DERECHO PENAL

PARTE GENERAL
1. Derecho Penal
 Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el punto de
vista subjetivo y desde el punto de vista objetivo, división que sigue siendo la mas
valida ya que permite la ubicación del como hace y como se manifiesta el Derecho
Penal para regular la conducta humana y mantener el orden jurídico por medio de la
protección social contra el delito.
En resumen, es el conjunto de normas jurídicas que regulan los delitos, las faltas, las
sanciones y las medidas de seguridad creadas por el Estado.

 Características del Derecho Penal:

1. Público
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador

 Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael

Cuevas del Cid (guatemalteco)
1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador
7. Derecho reformador
8. Derecho de prevención
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad
11. Derecho de lucha contra el delito
12. Derecho de defensa social
Derecho Penal Objetivo
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del
derecho del Estado a determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas
correspondientes o las medidas de seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad
de penar no es un simple derecho, si no un atributo de la soberanía estatal, ya que es
el Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea, ninguna persona puede
arrogarse dicha actividad.

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurídico penales que regulan la actividad punitiva del
Estado , que determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad,
actuando a su vez como un depositario legal que limita la facultad de castigar del
Estado, a través del Principio de legalidad, de defensa o de reserva que contiene
nuestro Código Penal en su artículo 1(Nullum Crimen, Nullum Poena sine lege o de
legalidad) y se complementa con el artículo 7 del Código Penal (Exclusión de
Analogía)

NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo:

Parte del derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los
delitos, las penas y las medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los
cometan. Para Franz Von Liszt: Conjunto de reglas jurídicas establecidas por el
Estado, que asocian al crimen como hecho y la pena como legitima consecuencia.
Para Cuello Calón: Es el conjunto de normas jurídicas que determinan los delitos, las
penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el
mismo establece.

 Antecedentes históricos del Derecho Penal

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma,
ya que son los hombres los únicos protagonistas de esta disciplina de tal
manera que las ideas penales han evolucionado a la par de la sociedad. En la
interrelación humana se manifiesta la conducta humana que realiza acciones u
omisiones según su voluntad, pero cuando estas acciones u omisiones dañan
un interés jurídicamente tutelado son reprobados por el Derecho Penal en
nombre del Estado. En el devenir histórico de las ideas penales, la función de
 castigar ha tenido diversos fundamentos en diferentes épocas y la mayor parte
de tratadistas las han planteado así:

a) Época de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el

poder público no poseía el vigor necesario para imponerse a los particulares, la
función penal revestía el aspecto de venganza, la venganza particular entonces
se ha tomado como el inicio de la retribución penal, aunque no se trate de un
sistema penal en si, sino de forma de manifestación individual. La época de la
venganza privada es la época bárbara, puesto que se accede al impulso d un
instinto de defensa, ante la reacción provocada por un ataque que se considera
injusto. Es esta época cada quien se hacia justicia por su propia mano, el
problema existente es la falta de limitación en la venganza, misma que fue
atenuada por la Ley del Talión, según la cual la cual no podía devolverse al
delincuente un mal mayor que el inferido a su víctima. (ojo por ojo diente por
diente) Además de la Ley del Talión aparece como otra limitación de la
venganza privada “La composición” a través de la cual el ofensor o su familia
entregaba al ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran
el derecho de venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vista como
antecedente de la represión penal moderna, solo tiene relevancia como
equivalente de la pena actual.

b) Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad

individual del vengador por una voluntad divina a la que corresponde la
defensa la defensa de los intereses colectivos lesionados por el delito. La
justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los jueces generalmente
sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espíritu del Derecho Penal del Pueblo
Hebreo.

c) Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la

representación vindicta social respecto de la comisión de un delito. El poder
público ejerce la venganza en nombre de la colectividad o de las personas
cuyo bienes jurídicos han sido lesionados o puestos en peligro. La represión
penal que pretendían mantener a toda costa la tranquilidad pública, se
convierte en una verdadera venganza pública que llego a excesos
caracterizándose por la aplicación de penas inhumanas y totalmente
desproporcionada con la relación al daño causado.
d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la
crueldad de las penas, la excesiva crueldad de la época de la venganza pública
dio como resultado un movimiento humanizador, no sólo de la pena sino del
procedimiento penal, comienza a fines del Siglo XVIII con la corriente
intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado unánimemente que
su precursor fue César Bonessana (el Marqués de Beccaria, con su obra “De
los Delitos y las Penas). Se pronunció abiertamente contra el tormento, el fin
de la pena no era atormentar, el fin es impedir al reo causar nuevos daños y
retraer a los demás de la comisión de otros iguales. Beccaria se ha dicho que
tiene el mérito de haber cerrado la Época Antigua del Derecho Penal y abrir la
denominada “Época de la Edad de Oro del Derecho Penal”.

d.1 ) Etapa Científica: Inició con la obra de El Marqués de Beccaria y subsiste

hasta la crisis del Derecho Penal Clásico con el aparecimiento de la Escuela
Positiva. La labor de sistematización que realizaron Francesco Carrera y los
demás protagonistas de la Escuela Clásica, llevaron a considerar al Derecho
Penal como una disciplina única, general e independiente cuyo objetivo era el
estudio del delito y de la pena desde el punto de vista estrictamente jurídico.
Luego de la Escuela Clásica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal,
con ideas totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el
Derecho Penal debía desaparecer totalmente como ciencia autónoma para
convertirse en una rama de la sociología criminal, auxiliándose para su estudio
de métodos positivistas o experimentales. En este período el Derecho Penal
sufre una profunda transformación a causa de la irrupción de las ciencias
penales, se deja de considerar el delito como una entidad jurídica para
convertirse en una manifestación de la personalidad del delincuente, la pena
deja de tener un fin puramente retributivo y se convierte en un medio de
corrección social o defensa social. Luego de esta etapa surge el Derecho
Penal Autoritario, producto de la aparición de regímenes políticos totalitarios
cuya principal característica era proteger al Estado por lo cual los delitos de tipo
político fueron considerados como infracciones de especial gravedad y
castigados severamente.

e) Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en

cuanto a que el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica, para
tratar los problemas relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las medidas
de seguridad; mientras que las ciencias penales o criminológica, que tienen el
 mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto de vista antropológico y
sociológico.
Los períodos que comprenden la evolución de las ideas penales, y de las
cuales se puede iniciar destacando que a lo largo del tiempo, la función
represiva se ha orientado hacia diversas rutas según los distintos pueblos.
Y sobre la evolución de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del
derecho penal, se debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en
cuatro períodos las tendencias que son:

 La venganza privada
 La venganza divina
 La venganza pública y
 El período humanitario.

Hay quienes señalan una quinta etapa correspondiente a los últimos tiempos
denominada científica, por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.
La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:
 Venganza de sangre: La pena surgió como una venganza del grupo. La
expulsión del delincuente, fue en primer lugar, considerado el castigo
más grave que podría imponerse, ya que de este modo se colocaba al
infractor en situación de absoluto abandono y convertido en propia
víctima, por su desamparo, de agresiones provenientes de miembros de
su propio grupo o de elementos extraños a éste. Esta venganza surge
por la falta de protección adecuada que hasta después se organiza
cada
 El Talión
 Código de Hammurabí
 Sistema de composiciones

 Antecedentes del derecho penal guatemalteco

En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos

penales hasta la presente fecha. El primero se promulgó en el año de 1834 durante el
gobierno del Dr. Mariano Gálvez, el segundo en el año de 1877 durante el gobierno del
General Justo Rufino Barrios, el tercero en el año de 1887, durante el gobierno del
General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el año de 1936, durante el gobierno del
General Jorge Ubico; y el quinto entró en vigencia el 15 de septiembre de 1973,
durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.

a) Época Precolombina

Se penaban delitos como:

 traición,
 contrabando,
 hurto,
 adulterio.

Con penas como:

 azotes,
 marcas,
 mutilaciones o,
 trabajos forzados
En esta época la pena de muerte se cambió por la de esclavitud perpetúa o temporal.

Legislaciones de esta época:

 Reales cédulas
 Leyes de Indias

Instituciones:
 Audiencia de los confines
 Capitanías Generales
 Gobernadores

b) Época Colonial

Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud

incluyendo a mujeres y niños, ésta podía ser perpetúa o temporal; generalmente se
conmutaba la pena de muerte por la esclavitud.

Penas corporales:
 Mutilaciones corporales
 Azotes
  Marca con hierro candente
 Trabajos forzados en las minas

Legislación:

En 1530 se dictaron las Reales Cédulas que impusieron limitaciones a los

conquistadores y esclavistas, desde entonces se prohibió someter a servir a mujeres y
niños menores de 14 años, aún tratándose de rehenes por motivo de guerra.
En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los indios.
Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurídico aplicado a la Colonia, se
integraba por 9 libros.
En este ordenamiento se estableció que los indios eran hombres libres y vasallos de la
corona, pero en la práctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase
dirigente era dueña del poder político y económico. El derecho concedido a los
indígenas para disfrutar toda clase de bienes en igualdad de estado con los españoles,
fue abolido por los intereses de los gobernantes.

Instituciones:
La administración de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo Supremo
de Indias, que era el sumo gobernador y supremo juez de América Española. Este
órgano realizó una importante labor legislativa y administrativa y se integró con los ex
virreyes, ex gobernadores y ex oidores.

Otros órganos importantes fueron:

 Las Capitanías Generales
 Las Gobernaciones
 Los Ayuntamientos y
 Los Corregimientos

c) Época posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala de España, en nada se modificó la legislación penal
vigente en nuestro país, porque se continuaron aplicando los ordenamientos penales
de la potencia colonizadora.
El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834,
durante el gobierno del Dr. Mariano Gálvez, fecha en la cual se ordenó la
promulgación del Código de Livingston, por haber sido tomado y traducido al español
de la compilación legislativa y que en 1821 redactó para el Estado de Louisiana,
Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don José Francisco
Barrundia.
El Código de Livingston introdujo 2 reformas importantes:
a. El sistema penitenciario que hacía de la cárcel un taller, donde el trabajo era el
principal medio de redención;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administración de justicia de la tutela de
los jueces.

1. Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

El General Justo Rufino Barrios acordó nombrar el 26 de junio de 1875, una comisión
que se encargara de redactar los nuevos códigos para la administración de justicia en
Guatemala.
Casi a los dos años de integrada la comisión ésta rindió el informe de sus actividades
y mandaron a publicar los nuevos códigos penal y de procedimientos penales, para la
República de Guatemala. El ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el
nombre de “Código del ´77”.
El 15 de febrero de 1889, se promulgó un nuevo Código penal por Decreto 419,
dictado por el presidente de la República, General Manuel Lisandro Barillas. Este
código fue aprobado por el Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de
fecha 29 de abril de 1889. En este código el principal avance consistió en la supresión
del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a cada delito, sin diversos
extremos, para el caso de faltar circunstancias atenuantes o agravantes.
En 1936 se designó a los abogados Manuel Zeceña Beteta y Manuel Marroquín,
para que redactaran la legislación penal que se conoce como “Código del 36”, que
entró en vigor el 25 de mayo de 1936 según Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa
de Guatemala.
El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que siguió el Código
penal del 36, fue la de la escuela clásica.
Este código fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso,
los cuales trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero
lamentablemente la experiencia ha demostrado que casi la totalidad de ellos además
de haberse dictado en forma casuística, no llenaron las finalidades para las que se les
decretó, razones que explican la copiosa emisión de disposiciones legislativas entre
1936 y 1973, lapso durante el cual rigió el Código del ´36 que fue abrogado por el
Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia
positiva y marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas
para determinados delitos (privación de libertad y multa).

 Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de
donde se emana o se produce el Derecho.

a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los

hombres y por ende de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos
naturales o los actos sociales que determinan el contenido de la norma jurídico
penal, es decir son las expresiones y manifestaciones socio naturales previas a
la formalización de una ley penal.
b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas
penales y a los órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo
que en Guatemala corresponde al Congreso de la República.
c) Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente
para crear normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana
directamente el Derecho Penal. La Ley es la única fuente directa del Derecho
Penal, por cuanto que sólo esta puede tener el privilegio y la virtud necesaria
para crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de producción y
fuentes de cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad que
declara el derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es más que
el Estado, a través del Órgano Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad
estatal. La expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de
conocimiento que es precisamente el Código Penal y las Leyes Penales
especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.

d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden

coadyuvar en la proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso
pueden ser útiles tanto en la interpretación como en la sanción de la ley penal,
pero no pueden ser fuente de derecho penal, ya que por si solas carecen de
 eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no escritas
impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en un
mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y opiniones
de una materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que aspiran
las ciencias jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.

 Relación con otras Ciencias

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institución
en un Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitución,
que señala generalmente las bases y establece las garantías a que debe
sujetarse el Derecho Penal.
b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los
hombres en la vida social y a proteger sus intereses estableciendo
sanciones para asegurar su respeto, en el derecho civil son de carácter
reparatorio o aspiran construir el estado jurídico creado o a anular los actos
antijurídicos y a reparar los daños causados, la sanción penal en cambio es
retributiva atendiendo a la gravedad de daño causado y la peligrosidad
social del sujeto activo.
c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisión de delitos
de tipo internacional, hacen necesaria una mancomunada acción de diverso
Estados, surgiendo así una legislación penal creada por acuerdos y
tratados Internacionales.
d) Con la legislación comparada: Se refiere al estudio, análisis y comparación
de las legislaciones de diversos países, que ayudan a la modernización de
las legislaciones.

 Derecho penal vigente

Al exponer la legislación penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos
al Código Penal vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley
de Defraudación Aduanera, Ley de Armas y Municiones, etc.

 Teoría de la ley penal

Dentro de la teoría de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado
democrático tiene que respetar como lo son:

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

 El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso
va dirigido a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso
como en el caso de prevención general.
 No a la tortura
 Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes,
2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideología
3. El Derecho penal tan sólo debe alcanzar al culpable por su acción
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artículo
17 de la Constitución y el 84 del Código Penal, que es el principio de legalidad, no hay
delito ni pena sin ley anterior “nullum crimen, nulla poena sine lege”.

 La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que
el Derecho Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es
aquella disposición por virtud de la cual el Estado crea Derecho con carácter
de generalidad estableciendo las penas correspondientes a los delitos que
define. En su estrictus sensu es una norma de carácter general que asocia
una sanción a una conducta prohibida por ella.

 Características de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a
todas las personas que habitan un país, todos están obligados a
acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y
medidas de seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal
permanece en el tiempo y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente
prohibiciones o mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la
voluntad de las personas su cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una
Ley Penal sin pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitución.
  Formas y especies de la ley penal:
Forma: de donde fueron emanadas:
a) Ley Formal: precepto que nace del órgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposición de carácter general acompañada
de una sanción punitiva, que no ha emanado del órgano legislativo. (
Decretos Ley de gobiernos de facto)
Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Código Penal.
a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurídicas
penales que no estando contenidas precisamente en el Código
Penal, regulan la conducta de las personas pertenecientes a cierto
fuero o tutelan bienes o valores jurídicos específicos, convirtiéndoles
en leyes especiales. (Ley de defraudación aduanera.)
b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos
países que contienen normas jurídico penales.
La mayoría de las leyes penales están compuestas en dos partes:
1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este
artículo es al que cometa el homicidio.
2. Sanción o consecuencia: Es la prisión de 8 a 20 años por ejemplo.

El Código Penal se divide en:

1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas
Las dos primeras partes como:
La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto
o mandato)
La parte especial: describe los delitos en concreto. (sanción o consecuencia).
La definición propia de un delito está en la parte especial y los delitos comunes se
definen en la parte general.
Los principios que tiene que respetar el Derecho Penal están contenidos en la
Constitución.
La ley penal es expresión clara de la organización estatal. A un Estado democrático,
le tiene que corresponder un sistema democrático como a un Estado totalitario un
sistema totalitario ya que las primeras leyes que se modifican son las penales al
cambiar de sistema gubernamental. Al Estado de Derecho le tiene que corresponder
el Derecho penal.
  Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal
Interpretación de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto descubrir
el verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de una
disposición legal.

 Clases de interpretación de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:
a. Auténtica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o
posteriormente a la creación de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos científicos, pero
estas no obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso
concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones común
y técnica. Ver art. 11 de la LOJ.
Lógica o teleológica: Constituye una interpretación mas íntima y profunda que
sobrepasa la letra del texto para llegar a través de diversos procedimientos
teleológicos racionales, sistemáticos, históricos, políticos, etc, al conocimiento
de la razón legal para la cual fue creada la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretación declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de
forma entre la letra de la ley y su propio espíritu, debe concordar la
interpretación gramatical con la lógica.
b. Interpretación restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que
el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de
la ley.
c. Interpretación extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo
que el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero
espíritu de la ley he de interpretarse extensivamente.
d. Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación
lógica e identificar el espíritu de la ley del pasado con las necesidades y
conceptos del presente.
Aplicación de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma
conducta delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos legales, que la
regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicación en el caso en concreto.
Para que exista un concurso aparente de delitos es necesario: Que una misma acción
sea regulada por dos o mas normas, que una de estas excluya a la otra en la
aplicación del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se
comparte como círculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por
dos leyes o disposiciones, una general y otra especial la especial debe aplicarse al
caso en concreto.
c. Principio de consunción, absorción o exclusividad: Surge cuando un hecho previsto
por la ley o por disposición legal esta comprendida en el tipo descrito en otra y
puesto que ésta es de más amplia alcance, se aplica con exclusión de la primera.
Ejemplo: el delito de lesiones que se convierte en homicidio a consecuencia de la
muerte del que la sufrió.

Ignoracia de la ley penal art. 26 inciso 9.

 Ámbitos de validez de la ley penal

Ámbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal
no es más que una particular “Excepción” al principio general de
“Irretroactividad” en cualquier clase de ley, por el cual una ley solo debe de
aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es decir bajo su eficacia
temporal de validez. art. 2 del CP, la extractividad se puede dar de dos
formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el
pasado, a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de
una ley distinta y ya se haya dictado sentencia.

a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial
al reo, entonces seguirá teniendo vigencia la ley anterior.

b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

 b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta
que anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la
ley nueva. En este caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede
aplicar porque perjudica al sujeto.

b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley
nueva le quita tacita o expresamente el carácter delictivo a una
conducta reprimida o sancionada por una ley anterior. En este caso la
ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse al caso en concreto
porque favorece al sujeto.

b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas

severa: una ley castiga mas severa la conducta delictiva que la ley
anterior. No es retroactiva ya que no favorece al sujeto.

b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos

severa: La ley nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es
retroactiva ya que beneficia al sujeto.

Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que
cuando se dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio que
al parecer es el correcta es el que si se puede aplicar ya que siempre debe aplicarse
las normas que favorezcan al reo, y además debe siempre prevalecer el derecho
sustantivo sobre el adjetivo, asimismo constitucionalmente también esta previsto la
retroactividad de la ley, ver art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por sí
mismas su ámbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se
fijan su tiempo de duración y regula determinadas conductas sancionada
temporalmente, tal es el caso de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de CP
salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.

Ámbito Temporal de validez de la ley penal:

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar
el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La
determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un
conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de la validez de las leyes penales
del Estado con relación al espacio. el ámbito especial de validez de una ley es mucho
más amplio que el denominado territorio, la ley penal de un país regularmente
trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del país al cual pertenece.

Principio de Territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos dentro
del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal
debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin importar su condición de
nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni la pretensión punitiva de otro Estado.
Se fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que la ley penal no puede ir más
allá del territorio donde ejerce su soberanía determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
a. Principios de extraterritorialidad:
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de
un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como
base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la
competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la
actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente
nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en su propio país.
Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una posible falta de
garantías al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país extranjero. ver art. 5
inciso 3 del CP.

c. Principio Real de Protección de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede
permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo
hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera que la competencia del
Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el interés
lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo: falsificación de
moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
 d. Principio universal o de comunidad de intereses:
Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las
naciones tienen derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no
importando su nacionalidad, lugar de comisión de delito, ni el interés jurídico
vulnerado, la única condición es que el delincuente se encuentre en el territorio de su
Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art. 5 inciso 5 del C:P.

2. Sistema penal y control social

Control Social: El hombre siempre aparece en sociedad, interaccionando
estrechísimamente con otros hombres. Se agrupan dentro de la sociedad en grupos
permanentes alternativa o eventualmente coincidentes o antagónicos en sus intereses
y expectativas. Los conflictos entre grupos se resuelven en forma que, si bien siempre
es dinámica, logra una cierta estabilización que va configurando la estructura de poder
de una sociedad, que en parte es institucionalizada y en parte difusa.
Lo cierto es que toda sociedad presenta una estructura de poder, con grupos que
dominan y grupos que son dominados, con sectores más cercanos o más lejanos a los
centros de decisión. Conforme a esta estructura, se controla socialmente la conducta
de los hombres, control que no sólo se ejerce sobre los grupos más ajedados del
centro del poder, sino también sobre los grupos más cercanos al mismo, a los que se
les impone controlar su propia conducta para no debilitarse.
De este modo, toda sociedad tiene una estructura de poder (político y económico) con
grupos más cercanos al poder y grupos más marginados del poder, en lo cual,
lógicamente, pueden distinguirse grados de centralización y de marginación del poder.
Esta centralización-marginación teje una marana de múltiples y proteicas formas de
control social (influencia de la sociedad delimitadora del ámbito de conducta del
individuo). Investigando la estructura de poder nos explicamos el control social e,
inversamente, analizando éste, se nos esclarece la naturaleza de la primera.
El ámbito del control social es amplísimo y, dada su proteica configuración y la
inmersión del investigador en el mismo, no siempre es evidente. El control social se
vale, pues, desde medios más o menos difusos y encubiertos hasta medios
específicos y explícitos, como es el Sistema Penal (policía, jueces, personal
penitenciarios, etc).
Sistema Penal: Llamamos sistema penal al control social punitivo institucionalizado,
que en la práctica abarca desde que se detecta o supone que se detecta una
sospecha de delito hasta que se impone y ejecuta una pena, presuponiendo una
actividad normativizadora que genera la ley que institucionaliza el procedimiento, la
actuación de los funcionarios y senala los casos y condiciones para actuar.
Distintos sectores del Sistema Penal:
- El Subsistema Judicial-Fiscal: Puede controlar la ejecución, es garantizador, basado
en el retribucionismo o en la resocialización.
- El Policial: Se ocupa de los traslados de presos condenados o de informar acerca de
la conducta del liberado condicional.
El Sistema Penal debe aspirar a prevenir la comisión de delitos.
- El Penitenciario: Es aquel que busca la readaptación social de aquel individuo que
delinquió y se encuentra pagando una condena. Así como también tiene la función de
velar por la seguridad y el adecuado tratamiento a todas estas personas que se
encuentren cumpliendo una condena.

3. Política criminal
 Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar
la lucha contra la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe
fundamentarse sobre el estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de la
pena y demás medidas de defensa social contra el delito sobre esta base ha de
examinarse el derecho en vigor apreciando su adaptación, al momento presente, su
idoneidad como medio de protección social contra los criminales y como el resultado
de tal criterio proponer las mejoras reformas necesarias tanto en el terreno de la
legislación penal como en el campo penológico. Mediante este criterio orientador se ha
conseguido importantes conquistas legislativas, un sistema especial para menores,
tratamiento de delincuentes patológicos, etc.
En el desarrollo histórico de la política criminal, designación que aparece en Alemania
hacia el 1800, merece especial mención los reformadores del derecho penal Cesar
Beccaria y Hommel

 Realidad Social

Existe una gran conclusión en delimitar los campos en la política criminal. Para
algunos autores es una disciplina separada, mientras que para la mayoría está unida
al DP y a la dogmática. Su objetivo fundamental sería la critica y la propuesta de
reforma del DP vigente. Esta crítica se realiza tanto desde la dogmática como con los
resultados de la investigación criminológica, de ahí que muchas veces se haya
definido como puente entre el DP y la criminología. Por lo tanto, si la Política criminal
se basa en el estudio de las condiciones que pueden hacer el eficaz la actuación del
DP, propondrá reformas al derecho vigente tanto partiendo del conocimiento y
adecuación de las normas, como de los posibles resultados de su aplicación
En la administración del actual Fiscal General de la República, licenciado Carlos David
de León Argueta, el M.P. pondrá en marcha una PC democrática, acorde con los
principios constitucionales, los avances del MP, la criminología, los DH, y los acuerdos
de paz, acción que se encaminará a consolidar al estado de derecho mediante la
defensa de los derechos de la ciudadanía.
La PC democrática del MP vendrá a ser la estrategia orientadora de la actividad del
MP en el territorio nacional, lo que se basará en objetivos, principios y cualidades que
permitirán guiar todas y cada una de sus acciones, expresando la unidad de criterios
frente al tema del delito, la persecución penal y el mantenimiento de la legalidad del
país
En efecto, por primera vez en la historia del MP se impulsará una política democrática
en contra del crimen y la delincuencia, p0lanteamiento que recogerá los retos de la
justicia frente a la nueva complejidad nacional y mundial y se brindará especial
atención a las tendencias del proceso de globalización.
Para lograr la eficiencia de la PC democrática y del MP, las cualidades y principios de
la PC buscarán que las fiscalías sean ejes centrales en la reacción democrática frente
al crimen. Asimismo que sea defensora de los principios constitucionales y del estado
de derecho.
La PC debe ser preventiva, propositiva, científica, multidisciplinaria, sistemática,
incluyente, participativa, educativa, dinámica, estable, permanente y fortalecedora de
la transferencia contra la corrupción y contra la impunidad. Asimismo, debe ser
programática, profesional, consciente y ética.
Por otro lado, la PC debe ser promotora de los consensos, la legitimidad y la
institucionalidad, consciente de la situación de los sectores sociales menos protegidos
y promotora de la paz y de la cooperación internacional.
El área de PC está conformada por un equipo de miembros del MP dirigidos y
coordinados por el FRG, a quien debe asesorar y apoyar en la definición y en la
ejecución de una política de combate al crimen de carácter democrático. La Comisión
de PC estará dirigida por un coordinador de área y tendrá con finalidad, consolidar la
coordinación con el sector justicia en materia de PC, programas y proyectos, así como
la búsqueda de soluciones a los problemas comunes.
Es importante destacar que nuestro país sigue afectado por un proceso de alta
conflictividad social, en donde se destacan los temas con el agrario y el racismo, entre
otros, a los que el MP planteará el plan Nacional de Reducción de la Conflictividad
Social.

4. Teoría del delito

 Concepto Doctrinario:
La teoría del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que
este es su objeto de estudio.
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso
penal, es por lo general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde
hacer la primera evaluación de los hechos, para determinar si encuadra dentro del
concepto de delito.
La teoría del delito es una construcción dogmática, que nos proporciona el camino lógico
para averiguar si hay delito en cada caso concreto.
La dogmática es un método del conocimiento, pero la delimitación de lo que hay que
conocer no es cuestión que incumba al método.
Es una elaboración teórica, lógica (no contradictoria) y no contraria al texto de la ley; que
nos permite definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.
La dogmática jurídico-penal "establece límites y construye conceptos, posibilita una
aplicación del derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la
arbitrariedad y de la improvisación".

Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta
que el legislador sanciona como una pena.

Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador

compromete las relaciones sociales y que frente a ello exige una sanción penal.

Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

Por lo tanto la teoría del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa
en explicar el delito en general y cuales son sus características.

 Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de

acuerdo en una definición universal, el anteproyecto no contiene definición
de delito, dándose sólo los conceptos de Delito Doloso, Culposo y
consumado.
 De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el
resultado ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo
representa como posible y ejecuta el acto.”
El Artículo 12 del Código Penal, indica que el Delito culposo es “cuando con
ocasión de acciones u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia,
negligencia o impericia.”
El Artículo 13 indica que El delito es “consumado, cuando concurren todos los
elementos de su tipificación.”

Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que
revela su prohibición (típica), que por no estar permitida por ningún precepto jurídico
(causa de justificación) es contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible
al autor que actuase de otra manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable).
El injusto (conducta típica y antijurídica) revela el disvalor que el derecho hace recaer
sobre la conducta misma en tanto que la culpabilidad es una característica que la
conducta adhiere por una especial condición del autor (por la reprochabilidad que del
injusto se le hace al autor).."

 Relación de Causalidad:

Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o
resultado. Tiene que determinarse la relación para que se le pueda imputar el
resultado al autor como producto de su acción.

 Teorías

 Teoría Causalista:
1.1 Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las
condiciones tienen el mismo valor, es decir las de resultado. Una
acción es causa de un resultado, es decir que al haber resultado
tuvo que darse la acción.
1.2 Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son
causas, sino sólo aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo
causal esté vinculado con cierto resultado, esté contenido en cierto
elemento objetivo del tipo penal. La relevancia de la causalidad
 estará determinada por la existencia o no de la voluntad delictiva
dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a una
acción toda vez que haya:
 Elevado riesgo de producción del resultado
 Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de
más representación son:
 Disminución de riesgo
 Cursos causales hipotéticos
 Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
 Ámbito de protección de la norma

 Teoría Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea
esencial de esta teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más importante
por lo tanto es el FIN, es lo que se quiere lograr y los medios que se ponen en
marcha; se puede realizar la acción iniciándose a su vez una acción causal
sólo que este proceso causal va dirigido con una finalidad.

La teoría finalista tiene dos fases:

1. fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el
fin como:
 plantearse el fin
 analiza los medios
 analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin,
seleccionando los medios y ponderados los efectos concomitantes, el
autor EJECUTA el proceso causal y procura llegar a la meta propuesta,
es decir cuando inicia el proceso causal.

Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios
o los efectos concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.

Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista

  En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad
 En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.

 Sujetos del delito

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es, quien
realiza o comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o
delincuente; el segundo que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe
el nombre de sujeto pasivo, ofendido, etc.

Sujeto activo:

En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente

atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas,
considerándolos y juzgándolos como sujetos activos de los delitos imputados a los
mismos. Si embargo con las legislaciones modernas eso fue cambiando y ahora
podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza la acción, el
comportamiento descrito en la ley. Al ser la acción un acaecimiento dependiente de la
voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada, sino por una persona
humana. Sujeto activo del delito es quien lo comete o participa en su ejecución, el que
o comete directamente es sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo
secundario.
Con respecto a las personas jurídicas como sujetos activos del delito podemos
mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho
Penal, realizado en Bucarest, concluyeron que se debe establecer en el Derecho
Penal medidas eficaces de defensa social contra la persona jurídica cuando se trate
de infracciones perpetradas con el propósito de satisfacer el interés colectivo de
dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que envuelven también su
responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de defensa social a las personas
jurídicas no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma
infracción se exija a las personas físicas que tomen parta en la administración de los
intereses de la persona jurídica. Nuestra legislación penal vigente en art. 38 acepta la
responsabilidad individual de los miembros de las personas jurídicas, que hubieren
participado en hechos delictivos.

Sujeto pasivo del delito:

Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del interés jurídicamente
protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.

 Objetos del delito

Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es
todo aquello sobre lo que se concreta el interés jurídico que el legislador pretende
tutelar en cada tipo, y al cual se refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido son:
las personas individuales o jurídicas, los animales y los objetos inanimados.

 Formas de manifestación del delito

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana,

como presupuesto indispensable, para la creación formal de todas las figuras
delictivas, suele operar de dos maneras distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando
origen a la clasificación de los delitos atendiendo a las formas de acción.

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:

 Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer algo

que infringe una ley prohibitiva.

 Delitos de pura omisión (omisión pura): La conducta humana consiste en no

hacer algo, infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.

 Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta humana

infringe una ley prohibitiva, mediante la infracción de una ley preceptiva, es
decir, son delitos de acción cometidos mediante una omisión. Ej: Una
madre que no alimenta a su hijo recién nacido, con lo que le causa la
muerte.

 Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo

exterior, es suficiente la condición humana. Ej: Participar en asociaciones
ilícitas.

 Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y
 los Negativos que hacen que jurídicamente no exista el delito.

a. Elementos Positivos:
* La acción o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.

La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace

como causas que eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa,
Estado de necesidad,
Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del Código
Penal.
  Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad

ASPECTO
POSITIVO CÓDIGO
(ELEMENTO) ASPECTO NEGATIVO PENAL
CONDUCTA Vis maior,
Comportamiento Vis absoluta,
humano activo u sonambulismo,
omiso generado de AUSENCIA DE hipnosis
un delito CONDUCTA sueño
TIPICIDAD
Adecuación de la No adecuación de la
conducta al tipo ATIPICIDAD conducta al tipo

ANTIJURICIDAD legitima defensa,

Contrario a derecho. estado de necesidad,
Es la violación a la CAUSAS DE legítimo ejercicio de
norma jurídica JUSTIFICACIÓN un derecho Art. 24
IMPUTABILIDAD
Capacidad de Minoría de edad,
entender y querer en desarrollo intelectual
el campo del CAUSAS DE retardado, trastorno
Derecho Penal INIMPUTABILIDAD mental Art. 23

CULPABILIDAD Miedo invencible,

Reproche penal. fuerza exterior, error,
Grados: dolo, culpa y CAUSAS DE obediencia debida,
preterintencion INCULPABILIDAD omisión justificada Art. 25
PUNIBILIDAD
Amenaza legal de EXCUSAS Art. 280,
una pena ABSOLUTORIAS Previstas en cada tipo 388 y 476

5. Conducta y su aspecto negativo

  Acción:
Se llama acción todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el
acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo,
siempre una finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un
fin. El contenido de la voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un
fin. De ahí que la acción humana regida por la voluntad sea siempre una acción final,
una acción dirigida a la consecución de un fin. La acción es ejercicio de actividad final.

La dirección final de la acción se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-

a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste
se propone anticipadamente a la realización del fin propuesto. Por ejemplo:
realizar un viaje de San Benito Petén a la Ciudad Capital de Guatemala. Para
llevar a cabo este fin selecciona los medios necesarios (viajar en vehículo, en
bestia, avión etc). Esta selección, sólo puede hacerse a partir del fin ya
propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor está seguro de qué es
lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cómo lo
quiere hacer. En esta fase interna tiene también que considerar dicho autor los
efectos concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la
consecución del fin que se ha propuesto, así por ejemplo, elige el vehículo
como medio de transporte para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe que
tiene que parar en algún lado para dormir ya en la noche, así como para llenar
el tanque de combustible, comer, cubrir las necesidades fisiológicas, etc. Pero
sabe que el vehículo cuenta con una avería en el radiador, por tanto está
seguro que se le sobrecalentará ya cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideración de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor
vuelva a plantearse la realización del fin y rechace algunos de los medios
seleccionados para su realización (así continuando con nuestro ejemplo) en
vez de llevarse el vehículo que se encuentra en malas condiciones, decide
transportarse en bus extra urbano. Pero una vez que los admita, como de
segura o probable producción, también esos efectos concomitantes pertenecen
a la acción.-

b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente,

seleccionados los medios para su realización y ponderados los efectos
concomitantes, el autor procede a su realización en el mundo externo; pone en
 marcha, conforme a un plan, el proceso causal, dominado por la finalidad, y
procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso cada acto
diseñado mentalmente.

La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la acción, una
vez que esta se ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal
sea irrelevante desde el punto de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o
los medios seleccionados para realizarlo.
Así, por ej. cuando el autor conduce un vehículo a más velocidad de la permitida,
puede pretender una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de
trabajo), pero los medios empleados para ello (conducir imprudentemente un vehículo,
para llegar a tiempo con la esposa al hospital quien va a dar a luz un bebe) o los
efectos concomitantes (que se produzca la muerte de un peatón que es atropellado en
la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal, o sea cuando se dice que la
acción final es la base del derecho penal, no se quiere dar a entender que solo sea el
fin de esa acción lo único que interesa al derecho penal, pues este puede estar
igualmente interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos
concomitantes surgidos en la realización de ese fin.-
No podrán ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intención sino se traduce en
ACTOS

EXTERNOS.
Hay dos clases de acción:
1. acción propiamente dicha y
2. acción por omisión

En todas las acciones las que nos interesan son las típicas.

Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos elementos
que utiliza el código penal se llaman típicos, son para individualizar una conducta.
Aquella conducta que reúne varios requisitos se llamará por ejemplo: parricidio. Todos
esos elementos son los tipos. Para el principio de legalidad para que se de un delito
tiene que cumplirse cada uno de los tipos o elementos que estén en el Código.
No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que este
es un indicio, pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.
Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo en
rojo es antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.

Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones típicas y

antijurídicas. Hay acciones típicas que no necesariamente son antijurídicas como
matar en legítima defensa, es decir está tipificado el delito de homicidio y por ello es
típica dicha acción pero es antijurídica porque fue en legítima defensa.

 Omisión:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.

a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple infracción
de un deber de actuar, sin más equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del deber
de impedir determinados delitos, nuestro Código Penal también los tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también
contempla el retardo malicioso en la administración de justicia, el que es
equiparable a la conducta calificada como el no prestar la debida cooperación en
la persecución penal, por parte del particular o del funcionario público. Se
encuentra así mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en peligro,
pudiendo auxiliarlo.

b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un

determinado resultado, con el que se conecta normalmente; Así, por ejemplo, el
castigo por la no-prestación de la debida cooperación para la Administración de
Justicia, por parte del funcionario público, cuando resultare grave daño para la
realización de la misma;
Y los artículos del código Penal que se refieren al castigo a los funcionarios
públicos que "consintieren" el quebrantamiento de la evasión fiscal mediante la
tolerancia a la falsificación de documentos o la sustracción de caudales públicos,
entendiendo por "consentir" también el dejar hacer.

c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al igual
que en los supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un
determinado resultado prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se menciona
expresamente la forma de comisión omisiva, constituyendo, pues, un problema de
 interpretación, al dilucidar cuándo la forma omisiva puede ser equiparada a la
activa, que sí se menciona expresamente en la ley.
Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está expresamente
tipificado en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos
admiten que dicha omisión debe ser equiparada a la acción de matar y conectada
causalmente con el resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la omisión,
no mencionada expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido estricto
descrita legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el
principio de legalidad y el principio de intervención mínima que impide equiparar
con la misma sanción, comportamientos cualitativamente diferentes.

d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está constituido
por la simple infracción de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos
es la omisión del deber de socorro.
En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una
situación típica (persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP)
que exige una intervención. No socorrer, determina el cumplimiento de los
elementos objetivos del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen
añadirse otros elementos que delimitan el ámbito de exigencia tal el asunto de
poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.
En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento de la
situación típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto tiene, y el
sustraerse conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligación de
actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en
la apreciación de la situación típica, (creencia errónea de que no hay gravedad en
un accidente que se acaba de producir y por tanto no se apresuran los
paramédicos a hacerse presente en la escena de los hechos) o de las propias
posibilidades de intervención, como en la falta de cuidado en la ejecución de la
acción mandada.
La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la antijuricidad ni
la culpabilidad, que deberán ser examinadas, una vez tipificada la omisión.-

e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.

Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de omisión,
presentan los delitos llamados de comisión por omisión, o impropios de omisión.
 En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que
solo describe y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la más
elemental sensibilidad jurídica obliga a considerar el equivalente, desde el punto
de vista valorativo, y a incluir, por tanto, también en la descripción típica del
comportamiento prohibido, determinados comportamientos omisivos, que también
contribuyen a la producción del resultado prohibido.

El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no cumplir con éste se

da una omisión. La sanción se produce porque alguien hace lo prohibido, en el caso
de la omisión es dejar de hacer algo que es obligatorio, que está reglamentado.
Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada, sino el dejar
de hacer algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la
seguimos, es delito de OMISIÓN. La omisión penalmente relevante será la omisión de
la acción esperada. Si la acción esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIÓN; es
decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no hacer la acción esperada,
son acciones impuestas por la ley.
La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien jurídico;
cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar
para el bien público.

 Noción:
La conducta es el primero de los elementos que requiere el delito para existir. Algunos
tratadistas lo han llamado acción, hecho, acto o actividad.
Conducta: Es un comportamiento humano voluntario (algunas veces la conducta
humana puede tener responsabilidad imprudencial o preterintencional), activo (acción
o hacer positivo) o negativo (inactividad o no hacer) que produce un resultado.
 Teoría causal de la acción

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta

humana, entre ésta y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y
efecto, de lo cual es fácil observarse en los delitos de resultados --comisión o comisión
por omisión--, pero en el caso de los delitos puros de omisión se da el problema, sin
embargo se indica que existe esta relación de causalidad debido a que si no se da la
ilícita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el delito.

La teoría de la causalidad, se subdivide así:

 Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un
 actuar ciego;
 La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrínseca de la
condición para producir en abstracto la condición dada.
El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces las
argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de
condiciones (conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del
legislador.

 Teorías sociales de la conducta

La llamada teoría social de la acción, pretendió ser un puente o posición intermedia

entre las teorías causal y final. Se basa en la afirmación de que no cualquier acción
puede ser materia prohibida por el derecho penal, sino sólo aquellas que tienen
sentido social, es decir, que trascienden a terceros, formando parte del interaccionar
humano, sólo las acciones que forman parte de esta interacción pueden interesar al
derecho penal, y no aquellas que no trascienden el ámbito individual.
Un poco más adelante dentro del planteo, se llega a sostener que sólo pueden ser
acciones con relevancia penal las que perturban el orden social y que, por definición,
deben formar parte de esa interacción.

 Aspecto negativo: ausencia de conducta

Puesto que el derecho penal sólo se ocupa de acciones voluntarias, no habrá acción
penalmente relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:
a) Fuerza irresistible. El Código Penal, en uno de sus artículos declara exento de
responsabilidad criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La
fuerza irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que actúa
materialmente sobre el agente.
Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no
deje ninguna opción para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre
puede resistirla o por lo menos tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente.
No es lo mismo amarrar fuertemente a una persona a un árbol mientras duerme para
impedir que cumpla con su deber (por ejemplo el guardián de una bodega para impedir
que de la alarma de robo, o el guardián de vías de tren) que amenazarle con una
pistola con la misma finalidad. En el primer caso falta la acción, al no poder el sujeto ni
siquiera manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad existe pero está
viciada en sus motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza
irresistible que excluye la acción; el segundo es un supuesto de vicio compulsivo que
no excluye la acción al no anular totalmente la voluntad, sino la antijuricidad o la
culpabilidad, según se estime existe aquí estado de necesidad o miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso, más
dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta última posibilidad, se han
pronunciado algunos doctrinarios y algunos Tribunales Supremos de otros países, ya
en reiteradas oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato,
estados pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de
actos en los que no está ausente totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que
puedan servir de base a la apreciación de otras eximentes, como la de trastorno
mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad.
En la práctica “la fuerza irresistible” carece de importancia, salvo raras hipótesis, en los
delitos de acción; pero es importante en los delitos de omisión (atar al encargado de
preservar la seguridad en el parque nacional Tikal, para que éste no advierta a los
pilotos de buses que transportan turistas al mismo, a efecto de tener la posibilidad de
asaltarlos al momento de que éstos lleguen al parque; atar al encargado de guiar el
tráfico aéreo para que éste no pueda advertir a los pilotos de aviones que están por
aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento,
o recibir la advertencia de peligro en la misma; o atar al guardián encargado del
control de las vías de trenes para que éste no pueda accionar el cambio de dichas
vías). La consecuencia principal de la apreciación de esta eximente es que el que
violenta, empleando fuerza irresistible contra un tercero, responde como autor directo
del delito cometido, y el que actuó violentado por la fuerza irresistible no solo no
responde, sino que su actuación es irrelevante penalmente, siendo un mero
instrumento en manos de otro que es el verdadero responsable.
b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones
epilépticas o los movimientos instintivos de defensa, no constituyen acción, ya que
el movimiento no está en estos casos controlado por la voluntad. Hay estudios
científicos que actualmente han determinado que las glándulas que conocemos
con el nombre de “las Amígdalas” tienen la funcionalidad de ordenar la acción del
movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que amerite respuesta
inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El estímulo del mundo
exterior es percibido por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin
intervención de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el punto
 de vista penal no actúa quien en una convulsión epiléptica deja caer un valioso
jarrón que tenía en ese momento en la mano, o quien aparta la mano de una
placa al rojo vivo rompiendo con ello un valioso objeto de cristal, o el que en el
sueño profundo y en la convulsión epiléptica toma del cuello a la pareja y la
estrangula. Distintos de los movimientos reflejos son los actos en "corto circuito",
las reacciones impulsivas o explosivas, en los que la voluntad participa, así sea
fugazmente, y que por lo tanto no excluyen la acción.-
c) Estados de inconsciencia. También falta la acción en los estados de
inconsciencia, tales como el sueño, el sonambulismo, la embriaguez letárgica, etc.
En estos casos los actos que se realizan no dependen de la voluntad y, por
consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente relevantes. Se
discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinión
dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está excluida la
posibilidad de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado,
sobre todo si éste es de constitución débil, surgiendo en este caso una situación
muy próxima a la fuerza irresistible.-
Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente
relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir
(el encargado del control del tráfico aéreo, el encargado de la seguridad en el parque
nacional Tikal, o el guardián del cambio de vías de tren al que nos referíamos con
anterioridad) se emborrachan hasta quedar dormidos para provocar
intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los turistas para
ser asaltados más adelante, llegan a ese estado por negligencia (el indicado guardia
se queda dormido y no cambia a tiempo las vías, provocando el choque de trenes, o el
del aeropuerto causa un choque de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia
y no avisa a los transportista que hay unos asaltantes esperándoles en dicho parque).
En estos casos llamados "actiones liberae in causa" lo relevante penalmente es el
actuar procedente. El problema de las "actiones liberae in causa" es, sin embargo,
muy compleja.

6. Tipicidad y su aspecto negativo

 Tipo

La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos

impone la búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como
para poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan unas
características esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo.
Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que
se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de
una norma penal.
El tipo tiene en derecho penal una triple función:

 Una función seleccionadora de los comportamientos humanos

penalmente relevantes.
 Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos
subsumibles en él pueden ser sancionados penalmente.
 Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los
comportamientos en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos
qué comportamientos están prohibidos y espera que con la
conminación penal contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan
de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede llamar como “La
materia de prohibición”.

 Tipicidad
La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que de ese
hecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente
del "nullum crimen sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos
pueden ser considerado como tal. Es decir, es nula la acción del estado cuando
pretende sancionar conductas del ser humano que la ley no ha calificado como acto
ilícito.-
Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de delito
si al mismo tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción contenida en
una norma penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el
legislador selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más
intolerables y más lesivos para los bienes jurídicos más importantes y los amenaza
con una pena, describiéndolos en el supuesto de hecho de una norma penal,
cumpliendo así, además, las exigencias del principio de legalidad o de intervención
legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta en
sus más íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como
delito. Ello supondría una exasperación del principio de legalidad que, llevado hasta
sus últimas consecuencias, desembocaría en un casuismo abrumador que, de todos
modos, siempre dejaría algún supuesto de hecho fuera de la descripción legal.

 Principios generales de la tipicidad

La tipicidad se encuentra apoyada en el ordenamiento jurídico y en especial en los
preceptos constitucionales y estos principios supremos constituyen una garantía de
legalidad.
- Nullum crimen sine lege. No hay delito sin ley (indubio pro reo).
- Nullum rimen sine tipo. No hay delito sin tipo.
- Nullum poena sine tipo. No hay pena sin tipo.
- Nullum poena sine crimen. No hay pena sin delito.
- Nullum poena sine lege. No hay pena sin ley.
Las garantías constitucionales garantizan al sujeto su libertad en tanto no exista una
norma o tipo que establezca el comportamiento que se pudiera imputar.

 Clasificación de los tipos

Clasificación de los tipos

Los tipos presentan características distintas de acuerdo con su estructura, con el
sujeto activo al cual se refieren, con el bien jurídico que buscan proteger o con el
alcance de la conducta que describen.
DIIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU ESTRUCTURA
Si nos atenemos a su estructura formal, los tipos penales pueden ser básicos,
especiales y subordinados; elementales y compuestos; autónomos y en blanco.
a) Tipos básicos, conocidos igualmente como fundamentales son aquellos en los que
se describe de manera independiente un modelo de comportamiento humano y, por
esa razón, se aplican sin sujeción a ningún otro. Por lo regular, estos tipos encabezan
cada uno de los capítulos del código y constituyen su espina dorsal; de esta especie
son el homicidio simple y el hurto.
b) Son especiales aquellos tipos que, además de los elementos propios del básico
contienen otros nuevos o modifican requisitos previstos en el tipo fundamental; por eso
se aplican con independencia de este. Es ejemplo de éste, el hurto de uso respecto
del hurto propiamente dicho
c) Llámense subordinados o complementados los tipos que, refiriéndose a uno básico
o especial, señalan determinadas circunstancias o aspectos que cualifican la
conducta, los sujetos o el objeto descrito en estos; por esa razón no pueden aplicarse
en forma independiente; su vida jurídica depende de la del tipo básico o especial al
cual se refieren y los efectos de su aplicación se reflejan solo en el momento procesal
de la imposición de la pena de esta clase son el homicidio agravado y el hurto
cualificado.
Tanto los tipos especiales como los subordinados pueden ser privilegiados o
agravados; aquellos prevén una sanción más leve que la de los básicos o los
especiales de los básicos o los especiales, y estos, una de mayor gravedad Debe
advertirse que esta clasificación supone que en las tres categorías precedentes (tipos
básicos, especiales y subordinados) se tutela el mismo bien jurídico; son, pues, formas
diversas de protección de idéntico interés fundamental.
d) Con el nombre de elementales calificamos aquellos tipos que solo describen un
modelo de comportamiento; se distinguen porque tienen apenas un verbo rector; son
de esta categoría la fuga de presos y la violación carnal.
e) Compuestos son los tipos que describen una pluralidad de conductas cada una de
las cuales podría conformar un tipo distinto aunque referido al mismo bien jurídico; se
identifican sin mayor dificultad porque tienen varios verbos rectores; pertenecen a esta
categoría la concusión y el falso testimonio
f) Son tipos autónomos aquellos que describen un modelo de comportamiento al cual
puede adecuarse directa o inmediatamente la conducta del actor, sin que el intérprete
deba acudir al mismo o a otro ordenamiento jurídico para completar su significado; de
esta especie son, entre otros, el secuestro y el aborto
g) Llámense tipos en blanco aquellos cuya conducta no está integralmente descrita en
cuanto el legislador se remite al mismo o a otro ordenamiento jurídico para actualizarla
o precisarla; mientras tal concreación no se efectúe, resulta imposible realizar el
proceso de adecuación típica. Desde el punto de vista estrictamente formal, pueden
ser completos o incompletos; pero sustancialmente muestran un vacío conceptual que
ha de ser llenado por otra disposición legal; son como cheques en blanco que esperan
ser completados en su confección para que tengan valor pleno; todos ellos contienen
ingredientes normativos de carácter jurídico.
En la elaboración de esta clase de tipos ha de tener especial cuidado el legislador,
pues se corre el riesgo de que su norma integradora (generalmente proveniente del
ejecutivo) no tenga suficiente claridad o de que sea modificada frecuentemente, con
eventual violación del principio de tipicidad.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL SUJETO ACTIVO
Si nos atenemos al número de agentes que se requieren para la realización de la
conducta típica, los tipos se dividen en mono-subjetivos y pluri-subjetivos.
Son mono-subjetivos aquellos tipos que describen conductas realizables por una sola
persona; así, el prevaricato y el abuso de confianza.
Tipos plurí-subjetivos son los que exigen la presencia de por lo menos dos personas
para la realización de la conducta en ellos descrita; tal la rebelión y el concierto para
delinquir. En cuanto a la calidad de los actores, divídanse los tipos en: de sujeto activo
indeterminado y de sujeto activo cualificado.
Llámense tipos de sujeto activo indeterminado, aquellos en los; que no se exige
ninguna condición especial para ejecutar la conducta en ellos descrita; para referirse a
tales sujetos el legislador suele emplear palabras como "el que" o "quien"; de esta
categoría son la inducción a la prostitución y la extorsión.
Por tipos de sujeto activo cualificado se conocen los que requieren del sujeto agente
una cualidad o categoría especial, sin la cual la conducta no es típica o se adecua a
otro tipo penal; dicha cualificación puede ser natural, jurídica o profesional; la primera
se relaciona con la edad, el sexo o cualquiera otra condición bio-síquica del actor,
como en caso del aborto en cuanto solo puede ser cometido por una mujer
embarazada; la segunda se refiere a una condición personal con relevancia jurídica
inmediata, como la de ser funcionario o empleado público (peculado, cohecho), la
última dice relación a la actividad profesional que debe desarrollar el sujeto activo,
como la condición de comerciante reclamada en la quiebra fraudulenta.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL BIEN JURÍDICO TUTELADO.
Desde este punto de vista los tipos penales pueden ser simples y complejos, de lesión
y de peligro.
a) Con el nombre de tipos simples o mono-ofensivos se conocen aquellos en los
que el legislador quiso tutelar un solo bien jurídico; tales el hurto, en el que se
pretende velar por el derecho de propiedad privada, y el homicidio, mediante el
cual se busca amparar el derecho a la vida.
b) Complejos o pluriofensivos se llaman, en cambio, los tipos que pretenden
amparar simultáneamente varios bienes jurídicos; quien realiza la conducta en
ellos prevista afecta, pues, al propio tiempo, una pluralidad de intereses. En el
incendio de cosa mueble o inmueble por ejemplo. se está lesionando el bien
jurídico de la propiedad de quien tiene el dominio sobre la cosa quemada, pero
igualmente se está atentando contra la integridad colectiva por el peligro que
para el conglomerado social representa un incendio.
 c) Tipos de lesión son los que protegen bienes jurídicos cuya integridad
desaparece o sufre mengua con la conducta del agente; de esta categoría son
el homicidio, pues que quien da muerte a otro destruye el bien jurídico de la
vida, y el hurto, en cuanto quien sustrae cosa ajena disminuye el patrimonio
económico de la persona afectada.
d) Son tipos de peligro los que describen conductas cuya ejecución apenas
amenaza o pone en peligro el bien jurídico que se ha querido proteger; se trata
por lo regular de intereses colectivos de tal importancia que e legislador no
espera a que sean destruidos para sancionar al infractor, sino que los defiende
incluso de conductas que tengan poder suficiente para afectarlos; en estos
casos basta, pues, que el comportamiento del actor sea idóneo para amenazar
el bien Jurídico, sin que se requiera que efectivamente lo haya lesionado; el
envenenamiento o contaminación de aguas o sustancias destinadas a la
alimentación es claro ejemplo de esta especie de tipos penales; ellos
sancionan la conducta de quien pone en peligro la vida del grupo social por el
solo hecho de contaminar aguas o sustancias alimenticias, sin esperar a que el
consumo de estas o aquellas pueda causar real dano.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU CONTENIDO
Esta clasificación se refiere a los diversos aspectos a que da lugar la técnica empleada
por el legislador para describir los modelos de comportamiento susceptibles de
sanción penal. Por este aspecto divídanse los tipos en las siguientes especies: de
mera conducta y de resultado; de conducta instantánea y de conducta permanente; de
acción y de omisión; abiertos y cerrados.
a) Tipos de mera conducta son los que describen como punible el simple
comportamiento de! agente, independientemente de sus consecuencias; de esta
especie es el falso testimonio, pues sanciona la conducta del actor por el solo hecho
de afirmar una falsedad o de negar o callar lo que es verdad, sin que se requiera que
tal actitud ocasione determinadas consecuencias.
b) Tipos de resultado son aquellos en los que se exige expresa o tácitamente que !a
conducta descrita produzca determinado efecto; adviértase que el concepto de
resultado o efecto llamado evento por los italianos ha de entenderse en sentido
naturalístico y no jurídico, vale decir como una modificación del mundo exterior. La
violación carnal y las lesiones personales son ejemplos de esta especie porque !a
primera supone la penetración de elemento extraño en el órgano sexual del sujeto
pasivo y la segunda. modificación dañosa de la integridad biosíquica.
Aunque generalmente basta la producción de un solo resultado para que la conducta
pueda subsumirse en esta clase de tipos legales, algunas veces es necesario
ocasionar varios efectos; en esta hipótesis se habla de tipos de rebultado plurimo o de
doble resultado; tal el caso del homicidio preterintencional. en que el actor causa una
lesión (primer resultado) de la cual se deriva la muerte del sujeto pasivo» (segundo
resultado) o el de la modalidad abortiva, cuyas dos consecuencias son la lesión
corporal inferida a la mujer embarazada y el daño ocasionado al feto.
Esta división —tipos de mera conducta y de resultado— tiene consecuencias jurídicas
que dicen relación con el momento consumativo del delito, con el fenómeno de la
prescripción, con la competencia territorial referida al lugar de la comisión del hecho y
con el desarrollo de la acción en punto a tentativa.
c) Tipos de conducta instantánea son aquellos en los que la realización del
comportamiento descrito se agota en un solo momento; esta categoría puede
comprender tipos de mera conducta como la injuria, o de evento como el homicidio, sin
que en este último caso importe que el resultado (muerte) se produzca
inmediatamente después de ejecutada la conducta o en un momento posterior,
siempre que en este caso haya relación causal entre la acción y su resultado.
d) Tipos de conducta permanente son aquellos en los que el comportamiento del
agente se prolonga en el tiempo, de tal manera que su proceso consumativo perdura
mientras no se ponga fin a la conducta en estos casos, dice PANNAIN, se ocasiona la
lesión de un bien jurídico que se produce en un momento dado y que se prolonga en el
tiempo a partir del momento inicial de la lesión. El concierto para delinquir y el
secuestro son ejemplos de esta especie en el primero, la conducta típica se mantiene
en tanto haya asociación con animo delincuente, y en el segundo, permanece todo el
tiempo en que el sujeto pasivo se halle a merced del actor.
Esta distinción tiene importancia en los siguientes casos: para la aplicabilidad o no de
la ley penal nacional; para adscribir competencia judicial, para determinar a fecha
desde la cual deba empezar a contarse la prescripción del delito; para fijar el momento
desde el que ha de comenzarse a contar el término hábil para la presentación de la
querella en aquellos delitos que la exijan; y para definir cuál es la ley aplicable cuando
ha entrado a regir una distinta de aquella que estaba en vigor al comenzar la conducta.

