después de cesar la causa de la anulabilidad, el
cónyuge ratifica su consentimiento (recuerden el ejemplo del rapto).

Procedimiento para el juicio de nulidad: Si uno o ambos contrayentes son

menores de edad, el juicio debe realizarse en los tribunales de menores, de
no ser así se deberá seguir el juicio ordinario establecido en el Código de
Procedimiento Civil, pero se deberá citar al Representante del Ministerio
Público y, si la sentencia de primera instancia no es apelada, igual deberá ser
consultada (revisada) por el superior. Nota: En el caso de los menores yo
anoté que era en tribunales ordinarios, pero yo creo que es en los de
menores porque, de lo contrario no cabría la distinción, Isabel Grisanti no dice
nada al respecto, así que si alguien anotó algo distinto por favor háganoslo
saber a todos.

MATRIMONIO PUTATIVO

Sería injusto decir que el matrimonio nulo no produjo efectos, porque ello
afectaría gravemente a la pareja que creyó que estaba casada y que actuó
como un matrimonio durante cierta cantidad de tiempo, y por alguna razón se
descubre que el matrimonio es nulo.

El matrimonio putativo es una institución que pretende dar solución a los

efectos de las nulidades matrimoniales, modificando un poco la Teoría de Las
Nulidades, dicha institución tiende a moderar los efectos de las nulidades.

Concepto de Grisanti: El matrimonio putativo es el matrimonio declarado

nulo cuando concurre la circunstancia de que se repute válido y, en
consecuente, produce efectos para el o los cónyuges de buena fe y siempre
 en relación con los hijos, desde su celebración hasta la fecha de la sentencia
que declare su nulidad.

Efectos: El efecto del matrimonio putativo es que la declaratoria de nulidad

sólo produce efectos ex - nunc, es decir hacia el futuro, pero mantiene los
efectos jurídicos hacia el pasado, dicho de otra forma, el matrimonio putativo
lo que hace es declarar que se mantiene el matrimonio, con todos sus
efectos, hasta el momento en que es declarada la nulidad Art. 127 CC: “El
matrimonio declarado nulo produce efectos civiles, tanto respecto de los
cónyuges como respecto de los hijos, aún nacidos antes del matrimonio, si ha
sido contraído de buena fe por ambos contrayentes.

Si sólo hubo buena fe de uno de los cónyuges, el matrimonio surte efectos

civiles únicamente en favor de él y de los hijos.

Si hubo mala fe de ambos cónyuges, el matrimonio sólo produce efectos

civiles respecto de los hijos”. Este artículo establece los efectos del
matrimonio putativo y hace la importantísima distinción entre los cónyuges de
buena y mala fe.

Condiciones de procedencia:
o Que el matrimonio se haya contraído formalmente, aunque en efecto
éste fuere nulo, esto es lo que conocemos como Apariencia de Matrimonio.
o Que el matrimonio sea declarado nulo mediante sentencia
definitivamente firme.
o Que uno o ambos cónyuges sean de buena fe El profesor aclaró que él
considera que la violencia estaría fuera del supuesto de buena o mala fe,
puesto que para él en el caso del matrimonio putativo, al haber cohabitación
entre los cónyuges, la violencia atendería más a un problema de violación
que de buena o mala fe, por otra parte, considera él que es poco probable
que un matrimonio en estas circunstancias se mantenga en el tiempo.

Buena Fe: Consiste en la creencia que tengan los cónyuges o uno de ellos
de que el matrimonio es válido, en otras palabras, que hubiese un
desconocimiento de la causal de nulidad (Grisanti hace miles de distinciones
en cuanto a la buena fe, las cuales el profesor ni mencionó, así que no se las
coloqué) La última partecita del matrimonio putativo que el profesor no dio,
está desarrollada en la guía de reproducción

Efectos del matrimonio putativo:

Efectos económicos:

 Sobre las capitulaciones matrimoniales: Recordemos que las

capitulaciones matrimoniales son un contrato anterior y accesorio al
 matrimonio entonces: si ambos cónyuges fueron de mala fe, una vez
declarada la nulidad, éstas quedan sin efecto (para el pasado y para el
futuro), pero esto no afecta los derechos adquiridos por los terceros de
buena fe; Si ambos cónyuges fueron de buena fé, éstas surte efectos
hasta que una sentencia definitivamente firme declare la nulidad; Si un
cónyuge fue de buena fe y uno de mala fe, éstas valen sólo para el
rimero, quien podrá decidir entre aceptar las capitulaciones o no
hacerlo.

