~ - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO

OU ascendentes sucessveis.
endentes, herdar o cnjuge
t. 1.852 do projeto).
er conferido ao cnjuge que,
Ido judicialmente ou separado
'ujus (art. 1.853, com texto da
ljuge sobrevivente mantm o
[ualquer que seja o regime de
o que lhe caiba na herana,
ia da famlia, desde que seja
a a inventariar (texto do art.
provocadas pelo projeto do
Como se pode perceber, so,
co significado, pois apenas
lodificaes j anteriormente
1988 e pela legislao
'ovado como saiu do Senado
cer velho, desatualizado
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lidas. Objetivamos, apenas,
; e interessados, o conjunto
um texto j atualizado pelas
tdo Federal. A isto se limita
$)
ASPECTOS RELEVANTES DA REFORMA DA
LEI N 6.404/76, PELA RECENTE
LEI N 9.457/97
WALDIRIO BULGARELLI
*
Professor titular de Direito Comercial da Faculdade
de Direito da Universidade de So Paulo.
1. No obstante viesse j h tempos sendo discutida a alterao
da Lei n 6.404176, conforme se verifica pelas inmeras sugestes
e pelos anteprojetos e projetos de lei a respeito, a Lei n 9.457/97
conquanto tenha alterado 41 artigos e revogado um (o art. 254) e
portanto, tenha introduzido modificaes de relevo na Lei n
6.404176\ no atendeu integralmente a tudo o que se reivindicava,
como ainda ser visto.
Por outro lado, perante o conflito de interesses entre a maioria
e a minoria, que permanece inarrendvel na dialtica diuturna do
poder nas sociedades por aes, induvidoso que pendeu - alis,
como sempre, entre ns - para a maioria (ou pelo controlador, se
preferir) embora no tenha deixado de lado, integralmente, os
reclamos dos minoritrios, sobretudo, os detentores de aes
*
Este texto contm na essncia vrias colocaes que fizemos nas conferncias que pronunciamos
sobre o tema, em Ilhus, Curitiba, Recife e Porto Alegre, durante os meses de setembro e
outubro de 1997.
1 Nelson Eizirik aponta 26 alteraes de monta; Cf. Reforma das S.A. & do Mercado de Capztais,
Ed. Renovar, 1997.
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WALDIRIO BULGARELLI
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preferenciais. Onde, entretanto, parece ter ferido fundo foi em
relao s alteraes no direito de recesso e oferta pblica de
aes, alis, como predicava parte da doutrina representada por
Alfredo Lamy Filho.
2
2. Antes de adentrar mais a fundo no exame da Lei n 9.457/97,
conveniente que se recorde os primrdios da Lei n 6.4041 76 e
sua evoluo durante esses vinte anos de vigncia.
3. A propsito, havemos de lembrar que a atual Lei n 6.404176
surgiu num contexto histrico importante, quando o Pas
atravessava uma fase de crescimento e modernizao, sobretudo
em relao s empresas aqui sediadas; e mais do que isso, foi
talvez o nico diploma legal sujeito discusso pblica no regime
autoritrio, o que ensejou vrias polmicas, inclusive acirradas.
Ademais disso, trouxe inmeras inovaes com institutos
trasladados de outros pases, como p. ex.: o voto mltiplo, o
acordo de acionistas, a subsidiria integral, as aes sem valor
nominal e as escriturais, os grupos de fato e de direito e os
consrcios, e ainda, talvez a mais importante, o conceito de
controlador e suas responsabilidades
3
. Do que resultou aps
alguns anos, superada a crise que se instalara com a vigncia
prolongada do Decreto-Lei n 2.627/40 - que, alis, confirmou a
tese de G. Ripert sobre os traumas que causam as leis novas
absorveu-se a nova situao. E no obstante algumas crticas
isoladas, pareceu a quase todos que a Lei era boa (no obstante
como afirmava a Exposio de Motivos, tivesse um carter
experimental) e atendia em grande parte s necessidades dos
interesses em jogo na economia. Tanto assim que, quando
completou dez anos de vigncia, os pronunciamentos a seu favor
foram praticamente unnimes, destacando-se, a tal propsito, os
elogios do Prof. Arnold Wald (Cf. RDM n 62, p. 5 e ss.); o que
ocorreu novamente, quando completou vinte anos de vigncia,
conforme ficou manifesto pelo pronunciamento da doutrina, em
vrios seminrios realizados a respeito, como, p. ex.: o do
2
Cf. Consideraes sobre a Elaborao da Lei de S.A. e de sua Necessria Atualizao, in RDM
n0104 p.86 e ss. 1996.