e) Tipos de acción son los que describen un comportamiento positivo que ha de

exteriorizarse mediante actos sensorialmente perceptibles como dar muerte a alguien,
prender fuego a bien mueble o inmueble o destruir instalaciones telegráficas.
f) Entendemos por tipos de omisión aquellos en los que se describe una conducta
negativa, vale decir, un no hacer penalmente relevante adviértase, sin embargo, que
no cualquier actitud negativa configura la omisión típica, sino el no actuar cuando se
tenía la obligación jurídica de hacer algo; tal la situación del agente de la fuerza
pública que rehúsa prestar el apoyo solicitado por autoridad civil o la de quien se
niega a socorrer a persona "herida o en peligro de muerte o de grave daño a su
integridad personal".
Es necesario distinguir esta omisión pura o propia de la llamada impropia, que, referida
a un tipo de acción con evento, implica simplemente inactividad como medio para
lograr un resultado susceptible de obtenerse ordinariamente mediante conducta
positiva; como cuando la madre decide ocasionar la muerte de su hijo recién nacido
absteniéndose de alimentarlo. Se dice en estos casos que el actor incurre en delito de
comisión por omisiones.
g) Son tipos abiertos los que describen escuetamente la conducta o mencionan
solamente el resultado, sin precisar en el primer caso las circunstancias en que tal
conducta ha de realizarse, ni indicar en el segundo la modalidad del comportamiento
que ha de producirlo.
De esta categoría son, entre otros, la falsificación de moneda y el incesto.
h) Cerrados son, en cambio, aquellos tipos que concretan las circunstancias de modo,
tiempo o lugar en que la conducta debe realizarse o señalan no solamente el resultado
del comportamiento descrito sino también la forma como debe producirse; pertenecen
a esta especie el estupro y la violación de derechos políticos.

 Aspecto negativo: atipicidad

Entendemos por atipicidad el fenómeno en virtud del cual un determinado
comportamiento humano no se adecua a un tipo legal
CLASES DE ATIPICIDAD
Distínganse dos modalidades de este fenómeno: la primera, conocida como
atipicidad relativa, se caracteriza porque la conducta realizada no se subsume
plenamente en un tipo penal determinado por ausencia de al menos uno de sus
elementos constitutivos. La segunda implica realmente inexistencia de un tipo
penal que describa la conducta en examen, y suele denominarse atipicidad
absoluta. Examinaremos brevemente el alcance de ambos fenómenos.
a) Atipicidad relativa. La falta de adecuación típica que distingue este fenómeno
puede referirse a uno cualquiera de los elementos que integran el tipo, así: los
sujetos, la conducta o el objeto.
Habrá atipicidad relativa en relación con los sujetos —activo o pasivo— cuando el
hecho descrito en la ley penal es realizado por persona que no reúne las
condiciones señaladas en el tipo, o cuando el titular del bien jurídico vulnerado
tampoco presenta dichas calidades. Un ejemplo de la primera hipótesis se daría
cuando un particular obtiene el concurso de la fuerza pública para consumar acto
 arbitrario o injusto; tal comportamiento es atípico, exige que el agente sea
"empleado oficial". Ejemplo de la segunda hipótesis podría ser la realización del
acceso carnal sobre persona mayor de catorce años con su consentimiento; en
este caso la atipicidad se deriva de que limita la edad del sujeto pasivo a catorce
años.
La atipicidad será relativa respecto de la conducta, cuando el comportamiento del
actor no puede subsumirse dentro de un determinado tipo penal por falta de un
elemento descriptivo o normativo señalado en dicho tipo; ha de advertirse que al
mencionar el elemento descriptivo de la conducta típica nos referimos igualmente a
una cualquiera de las circunstancias modales, temporales o espaciales que
integran tal elemento. En estas condiciones sería atípica la conducta de quien,
para su propia satisfacción, induce a la prostitución a persona honesta.
Finalmente, habrá atipicidad relativa en relación con el objeto material cuando este
no reúne las características señaladas en el respectivo tipo, como cuando alguien
causa daño a un animal de su propiedad, cuando la conducta no lo vulnera como
en la falsedad inocua.
Puede considerarse también como forma de atipicidad relativa la que surge de la
producción de un resultado típico derivado de caso fortuito o fuerza mayor no
predicable de conducta humana, lo mismo que la inacción”.
b) Atipicidad absoluta. Supone este fenómeno que la conducta examinada no sea
subsumible en ningún tipo penal porque no está en absoluto descrita en la ley
como hecho punible. Hay, pues, en este caso una verdadera ausencia de tipo y,
por ende, imposibilidad de aplicar sanción alguna, de conformidad con el principio
según el cual no hay delito sin tipicidad.
"La no incriminación de un hecho por ausencia total de tipo que la describa es, de
otra parte homenaje a la libertad ciudadana en los Estados democráticos, puesto
que permite al hombre realizar cualquier actividad sin temor de que por ella pueda
ser objeto de represión punitiva, en tanto tal conducta no esté previamente descrita
como ilícita en la ley".

7. Antijuricidad y su aspecto negativo

Formalmente se dice que antijuricidad es la relación de oposición entre la conducta

humana y la norma penal o bien la contradicción entre una conducta concreta y un
concreto orden jurídico-penal establecido previamente por el Estado.

 Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial

 que tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el
Estado.
 Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se
declara que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido
contrario (negativo), es el juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre una
acción típica, en la medida en que ésta lesiona o pone en peligro, sin que
exista una causa de justificación, el interés o bien jurídicamente tutelado.
Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y que
indica que este comportamiento es contrario a las exigencias del ordenamiento
jurídico. Sólo los que están descritos en el tipo porque no siempre será antijurídica
aunque sea típico. La antijuricidad es un concepto unitario válido para todo el
ordenamiento jurídico, de tal forma que lo que es antijurídico en una rama del
derecho lo es también para las restantes ramas del ordenamiento jurídico.

Sin embargo, no todo comportamiento antijurídico es penalmente relevante. Por

imperativo del principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurídicas
solo los comportamientos antijurídicos que, además, son típicos pueden dar lugar
a una reacción jurídico penal.

 Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material

A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le llama

antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de
oposición entre acción y norma, sino que tiene también un contenido material reflejado
en la ofensa al bien jurídico que la norma quiere proteger. Se habla en este caso de
antijuricidad material.
Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenómeno. Una
contradicción puramente formal entre la acción y la norma no puede ser calificada de
antijurídica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesión de un bien que no
este protegido jurídicamente.
La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurídico
protegido por la norma que se infringe con la realización de la acción.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de
contradicción entre la norma y la acción.
La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la
confección de una letra de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una acción
antijurídica de falsedad material, ya que el bien jurídico protegido en este delito, la
seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos (sobre el
concepto de bien jurídico)

 Aspecto negativo: causas de justificación o licitud

En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo
de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que
tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto
delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad
del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo.
El ordenamiento jurídico no solo se compone de prohibiciones sino también de
preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en
principio, prohibido, pero tolerable y aceptable por las circunstancias en que éstos
llegan a suceder.
En derecho penal la existencia de un hecho típico supone la realización de un hecho
prohibido, por cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibición, es
decir, aquel o aquellos hechos que el legislador quiere evitar que realicen los
ciudadanos.
Pero en algún caso concreto el legislador permite ese hecho típico, en cuanto hay
razones políticas, sociales y jurídicas que así lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la tipicidad
queda desvirtuado por la presencia de una causa de justificación.-
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusión de la antijuricidad en el
hecho, convierte este en sí en un acto típico, pero es un hecho perfectamente licito y
aprobado por el ordenamiento jurídico. A diferencia de lo que sucede con las causas
de inculpabilidad, las de justificación no solo impiden que se pueda imponer una pena
al autor de un hecho típico, sino que convierten ese hecho en lícito, aprobado por el
ordenamiento jurídico.-

De ello se derivan importantes consecuencias:

A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una
agresión antijurídica.-
B) La participación (inducción, cooperación, etc.) en un acto justificado del autor está
también justificada dicha participación (sobre la autoría mediata)

C) Las causas de justificación impiden que al autor del hecho justificado pueda
imponérsele una medida de seguridad o cualquier tipo de sanción, ya que su
hecho es lícito en cualquier ámbito del ordenamiento jurídico.

D) La existencia de una causa de justificación exime de la comprobación por parte de

la autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse
una vez comprobada la existencia de la antijuricidad.
E) El ámbito de las causas de justificación se extiende hasta donde llega la
protección normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor
importancia de otro, se permite atacar. Toda extralimitación en el ejercicio de una
causa de justificación o lesión de un bien extraño será, por lo tanto, antijurídica.

 El desvalor de la acción

No toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico sino sólo aquella lesión que se
deriva de una acción desaprobada por el ordenamiento jurídico vigente por el Estado
(desvalor de acción) Pues bien, el derecho penal, por imperativo del principio de
intervención mínima, no sanciona toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico,
sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones especialmente
intolerables.

 El desvalor del resultado

El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un

resultado.
Así, por ejemplo: la prohibición de matar es una consecuencia de la protección a la
vida; Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona.
La prohibición de robar es una consecuencia de la protección que el Estado da a la
propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorización y con
violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión, tomare cosa, mueble, total
o parcialmente ajena será sancionado con prisión de 3 a 12 años. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la acción (matar, robar) se deriva ya del desvalor
del resultado (destrucción de la vida, lesión de la propiedad)
Lógicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si
previamente se reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc.
Pero igualmente la protección a esos valores, por medio de la norma penal, solo
puede conseguirse sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan
lesionarlos. Por eso parece superflua la polémica sobre la prioridad entre el desvalor
de la acción y el desvalor del resultado.
No existe una jerarquía lógica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen, al
mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede es que,
por razones político criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos
puede destacar o hacer recaer más el acento en uno u otro tipo de desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por el
resultado, se hacía recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado,
especialmente en la lesión del bien jurídico, castigando más gravemente el delito
consumado que la tentativa, admitiendo los delitos cualificados por el resultado, etc.

 Causas de justificación

Principios generales:

Las causas o los fundamentos de la justificación se encuentran en todo el

Ordenamiento Jurídico, es así indiferente que la realización de la acción típica esté
autorizada por el derecho civil, administrativo o penal. Por ejemplo, el derecho de
retención que también rige en materia civil.
La principal característica de la causa de justificación, es que excluye totalmente la
posibilidad de toda consecuencia jurídica: no solo la penal, sino también la civil,
administrativa etc., no solo respecto al autor, sino también a quienes le han ayudado o
inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las excusas legales absolutorias, en
las cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de los partícipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el número de causas de justificación no
quedará nunca cerrado, es decir que por ley no podrán limitarse y definirse las causas
de justificación posibles, por el contrario, lo que fundamenta la calidad de una
circunstancia como causa de justificación, es la decisión referente a que esa
circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificación.

1
BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogotá Colombia, Editorial Temis
S.A 1994, p 117.
La existencia de una causa de justificación depende de la concurrencia de los
elementos objetivos y subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a la
existencia real de la situación objetiva justificante y el elemento subjetivo al
conocimiento de la existencia de la situación objetiva justificante y el querer ejercer el
derecho de esa causa de justificación.

Bacigalupo al analizar la teoría de la justificación afirma:

“Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en verdad, el
que mejor responde a una estructura de lo ilícito que reconoce un disvalor del
resultado junto con un disvalor de la acción y que, en la teoría de la justificación debe
requerir paralelamente la exclusión tanto del disvalor del resultado como del disvalor
de la acción.”2
Líneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de
justificación, a saber la exclusión de la responsabilidad penal y civil para el autor y la
extensión del efecto justificante hacia los partícipes, por ejemplo a quien induce a otro
a defenderse dentro de los límites de la defensa necesaria o a obrar dentro del estado
de necesidad. Pero es necesario desde ahora señalar que para que tales efectos se
produzcan deben en general concurrir las siguientes condiciones en toda causa de
justificación: que la situación que de lugar a la permisión no sea provocada, que
la justificación se limite a la acción necesaria por parte del autor para salvar el
bien jurídico el cual no podía ser protegido de otra manera y que el autor obre
con conocimiento de las circunstancias de la causa de justificación. A partir de
estas comprobaciones iniciales, se determinará en cada caso en particular si estamos
ante situación justificante o bien si operó algún tipo de error, exceso o simplemente no
se trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este análisis.

I. LEGITIMA DEFENSA

Definición, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que tanto la
legislación como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor relevancia
expondremos el por qué de su existencia, es decir, como se justifica que esta figura,
que excluye la antijuridicidad de la acción y que por tanto exonera por completo de
responsabilidad penal sea una constante en todos los ordenamientos, tanto los mas

2
Ibid. Pág. 121.
conservadores como los de avanzada, debiendo anotar además que esta institución se
remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo
injusto”. 3
Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo típicamente
injusto en justo.4
Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el
fondo, esta causa de justificación. No obstante, podemos afirmar que es un tipo
permisivo que se aplica cuando se presenta una situación determinada, que reúne
todas las características que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la acción, por
lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende. Siempre será una
conducta referida a evitar o repeler la agresión ilegítima de que se es objeto. Más
adelante expondremos en detalle cuáles son esas características que el hecho debe
reunir para que opere la legítima defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima.
Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las demás causas de
justificación que conoce la doctrina y que nuestra legislación acoge. Específicamente,
en cuanto al particular que ahora nos ocupa se ha señalado como su fundamento, que
nadie está obligado a soportar lo injusto, por lo que la legítima defensa se presenta
cuando el sujeto se ve obligado a defender sus bienes jurídicos porque el Estado no
puede concurrir a tiempo en su defensa.5
De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar
legítimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos, la protección de esos bienes jurídicos. Debe entonces de tratarse de una
situación en la cuál dicha protección no puede ser suministrada de otra manera, de ahí
que Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima defensa”.6
Refiriéndose a la fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio Quintano
Ripollés hace un breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las
cuales vale la pena retomar a efecto de tener un marco más amplio para el posterior
desarrollo de la misma: “ En el Derecho y la práctica germánicos, la legítima defensa
sufrió deformaciones que amenazaron en convertir su ejercicio excepcional y
supletorio en una regresión a los tiempos de la justicia privada, confundiéndose el
derecho con el deber de “venganza de la sangre” .....En la dialéctica hegeliana de las

3
WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemán. Chile, Editorial Jurídica Chile, Tomo II 1976. Pág. 122.
4
QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado
, 1958, p 244.
5
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legítima Defensa, San José, Investigaciones Jurícias S.A, 1993. Pág.
23. En este mismo sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pág. 521.
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pág. 121.
tesis y las antítesis se anunció de la siguiente manera: siendo el delito (agresión) la
negación del derecho, la defensa al ser negación de la negación, venía a afirmarlo.
Abundando en estas ideas otro gran jurista alemán, Binding, consideró tal derecho de
defensa como originario, es decir, no derivado de una presunta delegación del Estado
por imposibilidad de socorro inmediato, ficción grata a la doctrina clásica italiana.
Como excepcional puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud de Kant de
estimar a la legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por
consideraciones utilitarias.”7
Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legítima defensa,
pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o bien que es
una eximente o una causal de exculpación. La legítima defensa actúa en el nivel de la
antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal subsiste, aunque no se puede
hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó incompleto y no tiene sentido
analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel.8
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el
fundamento de esta causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido que en
el fondo lo que existe es un estado de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta
a la situación de conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la necesidad de
delimitar la aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el estado de necesidad y
la legítima defensa.
El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos:
“En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal
mayor, en tanto que en la legítima defensa el medio lesivo se hace necesario para
repeler una agresión antijurídica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderación de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que
se quiere evitar, en la legítima defensa no hay una ponderación de esta naturaleza ,
porque en uno de los platillos de esa balanza hay una agresión antijurídica, lo que la
desequilibra totalmente.” 9
Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una
valoración de males, puesto que no hay una colisión de “intereses jurìdicos” en
situación tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro,
simplemente existe la necesidad de responder frente a una agresión ilegítima.

7
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág. 246.
8
En este setido véase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pág.27 y JESHECK Hans Heinrich.
Op cit. . Pág. 461.
9
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 522.
Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa,
sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del interés que el Derecho tiene
en la defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener incólume el bien del
agresor lesionado por el agredido o por el tercero que lo defiende, de modo dice El
que hay un interés prevaleciente, pero que no determina un mayor valor intrínseco de
un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresión y la razonabilidad de la defensa
del titular del bien agredido. 10
En la legislación, esta causal de justificación está contemplada en el artículo 24 del
Código Penal.
Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde analizar
cuáles son las condiciones, los caracteres o requisitos, según se quieran llamar, que
debe reunir la legítima defensa para que opere como tal y surta todos los efectos
previstos.

Condiciones de la Legítima Defensa

Tomemos como base el tipo penal transcrito:
a. ¿Cuáles bienes son defendibles?
Refiere el Código Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o
ajenos. De
esto deducimos que es objeto de defensa todo bien jurídicamente protegido, ya sea
titular el agente o un tercero.
Cuando interpreta el artículo similar al nuestro que contiene la legislación Argentina,
Ricardo Núñez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta amplitud la
extensión de este artículo y que por el contrario se restringió a la defensa de la
persona como tal.11 Sin embargo ya ese concepto restringido de la protección de
ciertos bienes por la legítima, defensa ha sido superada por la mayoría de las
legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en algunos casos una
interpretación bastante amplia, por ejemplo, Núñez, en cuanto al objeto de protección
de la legítima defensa sostiene:
“Hoy, no es algo discutible que el Código Penal admite la legítima defensa, no sólo de
la vida o la integridad personal, sino, de acuerdo con la mayoría de las legislaciones
más adelantadas, defensa específica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y
el pudor, el patrimonio, el domicilio y la libertad. En realidad el vocablo derechos que
utiliza la ley, no solamente incluye la protección de facultades o pretensiones
personales, reales o de familia reconocidas por el Derecho y exigibles a otro en
10
NÚÑEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliográfica Argentina Tomo 1 ,
Pág. 344.
11
NÚÑEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pág. 351.
justicia, sino que también comprende (el subrayado es nuestro) la preservación de
atributos esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como
derechos subjetivos a un tercero en justicia, son defendibles privada, policial o
judicialmente por hechos o acciones impeditivos, reparatorios o represivos de la
ofensa...Como también son el sentimiento y afecto patrio, el sentimiento moral y las
ideas religiosas u otros intereses del individuo que atañan a su tranquilidad
personal.”12
En este mismo sentido se expresa la mayoría de la doctrina consultada. Así,
Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurídico siempre que la defensa sea racional. 13.
Quintano Ripollés, analiza la legislación y la jurisprudencia española e indica que la
expresión persona y derechos es muy amplia, contrario a lo tradicional que fue la
salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido, señala como dato
interesante que la jurisprudencia de su país ha limitado el concepto no a cualquier
bien, sino que se requiere la presencia de un acto físico, de fuerza o acometimiento y
cita una sentencia de 11-11-1942. Para él deben excluirse la defensa contra el honor
en injurias y calumnias.14 Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurídico reconocido
por el derecho es susceptible de defensa, no solo los reconocidos por el Derecho
Penal; así la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la
propiedad, la posesión.15
Para finalizar la exposición sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa, resulta
pertinente citar también la posición de Jescheck, quien refiere el carácter individual de
la legítima defensa, es decir que solo puede ejercerse para proteger bienes jurídicos
individuales, y no el orden público o el ordenamiento jurídico, salvo que se haga a
través de un particular. Dice el Autor que los bienes jurídicos del Estado o de otras
personas jurídicas de Derecho Público son defendibles si poseen carácter individual.16
Asimismo, si vemos el artículo 24 del Código Penal es claro al señalar que se trata de
derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podría
invocarse la protección de intereses de una persona jurídica o del Estado, a través de
la protección de un interés individual.

b. Agresión ilegítima.

12
Ibid. Pág. 354.
13
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLÉS. Op. Cit. Pág. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pág. 123.
16
JESCHECK, Op. Cit. Pág. 563.
 Cuando se habla de agresión ilegítima debemos cuestionarnos qué vamos a
entender como tal, así podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del
agresor, lo cual significa que debe actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace,
así se excluiría la legítima defensa frente a los casos de involuntabilidad, caso fortuito
17
y fuerza mayor. En este mismo sentido Zaffaroni refiere que no hay agresión sino
hay conducta, como sucede cuando se trata del ataque de un animal o un
involuntable, pues como se requiere que la agresión sea ilegítima ( antijurídica) , no lo
es algo que no es conducta, en estos casos según su criterio se aplica el estado de
necesidad, también la excluye en los casos en la agresión es culposa, para él la
agresión debe ser intencional.18
Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legítima defensa frente a
casos de ebriedad, enfermos mentales, niños y personas que actúan bajo error o
imprudentemente. El fundamento de su postura es que al requerirse que la agresión
sea antijurídica, es decir que vulnere objetivamente el Ordenamiento Jurídico, basta
para ello que se produzca el injusto del resultado, sin que sea preciso un
comportamiento doloso o culpable del agresor.19
Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que efectivamente
ante una agresión de esa naturaleza si puede alegarse legítima defensa, se trata de
una agresión a un bien jurídico tutelado, que produce un daño y ante esto el derecho
penal debe permitir al ciudadano su defensa. En los de error, donde se elimina el dolo
y la persona actúa inculpablemente, si podríamos cuestionarnos si se podría alegar el
amparo de la causal, pues no se trata de una agresión ilegítima, ya que el sujeto no
actúa de manera intencional y se podría causar un daño desproporcionado.
Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al ataque
de un inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de necesidad,
sin embargo esto podría llevar a que no opere la causal al tener que cumplir el
requisito de la ponderación de bienes y de que se evita el mal mayor, cosa que como
dijimos no debe demostrarse en la legítima defensa.
La acción debe ser contraria al Ordenamiento jurídico considerado en su totalidad, lo
cual no significa que deba constituir delito.20
Siguiendo con las características de la agresión se dice que esta debe ser inminente,
lo cual significa que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla
también de que debe ser actual, es decir que amenaza en forma inmediata, tiene

17
CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pág. 41.
18
ZAFFARONI, Op Cit. Pág. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pág. 465.
20
Nuestra Jursiprudencia así lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio
de 1988, Tribunal Superior de Pèrez Zeledón N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
lugar efectivamente o todavía continúa. En este sentido vale citar a Wetzel quien hace
una síntesis de estos requisitos: “La agresión es actual si es inminente o si aún
perdura, no es necesario que la agresión haya alcanzado ya la forma de tentativa
punible del delito (legítima defensa del guardabosques contra el cazador furtivo que al
ser requerido no depone el arma). La agresión perdura aún después de la
consumación formal del delito, mientras ella mantiene intensivamente la lesión del
bien jurídico, de ahí que es admisible la legítima defensa del ladrón que huye con el
botín.21
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresión
debe ser actual e inminente en los términos descritos, y este requisito debe analizarse
en cada caso concreto, tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer desde
que se presenta el peligro para el bien jurídico derivado de esa amenaza inminente y
aún mientras se prolongue el estado antijurídico como en los delitos permanentes.22

c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la

agresión.

