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Historia del Derecho La Historia del Derecho es la disciplina histrico-jurdica que analiza el conjunto de hechos y procesos histricos relacionados

con el conjunto de normas jurdicas, as como los usos sociales "fuertes", es decir, que tuvieran relacin con el Derecho. La naturaleza propia de la Historia del Derecho como disciplina, hace que haya de situarse entre otras dos grandes ramas del saber, como son la Historia y el Derecho. De esta manera, se ha llegado a afirmar que el historiador del derecho posee una doble ciudadana, siendo considerado buen historiador entre los juristas, y buen jurista entre los historiadores. De esta manera, la Historia del Derecho ha tenido la necesidad de elaborar una justificacin que sustente su propia existencia, as como su independencia del resto de disciplinas. Hoy en da, cabe destacar que la disciplina se imparte mayoritariamente en las facultades de Derecho. Historia del Derecho como ciencia: Para que haya ciencia hace falta una esfera cientfica delimitada, y un mtodo cientfico, para estudiar esta asignatura hay que hacer un estudio de cada perodo histrico Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. Tal atribucin procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurdica. Objeto de estudio La Historia del Derecho se ocupa de la Historia de la formulacin, aplicacin y comentarios del Derecho, y la historia de las instituciones sociales reguladas por l. De esta manera, se integra la historia del mundo del derecho, obtenida de los textos jurdicos, y la historia de las instituciones, bien sean pblicas o privadas. Especificacin material Existe unanimidad a la hora de precisar con claridad el mbito material del que se ocupa la Historia del Derecho. A priori se dice que la norma moral queda excluida. En lo referido a los usos sociales, existe mayor desacuerdo, pese a que la mayor parte de la historiografa jurdica toma su base en la distincin realizada por Ortega y Gasset entre usos sociales "fuertes" y "dbiles". Por otro lado, tambin se ha intentado establecer la frontera de la norma jurdica basndose en su coactividad. No obstante, es un planteamiento que no acaba de resolver el problema, pues excluira de la Historia del derecho a campos jurdicos tan evidentes como el derecho internacional por no existir una fuerza coactiva vlida para restablecer la juridicidad. Por otro lado, existen multitud de casos en los que una norma coactiva tiene de ninguna manera carcter jurdico, como por ejemplo la norma que obliga a mantenerse dentro de un canon de belleza, seguramente. La postura mayoritaria trata de distinguir el campo de actuacin de la Historia del Derecho dentro de las normas cuya violacin es perseguida por el grupo social organizado mediante coaccin. Otros autores van ms all, y aportan una serie de