3
Cf. relao no meu livro Manual das Sociedades Annimas, Ed. SP, 8' ed., 1996.
Instituto de Direito Comer<
Direito da USP. Algumas (
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estrutura e a funo do COI
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companhias, a saber: o con
e os controladores.
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1 e 2 do art. 255, em un
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2.627/40, referentes s SOl
9.457/97 j chamada d
alteraes nos arts. 16, 17
72, 78, 79, 100, 101, 104,
170, 176, 206, 223, 229, :
294, e revogados o art. 2:
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e a Lei era boa (no obstante
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Tanto assim que, quando
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RDM n 62, p. 5 e ss.); o que
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inimos, Ed. Atlas, SP, 8' ed., 1996.
WALDIRIO BULGARELLI
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Instituto de Direito Comercial Comparado, anexo Faculdade de
Direito da USP. Algumas crticas e sugestes foram feitas, como
aquela referente necessidade de um Cdigo Societrio, sobre a
estrutura e a funo do Conselho Fiscal, e, ainda, a elaborao de
uma perfeita separao entre companhias abertas e fechadas,
afora, claro, o sempre grande problema subjacente em todas as
companhias, a saber: o cont1ito de interesses entre os minoritrios
e os controladores.
J em favor da Lei os argumentos se centralizaram nas
inovaes importantes que trouxe, em relao sobretudo
funcionalidade e praticidade dos seus institutos e pairando
sobranceiro o conceito do controlador, com as conseqentes
responsabilidades.
4. Pode-se verificar ento, at h pouco, que a Lei, apesar do
seu alegado carter experimental, sofreu durante os seus vinte
anos de vigncia, poucas alteraes de monta. Vale anotar, a
propsito: 1) a chamada Lei Lobo, n 7.958, de 20-12-89 que
restringiu o direito de recesso nos casos de fuso, incorporao e
ciso de empresas, participao em grupos e alienao de
controle, a qual gerou insupervel controvrsia; 2) a Lei n 8.021
de 12-4-90, que determinou que as aes das companhias seriam
sempre nominativas; 3) a Resoluo n 1.723 de 27-6-90 do BCB,
que considerou como valores mobilirios as notas promissrias
emitidas pelas companhias para negociao no mercado.
5. Quanto s alteraes constantes da Lei n 9.457/97 v-se,
conforme afirmamos, que no sendo em grande nmero, algumas
porm so profundas; foram alterados 41 artigos acrescidos de
pargrafos, incisos e alneas e revogado o art. 254 e os pargrafos
1 e 2 do art. 255, em um texto como o da Lei n 6.40417 6 que
contm 300 artigos mais 15 da Lei anterior, Decreto-Lei n
2.627/40, referentes s sociedades estrangeiras. Destarte a Lei n
9.457197 j chamada de pequena reforma introduziu suas
alteraes nos arts. 16, 17,24,39,40,42,43,45,49,50,63, 64,
72,78,79,100,101,104,117,123, 126, 136, 137, 152, 162, 163,
170, 176, 206, 223, 229, 230, 250, 252, 256, 264, 270, 283, 289,
294, e revogados o art. 254 e os l e 2 do art. 255, e ainda a
Lei Lobo, afora, claro, as alteraes que introduziu na Lei n
WALDIRIO BULGARELLI
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6.385, de 7-12-76 que regula a Comisso de Valores Mobilirios
CVM.