La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las circunstancias,

esto significa que sea racional.23 Se hace la aclaración en cuanto a la voluntad de la
defensa, para distinguir casos como los de riña en los cuales se confunden defensa y
agresión.
Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse
que esta necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en forma
adecuada los elementos de defensa de que se dispone con relación al ataque. No
significa sin embargo una equivalencia total de medios, todo depende del análisis de
las circunstancias de cada caso, de las personas que intervienen, los medios de que
se dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el fin del ataque, su
intensidad, etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imaginó el agredido sobre la
magnitud de la agresión ilegítima, sino lo que resulta de la situación objetivamente
considerada, pues si se sigue un criterio meramente subjetivo, cualquier medio
empleado pudiese parecer racional, aunque sea totalmente desproporcionado de
acuerdo a la situación real que se presenta.

21
WETZEL. Op Cit. Pág. 121.
22
JESCHECK. Op Cit. Pág. 466.
23
BREGLIA ARIAS (Omar) Código Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea,
Pág. 131.
La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir,
según la valoración de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero
prudente colocado en la situación del agredido. La comprobación de esa necesariedad
no requiere equiparación tampoco de valores de los bienes afectados, basta que de
acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio menos lesivo y peligroso para
defenderse en forma eficaz, pues no se trata de que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, según lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el
examen de la necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post
del Juez, quien observa imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la
conducta del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en cuenta, no la visión
del sujeto que actuó, sino la del Juzgador, quien observa todas las situaciones
particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal de Casación de este país
ha entrado a analizar la necesidad del medio empleado, indicando que este concepto
no puede medirse únicamente por la proporción que debe existir entre la magnitud
e intensidad e la agresión y la reacción defensiva, proporcionalidad que se da
entre los medios o armas de la defensa, porque tampoco el agredido está obligado a
huir. Se debe interpretar que no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes
de la misma especie o exactamente iguales, ante la inminencia de una agresión, sino
que se utiliza el único medio que se tiene disponible para defenderse. La solución
debe darse en cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias y estudiando los
hechos y las personas en cada caso para decidir.24
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto líneas
arriba, de la afirmación de que la conducta de defensa debe ser suficiente para
neutralizar el ataque, pero agregan que la medida que se adopte debe hacerse en
correspondencia con los fines de convivencia, que son la base genérica de los tipos
permisivos. Lo anterior, implica una jerarquización de bienes jurídicos, para analizar el
punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen como ejemplo, una propiedad
protegida por un sistema mecánico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta.
Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.25
En la doctrina y la legislación al tratar sobre los requisitos de la legítima defensa se
expone la provocación suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se trata la
necesidad de la defensa empleada, en tanto el Titular del bien jurídico ha propiciado la
actitud del agresor, pero no funciona como un requisito independiente. En las
legislaciones donde se encuentra impuesto funciona como un elemento negativo del
tipo, ya que hace cesar la causa de justificación. Pues el principio general de que
24
Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las
8:45 del 24 de julio.
25
CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pág.64.
nadie está obligado a soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado
la situación injusta con una conducta inadecuada para la normal convivencia. Se
exigen dos requisitos para considerar la exclusión en estos casos de la legítima
defensa: a) que la conducta sea suficientemente provocadora y b) que haga previsible
un ataque por parte del que está siendo provocado.26
Otro tema en torno a la legítima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo
analiza en forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o
cuando hay un tercero de por medio en la situación de legítima defensa.
El artículo 24 del Código Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o
derechos de un tercero, en este caso se aplican al defensor todas las circunstancias
que exige el tipo para su aplicación. Se discute qué sucede cuando el agredido
manifiesta que rechaza esa defensa, tratándose de bienes de los cuales puede
disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no defenderse, la agresión deja de
ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estaría amparado por la causa de
justificación, pero si se trata de un bien indisponible como la vida, esta
desautorización no cambia en nada la situación objetiva justificante.
Asimismo, es importante señalar otra circunstancia que se toma como requisito para
analizar la conducta del tercero, y así lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia que
el tercero no haya participado en la provocación del agresor, pues aunque la misma
exista y él conozca que se dio por parte del titular no está inhabilitado a actuar, pues
el injusto es personal.27
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se defiende
legítimamente afecta con su acción a otras personas que no lo han agredido, quienes
reciben el efecto de la defensa no queriéndolo el que se defiende. En estos casos el
Tercero perjudicado, si responde, no puede alegar legítima defensa porque no existió
agresión del Agente, podrá tratarse de un Estado de Necesidad donde se valoran los
intereses del tercero amenazado y el riesgo que corría el agredido, en caso de ser
este superior se considera que el justificado respecto del daño al tercero actúa
antijurídicamente. Existe una jurisprudencia que resolvió un caso de afectación a un
tercero que consideró que el titular del Derecho actuó amparado a la causal de
legitima defensa, en tanto existió una agresión ilegítima y la defensa empleada fue
razonable, solo que un tercero se interpuso y resultó lesionado.28

La Legítima Defensa presunta o privilegiada.

26
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pág. 59-61.
27
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 531.
28
Tribunal Superior de Puntarenas Voto número 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
El artículo 24 Del Código Penal finaliza regulando la figura que ha sido denominada
por la doctrina como defensa presunta o privilegiada. Se entiende que concurre la
causa de justificación, cuando sin importar el daño que se ocasiona al agresor, el
individuo extraño se encuentra dentro de una edificación o sus dependencias con
peligro para los que la ocupan o la habitan.
Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo o
de derecho procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema de
derecho procesal porque se trata de una manera especial la prueba para esta
situación determinada, pero todos los requisitos de la causal deben estar presentes y
en general se rige por la primera parte del artículo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume “juris tantum” que hay legítima
defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero también significa
que si se demuestra que la situación justificante no se dio debido a las circunstancias
del caso, no existe ningún privilegio. El calificativo de privilegiada se debe a que se
justifica cualquier daño ocasionado al agresor.29
Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante situaciones
de inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal que no lo
tiene y hasta se ha obviado el cumplimiento de los requisitos legales para que la
misma se aplique, se dice que basta encontrar un extraño dentro del lugar habitado
para que exista el permiso de causarle un daño.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliación en el siguiente sentido: No se trata
de una licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presunción de
legítima defensa en los casos de presencia de un extraño en la morada con peligro
para los habitantes, sin importar el daño ocasionado al extraño y sin exigir mayores
comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto titular del derecho se da
cuenta de que no se le va a causar daño por parte del mismo o las circunstancias así
lo demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es decir
se valora que la reacción sea oportuna y proporcional al peligro que realmente de
deduce de las circunstancias concretas del caso.30 En algunas legislaciones como la
Argentina, se contemplan varias situaciones de defensa presunta, y en cuanto a la
que se asimila a nuestro Código limitan el concepto a “la presencia de un extraño en el
hogar.” (Art. 43 Inc. 6 Código Penal).

29
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema,
entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las
9:45 del 11 de junio.
30
NÚÑEZ,. Op . Cit. Pág. 383.
Se incluye dentro del concepto del Código cualquier lugar que utiliza una persona para
realizar su vida íntima, aunque sea en forma momentánea. Así se pueden citar como
ejemplos: la bodega de una construcción que utiliza el guarda como su morada, el
galerón que utilizan los trabajadores de una finca como residencia temporal y hasta el
edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente. Cualquier encuentro dentro
de un lugar como los mencionados, de un extraño produce sorpresa y la actitud del
intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para los que habitan
el lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificación es que la persona que
irrumpe debe ser un “extraño”. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una
persona ajena al lugar habitado, que no vive en él. No importa si es conocido o no, lo
que justifica la legítima defensa es la presunción de peligro personal que surge de la
resistencia que ofrece esa persona.
Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que se
encuentran los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha
establecido que por individuo extraño debe entenderse aquella persona ajena
(CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la casa de habitación o sus
dependencias, ni tiene razón de entrar o permanecer en ellas.31 Es muy
importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones que podrían
enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas: caso de
enemigos, conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de
desconocidos, situaciones realmente justificadas quedarían fuera de la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error serán analizados en un espacio
posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones de error que pueden
operarse en las causas de justificación en general.

II. EL ESTADO DE NECESIDAD

Para exponer la presente causal de justificación, al igual que el caso de la legítima

defensa, debemos empezar por definir un poco su concepto y justificación.
El Dr. Rodríguez Devesa sostiene que El Código Penal Español no contiene una
definición de lo que es Estado de Necesidad, por lo que señala que hay una definición
que parece aceptada en doctrina que considera que consiste en una situación de tal
índole que no hay otra opción que lesionar un bien jurídico de otra persona (o infringir

31
SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.
un deber) o sufrir la destrucción de un bien jurídico propio (o dejar de cumplir otro
deber, si de colisión de deberes se trata).32
Su justificación para algunos autores está en que el principio de que necesidad carece
de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la conducta
humana tanto de orden moral, como jurídico. De este modo se trata de una pugna de
intereses que nace de una situación de hecho que no implica licitud inicial, de ahí que
el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo lícito y lo ilícito.33
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en
casos extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se
toma en consideración la naturaleza misma del interés jurídico que se trata de salvar
en sacrificio del otro, así por ejemplo la vida es el bien jurídico superior a todos los
individuales, y además la índole concreta del peligro que surge en la colisión con el
bien jurídico que se sacrifica.
Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosóficas y jurídicas
sobre la existencia del estado de necesidad, ubicándolo como algo ajeno al derecho, o
como algún resabio de la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de la
debilidad humana, a quien no se le puede exigir heroísmo. Todas estas justificaciones
son de índole subjetiva, y harían parecer estas situaciones como exculpantes y no
como justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un sustento objetivo, partiendo
de Hegel, con la afirmación de que la “la colisión de derechos crea Derecho”, sea que
la base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado
como eximente, y para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido
otorgada por una razón subjetiva que toma en cuenta el ánimo del autor, y otra es
tomada en cuenta un criterio objetivo de los bienes en juego, y el mayor interés que
tiene el Derecho en el bien jurídico defendido por el autor.
Para legislaciones como la Argentina, la española, y la nuestra el Estado de
Necesidad es causa de justificación porque prevalece el mayor interés que tiene el
Derecho en que se evite el mal mayor, es decir sigue un criterio objetivo.

Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa
supralegal en el derecho alemán, pues como sabemos ellos conocen solo el
exculpante al seguir según lo expuesto un criterio subjetivo, pero elabora una
definición doctrinal sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos interesa: “
Quien actúa en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la vida, integridad

32
RODRÍGUEZ DEVESA. Op Cit. Pág 569.
33
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág.262
corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurídico, a fin de alejar de sí o de
otro el peligro, no actúa antijurídicamente si en la ponderación de los intereses en
conflicto, esto es, de los bienes jurídicos afectados y del grado de peligro de la
amenaza, el interés protegido prevalece esencialmente sobre el perjudicado.34
Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran recogidos en
nuestro Derecho en el artículo 24 inciso 2) del Código Penal. Seguidamente, se
desarrollan los requisitos que exige la ley para que se configure el Estado de
Necesidad:

a. Primera parte del enunciado.

Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciación del estado de necesidad que

contiene el artículo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del estado
de peligro para un bien propio o ajeno, se trata de aquella situación extrema que ya
definimos.35 Situación de necesidad que no debe haber sido provocada de manera
intencional por quien la sufre, pero que sí puede resultar de un actuar doloso o culposo
de un tercero o culposo del agente. El problema se plantea cuando se provoca de
modo doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en
forma dolosa para facilitarse la comisión de un delito. Pero el Autor Rodríguez Devesa
plantea un caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad,
efectivamente se evita el mayor previsto.
La protección de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el
Estado de Necesidad es la situación objetiva y la relación del agente activo frente al
conflicto en un momento determinado. El mal que se evita, es decir la transgresión a
estos bienes jurídicos no es necesario que encuadre en un tipo penal o que provenga
de una conducta humana, ya que se trata de una situación real objetiva de amenaza,
pero si el mal que se infringe en salvaguarda de esos bienes, tiene que estar dirigido
contra bienes o deberes que sean objeto de tutela penal, pues de otra manera el
ataque a los mismo no constituiría delito y no habría nada que justificar. Lo mismo que
debe tratarse de bienes ajenos, pues la destrucción del bien propio no puede ser
delictuosa, porque es disposición por parte del autorizado para ello.

34
WETZEL. Op Cit. Pág. 132
35
La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estimó que no se daban los
presupuestos de la causal , cuando se alegaba su aplicación en un caso donde se produjeron unos daños
según los accionantes sin intención dolosa. Resolvió la Casación:”...Pero tampoco estos reproches puden
ser atendidos, toda vez que aunque el propósito fundamental de los imputados fuera el desalojo del
ofendido “por la vías de hecho”, lo cierto es que quedó debidamente demostrado que ellos ocasionaron
los daños teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la intención de
desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los
hechos, no se observa cómo podría darse el estado de necesidad que se alega.”
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un “MAL MAYOR”.
Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa valoración de bienes que implica el
estado de necesidad, como sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras
palabras que el bien sacrificado es de menor jerarquía y por tanto era el que se debía
sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente objetivo, en tanto lo
determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos bienes, sino el que les
36
asigna el Derecho. Surge otra interrogante, ¿Qué pasa cuando los bienes en
colisión de igual valor, de la misma especie y el daño que se causa y se evita son
iguales? Algunos autores como Ricardo Núñez,37 partiendo de una concepción liberal
del derecho piensan que es preciso tomar en cuenta la mayor estima que el individuo
tiene por sus propios bienes que por los ajenos, eso resolvería el caso para cuando se
trata de evitar un mal propio, pero no cuando se trata de uno ajeno. Rodríguez
Devesa38 comentando esta situación, señala que cuando son bienes de igual valor
solo entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor que el que se trata
de evitar, a contrario sensu, cuando los posibles males son iguales no opera la
eximente y el Sujeto activo debe asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar otro
bien con igual valor que el que protege y con iguales resultados. Nuestro Código
parece seguir la tesis de que para que opere la eximente necesariamente debe
evitarse un mal mayor, de ahí que la solución es igual a la del derecho español.

b- Peligro actual o inminente.

Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al referirnos a

alguna de las características que debe tener la agresión ilegítima para que se justifique
una situación de legítima defensa. En efecto ese estado de peligro, esa amenaza de
un mal mayor debe ser inminente. Lo anterior exige que el peligro de sufrir un mal
debe ser efectivo y de realización inmediata. No basta un mal posible, que se le vea
lejano, es necesario que el mismo exista objetivamente.
Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor está
ante la alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera más
benigna se efectiviza el riesgo para el bien más valioso.39

c- Que no lo haya provocado voluntariamente.

36
NÚÑEZ, Ricardo. Op Cit. Pág. 322.
37
Ibid.
38
RODRÍGUEZ DEVESA, Op Cit. Pág. 573.
39
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 328.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que podían
provocar la situación de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este requisito,
por lo que referimos que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Se habla de que el autor debe ser extraño al mal inminente, aunque puede haber
contribuido a su causa material. Así es el caso de quien por negligencia provoca un
incendio y para salvarse debe dañar cosas ajenas. Lo importante es que se tenga
claro que al Autor no se le puede reprochar la situación de peligro, porque si se
demuestra su intencionalidad, es decir su provocación consciente, la eximente no se
produce.
A la relación causal entre el peligro causado y al acción que del Autor, debe agregarse
esa intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocación del peligro fue por
imprudencia, negligencia, falta de previsibilidad, la causal de justificación tiene
aplicación.

c.- Que no sea evitable de otra manera.

Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.

Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no
pueda ser evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando
el caso ex post nos encontramos con que el mal se hubiera evitado con
consecuencias menores si el Agente hubiese actuado de una forma diferente a como
lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado con la necesidad creada por la
amenaza de un mal mayor. En otras palabras quizá resulte más importante ver de
acuerdo a las circunstancias objetivas de la situación si el autor no excedió la medida
racionalmente necesaria para evitar el peligro, ya que luego de pasada la situación de
necesidad, pueden aparecer muy diversas formas de resolver el conflicto, pero es
diferente estar ante la situación apremiante. Deben analizarse los conceptos
disponibilidad y efectividad, sea el medio disponible, más efectivo y que cause el
menor daño posible.
En este sentido Breglia Arias refiriéndose a los requisitos de la jurisprudencia
Argentina expone: “....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de
disposición expresa en la ley no da pié a exigencia tan absoluta, y que el criterio con
que debe apreciarse la situación necesaria debe ser estrictamente concebida desde el
punto de vista de un sujeto razonable en el momento de peligro.”40
Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilización del medio
para evitar el peligro que resulte ser el menos dañoso de acuerdo a las circunstancias,
40
BREGLIA ARIAS Op Cit. Oág. 122.
y está así regulado para evitar excesos al amparo de una situación de necesidad, pero
no pensamos que signifique exigir al agente que entre en una serie de valoraciones
que podríamos hacer ya “en frío”, pues entonces no estaríamos hablando de un
estado de necesidad.

d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

Quien tiene la obligación de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta eximente.

Estos casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.
Así, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y del
parto. Los médicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque
prevalece el interés de la salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no
podrá eludir su obligación de salvar al bañista ante el peligro de ahogarse. Tampoco
quienes trabajan en un Hospital Psiquiátrico podrán eludir suministrar el tratamiento a
un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no podrán causarle un daño ante el
peligro de ser atacados. Los ejemplos pueden seguir, así el bombero, el capitán de un
barco, el piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situación de peligro
inminente en razón de su especial posición no pueden eludir el peligro y ampararse en
la eximente que analizamos.
Al desarrollar este tema la doctrina señala algunas limitaciones que deben tomarse en
cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurídicamente impuesto, ya sea mediante la ley
o la convención. La obligatoriedad obra solo en los límites de la función legal o
contractualmente impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de
determinada manera, que significa precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se
excluyen los deberes puramente morales, pues el Derecho no se puede fundar en
situaciones de la vida interna de las personas. 41
En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligación, o error,
podría pensarse en la posibilidad de alguna causal de exclusión de la culpabilidad,
pero no existiría una situación objetiva que lo exima de la obligación que le era
exigible.
Por último, debe tomarse en cuenta que el derecho está construido para ser aplicado
de manera racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos significa que aún
en el caso de las personas que deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad,
no se les obliga a actuar siempre, aun cuando les cueste la vida por salvar bienes de
inferior valor, definitivamente esa no es la intención del legislador. Esa obligación de
41
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 336.-
sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aquí también el criterio de la proporcionalidad
de los bienes, pues si la diferencia es grande, como en el caso de un bombero que a
costa de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta razonable
concluir que esa obligación de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto
obligado jurídicamente a actuar.

Cumplimiento de la ley

Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento

de un deber legal o en ejercicio legítimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación se ha
señalado en la preponderancia del interés que tiene el Derecho en la observancia de
un deber jurídico especial impuesto al individuo, sobre el interés que tiene en la
preservación del bien jurídico tutelado por la pena.42
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:

Cumplimiento de un deber legal.

Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal, excluye
deberes filiales o religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el Derecho los
reconozca como tales.43
Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurídico cuando
se le impone a un individuo expresa o implícitamente la obligación de actuar u omitir
hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. Así por ejemplo la obligación que
tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve el lesionar el honor ajeno, lo
mismo que la obligación de denunciar que le es impuesta a ciertos sujetos. De modo
que se trata de una relación entre el sujeto y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el
desempeño de funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el
tener que asumir ciertas obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por
ejemplo, el deber de guardar secreto en ciertas profesiones, o la obligación de detener
que le es impuesta a los agentes de policía.
Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia norma
establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurídicos que
pueden entrar en colisión en algunas ocasiones con las obligaciones que deben

42
Ibid. Pág. 400.
43
En este sentido RODRÍGUEZ DEVESA Op Cit. Pág. 510.
cumplirse. Lo anterior, significa que deben apreciarse las circunstancias de cada
caso, pues los excesos no están comprendidos por la eximente. La doctrina cita el
ejemplo de que el policía para efectuar una detención debe utilizar la fuerza que sea
estrictamente necesaria para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un
caso resuelto por una Sala de Casación de Costa Rica donde precisamente se trató
este punto. En lo que interesa señaló la Sala: “...Como puede verse, los hechos
tenidos por demostrados si configuran el delito de abuso de cargo que señala el
artículo 329 del C.P. pues ya el imputado, después del intercambio verbal en que
supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido hacia su persona, había
logrado su propósito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive ordenó
trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero su actuación posterior está reñida
con los deberes de la función pública, sin que pueda entenderse que estaba
haciéndolo en cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de un derecho (art. 25
Código Penal), ya que como lo señala el Juez de mérito, se presentó ofuscado a la
casa del testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin justificación alguna le disparó a
los pies, lo cual, desde luego, no era la forma idónea para procurar la detención, aún
admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de que lo hacía por la falta de respeto,
sufrida en el primer enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un simple
extralimitación funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad
que al autor le confirió su propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero
de 1987.
En conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización para
delinquir, para cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber conferido
por la ley, no sobra repetir aquí que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y
en especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las especiales
circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso como el expuesto la
actuación policial desbordó los límites del deber legal, en otros casos, sobre todo con
referencia a las bandas organizadas o delincuentes poderosos el medio no sería
excesivo.

III. Legítimo ejercicio de un derecho

En cuando al ejercicio legítimo de un derecho que también contempla la norma que

exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber legal
pues en ocasiones se utilizan indistintamente o se confunden. La principal distinción
radica en que respecto del deber legal el sujeto no tiene opción y debe actuar
conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un derecho tiene la facultad de
renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho legítimo la persona puede hacer o
no uso de él. De modo que la causal de justificación operaría en el tanto se haga uso
del derecho.
El ejercicio del derecho debe ser legítimo, lo cual implica que los medios por los cuales
se hace valer deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no deben
ser constitutivos de delito. Por otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay
ciertas esferas de la convivencia social que deben respetarse, como por ejemplo la
reservada a las tribunas. Así, aunque haya sido víctima de un robo no estoy facultado
para recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.
Dentro de esta causal los casos típicos son los que se refieren a los derechos
correccionales y al ejercicio de algunos deportes. en el primer ámbito se incluyen las
situaciones en que una persona tiene el derecho de corrección sobre otra, sea
derivado de la ley o de un contrato, este derecho de corrección debe entenderse
conferido solamente en la medida necesaria para lograr los fines educativos
expresamente establecidos. La clave será la moderación. De tal suerte que se
justifican algún acto de represión o mal trato leve, pero jamás expresiones injuriosas o
lesiones constitutivas de delito, se puede justificar alguna restricción a la libertad de
movimiento, pero nunca el secuestro.
Respecto a la práctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se
entiende que algunas lesiones están justificadas cuando se ejerce el derecho a
practicar un determinado deporte, en donde todos los que participan aceptan las
reglas del juego.
De hecho la práctica del deporte es lícita y hasta fomentada por el Estado, por lo que
es una actividad amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se excluyen de
protección los deportes prohibidos por la Administración Así por ejemplo las lesiones y
hasta la muerte producidas en una competición de boxeo pueden estar justificadas por
esta eximente, en el tanto no se haga un uso ilegítimo de la práctica del deporte, en
otras palabras si se han respetado las reglas del juego.
Se excluye la aplicación de la eximente si en el caso concreto se demuestra que la
práctica del deporte fue utilizada para la comisión de un delito. Lo mismo que los
casos imprevistos y que no caen dentro de la naturaleza misma de la actividad deben
resolverse por las reglas comunes de la responsabilidad.
El Código Penal, lo describe en el Art. 24. con el título: Causas de justificación. Son
causas de justificación:

Legítima defensa
1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la
persona, bienes o derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias
siguientes:

a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que
concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que
pretende entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su
actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de
los moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de
sus parientes dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de sus
padres o hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la
provocación.

Estado de necesidad

2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de

salvar a otros de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra
manera, siempre que el hecho sea en proporción al peligro. Esta exención se
extiende al que causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las
condiciones siguientes:

a) Realidad del mal que se trate de evitar;

b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.

Legítimo ejercicio de un derecho

3º.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legítimo del
cargo público que desempeña, de la profesión a que se dedica, de la autoridad que
ejerce, o de la ayuda que preste a la justicia.
Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificación que
reconoce el ordenamiento jurídico. Del catálogo de eximentes recogidas en el Código
Penal, tienen el carácter de causas de justificación: la legítima defensa, el estado de
necesidad, y el legítimo ejercicio de un derecho que bien puede ser equiparado al caso
fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio legítimo de un derecho y la obediencia
debida.
Junto a ellas se considera también como causas de justificación el consentimiento en
los casos en los que la protección de un bien jurídico queda supeditado a la voluntad
de su titular. En la doctrina se atribuye esta cualidad al derecho de corrección (que no
sería más que un supuesto concreto del ejercicio legítimo de un derecho) y el riesgo
permitido (especialmente como justificación en los delitos imprudentes) En todo caso,
sin perjuicio de pronunciarnos más adelante sobre cada una de ellas, parece claro que
el catálogo de causas de justificación no puede ser un catálogo cerrado, por cuanto las
causas de justificación no son un problema específico del derecho penal, sino un
problema general del ordenamiento jurídico. Cualquier acto lícito, desde el punto de
vista del derecho público o privado, puede serlo también para el derecho penal, y, a la
inversa, cualquier acto justificado de derecho penal es también un acto lícito para las
restantes ramas del ordenamiento jurídico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurídico o antijurídico, es, por lo tanto, un concepto
general válido para todo el ordenamiento jurídico. Lo único específicos de cada rama
del derecho son las consecuencias que se atribuyen al acto jurídico o antijurídico. De
aquí se desprende que las fuentes de las causas de justificación pueden tener un
origen en cualquier rama del ordenamiento jurídico que, por medio de sus
disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.), autorice la realización
de un hecho penalmente típico.

Sistemática

La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificación a una serie de

principios generales que informan su regulación Jurídica concreta.
Las teorías monistas pretender reducir todas las causas de justificación a un principio
único que algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin lícito";
Otros en la de "más beneficios que perjuicios";
Y, finalmente, otros en la de la "ponderación de bienes". Sin embargo, estas teorías
han sido abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e indeterminados,
incapaces de explicar unitariamente la naturaleza de cada causa de justificación en
concreto, ya que cada una responde a ideas diferentes o a la combinación de varias
de ellas.-

La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales reguladores,

comunes a diversos grupos de causas de justificación de la misma especie, o similares
en su punto de partida, y las clasifica luego en función de estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificación se suelen clasificar dentro de los dos
segmentos y según predomine en ellas:

a- El principio de la ausencia de interés o

b- El principio del interés preponderante.
En las primeras (El principio de la ausencia de interés): El hecho queda justificado
porque el titular del bien jurídico afectado por el hecho renuncia a la protección jurídica
en el caso concreto (caso del consentimiento)
En las segundas (El principio del interés preponderante) El hecho queda justificado
porque la lesión de un bien jurídico se produce para salvar otro bien de mayor valor
(estado de necesidad)
Sin embargo, no son estos principios los únicos informadores de las causas de
justificación, ya que, junto a ellos, juegan también un papel importante otros como el
de la "Prevalencia del derecho", el de "proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que
no siempre son reconducibles a las otras dos.
Realmente debe estudiarse en cada causa de justificación en concreto cual son los
principios que la inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemático que, por lo
demás, apenas tiene importancia práctica.