rasgos que consideran indiciarios para la existencia de materia jurdica. As, puede considerarse que las consecuencias derivadas de la infraccin de la norma que incluyan una "conducta distinta y clara del infractor, modificaciones en el rango jurdico-social o la satisfaccin de una pena" son, en principio, norma jurdica.4 Especificacin espacial Tradicionalmente, se ha hecho la distincin entre Historia del Derecho interna y externa. De esta manera, el objeto habitual de la Historia del Derecho de cada pas suele ser el mundo jurdico de mbito nacional. No obstante, tambin se ha pretendido realizar una Historia Universal del Derecho. En este sentido, el primer intento slido de elaborar una historia supranacional del Derecho fue realizado por Huiriche Mitris en 1891, con su Derecho imperial y popular en las provincias orientales del Imperio romano. Aqu se intent realizar una historia global del derecho utilizando fuentes romanas, griegas, egipcias, as como en menor cantidad, usando fuentes de pueblos orientales. Pese a ello, cabe sealar que la obra de Mistis no tendra un carcter plenamente universal, sino que adoptara una posicin intermedia, en la que ampliaba el mbito geogrfico a un nivel supranacional, pero no llegaba a abarcar una Historia global. Hay que sealar que pese a que en la actualidad la Historia del Derecho Universal y el Derecho comparado se hallan diferenciados con claridad, debido a que ste ltimo se centra en el anlisis de sistemas jurdicos vigentes, hubo un tiempo en que ambas disciplinas se confundan. As, hemos heredado de la escuela comparativa francesa el trmino "analogas chocantes" (analogas rapantes), que haca referencia a situaciones jurdicas similares entre culturas y ordenamientos extrem adamente distantes entre s, tanto cronolgica como espacialmente. Hay que destacar que en la actualidad, el deseo de elaborar una Historia Universal del Derecho plantea los mismos problemas que los proyectos de elaborar una Historia Universal general. Pese a ello, los intentos por elaborar una Historia del Derecho con un carcter cada vez ms supranacional se han intensificado en los ltimos tiempos. En Europa, por ejemplo, se est avanzando rpidamente gracias, entre otras cosas, a la creacin de ctedras de Historia del Derecho europeo comparado, o al esfuerzo realizado por instituciones de gran prestigio, como el "Instituto Max Planco de Historia del Derecho Europeo" de Frncfort, o el Centro di Estudio per la Sutoria del Pendiera Jurdico Moderno de la Universidad de Florencia. Especificacin cronolgica La personificacin, o agrupacin de los diversos hechos histricos por etapas, realizada por los historiadores no puede extrapolarse tal cual al mundo jurdico, debido en parte a las peculiares caractersticas que imponen la distinta evolucin de los sistemas normativos. De esta manera, dentro de la Historia del derecho, se han delimitado tres mtodos de anlisis histrico:  Mtodo histrico o cronolgico: Su anlisis comienza realizando una separacin de los hechos histricos en distintos periodos, y con base en tal divisin, investiga los diferentes ordenamientos jurdicos.

Mtodo sistemtico: Establece que ha de comenzarse el anlisis partiendo de una divisin de sistemas jurdicos, para posteriormente situar el hecho histrico en la etapa correspondiente.  Mtodo mixto: Similar al mtodo cronolgico, aunque su estudio parte de situar distintas etapas para cada rama del saber jurdico, de manera que no se sita plenamente dentro de ninguno de los mtodos anteriores, siendo as fruto de un planteamiento sincrtico. Fuentes El mundo jurdico tiene manifestaciones que trascienden los meros textos legales, de manera que las fuentes de las que se nutre la Historia del derecho abarcan cualquier testimonio que aporte datos sobre la realidad jurdica del momento. De esta manera, las fuentes se han dividido en directas e indirectas. Clasificacin
 

Directas: Ley. .sentencias .




judiciales Doctrina jurdica

Costumbre (requiere efectos jurdicos conocidos). Naturales y gubernamentales Evolucin de las fuentes Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. Tal atribucin procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes directas a la e, acostumbras sentencias judiciales y la doctrina jurdica. La primera de estas corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin jurdica anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmundo Burle, quien incluira conceptos tales como la "costumbre inmemorial" (inmemorial costo). Junto con la inclusin de la costumbre, es tambin mrito de la escuela anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia judicial, ya no slo en el sistema del como la, sino en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas occidentales. Por otro lado, a lo largo del siglo XIX, la Escuela Histrica alemana desarrollar, con Friedrich Karl von Sabin y Gustav von Hugo al frente, un planteamiento nuevo sobre el mundo jurdico. Abogarn por enlazar el mundo jurdico con el "espritu del pueblo" (Volksgeist), de manera que incluan dentro del anlisis histrico a las manifestaciones culturales que pudieran tener relevancia para el derecho. De esta manera, sus planteamientos supondran la inclusin de una nueva categora de

fuentes .Sentencias . .Doctrina jurdica El derecho en la antigedad

histricas

indirectas. judiciales.