 Sobre la comunidad de gananciales: La comunidad surtirá

efectos hasta la declaratoria de nulidad sin que para ello importe la
buena o mala fe de los cónyuges, sin embargo, los efectos varían en
cuanto a la liquidación de dicha comunidad: Si ambos cónyuges fueron
de buena fe, los bienes se repartirán de por mitad; Si uno es de mala
fe y el otro de buena fe, la comunidad corresponde enteramente al
segundo, lo cual trae algunas complicaciones en caso de bigamia
porque se estaría perjudicando al primer cónyuge, por lo que el
profesor cree que en ese caso, los bienes de la comunidad se deberán
repartir entre los dos cónyuges del bígamo; Si ambos fueron de mala
fe, la totalidad de los gananciales corresponde a los hijos y en caso de
no haberlos, se reparten a medias Art. 173 CC: “La comunidad de los
bienes en el matrimonio se extingue por el hecho de disolverse éste o
cuando se le declare nulo. En este último caso, el cónyuge que
hubiere obrado con mala fe no tendrá parte en los gananciales. Si
hubiere mala fe de parte de ambos cónyuges, los gananciales
corresponderán a los hijos, y sólo en defecto de éstos, a los
contrayentes…”.

 Sobre la vocación hereditaria: Si alguno de los cónyuges

fallece luego de la declaratoria de nulidad, como es obvio, el cónyuge
sobreviviente carecerá de vocación hereditaria. Entonces producirá
efectos sólo cuando la muerte se produzca antes de la declaratoria de
nulidad, en cuyo caso: Si ambos fueron de buena fe, el sobreviviente
heredaría (conforme a las normas de sucesión), puesto que habría
matrimonio hasta la fecha de la apertura de la sucesión; Si uno fue de
buena fe y el otro de mala fe, dependerá de cuál haya fallecido, si
murió el cónyuge de mala fe, el sobreviviente de buena fe heredará,
caso contrario, el sobreviviente carece de vocación hereditaria;
Cuando ambos son de mala fe, ambos pierden la vocación hereditaria.

 Sobre las donaciones con ocasión del matrimonio: Si ambos

son de mala fe y hay hijos, ellos se quedarán con las donaciones, caso
contrario la donación sería nula, sería igualmente nula la donación que
se le hiciere a uno sólo de los cónyuges (porque la donación fue hecha
 con ocasión del matrimonio); Si uno fue de buena fe y el otro de mala
fe, la donación pertenece al de buena fe (cuando la donación fue
hecha a la comunidad), si la donación fue hecha al de buena fe le
pertenece a éste y, si se hizo al de mala fe, la donación es nula y éste
deberá devolverla; Finalmente, si ambos fueron de buena fe, la
donación deberá repartirse de por mitad, pero si fue hecha a uno sólo
de los cónyuges, pertenece a éste Art. 127 CC: “El matrimonio
declarado nulo produce efectos civiles, tanto respecto de los cónyuges
como respecto de los hijos, aun nacidos antes del matrimonio, si ha
sido contraído de buena fe por ambos contrayentes. Si sólo hubo
buena fe de uno de los cónyuges, el matrimonio surte efectos civiles
únicamente en favor de él y de los hijos. Si hubo mala fe de ambos
cónyuges, el matrimonio sólo produce efectos civiles respecto de los
hijos”, Art. 161 CC: “Los bienes donados o prometidos a uno de los
cónyuges, por razón del matrimonio, aun antes de su celebración, son
de la comunidad, a menos que el donante manifieste lo contrario”; Art.
173 CC: “La comunidad de los bienes en el matrimonio se extingue por
el hecho de disolverse éste o cuando se le declare nulo. En este último
caso, el cónyuge que hubiere obrado con mala fe no tendrá parte en
los gananciales. Si hubiere mala fe de parte de ambos cónyuges, los
gananciales corresponderán a los hijos, y sólo en defecto de éstos, a
los contrayentes…”; Art. 1450 CC: “La donación hecha en
consideración de un matrimonio futuro quedará sin efecto si el
matrimonio no se verifica. Si el matrimonio es declarado nulo, se
produce de pleno derecho la nulidad de la donación, salvo los
derechos adquiridos por terceros de buena fe en el tiempo intermedio.
En cuanto a los hijos, la donación hecha en atención a ellos se
mantiene eficaz si se llenan las condiciones del artículo 127…”.

ESTO ES TODO LO QUE VA PARA EL PRIMER PARCIAL MUCHACHOS

BUENA SUERTE