6. Tudo indica que a inteno do legislador foi a de: 1) corrigir
dispositivos que se referiam a aes e obrigaes ao portador e
endossveis, admitindo somente as nominativas; 2) atender a
algumas reivindicaes do mercado - como melhoria no
tratamento dos minoritrios, principalmente, os titulares de aes
preferenciais; e, 3) fazer alguns ajustes tendo em vista o programa
de privatizaes. Entretanto, cabe advertir, desde logo, que
manteve a supremacia do controlador, apesar de ter proibido a
integralizao de aes pelo controlador com bens estranhos ao
objeto social, e ainda previu a melhoria dos honorrios dos
administradores, alm, claro, das alteraes no direito de
recesso, deixando fora a ciso, e na apurao do valor de
reembolso, e ainda cancelando, atravs da revogao do art. 254,
que a alienao do controle seja submetida prvia apreciao da
CVM e haja tratamento igualitrio aos acionistas minoritrios.
Destarte, apesar de ter previsto um percentual de 10% a maior aos
dividendos preferenciais, nos casos que especifica no art. 17, no
atendeu a maior parte das reivindicaes do mercado, expressas,
p. ex.: na Resoluo da ABAMEC, no seu XIV Congresso,
realizado de 28-8-96 a 1-9-96, chamada Carta de Rio das Pedras,
cujas principais propostas eram: 1) Defesa do direito dos
minoritrios, inclusive com maioria no Conselho Fiscal; 2)
Remunerao proporcionalmente maior para as aes
preferenciais; 3) Melhor caracterizao de abuso de poder para os
acionistas controladores; 4) Dividendos pagos em bases correntes;
5) Melhoria da proporo de aes ordinrias e preferenciais; 6)
Manuteno do direito de recesso nos processos de ciso; 7)
Divulgao dos demonstrativos pela sistemtica da correo
integral, usando-se o IGP-M como ndice (cf. texto do
comunicado da ABAMEC, in O Estado de So Paulo, de 5-9-96).
A esta altura, de todo conveniente realar que uma certa
doutrina, capitaneada pelo Prof. Alfredo Lamy Filho, de acordo
com o seu artigo aqui j citado, pregava a atualizao da Lei n
6.404/76, sugerindo vrios tipos de alteraes no ajustveis
quelas vistas acima. Assim que o ilustre co-autor do anteprojeto
que viria a se converter na
pressupostos, ou seja: 1) de q
que alis, consta da Exposi
que se afirmava que a Lei tu
essas leis tendem universal
da Revoluo Industrial leis (
condio de instituio domi
da famlia e da escola. En
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as imperfeies de redao;
nOs. 8.021 e 8.088 de 1990 q
e os endossveis em branco;
resistiu ao teste da prtica,
objeto ou de nacionalidade,
Avanava a propsito, que (
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totalidade dos casos - e por i
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era prejudicial, ou seja, a SI
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4
A respeito, o DL Nelson Eizirich, em s
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CA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
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as nominativas; 2) atender a
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maior para as aes
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redo Lamy Filho, de acordo
gava a atualizao da Lei n
e alteraes no ajustveis
lustre co-autor do anteprojeto
WALDIRIO BULGARELLI
33
que viria a se converter na Lei n 6.404176, partia de alguns
pressupostos, ou seja: 1) de que as leis mercantis tm vida curta (o
que alis, consta da Exposio de Motivos da Lei n 6.404176, em
que se afirmava que a Lei tinha um carter experimental); 2) que
essas leis tendem universalizao; e 3) que se tornaram a partir
da Revoluo Industrial leis da empresa mercantil, que ascendeu
condio de instituio dominante da sociedade moderna, ao lado
da famlia e da escola. Em conseqncia, ao predicar o que
chamou de atualizao da Lei, entendia que se deveria: 1) corrigir
as imperfeies de redao; 2) incorporar os preceitos das Leis
nOs. 8.021 e 8.088 de 1990 que extinguiram os ttulos ao portador
e os endossveis em branco; 3) e como o direito de retirada no
resistiu ao teste da prtica, conced-lo somente na mudana de
objeto ou de nadonalidade, como ocorre na legislao italiana.