En la antigedad no exista el proceso; las personas solventaban sus problemas en una forma caverncola. Por eso es que en la historia se narran Formas Antiguas de Resolver los Conflictos. Una de las primeras formas fue La Auto Defensa; las personas tomaban la ley por sus propias manos, fue la poca de la Ley del Talin (ojo por ojo, diente por diente). Hoy en da, resabio de esa poca son los linchamientos. Una segunda forma fue La Auto Composicin; las personas pedan perdn, alguien le robaba una vaca a una persona y al tiempo volva con dos vacas y peda perdn. Resabio de esa poca es que en algunos lugares de Guatemala se acostumbra robarse a la novia, a los 15 das piden perdn y fijan la fecha de la boda. Y, la tercera forma fue La Heterocomposicin; las personas buscaban un tercero. Resabio de esa poca es el Arbitraje; y an en algunos pueblos se acostumbra que cuando las personas tienen problemas buscan al ms anciano para que l les resuelva el conflicto a travs del consejo y eso se convierte en un laudo arbitral, el cual es de obligatorio cumplimiento. Es la Teora General de Proceso la encargada de estudiar al proceso y lo estudia desde antes que existiera; es por ello que hoy en da la forma ms civilizada de resolver los conflictos se llama PROCESO. Pero la Teora General del Proceso, no slo estudia al proceso, estudia la accin, la excepcin, la jurisdiccin, la competencia, las actitudes de las partes y toda la actividad jurisdiccional del Estado. El tema que se trata en este espacio es de mucha importancia para la formacin de un futuro abogado, ya que el abogado tiene una estructura y esa estructura es la Teora General del Proceso (son los cimientos); y sobre ella se construyen cuatro pilares fundamentales: 1. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 2. La Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; 3. La Ley del Organismo Judicial; y, 4. La Interpretacin de la Ley (ste ltimo aspecto se encuentra regulado en el artculo 10 de la Ley del Organismo Judicial. Derecho Romano: Es el conjunto de principios de derecho que rigi la sociedad romana en las diversas pocas de su existencia, hasta la muerte del emperador Justiniano. El estudio del derecho romano no ha cesado ni siquiera luego de que fueran adoptados los cdigos napolenicos por nuestro sistema legal, aunque pareciera innecesario el estudio de estas leyes ya caducas, los jurisconsultos, tratadistas, abogados y estudiantes; y por la necesidad que tenemos de conocer

la historia de la fuente principal del derecho que nos ocupa, por esto debemos estudiar el derecho romano. 1.3. Motivos para estudiar la legislacin romana: a) Por utilidad histrica; El derecho francs, tiene dos orgenes; el Derecho romano y la costumbre, del derecho romano fueron extradas grandes partes del cdigo civil, y sin un conocimiento previo de este derecho, no puede un abogado o jurisconsulto emplearse a fondo, sin ser mas que un practico, y, nunca llegando as a elevar su oficio a los niveles de ciencia y arte. b) El derecho romano debe ser estudiado como un modelo; sus Jurisconsultos se distinguieron por una lgica notable y una gran firmeza de anlisis y de deduccin. El derecho romano es un poderoso auxiliar para el estudio del derecho que nos ocupa, este constituye el fondo de la mayora de las legislaciones de Amrica y Europa; Alemania tiene como fuentes de su derecho al derecho germnico y al derecho romano; Espaa, el derecho romano y el cannico e Italia al derecho romano. C) El derecho romano es indispensable para el estudio de la historia y la literatura romanas. Los ciudadanos comunes el Roma tenan conocimiento del derecho, para estudiar la historia romana es necesario conocer su derecho, pues, los textos traducidos son difciles de comprender, porque se hayan impregnados de la esencia del derecho romano. 1.4. Nocin y fuentes del derecho segn los Jurisconsultos romanos. Aunque en los primeros siglos este derecho estuvo subordinado a la religin, no por ello dejo de conservar su dominio propio. Los romanos tenan diferentes expresiones para designar a las instituciones de origen divino y aquellas que pertenecan a los hombres: Fas es el derecho sagrado, (Lux divina), Jusi es la obra humana (Lux humana) Luego al debilitarse esta distincin, la palabra Jusi se aplica a todo el derecho. El Jusi fue en principio para los romanos; Un conjunto de reglas fijadas por la autoridad, las cuales estaba el ciudadano obligado a obedecer. Los romanos confundieron muchas veces el derecho con la moral. Alpino la defina segn Celso; como: "El arte de lo que es bueno y de lo que es justo", pero no es misin del Legislador consagrar como regla de derecho todo lo que es bueno. Los preceptos morales a veces escapan a la sancin de la ley positiva, fijan ms bien los deberes del hombre consigo mismo que sus relaciones con otros semejantes. 1.5. La influencia de la moral en la formacin de sus tres grandes preceptos