Elementos subjetivos de justificación.

Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una
acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que
es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija,
que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su
acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está
defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un
resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber
que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo;
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por
venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de
la agresión de la víctima.
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de quien
actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad
de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
Demos otro ejemplo: El guardián de presidios puede ejercer su profesión porque es un
sádico y disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el sufrimiento de
los internos del presidio, al momento en que él hace sonar las llaves, pasando el
garrote frente a los barrotes de las celdas, etc. pero en la medida en que actúe dentro
de los límites legales y sepa y quiera actuar dentro de esos límites, actuará
justificadamente.
Lo mismo sucede en las demás causas de justificación. Es equivocado el pensar que
la exigencia de un elemento subjetivo de justificación convertiría a los Tribunales de
Justicia en confesionarios, porque no se trata aquí en absoluto de valorar los motivos e
intenciones últimas del acusado, sino de probar simplemente que conocía la situación
objetiva justificante y si actuó voluntariamente dentro de los límites autorizados.-

8. El tipo doloso

 Estructura del tipo doloso

- Acción
- Relación de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos

TIPO DOLOSO

-Elemento
cognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo
 Tipo subjetivo

Elementos - Elementos de
autoría
Especiales - Elementos de
ánimo

 Concepto de dolo:

El ámbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos está constituido por el
dolo.
El Término dolo tiene varias acepciones en el ámbito del derecho. Aquí se entiende
simplemente como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O sea
que es propósito o intención deliberada de causar un daño.

 Elementos de dolo:

De la definición de dolo aquí propuesta se deriva que el dolo se constituye por la

presencia de dos elementos: uno intelectual y otro volitivo.
a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la acción debe saber
qué es lo que hace y los elementos que caracterizan su acción como acción típica.
Es decir ha de saber, por ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el
hurto, que se apodera de una cosa mueble ajena; en la violación, que yace con
una mujer privada de razón o de sentido o menor de 12 años, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la
antijuricidad, a la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos
elementos puede ser necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la
acción como antijurídica, culpable o punible, pero no para calificarla como típica.

El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que
caracterizan objetivamente la acción como típica (elementos objetivos del tipo):
sujeto, acción, resultado, relación causal o imputación objetiva, objeto material,
etc.
 Así, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento (y,
como después se verá, la voluntad) de que se realizan los elementos objetivos del
tipo de homicidio: que se mata, que la acción realizada es adecuada para producir
la muerte de otra persona, que la víctima es una persona y no un animal, etc. El
que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer (cree, por ejemplo, que mata en
legitima defensa) o su capacidad de culpabilidad es algo que no afecta para nada
a la tipicidad del hecho, sino a otros elementos de la teoría general del delito.
El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno
meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con que
hubiera debido o podido saberlo.
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada
particularidad o elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. Así, por ejemplo, en la violación de una menor
de 12 años no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque
aproximadamente se represente tal extremo; en el hurto basta con que sepa que la
cosa es ajena, aunque no sepa exactamente de quién sea, etc. Se habla en estos
casos de "valoración paralela en la esfera del profano", es decir, el sujeto ha de tener
un conocimiento aproximado de la significación social o jurídica de tales elementos.
b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento
de los elementos objetivos del tipo, es necesario, además, querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los móviles del sujeto. Cuando el
atracador a un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que
éste tiene bajo su custodia, probablemente no desea su muerte, incluso preferiría
no hacerlo, pero a pesar de ello quiere producir la muerte en la medida en que no
tiene otro camino para apoderarse del dinero que éste guarda.

Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los móviles
del autor. En el ejemplo anterior, los móviles del autor pueden ser simplemente
lucrativos, de venganza, políticos, etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.
Los móviles solo en casos excepcionales tienen significación típica y por lo
general solo inciden en la determinación de la pena como circunstancias
atenuantes o agravantes.
El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (típico) que el
autor cree que puede realizar. Si el autor aún no está decidido a realizar el hecho (por
ejemplo, aún no sabe si disparar y espera la reacción del otro) o sabe que no puede
realizarlo (la víctima se ha alejado del campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor
no quiere todavía, bien porque no puede querer lo que no está dentro de sus
posibilidades.
De algún modo el querer supone además el saber, ya que nadie puede querer realizar
algo que no conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:
El ladrón sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afán por apoderarse
de ella le hace realizar voluntariamente la acción de apoderamiento, a pesar del
conocimiento de lo ajeno.
Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace es
una oligofrénica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque probablemente
preferiría que fuera sana mentalmente.
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas
circunstancias, al incluir en su voluntad la representación total del hecho, tal como se
presenta en la parte objetiva del tipo.

 Clases de dolo:

Según sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se distingue
entre dolo directo y dolo eventual.
Ambas categorías suponen una simplificación y una reducción de los complejos
procesos psíquicos que se dan en la mente del sujeto en relación con los elementos
objetivos del tipo.
Entre la intención coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple querer
eventual de ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre perfectamente
nítidos.

Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distinción tradicional:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado
prohibido en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la acción típica (en los
delitos de simple actividad):
“El autor quería matar y mata”, “quería dañar y rompe la cosa”, etc. En estos
casos se habla de dolo directo de primer grado.
En el Código Penal se utiliza a veces expresiones como "de propósito",
"intención", "malicia", etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen también los casos en los que el autor no quiere
directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como
necesariamente unida al resultado principal que pretende:
“Dispara contra alguien” que está detrás de una vitrina de almacén, y sabe que para
matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con
que prevea la consecuencia accesoria, es preciso que, previéndola como de necesaria
producción, la incluya en su voluntad.
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad en
admitir también aquí la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para
diferenciarlo del supuesto anterior, se hable en este caso de dolo directo de segundo
grado.
Las diferencias psicológicas no significan necesariamente diferencias valorativas
penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin más como considerar su
muerte una consecuencia necesariamente unida a la principal que se pretendía.
b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos los
casos en los que el resultado producido debe, por razones político-criminales,
imputarse a título de dolo a quien se le atribuye la acción, aunque el querer del
sujeto no esté referido directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se
representa el resultado en su mente, como de probable producción y, aunque no
quiere producirlo, sigue actuando, admitiendo la eventual producción de éste. No
es que el sujeto quiera el resultado a producir, pero el mismo se le representa
mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que éste se produzca,
o en otras palabras, en su mente ha estado presente que "cuenta con él", o bien
"admite su producción", “admite que es posible su probable producción” "acepta el
riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicológico
en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o
inconscientes, de difícil reducción a un concepto unitario de dolo o culpa.
Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a mis
alumnos. Resulta que un individuo se entera por los medios de comunicación que se
ha desatado una tormenta a consecuencia de una influencia de baja presión
proveniente del pacífica. Dicha tormenta afectará toda el área montañosa del área
donde nace el río que pasa a la rivera del lugar donde éste tiene instalada su vivencia.
Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe que cuando llueve mucho
en la montaña el río vecino a su casa crece significativamente y es probable que
arrastre todo lo que se encuentre a su paso. Él puede apreciar que hay un sol radiante
y es probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra
alertando a sus radioescuchas y constantemente lo informa es que probablemente en
las próximas horas se suceda el fenómeno. Ante dicha probabilidad y sabiendo que
su suegra no ha tenido noticias de lo que se avecina, le ordena que se baya al río a
lavar ropa, le indica que se la deberá llevar toda, ya que hay buen sol y así no perderá
el tiempo. Pasan las horas y más tarde la corriente del río sube sin previo aviso, y se
lleva a la suegra con todo y ropa río abajo, causándole la muerte en forma instantánea
por golpes sufridos en la cabeza.
El ”dolo eventual” constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia
o culpa y dado el diverso tratamiento jurídico de una y otra categoría es necesario
distinguirlas con una mayor claridad.-
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente dos
teorías:
La teoría de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo
eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad admite
la existencia de dolo eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy
probable producción y a pesar de ello actúa, en otras palabras, “admite o no su
producción”.
Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y esta sujeta a
ciertas circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-

La teoría de la voluntad o del consentimiento;

Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teoría no es suficiente conque el autor

se plantee el resultado como de probable producción, sino que es preciso que además
se diga:
"Aun cuando fuere segura su producción, actuaré".
Hay, por el contrario, culpa si el autor, después de haberse representado el resultado
como de segura producción, hubiera dejado de actuar.
Contra la teoría de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del
dolo:
a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de
producción de un resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (piénsese en las
intervenciones quirúrgicas de alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teoría de la voluntad, por cuanto, además de
tener en cuenta el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la
culpa.
Sin embargo, también contra ella se han formulado objeciones.
 a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor
se plantea lo que haría, en el caso de que el resultado fuere de producción
segura. Ciertamente la teoría de la voluntad se basa en confrontar al
delincuente con el resultado cuando éste todavía no se ha producido,
imaginándolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo,
ni aun en los casos en que el autor se imagine el resultado como seguro.
Incluso en el dolo directo de segundo grado es suficiente con la representación
de la necesaria producción del resultado concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teoría de la voluntad, porque, en última
instancia, todo el problema del dolo desemboca a la larga en “La demostración del
querer el resultado”, siendo insuficiente la simple representación de su probable
producción. La demostración de “ese querer” plantea, ciertamente, problemas de
prueba en la práctica, pero no por ello puede prescindirse de él.-
La doctrina se inclina por la teoría del consentimiento, con excepción de Gimbernat
que mantiene la de la probabilidad. Algún sector doctrinal, aun manteniendo la
distinción dolo eventual-imprudencia, considera que aquel debe incluirse en esta a
efectos de punición.
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de
injusto del delito doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar las
fronteras entre dolo eventual e imprudencia han condicionado una jurisprudencia
vacilante que unas veces utiliza la teoría de la probabilidad y otras la del
consentimiento.

Otra clasificación:

El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido previsto
o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta
el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican completamente
con el resultado, (cuando el resultado ha sido previsto), llamado también dolo
intencional o determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quería causar directamente y
que era previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo
ejecuta el acto, lo cual implica una intención indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de
obtener un resultado determinado, pero a su vez preveé que eventualmente pueda
ocurrir otro resultado y aún así no se detiene en la ejecución del acto delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar,
dañar o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es
precisamente lesionar un bien jurídico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresión.
DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto
previsto en la ley como delito.
DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto
previsto en la ley como delito.
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo
como consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con
relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo más o
menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como agravante

9. La culpabilidad

 Evolución histórica
La comisión de una acción típica y antijurídica no basta para considerar que se ha
cometido delito. Es necesario que el autor haya obrado en forma culpable.
El fundamento de la culpabilidad está íntimamente ligado a las teorías que
fundamentan la pena.
En el derecho antiguo se concedió escasa importancia al elemento subjetivo del
delito y apreciaba solamente el dano producido prescindiendo de su causalidad
espiritual.
En el derecho germánico primitivo el resultado del hecho era decisivo, el objeto de
la pena era el dano producido y no la acción culpable, ignorándose la misma por
completo.
Sin embargo, en algunas remotas legislaciones se encontraban insospechadas
precursiones sobre la imputabilidad y culpabilidad con el código de Ammurabí, en
el libro de Manú, pero éstas constituyen raras excepciones, ya que en aquellos
tiempos prevaliera el desconocimiento del elemento psicológico del delito.
Fue indispensable el paso del tiempo de muchos siglos para que llegara a
formularse cada base fundamental del derecho penal, el principio de que sin
imputabilidad y responsabilidad no se concibe la imposición de una pena.
 La influencia del Cristianismo y el resurgimiento del Derecho Romano abrieron en
el campo de la penalidad un nuevo período, el de la responsabilidad moral. Este
hecho se verificó en la Edad Media y la teoría del libre arbitrio se convirtió en el
punto central del DP, principio que aún hoy en día perdura “sin libre arbitrio no es
posible penalidad alguna”.
Por mucho tiempo dominó la doctrina que fundamentaba que la imputabilidad y la
responsabilidad penal en el libre arbitrio de las acciones humanas, pero la
evolución filosófica dio paso a nuevas doctrinas que contradecían a la doctrina del
libre albedrío.
- Doctrina del libre arbitrio; alma de la escuela clásica.
- Doctrina determinista; fundamento científico de la escuela positiva.
Según loa Doctrina del Libre Arbitrio para que un individuo sea imputable y
responsable de sus actos deben concurrir las siguientes condiciones:
1. Que en el momento de la ejecución posea inteligencia y discernimiento.
2. Que goce de la libertad de su voluntad, es decir, la facultad de poder
escoger.
Sólo cuando concurran estas dos condiciones podrá declararse a un individuo
responsable y culpable, pues ha querido el delito y lo ha ejecutado libremente. Su
responsabilidad penal es consecuencia de su responsabilidad moral.
La Teoría Determinista, niega la existencia del libre arbitrio. Aducen que la conducta
humana está determinada por la personalidad física (temperamento) y por la psíquica
(carácter) y por el influjo del medio físico y social en el que el hombre vive. Ésta se
fundamenta en la responsabilidad social y no en la moral, cuya fórmula es: El hombre
es imputable y responsable por el hecho de vivir en sociedad. Si aquél comete actos
perjudiciales o peligrosos socialmente debe sufrir la reacción social que se concreta en
la pena que es una medida de defensa para los hechos criminales. Esta teoría
también se fundamenta en la responsabilidad legal aduciendo que su único
fundamento es la inacción de la ley penal bastando que el individuo cometa un hecho
penado por la ley para que sea sometido a una reacción social (sanción),
correspondiente a su grado de peligrosidad.
El peligrosismo vulnera principios básicos constitucionales y es contrario a un Estado
de Derecho. En apariencia responde a conceptos mas humanitarios, como es la
reeducación del delincuente y no la imposición de penas, sino de medidas de
seguridad; sin olvidar que existen algunas medidas tan gravosas como las penas.
Bacigalupo entiende que será culpable el que pudendo, no se ha motivado por la
norma ni por la amenaza penal dirigida contra la violación y deja a un lado la prueba
de la libertad o del determinismo.
Zafaroni no admite que el fundamento de la culpabilidad sea la prevención general.
Para él la culpabilidad es responsabilidad que se dará si el sujeto pudo entender lo
antijurídico de la conducta y si pudo elegir libremente.
Ambas teorías son aceptables y en la práctica conducen a rápidas soluciones.

 Culpabilidad en el causalismo

Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos (acción,
causalidad, resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no se establece
hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es ahí donde se examina si la voluntad del
autor está dirigida al resultado típico (delito doloso) o no ( en este caso, si aun no
queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la diligencia debida, habrá
imprudencia).

 Culpabilidad en el finalismo

Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional
coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad;
difieren en cambio entre sí en el contenido que dan a esos elementos.”
El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la
causalidad entre comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido
de la voluntad: si el autor quiso el resultado -y sólo entonces- habrá tipo doloso; si no fue
ése el caso, habrá a lo sumo -si se actuó negligentemente- un hecho imprudente.

 Causas excluyentes de culpabilidad

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión,
no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter
ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el
trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está
establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no admite
gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se puede responder y
no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se pudiera demostrar
que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga
alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que
afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la
capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por
excelencia.-
I. LA MINORIA DE EDAD:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de

seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el
Organo Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se
atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber
ser objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el
momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso
penal en el derecho penal diseñado para adultos.
Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años como
sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero que por
su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se le permite al
Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada al
delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación
de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento al
menor transgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos
cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 años
no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente
de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes delincuentes ( de 16
a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra legislación legal en
general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al
derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los derechos
humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha
dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona
transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser
tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la
cual a mi criterio es acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el
derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-

II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el

que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea,
a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de
trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o
de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental
transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero
que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de
manera indubitable.

III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, están exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad, los
enajenados y a los que se halla en situación de trastorno mental transitorio, a no ser
que este haya sido buscado de propósito para delinquir.-
Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho no
son tanto las calificaciones clínicas sino como se reflejó en el actuar.-
Es evidente que en ningún momento pueden trasladarse al campo del derecho las
polémicas y disquisiciones nosológicas que han tenido y tienen lugar en el ámbito
psiquiátrico, ya que ello, además de inútil y perjudicial para la administración de
justicia, es contraproducente para la psiquiatría, que tendría que adecuar su
terminología a una finalidad absolutamente distinta de la que le es propia. Por otra
parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde que se
iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual
nosología psiquiátrica no es todavía un "corpus" teórico absolutamente consistente y
cerrado, en el que cada concepto y entidad nosológica estén perfectamente
delimitados y tengan una acepción universalmente válida. Vincular al jurista a los
términos psiquiátricos supondría tanto como introducirle en un mundo confuso y
extraño en el que, sin ir más lejos, conceptos básicos como "psicosis" y "neurosis"
tienen un significado distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial e incluso al
que permite su origen etimológico. En una palabra, resulta evidente que al juez, al
legislador, o al jurista no le interesa ni la nosología psiquiátrica ni tan siquiera el
diagnóstico en sí mismo, sino los efectos que sobre la conducta humana tiene una
determinada calificación clínica.-
Dicho esto, está claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el artículo 23 del
Código Penal, no pueden entenderse como si se tratara de entidades nosológicas; y
los mismos han venido a sustituir los términos de loco o demente, y de imbécil o loco,
que empleaban los códigos penales antiguos. De todos modos, su redacción, que
todavía perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la situación anterior,
puesto que se sigue manteniendo una fórmula exclusivamente biológica, en tanto que
solo tiene en cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer
referencia para nada al efecto psicológico que sobre la conducta tiene dicha
anormalidad, téngase presente que hoy es utilizado el calificativo de “discapacidad”
existente en la persona que encuadra su conducta en la terminología antes referida y
más modernamente se habla de personas que tienen capacidad diferente a la
nuestra.-
Si bien, el actual Código Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo biológico
puro, a la hora de su aplicación la doctrina y la jurisprudencia completan la fórmula
legal con una serie de referencias psicológicas, ya que en la actualidad se considera
preferible la aplicación de un modelo mixto, en el que, tras delimitar las bases
biológicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus consecuencias
psicológicas; así, el Código Penal alemán, considera que, obra sin culpabilidad el que,
al cometer el delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de actuar conforme a este
conocimiento, a causa de una perturbación de la conciencia, de debilidad mental, o
cualquier otra grave degeneración mental. En este caso la eximente se constituye por
la presencia de una base biológica (perturbación mental patológica, profunda
perturbación de la conciencia, debilidad mental o cualquier otra grave degeneración
mental), y la adición de un efecto psicológico determinado (la incapacidad de
comprender la ilicitud del hecho o de actuar conforme a esa comprensión)

IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicológico que, según la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la

enajenación y el trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad
penal, equivale a la perturbación plena de las facultades psíquicas, que impide al
sujeto conocer la ilicitud de su comportamiento o determinar su actividad conforme a
dicho conocimiento. Si la perturbación no es plena, sino parcial, podrá venir en
consideración una eximente incompleta que lo regula el código penal en el artículo 26,
donde la trata como una circunstancia atenuante, Inferioridad síquica, al decir, que son
circunstancias atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas
o patológicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer
del sujeto.
El efecto psicológico tiene, por consiguiente, una doble limitación: ha de tratarse de
una perturbación de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbación debe
referirse a la comprensión de la ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la
conducta de acuerdo con dicha comprensión.

A la luz de los actuales conocimientos psicológicos y psiquiátricos, lo primero que

parece sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en cuenta
los trastornos de la inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia
gama psicopatología a dos sectores del psiquismo que si bien son importantes, no son
ni los únicos en los que se refleja una anomalía o enfermedad mental, ni tampoco los
únicos capaces de provocar efectos sobre la conducta humana. En este sentido ya se
vio cómo las alteraciones con carácter de psicopatologías de la percepción pueden, al
modificar la captación de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e
inteligentes y, además, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de
la memoria, de la afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin
embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que
inciden también en las facultades intelectuales o volitivas.
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la
motivación. La motivación, auténtico motor del ser humano y sin la cual difícilmente el
hombre se movilizaría, provoca con sus manifestaciones de psicopatologías como
conductas que si bien son inteligentes y voluntarias (como el comer, dormir o copular
para el hombre normal), no por ello son evitables por el propio sujeto. Sin embargo, no
son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también
las facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo
o intelectual dejará de fundamentar una exención de responsabilidad penal por
enajenación o trastorno mental transitorio.-
La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad,
característicos de las llamadas psicopatías, no pueden servir de base directamente a
la apreciación de la eximente de enajenación o trastorno mental transitorio, ni siquiera
en su vertiente de eximente incompleta. Se dice en la doctrina que las psicopatías se
reputan dolencias endógenas, pues se trata de anormalidades que acompañan al
agente desde la cuna (la anormalidad es de siempre y para siempre), están insitas en
él, influyen en su carácter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su
afectividad, en la parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a
quienes las padecen y a quienes conviven con estos. Pero, por regla general,
constituyen un defecto permanente sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el
efecto o alteración no es profundo, quedando en un segundo término; afirma la
doctrina que, en la mayoría de los casos, se trata de individuos totalmente imputables,
que a veces, la psicología puede determinar la disminución de la capacidad de
raciocinio o de volición del sujeto y que, en casos todavía más raros, merced a su
asociación con otra enfermedad mental de mayor rango, o gracias a degenerar en
otras dolencias psíquicas de la que era leve manifestación de prólogo, se halla en
situación de absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopatía en sí,
sino porque la personalidad levemente anormal del psicópata ha sido superada por
otra enfermedad superpuesta a la que se tenía predisposición y que reviste mucha
mayor trascendencia y gravedad.-

Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatías, como simples

anomalías de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la
responsabilidad criminal, si se trata de psicopatías graves que afecten parcialmente a
la imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad del agente; si se trata de
psicopatías leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el psicópata se enfrenta
al derecho como sujeto raro y extravagante, pero plenamente imputable.-

Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el fundamento

sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que incluye como presupuesto la
imputabilidad o capacidad de culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenación y el
trastorno mental transitorio como causas de exclusión de la responsabilidad penal. El
concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa en aquellos supuestos de la
psicología clásica, en gran medida ya precitados, que consideraban al hombre con
capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder
actuar de un modo distinto a como realmente actuó; es decir, se fundamenta en la
libertad del ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer
un delito, sabiendo que lo es y pudiendo abstenerse de cometerlo, será culpable de
este delito; de aquí se deriva que solo el conocimiento del carácter delictivo del hecho
y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de culpabilidad. La
imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se convierte así en el
presupuesto de la declaración de culpabilidad, de tal forma que solo el que conozca el
carácter ilícito del hecho cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento
puede ser declarado culpable y, en consecuencia, castigado con una pena.-
Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad
radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como
realmente lo hizo, máxime si tenemos en cuenta que las conductas humanas son, la
mayoría de las veces, más producto de motivaciones absolutamente determinantes
que de decisiones "libremente" tomadas.-
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda optar
entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado,
que es, precisamente, aquel que prohibe la norma penal. Ahora bien, para que el
individuo se vea, de algún modo, motivado para no realizar el comportamiento
prohibido por la norma penal, tiene que darse una relación previa, entre esta y el
individuo en cuestión, en virtud de la cual el mandato establecido por la norma penal
se eleva al seno de la conciencia del individuo y se convierte en motivo determinante
de su conducta. Solo cuando se establece esa relación previa entre la norma penal y
el individuo que la infringe con su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad,
porque solo entonces sabe el individuo que tiene que abstenerse de realizar una
conducta determinada: La que prohibe la norma penal. Esto nos lleva a ubicar la
culpabilidad, inmersa en el proceso de socialización que el individuo inicia con la
educación en el ámbito familiar y se continúa durante toda la vida, con la introyección
de las exigencias sociales y como una atribución del hecho a su autor, que permite
hacerle responder por él.
Desde los conocimientos psicológicos, psiquiátricos y sociológicos actuales, resulta
evidente que la conducta humana, normal o patológica, individual o grupal, solo es
inteligible cuando se analiza dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho
contexto es el fondo que sirve de contraste para captar y clarificar esas acciones
concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser entendido en sí
mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a una estructura
sociocultural determinada; solo así adquiere sentido. No creemos que sea necesario
insistir: una conducta será culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo,
del modelo cultural donde se realiza.
Y esto es así porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto
sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y
los medios cómo conseguirlas y, para integrarse en él, interioriza las normas hasta
hacerlas propias, incluidas, lógicamente, las penales. Hablaremos de culpabilidad ante
la violación de las normas penales en la medida en que el individuo haya llegado a
internalizar, por medio de este proceso socializador, el contenido material de dichas
normas; por el contrario, cuando esa internalización no haya tenido lugar o haya
surgido cualquier defecto o alteración del proceso de socialización, podrá excluirse la
culpabilidad y con ella el castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de
comportamiento.
Para la psiquiatría y la psicología actuales, tan importantes son las facultades
psíquicas individuales como los procesos de socialización que condicionan el actuar
humano. En consecuencia, cualquier alteración o defecto en estos procesos deben ser
tenidos muy en cuenta a la hora de la formulación de un juicio de valor sobre una
actuación determinante, cualquiera que sea la naturaleza que se atribuya a dicho
juicio.
De todo lo expuesto en el presente epígrafe acerca de la determinación del efecto
psicológico de la enajenación y del trastorno mental transitorio, se deduce que no hay
por qué limitar el efecto psicológico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de
la voluntad; al contrario, tanto los trastornos de otros sectores del psiquismo como
cualquier factor, incluso biográfico, que incida en los procesos de socialización deben
y pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente juicio acerca de la
imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas
penales, bien como causa de exclusión de su capacidad de culpabilidad, bien como
circunstancia modificativa de la misma.