Avanava a propsito, que os investidores institucionais ficavam
obrigados a exercer o direito de recesso toda vez que o valor
patrimonial do reembolso fosse superior ao da Bolsa - a quase
totalidade dos casos - e por isso sugeria que se deveria prescrever
o valor do reembolso das companhias abertas, igual ao da cotao
em Bolsa, ou restringir-se os casos de recesso.
Acrescentava ainda o Prof. Lamy outro preceito que a seu ver
era prejudicial, ou seja, a subordinao da venda do controle
prvia aprovao da CVM e posterior realizao de oferta pblica,
preceitos contidos nos arts. 254 e do art. 255, a respeito do
tratamento eqitativo. Invocando, ainda, a necessidade de
colocao de certificados de depsitos de aes, no exterior, os
chamados ADRs, entendia que se deveria reduzir o direito de
preferncia para agilizar as operaes. E, finalmente, alertava para
a edio de preferenciais com direitos especficos, alegando que a
lei das sociedades annimas um sistema que no comporta
alteraes numa s pea, acentuando que se deve corrigir a
questo das aes preferenciais sem preferncias, e invocando a
propsito a ao dos que chama de especuladores desocupados.
4
4
A respeito, o Dr. Nelson Eizirich, em sua obra aqui citada, aventa o que chama de indstria de
recesso. A propsito, pensamos ter traduzido coerentemente o pensamento do eminente Jurista
A. Lamy F", o qual aqui foi resumidamente enunciado.
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Ficando claro, assim, ao menos em resumo o que se buscava
com a pretendida atualizao da Lei n 6.404176, tem-se que se o
resultado no foi pfio, pelo menos no atendeu aos reclamos de
uns e de outros.
A propsito, o Dr. Nelson Eizirick, na obra aqui j citada, no
resumo que faz do que chama reforma da Lei n 6.404176 pela Lei
n 9.457/97, acena para alguns pontos importantes. Assim que,
quanto ao direito de recesso, entende que se tentou impedir que se
onere a concentrao empresarial, atravs de fuses,
incorporaes ou participao em grupos de sociedades, na
competio com as multinacionais, assim reduzindo os custos da
privatizao, nos casos de ciso e venda do controle; acena ainda
para o sistema de reembolso que ser pelo valor econmico
financeiro; que se eliminou a indstria do recesso e por fim que
nas aes preferenciais acabaram-se com os dividendos a ela
referidos, ligados ao direito de voto referido no art. 111, tese que
encontra notveis crticos.
Em nosso modo de entender, havemos de avanar, em forma
resumida, que, do ponto de vista a bem dizer formal, deixou
passar a oportunidade de realizar a reclamada sistematizao das
companhias fechadas e as abertas que se confundem ao longo de
todo o texto da Lei, dificultando a tarefa de interpretao e
aplicao; j do ponto de vista operacional, deixou de esclarecer
certos pontos referentes aos acordos de acionistas e tendo ainda
mantido o 'Conselho Fiscal como rgo colegiado, em que o
controlador possui sempre a maioria, no esclarecendo, com a
previso que se impe, a competncia individual dos seus
membros, assim como alguns pontos mais que esto a merecer
reparos.
Pelo menos fez-se apenas alteraes no texto da Lei em vigor,
no se chegando ao absurdo de pretender promulgar um novo
texto inteiro, que o que se vem pretendendo fazer, p. ex.: com a
Lei de Falncias e Concordatas.
DosDIR
Advogado e Mestrando em Dir
PRo Professor de Direito PrO(
1. INTRODUO
Ao surgir O novo Esta
1988, o legislador constitl
como direito fundamental,
Por ter a norma COI
garantias individuais, ap:
ainda, a real necessidad
ordinrio, a fim de que fi
vontade do constituinte e
n 8.078 de 11-9-90,
Consumidor.
Em que pese o fato
instituir a defesa do con:
sistematizao normativa
relao s legislaes a!iI
Vale lembrar, soment(
das Naes Unidas, sobn
aprovada pela Assembl
11-12-69, em seus arts