1ro. Vivir honestamente, 2do. Dar a cada cual lo suyo y 3ro. No daar a nadie. Solo los dos ltimos se refieren en verdad al derecho, aunque en la prctica, los romanos tenan bien definidos los dominios del derecho y de la moral. Del Jusi deriva Justicia: Calidad del hombre justo, y segn Alpino "Voluntad firme y continuada de dar a cada uno lo suyo" y; Jurisprudencia: ciencia del derecho, segn Alpino "Conocimiento de las cosas divinas y humanas y ciencia de lo justo y de lo injusto. Aqu es manifiesto el recuerdo de la antigua unin de la religin con el derecho profano. 1.6. Divisin del derecho romano. Este se divide en dos grandes partes: pblico y privado. Jusi Publican: Comprende el gobierno del Estado; la organizacin de las magistraturas; la del culto y el sacerdocio, llamada Jusi Sacrn y asimismo regula las relaciones de los individuos con los poderes del Estado. Jusi Prvateme: Tiene por objeto, las relaciones entre particulares, esta se divide en: Derecho Natural, Derecho de Gentes y Derecho Civil. Jusis Naturales: Esta nocin la tomo Cicern de los Estoicos y fue luego desarrollada por los jurisconsultos del imperio. Esta considera que el derecho emana de la voluntad divina. Jusi Pentium: Parte del derecho pblico (jusi pubis), que rega las relaciones del Estado romano con los otros estados, ejemplo: declaraciones de guerras, tratados de paz o de alianzas. Jusi Civiles: Eran las instituciones propias de los ciudadanos romanos, en las cuales en un principio, no participaban los extranjeros, (jusi propia Romanara) A medida en que el imperio fue creciendo y que su influencia toc a otras muchas n aciones vecinas, sus instituciones fueron siendo aplicadas a los extranjeros y pasaron del Jusi civiles al Jusi Pentium. 1.7. Divisin del derecho en Scriptum y non Scriptum Jusi scriptum: Tiene una autor determinada y ha sido promulgado por el legislador. Sus fuentes son: las decisiones votadas por el pueblo en comicios, a propuesta de un Magistrado o Senador; Los plebiscitos o decisiones de la plebe en la (concilia pelvis), a propuesta de un tribuno; Las constituciones imperiales; los edictos de los Magistrados; las respuestas o reglas de derecho esparcidas en cada pueblo y las Prudentes, o dictmenes de los Jurisconsultos.

Jusi non scriptum; Formado por el uso y la tradicin, su origen es la costumbre, (consuetudinario) 2. Primer perodo En la formacin del derecho romano se distinguen cuatro perodos, que inician con la fundacin de Roma y terminan en el reinado de Justiniano. 2.1. De la fundacin de Roma a la Ley de las XII tablas. Aun resulta oscuro para los historiadores el origen de Roma, segn los poetas legendarios; tres pueblos formaron a Roma, uno de origen latino, ramonenses, cuyo jefe era Rmulo; otro de raza Sabina, los titense, con su jefe Tasio; Y los de raza etrusca, los luceros cuyo jefe tenia el titulo de Lcumo. Estos se reunieron en la orilla izquierda del Tibor y fundaron a Roma. 2.2. Organizacin social y poltica. Cada tribu estaba dividida en diez curias que comprenda cada una un cierto nmero de gentes, la curia era una divisin artificial, las Gens eran un grupo natural formado sobre la base del parentesco. Cada Ge comprenda el conns junto de personas descendientes por lnea de varones de un autor comn. A la muerte de estos, sus hijos se convierten en jefes de familias distintas. Estas familias conservan el distintivo de su comn origen. Cada familia esta puesta bajo la autoridad de un jefe paterfamilias. Estos partes y sus descendientes, componen las gentes de las 30 curias primitivas, y forman la clase de los patricios. Patricia, constituyendo una nobleza de raza y solo ellos podan participar en el gobierno del Estado, gozando de todos los privilegios del ciudadano romano. Derecho Medieval II. DERECHO MEDIEVAL 1. En General 1.1. Consideraciones previas El Derecho romano canonizado del Corpus Iuris de Justiniano actu persistentemente en el Derecho continental, por lo que muchas modernas figuras e instituciones, encuentran, en sus estadios histricos, su tpica configuracin en nuestros das52. Advierte WIEACKER53 que las races del pensamiento jurdico europeo se hunden en las tres ltimas fuerzas del ocaso del mundo antiguo: en el Imperio romano, en el Cristianismo y en la antigua Iglesia Occidental, as como en la nueva concepcin vital de los pueblos y razas que se apoderaron del territorio del Imperio romano de Occidente, siendo afectados por su cultura jurdica o conquistados por ella.