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

En relación con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en
ningún manual o texto académico usual se utiliza este término como un concepto
psiquiátrico definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquiátrico técnico o
profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatría en su interpretación. Hay,
pues, una absoluta falta de correspondencia entre la terminología penal y la
psiquiátrica, en este punto.
Desde un punto de vista etimológico, tampoco se llega a mejores resultados por
cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es dueño de sí mismo o aquel cuyos
actos resultan extraños o ajenos a su personalidad.
Realmente es difícil, por no decir imposible, reconducir a este término toda la amplia
gama de trastornos y enfermedades psíquicas que pueden influir en la imputabilidad
penal de un individuo. Algunos psiquíatras forenses se han esforzado por encontrar un
paralelismo entre los conceptos de enajenado y de enfermedad mental, sin reparar
que cada uno de ellos ha sido elaborado con finalidades distintas y en función de
necesidades prácticas diversas también. Así, por ejemplo, nadie dudaría en
considerar, a efectos penales, como enajenado a un oligofrénico profundo, sin que por
ello tenga que ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental
propiamente dicho.
Una vez más hay que repetir que, desde el punto de vista juridicopenal, lo importante
no es una determinada calificación clínica, sino su reflejo en el actuar humano.
Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la regulación
penal en cuanto a que no utilice ese término "enajenado", el cual sí lo encontramos en
otras legislaciones, pues el mismo es considerado como un término ambiguo, que
sería en todo caso un problema a la hora de definir la primera y principal causa de
inimputabilidad.-
Por lo que, el considerarla se estaría dejando en la más absoluta libertad al juez para
poder calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopáticas y
defectos o alteraciones del proceso de socialización, relevantes en orden a la
determinación de la imputabilidad de un individuo, y se libera, al mismo tiempo, al
psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su terminología científica a la
terminología legal.
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatías en el
concepto de enajenado, por la falta de incidencia de la psicopatía en las facultades
intelectivas y volitivas.
Algo parecido al término "enajenado" que no tiene contemplado el Código Penal
sucede con el término "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos
términos son concebidos como dos estados psicológicamente idénticos, que se
distinguen por el carácter permanente del primero y fugaz del segundo. El trastorno
mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psíquico sobre el
agente, como una situación idéntica a la enajenación mental; el sujeto que sufre dicho
trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.-
El origen esencial de dicha situación se considera que es una reacción del sujeto a
una causa externa. En este sentido, la interpretación que se hace del trastorno mental
transitorio coincide con síndromes tan dispares como las llamadas reacciones
exógenas de Bonhoeff y las reacciones vivenciales anormales.-
De acuerdo con esta interpretación, pueden incluirse en esta eximente las reacciones
psicógenas como la depresión reactiva, la reacción explosiva y la reacción en
cortocircuito, la reacción histérica, la reacción paranoica, etc., siempre que tengan
intensidad suficiente como para producir una grave perturbación del psiquismo. En
este grupo también podrán incluirse las auténticas neurosis, aunque estas, por su
carácter duradero y de desarrollo, más bien pudieran subsumirse en el concepto de
enajenado.
Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una base
patológica o fondo patológico en el individuo para poder apreciar la eximente de
trastorno mental transitorio. Según esta teoría, la reacción psicógena solo tendrá
efecto eximente cuando esté condicionada por una base morbosa constituida, por
ejemplo, por una enfermedad somática, una neurosis, etc. Tal exigencia parece en
cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental transitorio es, muchas veces,
una reacción anómala vivencial, condicionada por una personalidad patológicamente
alterada. Pero no se puede generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base
patológica, pues ello supondría tanto como denegar toda eficacia eximente a los
estados pasionales o emocionales que, en ocasiones, pueden alcanzar un efecto
psicológico idéntico al de un trastorno mental transitorio, sin que para ello sea precisa
la presencia de base patológica alguna.-
A esta opinión no se opone el hecho de que el Código Penal, de modo general,
considere como simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u
obcecación, al decir la norma en su artículo 26, son circunstancias atenuantes: Estado
emotivo: Obrar el delincuente por estímulos tan poderosos que, naturalmente, hayan
producido arrebato u obcecación. Porque aquí lo que se plantea es un problema de
gradación y en la medida en que el arrebato u obcecación alcance el grado de un
trastorno mental transitorio, deberá estimarse esta eximente, del mismo modo que el
miedo y la fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son
considerados también por el código penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de
inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de
un daño igual o mayor, cierto o inminente, según las circunstancias).-
No es, por consiguiente, un problema de fondo patológico lo que aquí se ventila, sino
uno de intensidad de la reacción.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicación, que también
pueden producir un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen el grado y la
intensidad necesarios, sin que tenga, por ello, que ser el individuo un bebedor habitual
o un alcoholómano. La posición que muestra la jurisprudencia al excluir del trastorno
mental transitorio los estados pasionales y la embriaguez, se debe más a una
prevención defensista frente a estas situaciones que a una conclusión
psicopatológicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y prevención
general).-
Las consecuencias jurídicas y su crítica desde el punto de vista psiquiátrico.
Dentro de las eximentes en el Código Penal se encuentra en el artículo 23 que no es
imputable: Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo síquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse
de acuerdo con esa comprensión. Son circunstancias que modifican la responsabilidad
penal, y se tienen como circunstancia atenuante, conforme el artículo 26, la
Inferioridad síquica: Las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o
patológicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del
sujeto.
Ahora bien, qué sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona
responsable de un hecho delictivo, es lógico que el Juez debe decretar su
internamiento en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de aquellas
clases del cual no podrá salir, sin previa autorización del mismo Juez.-
Como se ve, se trata de una medida que el Código Procesal impone con carácter
preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situación
de trastorno mental transitorio). En principio, esta medida tiene que ser acordada
obligatoriamente por el Tribunal. Este carácter obligatorio de la medida de
internamiento dificulta una mínima eficacia terapéutica, reduciendo y matizando
negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquiátrico.-
Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por algún
psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud. También
las corrientes psiquiátricas actuales, máxime la antisiquiatria, han hecho del
internamiento del enfermo mental el blanco favorito de sus críticas más demoledoras.-
Si la finalidad de la medida es la curación del enfermo mental, su imposición, cuando
no sea necesaria para la curación o sea incluso inútil, significa pura y simplemente
represión y convierte a la medida de internamiento obligatorio en una especie de
prisión por tiempo indeterminado, que puede ser perpetua.-
Piénsese, por ejemplo, en los oligobrénicos que no pueden ser curados, me pregunto,
que sentido tiene aquí el internamiento. Por otra parte, en la mayoría de los casos,
desde el punto de vista terapéutico, es suficiente incluso con un tratamiento
ambulatorio, siendo el internamiento contraproducente y contrario a los más
elementales principios de la moderna terapéutica psiquiátrica.-
Más insostenible era aún, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de duración
del internamiento, sin que en su decisión tuviera que requerir dictámenes médicos o
basarse en ellos, lo que, teóricamente, podía llevar a la posibilidad de que el
internamiento se prolongara, aunque desde el punto de vista clínico el sujeto estuviera
curado. Posibilidad que se convertía en hecho con harta frecuencia.-
En el fondo de este planteamiento latía la idea de que el enfermo mental es siempre
un ser peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto más
cuando ha cometido un delito. Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental
y peligrosidad están, en la práctica jurídica, más unidos de lo que un análisis
precipitado y puramente teórico del tema pueda dar a entender. El internamiento
obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se convierte así en un
sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello
se mitifica la peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y
cuantitativa, haciendo de ella el pretexto para imponer medidas esencialmente
represivas y no curativas, por más que los actuales conocimientos psiquiátricos
demuestren que la peligrosidad permanente de algunos enfermos mentales es muy
reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de internamiento obligatorio justificado
por la peligrosidad del enfermo.-
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental no
sea indicado en algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al individuo
o a la sociedad de ciertos problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos
preguntarnos no es si la reclusión protege o no protege a la comunidad de los
pacientes mentales peligrosos", sino más bien "cuál es el peligro contra el que la
protege y por qué medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo
autor "que ciertas personas son recluidas en hospitales psiquiátricos no porque sean
peligrosas, ni porque estén mentalmente enfermas, sino porque son los chivos
emisarios de la sociedad, cuya persecución es justificada por la propaganda y la
retórica psiquiátrica".

10. El tipo culposo

 Concepto
El tipo culposo prohíbe una conducta que es tan final como cualquier otra, cabe
precisar que, dada su forma de deslindar la conducta prohibida, el más importante
elemento que debemos tener en cuenta en esta forma de tipicidad es: la violación
de un deber de cuidado.
El concepto general de culpa puede construirse a partir de los tipos culposos que
hay en la parte especial. Hay códigos que crean un "delito de culpa" (que se suele
llamar crimen culpae) o bien, que admiten que cualquier tipo puede tener la forma
culposa.
Si bien se ha dicho que la imprudencia es un exceso en el actuar y la negligencia
es una falta en el actuar, lo cierto es que en uno y otro caso —que en e! fondo no
pueden distinguirse bien— hay un deber de cuidado violado, que es lo importante,
como se deduce del mismo tjpo cuando, en general, se refiere a los "deberes a su
cargo".
Los tipos culposos como tipos abiertos. Hemos visto que son tipos abiertos los que
deben ser completados (cerrados) por el Juez, acudiendo a una disposición o
norma de carácter general que se encuentra fuera del tipo. El tipo abierto, por sí
mismo, resulta insuficiente para individualizar la conducta prohibida. Esto es lo que
sucede siempre con los tipos culposos: no es posible individualizar la conducta
prohibida si no se acude a otra norma que nos indique cuál es el "cuidado a su
cargo" que tenía el sujeto activo.

 Estructura del tipo culposo

Culpa y finalidad. El derecho penal individualiza conductas que prohíbe con
relevancia penal, mediante los tipos. Los tipos, legales siempre individualizan
conductas y es imposible que individualicen otras cosas, porque es inconcebible
que el derecho prohíba algo distinto que conductas humanas. Por consecuencia, el
tipo culposo, al igual que el doloso, no hace distinto en individualizar una conducta.
Si la conducta no se concibe sin voluntad, y la voluntad no se concibe sin finalidad,
la conducta que individualiza el tipo culposo tendrá una finalidad, al igual que la
que individualiza el tipo doloso. Todo este planteo parece una simpleza y, en
realidad lo es. Puede reducirse a lo siguiente: los tipos (dolosos y culposos)
contienen prohibiciones de conductas. No obstante, debemos hacer el planteo
porque demasiado frecuentemente se ha confundido lo que se prohíbe (la
conducta) con la forma en que se la prohíbe.
El tipo culposo no individualiza la conducta por la finalidad sino porque en la forma
en que se obtiene esa finalidad se viola un deber de cuidado. La circunstancia de
que el tipo no individualice la conducta culposa por la finalidad en sí misma, no
significa que la conducta no tenga finalidad lo que parecen haber entendido
muchos autores.
El tipo es una figura que crea el legislador, una imagen que da a muy grandes
trazos y al solo efecto de permitir la individualización de algunas conductas.

 El tipo objetivo
El aspecto objetivo del tipo culposo
La función del resultado en los tipos culposos. Todos los planteamientos que se
han hecho de la teoría de la culpa a partir del resultado, han sido completamente
erróneos, precisamente por sobre valorar la función del mismo, que en el tipo
culposo no tiene otra que delimitar los alcances de la prohibición. El resultado es
un delimitador de la tipicidad objetiva culposa, que algunos han llamado
"componente de azar" (Exner).
Cuando un sujeto circula por una carretera a exceso de velocidad, realiza
exactamente la misma conducta violatoria del deber de cuidado que cuando circula
por la misma carretera y a igual velocidad, pero con la diferencia de que causa una
lesión o una muerte.
Sin embargo, en el primer caso la conducta será atípica y en el segundo será
típica.
La realidad es que el resultado es, efectivamente, un "componente de azar", que
responde a la propia función garantizadora —función política— que debe cumplir
e! tipo en un sistema de tipos legales. El resultado no puede considerarse fuera del
tipo objetivo culposo, ni puede pretenderse que es una "condición objetiva de
punibilidad", sino que es una limitación a la tipicidad objetiva, pero que se halla
dentro del tipo objetivo. Si se considerase al resultado fuera del tipo, los elementos
de! tipo objetivo culposo quedarían muy reducidos, y el tipo culposo quedaría casi
reducido a un conjunto de elementos normativos y subjetivos, lo que afectaría
seriamente a la seguridad jurídica. El resultado integra el tipo porque así lo exige la
función garantizadora que cumple el tipo y la ley penal en general, por no decir que
todo el derecho. "Cuando se afirma que el resultado tiene una función limitadora y
se procura excluirlo del tipo, se incurre en un error resultante del desconocimiento
de la función del tipo, vale decir de su misión de definir y caracterizar con la mayor
precisión posible el delito, a fin de impedir el imperio de la discrecionalidad en el
derecho penal" (Luiz Luisi).
La causalidad en el tipo culposo. La causalidad en el tipo culposo participa de las
mismas penurias que el resultado pero, por lo demás, sigue siendo un concepto
físico al igual que en el tipo doloso. El relevamiento de la causalidad por el tipo
culposo no es útil para asentar la tipicidad objetiva, sino sólo para delimitarla,
puesto que tal causal es la conducta del que viola el deber de cuidado como la del
que lo observa.
La violación del deber de cuidado. Habiendo fracasado todas las tentativas de
valerse de la causalidad para individualizar la conducta culposa, pasó a
desempeñar un primerísimo papel la violación del deber de cuidado. Se trata de un
componente normativo del tipo objetivo culposo que es hoy ampliamente
reconocido como prioritario y decisivo por casi toda la doctrina.
Resulta claro que el deber de cuidado debe ser violado por una conducta, porque
es inadmisible que haya procesos causales que violen deberes de cuidado.
Por otra parte, son incontables las conductas en que se puede violar, un deber de
cuidado, determinando la afectación de un bien jurídico ajeno y que no se hallan
reglamentadas ni podrían estarlo. Aquí las remisiones a las pautas sociales son
absolutamente ineludibles.
Que la ley remita a pautas sociales de cuidado no significa en modo alguno que lo
haga a una fórmula general como la del "hombre normal", el "reasonable man" de
los angosajones o cualquier otra similar que, en último análisis, son el "buen padre
de familia" de los civilistas. Estas fórmulas generales no sirven de nada porque el
deber de cuidado debe determinarse conforme a la situación jurídica y social de
cada hombre. No es parejo el deber de cuidado que tiene a su cargo el conductor
de un vehículo individual y el de uno de transporte colectivo, o el del peatón y el
conductor, por mucho que todos participen del tránsito y que tengan deberes de
cuidado a su cargo.
La violación del deber de cuidado plantea algunos problemas particulares, siendo
uno de los más delicados el que surge cuando el propio titular del bien jurídico
afectado ha violado el deber de cuidado, o bien, cuando el autor causa el resultado
porque otro ha sido el que ha violado el deber de cuidado. Se hace obvio que
porque otro ha- ya violado el deber de cuidado no corresponde descartar la
tipicidad culposa de los otros participantes que también causen el resultado, sino
que queda por determinar si también ellos violaron el deber de cuidado. Así, por el
mero hecho de que un peatón cruce la calzada por la zona prohibida no se puede
descartar la tipicidad culposa del conductor Que lo arrolla; porque una enfermera
haya entregado instrumental sin esterilizar, no se puede descartar la tipicidad
culposa del médico que lo usa; porque el armero haya entregado un arma sin
seguro no se puede descartar la tipicidad culposa del que la porta; porque el
constructor haya colocado materiales de inferior calidad no se puede descartar la
tipicidad culposa de la conducta del ingeniero que proyectó la obra. ¿Cuál será el
criterio para resolver si hay o no tipicidad culposa en las conductas del conductor,
del médico, del portador del arma o del ingeniero? ¿Cómo se determina si hubo de
su parte violación del deber de cuidado?
Estos problemas se solucionan en la ciencia penal contemporánea acudiendo al
"principio de la confianza", según el cual resulta conforme al deber de cuidado la
conducta del que en cualquier actividad compartida mantiene la confianza en que
el otro se comportará conforme al deber de cuidado mientras no tensa razón
suficiente para dudar o creer lo contrario.
Así, el conductor que ve que un peatón está cruzando por zona prohibida tiene
motivo suficiente para creer que está violando y seguirá violando el deber de
cuidado, del mismo modo que el que ve un grupo de niños jugando fútbol en la
calzada. En tales casos violará el deber de cuidado si no disminuye o detiene la
marcha, según las circunstancias. El médico habrá violado el deber de cuidado si
la falta de esterilización del instrumental era de tal naturaleza que debía percibirla
al emplearlo, pero en caso contrario, no tendría motivos para suponer que la
enfermera había violado e! deber de cuidado. Con igual criterio hay que resolver
los casos del portador del arma y del ingeniero.
Relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la producción
del resultado. Quien conduciendo un vehículo causa la muerte o lesiones a
alguien, comprobándose que había violado un deber de cuidado en razón de que
conducía con la licencia vencida y, por ende, no se sabia sometido a los exámenes
médicos correspondientes a la renovación, no sabiendo si se encontraba en
correctas condiciones físicas para conducir no realiza por ello un conducta culposa
de homicidio o de lesiones, puesto que queda la posibilidad de que el de que el
sujeto se haya encontrado en perfectas condiciones físicas y que aún habiendo
renovado la licencia y realizado los exámenes, el resultado se hubiese producido
de la misma forma.
Quien conduce por una carretera a excesiva velocidad, viola un deber de cuidado,
pero no habrá homicidio culposo si arrolla al suicida que diez metros antes se
arroja al paso del vehículo desde la copa de un árbol frondoso vecino a la
carretera, porque aún en el caso en que no hubiese excedido la velocidad
prudente tampoco hubiese podido frenar ni esquivar al sujeto.
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del deber
de cuidado y cause el resultado, sino que, además, debe mediar una relación de
determinación entre la violación del deber de cuidado y la causación del resultado,
es decir que la violación del deber de cuidado debe ser determinante del resultado.
La relación de determinación no es, en modo alguno, una relación de causalidad.
Causalidad hay cuando la conducta de conducir un vehículo causa a alguien la
 muerte, haya o no violación del deber de cuidado. Lo que aquí se requiere es que
en una conducta que haya causado el resultado y que sea violatoria de un deber
de cuidado, el resultado venga determinado por la violación del deber de cuidado.
Para establecer esta relación de determinación entre la violación del deber del
cuidado y la producción del resultado, debe acudirse a una hipótesis mental:
debemos imaginar la conducta cuidadosa en el caso concreto, y si el resultado no
hubiese sobrevenido, habrá una relación de determinación entre !a violación del
deber de cuidado y el resultado; por el contrario, si aún en el caso en que la
conducta hubiese sido cuidadosa, el resultado se hubiese producido, no existirá
relación de determinación entre la violación del cuidado debido y el resultado.

 El tipo subjetivo.

Su naturaleza. En el tipo culposo hay requerimientos objetivos y subjetivos, pero la

estructuración misma del tipo es distinta de la del tipo doloso, por lo que no deben ser
considerados de la misma forma que en aquél, como componiendo dos partes del tipo,
en que debe analizarse la objetiva primero y la subjetiva luego en cada caso concreto.
Aquí por el contrario, hablamos de tipo objetivo y subjetivo culposo, por razones de
conveniencia de ordenamiento expositivo, pero lo cierto es que para determinar la
presencia de aspectos que hacen al tipo objetivo concretamente, la violación del deber
de cuidado es ineludible referirse a aspectos que pertenecen al tipo subjetivo, como la
finalidad que ya hemos visto y la posibilidad de previsión del resultado.

Por otra parte, en el aspecto cognoscitivo del tipo subjetivo culposo hay un
conocimiento potencial, es decir, una posibilidad de conocimiento, no requiriéndose un
conocimiento efectivo, como sucede en el caso del dolo.

Estas características hacen que algunos autores prefieran no hablar de un tipo culposo
subjetivo doloso. Por nuestra parte creemos que es posible y conveniente hacerlo, a
efectos de ubicar bajo un rubo común todos los requerimientos subjetivos de la culpa,
siempre que tengamos debidamente en cuenta la advertencia que hemos formulado y
nos atengamos a ella.
Componentes Subjetivos: El tipo subjetivo culposo se integra en un aspecto conativo y
un aspecto intelectual o cognoscitivo. El aspecto conativo es la voluntad de realizar la
conducta final de que se trate con los medios elegidos, cuya función dentro de la
estructura típica culposa ya hemos visto.

El aspecto cognoscitivo o intelectual de la culpa es la posibilidad de conocer el peligro

que la conducta crea para los bienes jurídicos ajenos y de prever la posibilidad del
resultado conforme a este cono cimiento. Este aspecto se denomina previsibilidad.

Hay atipicidad culposa cuando el resultado no era previsible para el autor, sea que no
lo fuese porque se hallaba más allá de la capacidad de previsión (ignorancia
invencible) o porque el sujeto se el resultado para el albañil, que no puede prever que
el ladrillo que coloca se aflojará pasados veinte años y caerá hundiendo el cráneo de
un paseante. En lugar, hay un error invencible de tipo, que también elimina la
previsibilidad, cuando alguien conduce por un camino sinuoso atendiendo todas las
indicaciones pero causa un accidente porque circula en dirección prohibida, debido a
que alguien había cambiado las originales indicaciones de los carteles. Se encuentra
en error invencible de tipo quien descarga bultos de un camión, que cree que
contienen lana porque así están rotulados, y uno de ellos resulta conteniendo un
explosivo que al arrojarlo del vehículo estalla, causando lesiones.

A la ignorancia invencible que elimina la previsibilidad del resultado típico, suele

llamársela caso fortuito.

La previsibilidad condiciona el deber de cuidado: quien no puede prever no tiene a su

cargo el deber de cuidado y no puede violarlo. Quien no puede prever que a! encender
la luz pondrá en funcionamiento un mecanismo diabólico injertado en el interruptor
para matar á alguien, no ha violado ningún deber de cuidado, pero el que al abrir la
puerta de un recinto percibe un fuerte olor a gas y pese a ello opera el interruptor, viola
un deber de cuidado, porque le era previsible que podía causar una explosión.

La previsibilidad debe establecerse conforme a la capacidad de previsión de cada

individuo, sin que para ello pueda acudirse a ningún "término medio" o "criterio de
normalidad".

 Responsabilidad por el resultado versari re illicita

La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez,
causa), como principio o fundamento de la imputación (responsabilidad), ya lo
observamos, es insuficiente y hasta inconstitucional. Es penar a una persona por el
resultado, sin que ese resultado le sea imputable, cuando menos, al sujeto a título de
culpa. Responde a una institución del derecho penal primitivo (versari in re ilícita).
"...Según el principio del versari in re ilícita, "es conceptuado autor el que, haciendo algo
no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurídico, (Kollman)...Según esta
opinión, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que
se produce una perturbación profunda de la actividad consciente- asimilable a la
enajenación mental- y en ese estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como
autor de un homicidio o de unas lesiones dolosas, porque el estado de inimputablidad no
se le computa, en razón de que lo quiso, y, como conforme al principio versari in re
ilícita "el que quiso la causa quiso el efecto", no queda otra alternativa que sancionarle
de ese modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es libre "en
acto", pero es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe
trasladarse a la voluntad del sujeto presente en el momento de colocarse en estado de
culpabilidad..."

 La preterintencionalidad
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda responsabilidad
penal descanse en una relación de dolo o culpa entre el agente y el resultado; el simple
nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento de la responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de culpabilidad
en los delitos preterintencionales, en los que la intención del sujeto de producir cierto
resultado delictivo es superado por el resultado efectivamente ocasionado, por ejemplo
en caso de la muerte a causa de un aborto o la causación de la muerte a causa de un
secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hipótesis en realidad no violentan el principio de culpabilidad, sino
que ambos son hipótesis de una consecuencia especial del hecho; en todo caso, se
requiere en cuanto al resultado que el mismo sea, cuando menos, imputable a título de
culpa.
En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no
existieran, sería menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se
mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el homicidio preterintencional (o el
abandono de incapaces con resultado muerte), o se mezclan dos figuras culposas, como
la penalización de la culpa del desastre y de la muerte.

11. Fases de la realización del delito

 La iter crimines

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que nace en
la mente de su autor hasta la consumación, esta constituido por una serie de etapas
desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir
lo que se ha propuesto, dichas etapas puede tener o no repercusiones jurídico penales
y se dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas “voliciones criminales” que no son
mas que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se
manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que
la mera resolución de delinquir no constituye nunca un delito. Este estadío del inter
criminis se basa en el principio de “el pensamiento no delinque”.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a
atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de una resolución
criminal manifiesta nuestro Código Penal reconoce expresamente dos formas e
resolución criminal una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando el que ha
resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la
conspiración art. 17 CP cuando dos o más personas se conciertan para cometer un
delito.

 La consumación
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación
realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que
lo integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurídico objeto de protección
penal y se sancionará de acuerdo con el art. 62 del C.P:

 La tentativa

Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por actos
externos, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del
agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se
identifica plenamente con la “intencionalidad” de tal manera que sólo cabe en los
delitos dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de volunta intencional,
los actos encaminados a la ejecución del delito deben ser idóneos y dirigidos a la
perpretación del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.

 La tentativa imposible

Si la tentativa se efectúa con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto de

tal naturaleza que la consumación del hecho resulta absolutamente imposible, el autor
solamente quedará sujeto a medidas de seguridad. En este caso no obstante la
voluntad del sujeto activo, el delito no puede llegar a consumarse nunca, porque las
medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con azúcar) o porque el objeto
sobre que recae la acción hace imposible la consumación del hecho (pretender matar
a un muerto), en este caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en
el sujeto activo y ordena las medidas de seguridad correspondientes.

 El desistimiento

Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de

realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción por
los actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos sí mismos. No hay que
confundirlo con el desistimiento procesal, aquí se trata de que el sujeto activo a pesar
de que puede consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste voluntariamente de
consumarlo, entonces su conducta es impune a menos que de los actos realizados se
desprenda la comisión de otro delito el cual deba sancionarse.

12. La autoría y participación

 El autor

Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a la
realización del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboración para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio
de causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los cooperadores según
la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su contribución al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre
autoría como forma de participación principal y complicidad e inducción como formas
de participación secundaria.

Teorías de la participación:

a. Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien comete

por si mismo la acción típica, mientras que la sola contribución a la caución del
resultado mediante acciones no típicas no puede fundamentar autoría alguna
(prestar el arma para el homicidio), desde el punto de vista de esta teoría la
inducción y la complicidad son categorías que amplían la punibilidad a acciones
que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo podría sancionarse al que
por sí mismo mata lesiona o roba. Para esta teoría lo importante es establecer si el
sujeto realizó o no la acción típica para así considerarlo como autor.
b. Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor tode aquel que ha
contribuido a causar el resultado típico, sin necesidad de que su contribución al
hecho consista en una acción típica, desde este punto de vista, también el inductor
y el cómplice son en sí mismo autores, toda vez que el sujeto que prestó el ama
homicida, contribuyó con el resultado típico, aunque no realizara en forma directa
la acción homicida, para esta teoría no interesa el grado de contribución que un
sujeto tuvo en la comisión de un delito, basta con su intención delictiva y su
contribución aún mínima en el hecho para ser considerado autor.

c. Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el
delito puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o
bien como cómplice en el caso de que se coopere en la realización de un delito, en
tanto que la inducción se constituye en una forma de participación secundaria por
la cual un sujeto provoca o crea en otra la resolución de cometer un delito,
entonces autor es quien como figura central del suceso, tiene el dominio del hecho
conductor conforme a un plan y de esta manera está en condiciones de frenar o
no, según su voluntad, la realización del tipo.

 La autoría mediata

Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a través

del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o más
personas, toda vez que será indispensable la participación de dos o más personas,
toda vez que será indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho
(llamado autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor mediato para la
realización del delito (instrumento). La participación del autor mediato y el instrumento
es indispensable para esta forma de autoría, solo que en esta forma de autoría no
puede haber acuerdo común entre determinado e instrumento.
La autoría mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la
causalidad: tanto la acción del autor inmediato como el autor mediato deben esta en
relación de causalidad con la realización de hecho típico. La diferencia entre ambas
formas de autoría ésta en el modo como el autor mediato contribuye al resultado. Lo
hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la acción típica de una tercera
persona.
Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autoría inmediata identifica al
sujeto que realiza la acción con su propia mano, la autoría mediata requiere la
presencia de dos o más personas, una quien tiene el dominio del hecho a través del
dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada como instrumento Es
indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en común en
cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento dejara
de ser tal para convertirse en coautor.

Clases de autoría mediata:

Autoría mediata con instrumento inimputable: En forma de autoría mediata
aparece cuando el autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como
instrumento, para realizar por su medio, el tipo penal.

Autoría mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autoría
mediata, dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autoría
mediata que existe cuando el autor mediato hace caer en error al instrumento o bien
cuando el autor mediato se aprovecha del error en que se encuentra el instrumento.

Autoría mediata con instrumento sometido a coacción: La autoría mediata puede

presentarse en aquellos casos en los que el determinado cra o se aprovecha de un
estado de coacción en que se encuentra el instrumento. Poco importa, en tales
hipótesis, que sea el mismo autor mediato quien haya producido la causa de
inculpabilidad en que consiste la coacción, o simplemente que se aproveche de un
estado de inculpabilidad por coacción creada por un tercero.

 La coautoría

Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o mas personas

todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción de un
tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se dividan las necesarias
para la comisión del hecho. Pueden ser coautores también a pesar de que uno sea
autor material, el que haya ejecutado materialmente los actos propios del delito, y otro
autor intelectual, el instigador que ha ideado y planificado la comisión del delito, lo
importante es que ambos tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es
importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto
que realiza es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en
el autor intelectual únicamente.
  La participación
La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una
posición secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al
partícipe. Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aquél. Puede
consistir en una conducta de inducción o de cooperación. El inductor a un homicidio
no “mata”, no realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de inducción a homicidio,
que consiste en determinar a otro a que “mate”.
Existen dos teorías principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la
participación:

3. Teoría de la corrupción o de la culpabilidad

4. Teoría de la causación o del favorecimiento

Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en delincuente

o contribuir a hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe haga o
contribuye a hacer al autor “culpable” del hecho.
La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la
particiáción en el hecho de que causa o favorece la lesión no justificada de un bien
jurídico por parte del autor. No es importante aquí que el autor obre o no
culpablemente, sino basta la causación o favorecimiento e un hecho antijurídico del
autor por parte de un partícipe que actúa culpablemente.

13. La imputabilidad y su aspecto negativo

 Concepto

Como ya habíamos expuesto, la capacidad psíquica, dado que el delito es una conducta,
puede influir en los diferentes estratos del análisis, así la incapacidad psíquica, en
determinado momento puede eliminar la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de
error de tipo, psíquicamente condicionado}, o en al antijuricidad {es necesario que quien
actúa a su amparo reconozca los elementos de la situación objetiva de la justificación, lo
que requiere cierta capacidad psíquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto grado
de capacidad psíquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de
determinación.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psíquica que se
requiere es la necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del
injusto, de lo que hacía y que le haya podido permitir adecuar su conducta conforme a
esa comprensión de la antijuricidad.
"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en que cree
que el vecino le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre hombre está
matando hormigas en su jardín, no puede ser reprochado por su conducta de agredir al
vecino porque no puede exigírsele que comprenda la antijuricidad de la misma. Por otro
lado quien comprende la antijuricidad de su conducta, pero no puede adecuarla a la
comprensión de la antijuricidad, porque no tiene capacidad psíquica para ello, tampoco
puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los insectos, sabe que es
injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le
desencadena un pánico incontenible, no podrá adecuar su conducta a la comprensión de
la antijuricidad, por mucho que razonando se percate de que su miedo no tiene una
causa real y de que empujar a una anciana en esas circunstancias es un acto deplorable
y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este término se incluyen aquellos
supuestos que se refieren a la madurez psíquica y a la capacidad del sujeto para
motivarse (edad, enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las
facultades psíquicas suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede
haber culpabilidad.-

 Acciones liberae in causa

Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser típica, antijurídica y
culpable.
No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realización de la
conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos elementos, procurándose una
inimputabilidad (excusa) (o bien para facilitarse la comisión del hecho), el ordenamiento
jurídico establece que se retrotrae en el tiempo (a la actio praecedens) el elemento o la
culpabilidad faltante.
La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la acción faltan los
presupuestos requeridos por los respectivos tipos penales y si el agente ha producido
voluntariamente la exclusión del elemento faltante, para realizar el hecho punible en
estado de incapacidad.

 Aspecto negativo: inimputabilidad

La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensión de la
antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible de
comprensión de la antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para autodeterminarse
conforme a la comprensión de la antijuridicidad, elimina la culpabilidad porque estrecha el
ámbito de autodeterminación del sujeto.

 Eximentes de responsabilidad penal

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como consecuencia
eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo.
En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo
de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que
tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto
delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad
del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo.
 Causas de inimputabilidad

 En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u
omisión, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propósito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está
establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no admite
gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se puede responder
y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se pudiera
demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga
alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato
que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la
capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad
por excelencia.-

La Minoría de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de
seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite
exacto, dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un
delito, y el Organo Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores
para que se atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no
deber ser objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el
momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso
penal en el derecho penal diseñado para adultos.
Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años como
sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero que
por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se le
permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena
estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación
de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento
al menor trasgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos
cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19
años no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un
reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes
delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra
legislación legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal,
acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
República ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años
 de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas
reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma
como ha de ser tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15
y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad social, pues está creado
en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-

Alteración en la Percepción
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el
que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter
ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el
trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero
que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de
manera indubitable.

 Causas de justificación

Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que
cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto,
desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como
consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro Código
Penal describe como causa de justificación la legítima defensa, el estado de
necesidad y el legítimo ejercicio de un derecho. Las causas de justificación tienen
elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una acción típica no basta con que
se dé objetivamente la situación justificante, sino que es preciso, además que el
autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija, que tenga las
tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está
defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
 No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo.
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por
venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de
la agresión de la víctima.
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de quien
actúa justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la
voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.

Legitima defensa
Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países
recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legítima
defensa propia, legítima defensa de parientes y legítima defensa de extraños.
Nuestro Código Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los parientes
del sujeto al decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en
defensa de la persona, bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del
numeral 1º. CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima defensa y
lo que la diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo, del estado de
necesidad descrito en el Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que ésta sea ante
todo un acto antijurídico en contra del que se ha de defenderse de ella, en otras
palabras, acto ilícito frente a quien actúe lícitamente. Quien por ejemplo, actúe
en legítima defensa a su vez o ejerza legítimamente un derecho, no cabe
hablar de que se está ante una legítima defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión.
Este requisito supone la concurrencia de dos extremos distintos:
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contemporánea a la
agresión y que persiste mientras la agresión dura, siempre que sea, además, la
única vía posible para repelerla o impedirla.
La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.
El código penal dice así: "Necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla".
Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler
la agresión. Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea
necesaria, es preciso que se adecue a la entidad de la agresión, de lo contrario
 no habría justificación plena y, todo lo demás, vendrá en consideración de la
eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.
3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En principio,
una interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta conclusión de
que cuando
la agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se
defiende ante ella, en ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.

Legitima defensa privilegiada:

Nuestra ley también contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que
se da cuando el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en
morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un
peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores.

Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresión inexistente que solo existe
en la mente del defensor, Nuestro código lo contempla como Error de Hecho
dentro de la causas de inculpabilidad.

Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de
salvar a otos de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de
otra manera, siempre que el hecho sea en proporción al peligro Esta exención
se extiende al que causare daño en el patrimonio ajeno, si concurriere las
condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de evitar, b) que no
haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede
alegar estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.

 Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe
o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5
casos a saber:

a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la

vís compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye
directa y objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir
 un daño igual o mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo,
debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe
ser real y que sea injusto.
b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material
que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del
sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe
falta de acción, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente sobre el
sujeto activo.
c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia
de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que
hace o bien no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de
prever el carácter típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa),
este aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima defensa
putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es
cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra su persona, al
creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del agente.
De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocación que
versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva;
nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.),
también denominado error impropio, es el error en el golpe, que es la
desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando
va dirigido contra una persona, causando impacto en otra --error in personae--
art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber
jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de
ello aparece la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la
responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el mandato no debe tener notoria
infracción clara y terminante de la ley, debido a que si es ilícito, no es
obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se debe obediencia.
e.- Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de
actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente imposibilitado para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad;
pero esa causa debe ser legítima (real) e insuperable que impide el actuar.

14. La culpabilidad y su aspecto negativo

 Concepto
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche
debido a que el sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo actuar
diversamente.

Función subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad además de constituir un elemento positivo, para la construcción técnica
de la infracción, tiene como característica fundamental ser el elemento subjetivo del
delito, refiriéndose pues a la voluntad del agente para la realización del acto delictivo.
La culpabilidad radica pues, en la manifestación de voluntad del sujeto activo de la
infracción penal que puede tomarse dolosa o bien culposa, dependiendo de la
intención deliberada de cometer el delito, o bien de la comisión del delito por
negligencia, imprudencia o impericia.
Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es típica,
antijurídica y culpable. La culpabilidad no puede ser más, por tanto, que una cualidad de
la acción y, más propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de típica y
antijurídica.
Existe culpabilidad, como vimos, según Zaffaroni, cuando: "...la conducta típica y
antijurídica le sea reprochable al autor en razón de que tuvo la posibilidad (exigible) de
actuar de otra manera, lo que no sucede, por ejemplo en el caso del loco”.
El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto podía hacer algo distinto
a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.

 Naturaleza
A este respecto se dan dos teorías.
Teoría Psicológica: Indica que la culpabilidad es la relación psíquica de causalidad
entre el autor y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al
agente con el hecho delictivo es puramente psicológico; su fundamento radica en que
el hombre es un sujeto de conciencia y voluntad, y de ésta depende que contravenga
la norma jurídico o no.
Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que es
preciso que ella de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que se
traduzca en reproche, por no haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos
fundamentales son:

 La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho

psicológico;
 La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del
 agente;
 La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá
formularse cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta
diferente a la emitida por el agente;
 La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la
reprochabilidad y la exigibilidad.

Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva debido a la

actividad psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de voluntad que
toma o deja de tomar el sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de no
computarse la culpabilidad no podrían ser imputados.

 Aspecto negativo: inculpabilidad

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la conducta;
su razón de ser jurídico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el reproche
personal del injusto Queda, por tanto claro que, en nuestro derecho, la culpabilidad es un
juicio de reproche, de carácter normativo, en los dos niveles expuestos, y queda claro
que las causas de inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son "númerus clausus", puesto
que las hipótesis que menciona el legislador son puramente ejemplificativas.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe
o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5
casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se
da la vís compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que
influye directa y objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve
amenazado de sufrir un daño igual o mayor al que se pretende que
cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible
sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o
material que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la
humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un
instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible debe ser
empleada directamente sobre el sujeto activo.
c. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la
importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y
querer hacer, lo que hace o bien no
 d. haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el
carácter típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este
aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima defensa
putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es
cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra su
persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la
mente del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es
una equivocación que versa sobre la existencia de la ley que describe
una conducta como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es
atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error impropio, es
el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto
y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona,
causando impacto en otra --error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un
deber jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como
consecuencia de ello aparece la comisión de un delito; opera esta
eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley,
debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad
superior al que se debe obediencia.
e. Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de
actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente imposibilitado para hacerlo, quedando exento por
inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e insuperable que
impide el actuar.
15. La punibilidad y su aspecto negativo

 Concepto

Es la abstracta descripción de la pena que plasma como una amenaza de prevención

general, el legislador en la ley penal. O sea que es la determinación de la sanción en
la ley penal.

 Naturaleza
 El delito es acción punible. La punibilidad es uno de sus caracteres más
destacables, para que una acción constituya delito; además de los requisitos de
antijuricidad, tipicidad y culpabilidad debe reunir el de punibilidad.
Una acción puede ser antijurídica y culpable y sin embargo no ser delictuosa,
podrá constituir una acción de carácter civil o administrativo, pero par que
constituya un delito es necesario que su ejecución se halle conminada por la ley
con una pena que sea punible. Por lo tanto, la punibilidad viene a ser un elemento
de la tipicidad, pues el hecho de estar la acción regulada con una pena constituye
un elemento del tipo delictivo.
La doctrina europea ha ubicado la punibilidad con el último requisito del delito por
lo que define que el delito es la acción típica, antijurídica, culpable y punible.
Caso contrario a la doctrina latinoamericana, la cual no incluye la punibilidad como
un elemento del delito y entiende que el delito es sólo la acción típica, antijurídica y
culpable.

 Pena
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el
órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo por la
culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena consiste en la
ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.

 Sanción
La sanción es utilizada como un sinónimo de pena y es considerada como un castigo o
carga a que se hace merecedor quien quebranta una disposición no penal. La
sanción es exclusivamente impuesta por una autoridad administrativa. Ej. Multa,
clausura, etc. Hay que tener presente que no se podrá imponer una pena si
previamente no existe una ley que la establezca “nullum pena sin e lege”.

 Variación de la pena
A delito igual pena igual: Si A mata, la pena imponible será igual a la que se
impondrá a B, quien también mató. Sin embargo, existen tres variantes que
modifican la penalidad:
 Arbitrio Judicial: Es el margen senalado por la ley en cada norma que
establezca una pena, al considerar que ésta tiene un margen de
acuerdo con un mínimo y un máximo, dentro del cual el juez podrá
imponer la que e4stime m’s justa. Esto significa que el juzgador
impondrá la pena que a su arbitrio (juicio) considere más adecuada.
  Circunstancias Atenuantes o Privilegiadas: Son las consideraciones del
legislador para que en determinados casos, la pena correspondiente a
un delito se pueda disminuir.
 Circunstancias Agravantes: Son las consideraciones del legislador
contenidas en la ley para modificar la pena y agravarla. Estas variantes
obedecer a las circunstancias o factores que la propia ley tiene en
cuenta para variar la pena de modo que ésta sea más justa.

 Privilegio de la pena relativamente indeterminada

Consiste en que cada delito se elija un mínimo y un máximo dentro de los extremos
que el juez debe imponer la pena. (art. 65, 123 del Código Penal).

 Aspecto negativo: excusas absolutorias

Constituyen la razón o fundamento que el legislador consideró para que un delito, a
pesar de haberse integrado en su totalidad, carezca de punibilidad.

 Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo

Aunque en este case se trate de un elemento del delito, su naturaleza es muy
controvertida, pues la mayoría de los autores niegan que s4e trate de un verdadero
elemento del delito, pero se incluye en el tema de la punibilidad por su estrecha
relación.
Al igual que la punibilidad, la condicionalidad objetiva no es propiamente integrante del
delito, éste puede existir sin aquellas.
a. Noción de condicionalidad Objetiva: Está constituida por
requisitos que la ley senala eventualmente para que se pueda
perseguir el delito.
Algunos autores senalan que son requisitos de procedibilidad,
mientras que para otros son similares hechos adicionales,
exigibles y para otros constituyen un auténtico elemento del
delito.
En realidad, las condiciones objetivas son elementos del tipo,
algunas veces tiene que ver con la intencionalidad del sujeto,
otras con respecto de la perseguibilidad.
Jiménez de Asuá las denomina condiciones objetivas de
punibilidad y afirma que son presupuestos procesales que a
menudo se subordinan a la persecución de ciertas figuras
delictivas.
 b. Aspecto Negativo: Ausencia de condicionalidad objetiva.
La ausencia de condicionalidad objetiva llega a ser el aspecto
negativo, de las condiciones objetivas de punibilidad. La
carencia de ellas hace que el delito no se castigue.

16. Teoría del delincuente

 Generalidades
El Derecho Penal gira en torno a la ley, el delito, el delincuente, y la pena y no puede
pasar por alto al protagonista del crimen.
Aunque a la criminología le corresponde analizar al criminal desde un enfoque
interdisciplinario (sociología, biología, antropología y psicología), también es necesario
que desde el punto de vista del DP se puedan apreciar ciertos aspectos necesarios
para comprender los problemas que ofrece esta ciencia jurídica.

 El delincuente
No existen enfermedades, sino enfermos, de la misma manera que no existen delitos,
sino delincuentes.
Noción de Delincuente: Delincuente es la persona física que lleva a cabo la conducta
delictiva. Los animales solo son un instrumento que eventualmente utiliza el hombre,
pero la responsabilidad recae en el ser humano.
Diversas denominaciones:
a. Desde el punto de vista jurídico se conoce al delincuente o
sujeto activo o agente.
b. En la criminología se le conoce como criminal o antisocial, o
sujeto desviado.
c. En el Derecho Procesal Penal se le conoce como sindicado,
inculpable, procesado, sentenciado y reo. Dependerá del
momento procesal.
Teoría del Delincuente Nato:
César Lomborso. (escuela positiva), antropólogo y médico italiano, legó al DP y a la
criminología la “Teoría del Delincuente Nato”, la cual ha sido criticada severamente y
es considerada como el primer estudio científico realizado.
Esta teoría se resume así: Lombroso preocupado por la conducta o comportamiento
humano, en especial por la conducta criminal, se dedicó a estudiar a los criminales de
su época y clasificó a los criminales de acuerdo con sus caracteres antropológicos y
psicológicos. Afirma que el hombre al evolucionar del simio, en algunos cosos queda
un espacio que corresponde al hombre delincuente, es decir, es un ser que llegó o no
evolucionó completamente y se quedó en una etapa intermedia; dividió simio y
hombre. Desde luego dicha postura ha sido superada; pero muchas notas de
Lombroso han sido rescatadas.
Muchas de las nociones manejadas actualmente en ciencias penales y afines parten
del estudio de Lombroso como la peligrosidad, los factores criminógenos la
predisposición criminal, el concepto de delincuente como ser biopsicosocial, la
clasificación del delincuente, los tratamientos de éste, etc.

 Frecuencia del comportamiento delictivo

Aquí se hace referencia a la pericidad y número de ocasiones que el
delincuente
infrinje la ley.
 Primodelincuencia: Ubicación de aquellos sujetos que cometen un acto
delictivo por primera vez. El juez deberá tomar en acta esta circunstancia al
aplicar la pena.
 Reincidencia: Se presenta cuando un sujeto delinque por segunda vez,
siempre que haya sido sentenciado por el primer delito. La reincidencia puede
ser:
- Genérica: Se produce cuando el agente delinque por segunda vez al cometer
un delito de distinta naturaleza que el primero.
- Específica: Se presenta cuando el primero y el segundo son de la misma
naturaleza.
 Habitualidad: Existe cuando el sujeto reincide en cometer a veces mas un
delito de la misma naturaleza, siempre que los tres delitos se cometan en un
período que no exceda de diez anos.
Para la criminología, la delincuencia habitual es cuando el sujeto hace de su
conducta
una forma habitual de actividad.
 Ocasionalidad: Se produce cuando el sujeto comete el delito en función de
habérsele presentado la ocasión. Puede tratarse de un delincuente primario o
de un reincidente.
 Delincuencia Profesional: Es desarrollar un comportamiento o profesión,
incluso el sujeto trata de perfeccionarse y llegar a hacer especialidades para
poder llevar a cabo la comisión del delito. Para su ejercicio se requiere de una
 capacidad intelectual superior a la común, además de toda una organización.
Crimen Organizado.

 Identificación del delincuente

Cuando se detiene a un sujeto como presunto responsable del delito imputado, la
autoridad procede a identificarlo. No bastan los datos de identificación aportados por
la víctima y los testigos, sino también es necesaria la intervención de especialistas
para que puedan identificar al delincuente. La identificación se puede hacer tanto con
el detenido o sin él a través del retrato hablado.
Criminalística: Esta disciplina es de gran ayuda para el DP, pues reúne los
conocimientos técnicos y científicos que disipan los cuestionamientos formulados.
Actualmente existen los siguientes sistemas de identificación:
1. dactiloscópico: Mediante el examen de las huellas dactilares se puede identificar a
un
sujeto.
2. Antropométrico: consiste en un a serie de medidas, proporciones y características
del
cuerpo humano que sirven para distinguir a la personas y lograr su identificación.
3. Retrato Hablado: Es la técnica por medio de la cual un sujeto (víctima o testigo)
aporta l
los datos o características del delincuente, mientras que un dibujante especializado
en la
rama, realiza la descripción gráfica conforme a los datos proporcionados. Su
validez
dependerá de la exactitud con que el informante proporcione.
4. Química y Biología Forense: Mediante el análisis de sangre, semen, cabello, ropa
y
diversas sustancias orgánicas e inorgánicas, se puede identificar a un sujeto.
Los avances de al criminalística han hecho más fácil la identificación del sujeto; y se
requiere un nivel alto de preparación de los técnicos, así como capacitación y
actualización, sin olvidar la ética de dicho personal.

 Concurso de personas
Es la reunión de dos o más personas, como sujetos activos del delito. En principio, los
delitos son cometidos por una persona y otras veces por dos o más personas, pero en
algunas situaciones la propia ley exige concurrencia de dos o más sujetos que pueda
existir el delito.
17. La pena y medidas de seguridad

 Teoría de la determinación de la pena

Esta teoría indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena, es
decir, que la ley debe ser concreta indicando la sanción y la pena que se impone para
cada delito o falta.

 Aplicación en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Título VI (De
las Penas) Capítulo II (De la aplicación de las penas) como lo indica en los Artículos
siguientes:
Artículo 62. El autor del delito consumado
Artículo 63. El autor de tentativa y al cómplice del delito consumado
Artículo 64. Al cómplice de tentativa

 La penología. Clasificación doctrinaria y legal

Clasificación doctrinaria
- Por sus consecuencias
- Reversible
- Por su aplicación
 principal
 accesoria
 complementaria
- Por su finalidad que persigue
 correctiva
 intimidatoria o preventiva
 eliminatoria
- Por el bien jurídico que afecta
 Capital
 Corporal
 Pecuniarias
 Laborales
 Informantes

- Medidas sustitutivas
  Condena condicional
 Libertad preparatoria
 Libertad provisional

Clasificación legal
- Penas principales (Art. 41)
 La de muerte
 La de prisión
 El arresto y
 La multa
- Penas accesorias (Art. 42)
 Inhabilitación absoluta
 Inhabilitación especial
 Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
 Expulsión de extranjeros del territorio nacional
 Pago de costas y gastos procesales
 Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes
señalen
- Medidas de seguridad (Art. 88)
 Internamiento en establecimiento siquiátrico
 Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
 Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento
especial
 Libertad vigilada
 Prohibición de residir en lugar determinado
 Prohibición de concurrir a determinados lugares
 Caución de buena conducta

 La individualización de la pena
Concepto de individualización de la pena
Actividad legislativa, judicial y administrativa. Suele decirse que hay una etapa
legal, otra judicial y otra administrativa de individualización de la pena. Ello no es
del todo exacto, porque en realidad, las actividades judicial y administrativa se
combinan para realizar la voluntad de la ley.
La individualización de la pena es la precisión que en cada caso concreto se
hace para determinar la cantidad y calidad de los bienes jurídicos de que es
necesario y posible privar al autor de un delito para procurar su resocialización.
 Lo que nos ocupará aquí es la individualización que debe hacer el tribunal en el
caso concreto. Para ello, frecuentemente la ley contiene escalas generales o
especiales, dentro de las que el tribunal debe moverse, a la ley le es imposible la
previsión casuística de todas las circunstancias que es necesario ponderar en el
caso concreto, por lo que no le resta otro camino que conceder esta facultad de
ponderación al tribunal. Las normas a aplicar para la particularización de la pena
en cada caso han dado lugar a un capítulo especial del derecho penal que
últimamente se ha llamado, particularmente en Alemania, "derecho de
cuantificación de la pena".
Entendemos que el criterio general es que la pena debe guardar cierto grado de
relación con la magnitud del injusto y de la culpabilidad, sin perjuicio de admitir el
correctivo de la peligrosidad. Al margen de estas reglas generales, el CP
establece escalas especiales, agravadas o atenuadas, en razón del mayor o
menor contenido de injusto del delito, o de la mayor o menor reprochabilidad del
injusto, dentro de las que, a su vez, el tribunal debe individualizar la pena
atendiendo siempre al criterio general antes señalado.
Por último, al individualizar la coerción penal, el tribunal tiene también en algunos
casos, la posibilidad de condenar en forma condicional.

 Rehabilitación:

Se entiende la acción y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona en la

posesión de lo que se le había desposeído.
Para Camarzo, la rehabilitación es el “derecho que adquiere el penado, después de
haber observado una buena conducta durante cierto tiempo, una vez extinguida su
responsabilidad penal, y satisfecha en lo posible la civil, a que cesen todos los demás
efectos de la condena mediante la oportuna decisión judicial.

 Readaptación:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptación o reeducación.

 Prevención general: La pena es útil porque cuando está establecido

un castigo en una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el
delito.
Esta prevención busca evitar que se cometan más delitos mediante la
ejemplificación. Esta ejemplificación se dirige a toda la sociedad, no
sólo a una persona.
  Prevención especial: Tiene como fundamento que el que comete un
delito siempre hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata
que las personas no cometan nuevos delitos.
En la prevención especial, lo que tiene importancia es quién lo hizo no
lo qué hizo, o sea que analiza al autor del delito, las causas
antropológicas y biológicas.
 La pena de muerte a la luz de la Constitución guatemalteca y tendencias
actuales nacionales e internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carácter extraordinario y
se aplica solo por los delitos señalados en la ley, regulados en los artículos 131, 132,
175, 201 y 383 del Código Penal. La pena de muerte, consiste en la eliminación física
del delincuente, debido a la gravedad del delito cometido y la peligrosidad criminal del
mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a favor de que se continúa con
esta práctica y otros que sea abolido, así:
Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista: Moral y
Jurídico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se arrogan
calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la
sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio que se
manifiesta al verdugo en forma universal.
Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relación con
ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego
profesional; el espectáculo de la ejecución produce en las masas un estado
desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de muerte es
irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:
 El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el
Estado debe también tener igual derecho contra el que le ataca.
 Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura
perpetuamente a la sociedad contra el condenado y una saludable
mejora de la raza.
 Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
 Es una justa retribución contra los delitos contra la vida.
 La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.
Teoría Ecléctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si en
circunstancias extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital,
constituye un acto de legítima defensa por parte del poder público. Para su aplicación
deben darse los supuestos siguientes:
 Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.
 La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del
condenado.
 Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
 No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las
almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.