Cada uno de estos tres elementos aport contribuciones insustituibles a la cultura jurdica europea y, por consiguiente, al Derecho privado. El Imperio romano haba dado a Europa, primero, el concepto del Derecho como una creacin poltica autoritaria, que formula y hace prevalecer una pretensin de validez universal e igualitaria frente a todos los sbditos y comunidades sometidas, despus, entender el Derecho como una creacin tcnica, esto es, en sentido amplio, como una creacin cientfica54. Sin embargo, fue el Derecho germnico el elemento considerable en la formacin de los diversos Derechos de las principales naciones europeas55. Por lo que respecta al Cristianismo, sostiene MURGA GENER56 que, a partir de Constantino, una nueva corriente de pensamiento se filtra entre las grietas del ordenamiento jurdico post-clsico; aunque es ahora cuando, ocasionalmente, estas ideas hacen su aparicin ms llamativa, apoyndose en las nuevas orientaciones del rgimen poltico imperial, que determinaron, sucesivamente, el ascenso de la Iglesia de la condicin de perseguida a la de tolerada y de sta a la de exclusiva organizacin religiosa del Imperio romano. Todas estas fuerzas bsicas contribuyeron, en mayor o menor medida, al desenvolvimiento de la institucin adoptiva en la etapa medieval. Derecho moderno. El derecho moderno viene formado por un sistema de normas coercitivas, positivas y sta es al menos su pelo de retencin garantizadoras de la libertad. Las propiedades formales que representan la coercin y la positividad se unen con la pretensin de legitimidad: la circunstancia de que las normas provistas de amenazas de sancin estatal provengan de las resoluciones cambiables de un legislador poltico, queda vinculada con la expectativa de que garanticen la autonoma a todas las personas jurdicas por igual. Esta expectativa de legitimidad se entrelaza con la facilidad de la produccin legislativa y con la facticia de la imposicin del derecho. Y esto se refleja a su vez en el ambivalente modo de validez del derecho. Pues el derecho moderno se vuelve a sus destinatarios ofreciendo una doble cara: les deja libre opcin, o bien de considerar las normas jurdicas slo como mandato en el sentido de restricciones fcticas de su propio espacio de accin y de abordar en trminos estratgicos las consecuencias calculables de las transgresiones posibles de las normas, o bien de considerar esas mismas normas en actitud realizara como preceptos dotados de validez y obedecerlas << por respecto a la ley>>. La validez de una norma jurdica se da cuando el Estado garantiza a la vez las dos cosas siguientes: se cuida, por un lado, de que por trmino medio, y en caso necesario recurriendo a sanciones, la norma sea obedecida, y garantiza, por otro lado, las condiciones institucionales para que la norma se produzca en trminos de legitimidad, de suerte que en todo momento pueda ser tambin obedecida por respeto a la ley.

Republica Bolivariana de Venezuela Ministerio del poder popular para la educacin universitaria Fundacin Misin sucre Rmulo Gallegos San Juan de los Morros. Edo-Gurico

Prof.: Carmen Prez

Bachiller: Ana Karina Snchez C.I: 24.976.553

Mayo de 2011