18. Extinción de la responsabilidad de la pena

 Extinción de la responsabilidad penal
Después que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una
persona determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las
consecuencias penales y civiles por la comisión del mismo.
Sin embrago nuestra legislación considera la extinción del derecho de acción penal
(extinción de la responsabilidad) y la extinción del derecho de ejecución de la pena
(extinción de la pena)
En la extinción del derecho de acción penal de cuyo ejercicio conforme lo prescribe el
art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el Ministerio Público, pero que alternativa y
eventualmente pueden ejercer además, los agraviados y cualquier persona o
asociación de personas cuando se tata de delitos cometidos por funcionarios o
empleados públicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extinción de la responsabilidad penal son determinadas circunstancias
que sobrevienen después de la comisión del delito y anulan la acción penal

 Extinción de la pena
El derecho a la ejecución de la pena que nuestra ley llama extinción de la pena,
tiene las siguientes causas: ( art. 102 CP)

1. POR SU CUMPLIMIENTO: Cuando el reo cumple la pena impuesta por el

Estado a través del órgano jurisdiccional competente por lo que es indudable
que la responsabilidad penal se ha extinguido (art. 493 CPP)
 2. POR MUERTE DEL REO: Se extingue la pena pecuniaria impuesta, si hubiere
y todas las consecuencias penales. Es cuando el reo se encuentra cumpliendo
la condena y fallece. Se extingue el derecho a la ejecución de la pena y sus
consecuencias penales, solo las responsabilidades civiles pasan a ser un
gravamen del patrimonio del reo fallecido.
3. AMNISTIA: es la más completa expresión del derecho de gracia y supone
completo del delito y sus consecuencias. Solo podrá otorgarse por delitos
políticos y comunes conexos cuando lo exija la conveniencias pública. La
concede el congreso. Es el olvido de los delitos políticos.
4. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe del ejecutivo y ha
quedado como resabio de los derechos que las reyes o soberanos ejercían
remitiendo a atenuado las penas impuestas con base en el poder omnimodo
que ejercían. Solo extingue la pena principal.
5. PERDON DEL OFENDIDO: se da en los delitos perseguibles mediante
denuncia o querella, solo se aplica en los casos permitidos por la ley (arts.
116,172 y 234 CP)
6. PRESCRIPCIÓN: su base es el transcurso del tiempo. El fundamento de la
prescripción de la pena es la falta de utilización por el Estado, no obstante
haber transcurrido el tiempo. Las penas impuestas por sentencia firme
prescriben por el transcurso de un doble de la pena fijada, sin que pueda
exceder de 30 años, comenzando a contarse el término desde la fecha en que
la sentencia queda firme desde el quebrantamiento de la condena. Se
interrumpe la pena quedando sin efecto el tiempo transcurrido por la comisión
de un nuevo delito o porque el reo se presente o sea habido.

 Modalidades de la imposición de la pena

Principales y accesorias.

19. Ámbito de aplicación de la ley penal

 Aplicación temporal

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de

explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país
determinado. La determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es el
resultado de un conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de la validez de
las leyes penales del Estado con relación al espacio. el ámbito especial de validez
de una ley es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley penal de un
país regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

 Vigencia y derogación
 Irretroactividad
 Retroactividad de la ley favorable

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado,
a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y
ya se haya dictado sentencia

 Principio de territorialidad

Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la
ley penal debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin importar su
condición de nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni la pretensión punitiva
de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que la ley
penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía determinado
territorio. Ver art. 4 del C.P.

 Extraterritorialidad

Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal

de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo
como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)

 Principio real o de protección de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no

puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa
por el solo hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera que la
competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta determinada
porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo:
falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del
CP.
  Principio de personalidad

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo
que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en
la actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el
delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en
su propio país. Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una
posible falta de garantías al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país
extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.

 Principio universal

Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada

Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a
sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad,
lugar de comisión de delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es
que el delincuente se encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido
castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.

20. Lugar de comisión del delito

Generalmente en el lugar donde se ha manifestado la conducta humana, donde la

acción tuvo lugar, debe producirse el resultado. Sin embargo, en ciertas ocasiones la
causa y el fecto, la conducta y el resultado no coinciden en lo referente al tiempo y al
lugar del delito, por lo que nos encontramos con los delitos de distancia. Para
resolverlos se han formulado las sig. Teorías:

TEORÍA DE LA ACCIÓN
Toma en cuenta el tiempo y el lugar donde se realizo el movimiento corporal, sus
defensores afirman que lo que da lugar a la acción represiva no es el acto prohibido
por la ley en si mismo, sino el hecho de cometerlo, el hecho de obrar de manera
contraria al orden establecido por el legislador.

TEORÍA DEL RESULTADO

El delito se comete en el lugar y en el tiempo en que se produjo el resultado de la
acción. Contra esta, puede objetarse que en ciertos delitos no puede determinarse ni
el tiempo ni el lugar del resultado, por ejemplo en los delitos que no pasan del grado
de tentativa. Por otro lado existen delitos que pueden producir resultado en diversos
lugares y la aplicación de esta teoría provocaría posibles conflictos jurisdiccionales.
TEORIA DE LA UBICUIDAD
También llamada teoría de conjunto. El delito se comete tanto donde se desarrolla,
total o parcialmente, la actividad delictuosa como donde se produce el resultado.
Para solucionar el problema relativo al lugar del delito, la doctrina mas aceptada es la
de la ubicuidad ya que es la que favorece a los intereses sociales y porque asegura el
castigo del delito, tanto en el caso que la acción se haya ejecutado en el territorio del
Estado como cuando su resultado se haya producido dentro de sus fronteras,
evitandose así lamentables impunidades.
Para solucionar el problema relativo al tiempo del delito, la teoría aplicable es la de la
actividad, pues el principio de legalidad que inspira casi la totalidad de legislaciones
penales, la máxima Nullum crimen sine lege, toma como punto de relevancia el
momento en que el agente desarrollo su actividad criminal, es decir el momento en
que realizo la acción delictiva.
Los delitos de omisión deben considerarse cometidos en el lugar donde hubiera
debido ejecutar la acción positiva que tenía el deber jurídico de realizar, comienzan en
el momento en que se exige la ejecución del acto y duran cuanto dura el deber de
ejecutarlo.
Las cuestiones relativas a la determinación del tiempo y del lugar de la acción no
poseen solo un interés científico, sino una considerable trascendencia practica.
En el caso que una ley nueva aplicable al hecho punible, antes no sancionado haya
entrado en vigor después de la ejecución de la acción, pero antes de la producción de
su resultado, la actividad desarrollada por el agente será punible? Este caso se
resuelve conforme la teoría del resultado o de la ubicuidad, los hechos realizados
serán punibles, pues en ambos se toma en cuenta el resultado, el cual se produjo
después de haber entrado en vigor una nueva ley. Con arreglo a la doctrina de la
actividad, que es aplicable los hechos realizados por el agente no serán punibles
porque en el momento de su ejecución la ley no los definía como delitos por lo tanto no
constituían acciones penadas por la ley.

DERECHO PENAL INTERNACIONAL

Se refiere al derecho interno de cada país (derecho nacional) que regula la aplicación
extraterritorial de la ley penal nacional, es decir la aplicación de la ley penal del Estado
a casos o hechos ocurridos en territorio de país extranjero
Abarca a parte de las normas referentes al auxilio jurídico internacional
( especialmente la extradición) las disposiciones dictadas por la colectividad de los
estados civilizados. En este sentido, los estados firmantes de tratados internacionales
se obligan a establecer sus leyes penales nacionales, semejantes todas ellas y
protectoras de análogos bienes jurídicamente garantizados.

DERECHO INTERNACIONAL PENAL: es el derecho que surge de la comunidad

internacional con el objeto de protegerse internacionalmente, a través de un conjunto
de normas jurídica a las que pudieran estar sometidas los ciudadanos de todas las
naciones y pueden ser aplicadas por tribunales internacionales que tutelarían bienes o
valores de interés nacional.

El derecho penal internacional es una rama del derecho penal, el derecho

internacional penal es una rama del derecho internacional.
El establecimiento de una Corte Penal Internacional a autónoma y permanente supone
el inicio de un proceso que pueda producir indudables avances en la protección de los
DH violados por los más graves crímenes internacionales. Por su carácter permanente
puede evitar los condicionamientos políticos y coyunturales derivados de la correlación
de fuerzas internacionales que inciden en la constitución de tribunales ad-hoc
destinados a actuar tras un conflicto bélico o político.
El derecho penal internacional regula el derecho nacional o interno de cada país, la
eficacia de la ley penal en el espacio, contempla como uno de sus temas más
importantes dentro de la cooperación jurídica internacional, la extradición como
consecuencia del principio internacional de inmunidad de jurisdicción.

EXTRADICIÓN
 Extradición
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto a
quien se le atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la acción de
los tribunales de justicia de éste.

Clases de Extradición
a. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la
entrega de un delincuente, también se le denomina extradición propia.
b. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la
solicitud de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país
requirente.
c. Extradición Propia.
d. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega
al gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal.
Extradición Impropia.
e. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se
encuentra el delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido requerido
para ello con anterioridad.
f. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado
para que uno o más delincuentes extraditados pasen por su territorio.
g. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que lo
había extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su
territorio antes que cometerlo en el país que logró primero su extradición.

Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo
entre diferentes Estados.
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con
el requerido a conceder la extradición, comprometiéndose a que cuando exista un
caso análogo se responda de la misma manera.
Principios que la regulan
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o
crímenes.
.-Se excluye los delitos políticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala
a. En cuanto al delito
 Si el delito no está contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se
somete como pena;
 No se da la extradición cuando el hecho que se persigue no está considerado
como delito en la Ley Nacional y la de los países suscriptores
  Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un año
de prisión, generalmente se logra la extradición por los delitos que atentan
contra la vida, la propiedad, el pudor, la fe pública, libertad y seguridad
individual;
 Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos políticos
 No se concede la extradición por delitos sociales, o sea los que
 e atentan contra la organización institucional del Estado;
 La deserción como delito militar no es extraditable;
 No se concede la extradición por faltas.

b. En cuanto al delincuente
 Por la extradición se entregan a los autores y cómplices, pero los países no
están obligados a entregar sus con-nacionales;
 Los militares no se extraditan por delitos similares a los políticos;
 No están incluidos los delitos políticos.

c. En cuanto a la pena
 No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de
extradición del delincuente;
 No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la
acción penal para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribió.

APLICACIÓN CON RELACIÓN A LAS PERSONAS

Uno de los caracteres más salientes del antiguo derecho era la injusta desigualdad en
que se hallaban las personas ante la ley. Los nobles, poderosos, los colocados en
esferas superiores eran castigados con penas más suaves, mientras que a los
humildes y plebeyos se les reservaban las penalidades más duras e infames.
La Declaración de los Derechos del Hombre proclamó que todos los hombres son
iguales ante la ley dando paso para la desaparición de la desigualdad jurídica del
antiguo régimen. Actualmente el principio de igualdad ante la ley constituye una
garantía jurídica que reviste 2 aspectos:
a. Todos están sometidos a las mismas leyes penales, a todos se les
aplican las mismas penas
b. todos son objeto de idéntica protección penal. Excepto:
 JEFES DE ESTADO: los reyes constitucionales gozan de una prerrogativa en
el orden penal, son irresponsables y así lo declaran las constituciones de los
 países monárquicos. Se extiende a los delitos del orden común. Su razón
política se halla en la independencia recíproca de poderes ejecutivo, legislativo
y judicial, pues la independencia del poder ejecutivo desaparece si el rey
pudiera ser juzgado por los Tribunales del Justicia. Esta irresponsabilidad no se
extiende a los presidentes del régimen republicano los cuales solo gozan de un
especial régimen procesal que no constituye inmunidad (antejuicio)
 MIEMBROS DEL PARLAMENTO: gozan de la inmunidad parlamentaria, que
es una inmunidad relativa a las opiniones y votos emitidos en el desempeño de
sus funciones y destinadas a garantizar el libre ejercicio de estas.
 MINISTROS: no gozan de inmunidad penal alguna, son responsables
penalmente como los demás ciudadanos, en caso de responsabilidad política
suelen quedar sometidos a un procedimiento penal que consiste en ser
juzgados por los representantes del poder legislativo pero cuando se les exige
otro orden de responsabilidad son juzgados por tribunales especiales
 JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS: con carácter público se encuentran en
el territorio nacional, están fuera del alcance de la ley penal vigente en éste y
no pueden ser perseguidos si cometen algún delito. Este privilegio está
consagrado por costumbre internacional.
 REPRESENTANTES DIPLOMÁTICOS: gozan de independencia respecto de
las leyes penales del país ante el que está acreditados y su razón es que no
pueden ser sometidos a la ley extranjera y porque necesita libertad para
desempeñar sus funciones. No pueden ser detenidos ni procesados por ningún
delito. Es concedido a los embajadores, ministros, plenipotenciarios,
encargados de negocios, secretarios de embajadas y agregados, y todos los
miembros de la familia. Su duración comienza desde el momento en que
empiezan a representar a su país, cuando cesan en el cargo o son despedidos,
cesa el privilegio. También gozan de inmunidad durante el viaje para llegar a su
residencia o para marchar de ella. La inmunidad diplomática se extiende a la
independencia de la legislación penal territorial, también a la inviolabilidad de la
persona, residencia, muebles, etc.

PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD
Este principio supone que aquel que goza de ella no puede ser castigado.
1. DEL JEFE DE ESTADO. La persona del rey es sagrada e inviolable, este es
que la acción penal no le puede ser dirigida. No es inviolable pero puede y
debe ser inmune. En España el presidente respondía de su conducta y de los
 delitos de índole común, pero no se le podía perseguir hasta que expirara su
período presidencial, y la acción no prescribía para mientras.
2. DE PARLAMENTARIOS: los miembros de la cámara no son responsables por
las opiniones que emitan en ellas.
3. DE JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS Y DIPLOMÁTICOS: es un privilegio
personal de su función y no se deduce de la ficción territorial del país a que la
misión diplomática pertenece. Se extiende a su familia y muchas veces a su
sequito. (297-298 C. Bustamante)

PRINCIPIO DE INMUNIDAD
Es aquel que lo resguarda contra toda persecución penal mientras el cargo transitorio
dura.
1. DE DIPUTADOS Y SENADORES: son inviolables y gozan de inmunidad por
los delitos que cometan. Su objetivo estriba en la necesidad de mantener la
independencia de los parlamentarios. (161 b CN)

ANTEJUICIO
Los miembros del Congreso gozan de privilegios de carácter personal, pues para
poder ser sometidos a proceso penal previamente debe declararse con lugar el trámite
de antejuicio. (161 a CN).
Los diputados no pueden ser detenidos ni juzgados si la CSJ no declara previamente
que da lugar a formación de causa. En casos de delito flagrante no pueden
permanecer detenidos, sino que tienen que ser puestos a disposición de la Junta
Directiva o de la Comisión Permanente del Congreso.
También para el Presidente, jueces y magistrados del poder judicial.

21. Límites al IUS PUNIENDI del Estado

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene éste para imponer una pena, sin
embargo existen límites a esta imposición del Estado como lo son los:

 Límites materiales
 La necesidad de intervención
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el Derecho
Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe utilizar
para resolver cualquier problema.
 El bien jurídico
No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurídico. De acuerdo a lo
anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni señalar lo que no se refiere a bienes
jurídicos o que los lesionen si no están establecidos en la Constitución o Ley penal.
 La dignidad de la persona
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a él
y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de
prevención general, como es la ejemplificación.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en función
de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En líneas generales, la proporción se mediría en función del bien jurídico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona.
Es independiente de la personalidad del hombre.

 Límites formales
LIMITES FORMALES
NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE: actualmente, su jerarquía
constitucional es indiscutida. Esta se aplica no solo a las sanciones
propiamente penales, sino que a toda sanción que pueda aplicarse por una
sanción del ordenamiento jurídio. La consecuencia lógica de este principio es
que ninguna sentencia condenatoria puede aplicarse dictando una pena que no
está fundada en una ley previa, es decir una ley en la que el hecho imputado al
actor sea amenazado con pena. Tanto el delito como la pena deben estar
determinados en la ley previa.

PROHIBICIÓN DE LA ANALOGÍA: la teoría y la práctica admiten como

consecuencia del principio de legalidad la prohibición de la analogía.
Se entiende por analogía la aplicación de una ley a un caso similar al legislado,
pero no comprendido en su texto. Suele distinguirse de la interpretación
extensiva: mientras esta importa la aplicación más amplia de la ley hasta donde
lo consciente el sentido literal de la misma
Un amplio consenso científico, estima que la prohibición de la analogía solo
rige cuando se trata de la llamada analogía IN MALAM PARTEM, es decir lo
que resulte extensiva de la punibilidad. La analogía IN BONAM PARTEM, por
el contrario estaría legitimando la interpretación de la ley penal. La prohibición
de la analogía impide un tratamiento igualitario de las acciones que el declara
punibles, siendo la posición que se ha impuesto.
 Dándose primacía a la interpretación teleológica se ha afirmado que la
analogía puede tener significación en forma indirecta en la fundamentación de
la punibilidad, sin embrago esta interpretación analógica tolerada tendría sus
límites en el sentido literal posible del texto. Partiendo que toda interpretación
requiere analogía, se entiende que la analogía es un procedimiento habitual de
discusión de la lógica jurídica que es utilizada en el derecho penal y no solo in
bonam partem

LA EXCLUSIÓN DEL DERECHO CONSETUDINARIO: la ley es la única fuente

del derecho penal, un segundo aspecto contenido en el principio de legalidad
es la prohibición de fundamentar la punibilidad en el derecho consuetudinario.
Su aplicación in bonam partem, es reconocida en principio como legítima, pero
esta debe responderse de modo negativo en relación con la parte especial del
derecho penal, es decir a la creación consuetudinaria de tipos penales no
contenidos en la ley formal.
LA PROHIBICIÓN DE LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: la retroactividad de
la ley penal será admitida únicamente cuando favorezca al reo, constituyendo una
excepción a la regla general de la irretroactividad. Cuando no reúna este presupuesto
la ley penal no podrá aplicarse retroactivamente.

PARTE ESPECIAL

22 Delitos contra la vida y la integridad de las personas el delito de

homicidio simple
 Generalidades:
Desde el punto de vista de nuestra legislación definimos el delito de homicidio como la
muerte de una persona causada por otro.

Elementos del tipo de homicidio:

 Previa existencia de la vida humana.
  El hecho de dar muerte, o sea la supresión de la vida;
 La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.

Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no serán delictivos.

 El bien jurídico tutelado

El bien jurídico tutelado es la vida de un ser humano.

 Elementos genéricos de estos delitos (SUJETO ACTIVO Y SUJETO

PASIVO)
Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la acción u omisión de la que depende la muerte del pasivo.

Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción de
cualidades.

 homicidio simple
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona.
Al homicida se le impondrá prisión de 15 a 40 años"

 homicidio en estado de emoción violenta

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emoción violenta, se le impondrá prisión
de dos a ocho años.

Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la existencia
de la circunstancia calificante de la emoción violenta, aparece la del Artículo 124.
Este es el llamado también homicidio pasional, pues toma como guía la emoción
pasional violenta.

Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emoción violenta, no
solamente para el crimen pasional. En nuestra jurisprudencia aparece que la
emoción violenta contemplada por el arto. 124 del Código Penal, tipifica únicamente un
delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios calificados, el aparecimiento
de esta circunstancia no desvirtúa la calificante, y únicamente puede servir para la
atenuación de la responsabilidad.
Características del homicidio en estado de emoción violenta.

a. Una alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad

de razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad

b. Es indispensable que la causa que produjo la alteración sea extrema, no

buscada de propósito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de
prever y de aceptar el resultado dañoso.

c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la

voluntad criminal del sujeto activo.

 Homicidio en riña tumultuaria

ARTICULO 125.- Cuando riñendo varios y acometiéndose entre sí, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o más personas y no constare su
autor, pero sí los que hubieren causado lesiones graves, se impondrá a éstos prisión
de seis a doce años.

No constando quién o quiénes causaron las lesiones, se impondrá a todos los

partícipes prisión de dos a seis años.

El acto rijoso, es básicamente una contienda de obra entre más de dos personas. El
acto del homicidio requiere no solamente la riña, sino que ésta sea tumultuaria. El
término confuso, que alude nuestro Código equivale a tanto como: mezclado, revuelto,
obscuro, dudoso, poco perceptible, difícil de distinguir; se refiere entonces a que en la
riña, participen más de dos personas, puesto que así, no será perceptible un agresor
directo. La expresión tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una multitud,
confusión agitada o desorden ruidoso. De tal manera, lo expresado en nuestra ley,
que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que en este tipo de
homicidio, hay una confusión tal que no puede determinarse finalmente el autor del
hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:

a. Que no conste el autor de la muerte, pero sí, quienes hubieren causado

lesiones graves.
b. Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones
Aparece aquí entonces la responsabilidad correspectiva de los partícipes, pues la
simple intervención en el tumulto o riña, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es éste pues, un homicidio con múltiples autores, en defecto
de no poderse determinar, por la realización de la confusión y el tumulto, quien es
realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no exclusivamente
lesionadores, sino también copartícipes en el homicidio.

En este tipo de homicidio existe falta de ubicación de la voluntad criminal entre los
partícipes de la riña, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que existe dolo
indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los
que riñen se lo representan como posible y no se detienen en la ejecución del acto.

Características:
a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y
pasivos simultáneamente.
b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible
identificar a los responsables.
d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron
las lesiones que produjeron la muerte.

 Homicidio preterintencional
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, será sancionado con
prisión de dos a diez años.

El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponiéndose causar un

mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un mal, pero no de
tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar evidente que
el hecho no se dirigía a causar un mal tan grave como el efectivamente causado.

Características del homicio preterintencional:

 La producción de un resultado dañoso más grave que el querido, que es

la muerte del sujeto pasivo.

 El dolo de muerte aquí esta limitado, por cuanto se tenía

  Homicidio culposo
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionará con prisión de dos a
cinco años. Cuando el hecho causare, además, lesiones a otras personas o resultare
la muerte de varios, la sanción será de tres a ocho años de prisión.

Si el delito fuere cometido al manejar un vehículo bajo influencia de bebidas

alcohólicas, drogas tóxicas o estupefacientes, que afecten la personalidad del
conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma imprudente o negligente
en situación que menoscabe o reduzcan su capacidad mental, volitiva o física, se
impondrá al responsable el doble de la pena que le correspondería en caso de no
existir alguna de estas circunstancias.

Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las

circunstancias relacionadas en el párrafo anterior, será sancionado con prisión de diez
a quince años.

El párrafo primero del artículo citado se adecua y constituye el supuesto jurídico

genérico del tipo; en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su comisión.
En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones,
identificar como culposo todo suceso del tránsito de vehículos en que se lesionan la
vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son idóneos todos los medios
con los cuales se puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados
culposamente. En cuanto al segundo y tercer párrafo del texto citado, la ley
selecciona el medio y una determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio
que escoge la ley es material, o sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar
vehículo en estado de ebriedad. En tales circunstancias, la razón que induce al
legislador a tachar de negligente o imprudente una conducta en la que eventualmente
hay una causa de daño contenida en aquélla.

Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser cualquiera.
En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo determinado: el conductor de
vehículo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus acompañantes
aún cuando se hallaren también bajo influencia de bebidas alcohólicas, a menos que
realizaren también actos de conducción.
Aquí es necesaria la acotación al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad, que
consiste en el estado que alcanza el individuo que habiéndo ingerido alcohol etílico y
habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psíquicas,
neurológicas, sensoriales, motoras y generales. De manera que no es suficiente,
como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca bajo efectos alcohólicos, lo
cual es diferente y deberá quedar plenamente establecido para responsabilizarse a
una persona por este delito.

Elementos del delito.

a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada
de propósito por el agente, pero sí previsible, a diferencia del homicidio
doloso en la ausencia del animus necandi.
b. El acto inicial ha de ser lícito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.

 INDUCCIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo,
si ocurriere la muerte, se le impondrá prisión de cinco a quince años.

Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los

artículos 146 y 147 de este Código, la pena de prisión será de seis meses a tres años.

El Código Penal se refiere a dos supuestos:

a. Quien induce a otro al suicidio;

b. Quien le preste ayuda para cometerlo.

En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el

segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o
cualquier otro género de cooperación, auxilio intelectual, como indicaciones acerca del
modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc.

Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el ánimo suicida hasta
entonces existente. Esta incriminación es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto
que la inducción es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la inducción es
sumamente difícil de quedar fincada en bases materiales, ya que puede perpetrarse
por simple sugestión, una representación exagerada de los males o peligros que
aquejarían a la víctima o por consejos, y debe prevenirse también por la colindancia
tan próxima que tiene el ánimo en el sujeto activo, no se cometería, y que queda
librado siempre a la convicción subjetiva del juez.

 EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su
estado, que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su hijo durante su
nacimiento o antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con prisión de
dos a ocho años.

En el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el

realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para
ocultar la deshonra de su hija. En la legislación actual priva la tésis del infanticidio
determinado por motivos psicopatológicos, que es, desde luego, más amplia que la del
Código Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado,
que da muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes de que haya
cumplido tres díás, siempre que haya sido impulsada por motivos íntimamente ligados
a su estado, que le produzcan indudable alteración psíquica (Arto. 129). En este caso
existen elementos constitutivos del hecho que deben delinearse:
a) El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su
nacimiento o dentro de los tres días de ocurrido el mismo.

b) El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la

madre, y siempre que se evidente que fue impulsada por motivos
íntimamente ligados a su estado, los cuales le produjeron indudable
alteración psíquica.

c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del

nacimiento, es un criterio netamente empírico; en algunas otras
legislaciones dicho término es diferente, cinco días, por ejemplo.
Sin embargo, si la muerte se produce después del referido término,
la incriminación sería distinta.

d) Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración

psíquica” es realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro
Código, el dolo de muerte (animus necandi)se encuentra limitado o
disminuido en la madre por dos circunstancias:
  que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el
embarazo o alumbramiento;
 que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y
como consecuencia se produzca la muerte de su hijo.

El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).

 SUPOSICIÓN DE MUERTE
ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la
existencia de proceso instruido con ocasión o con motivo de su fallecimiento, no se
manifestare, será sancionado con prisión de uno a cinco años.

Analizando el contenido del artículo 130que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de proceso
instruido con ocasión o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos encontramos
ante una incriminación que se coloca entre los delitos que atentan contra la vida, y sin
embargo, no existe lesión o puesta en peligro de ninguna vida.

Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no hay
realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendría que ser el
Estado, únicamente, pues con el hecho se realiza una simulación del hecho que da fin
a la vida, como es la muerte.

 HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparición de circunstancias calificativas al momento de la comisión del homicidio
han dado lugar a los homicidios calificados.

 EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vínculo, matare a cualquier
ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con quien hace vida marital,
será castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se le impondrá pena de
muerte, en lugar del máximo de prisión, si por las circunstancias del hecho, la manera
de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor y particular
peligrosidad en el agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá concedérseles
rebaja de pena por ninguna causa"

Podemos indicar que los elementos son los siguientes:

1. Sujeto Activo:
Lo será únicamente quien este vinculado con el pasivo en la
relación a que se refiere la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo,
elemento subjetivo del tipo, quien le da muerte.
3. Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relaciónque le une con el
pasivo, como ascendiente, descentiente, marido o mujer, o
conviviente.

Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aquí referido se ha llamado dolo

duplicado en razón de que se quiere privar de la vida no a un hombre cualquiera sino
a una persona con quien se tiene un nexo, que la política criminal del Estado se
interesa en proteger con especialidad.

4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como
ya vimos está calificada por el vínculo anteriormente relacionado.
Elemento constitutivo es no solamente dar muerte, sino la
existencia del vínculo ya referido, consecuentemente:
 Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a
que se refiere la ley, el resultado previsto en la ley, queda
incluido dentro del homicidio.
 Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es
conocida por el activo, el resultado es también un delito de
homicidio.
 Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el
activo causa la muerte del pasivo culposamente, no existirá
parricidio sino un homicidio culposo.

 EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una
persona:
1) Con alevosía
2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro
3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión,
desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar
gran estrago.
4) Con premeditación conocida
5) Con ensañamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar
sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin embargo se

le aplicará la pena de muerte en lugar del máximo de prisión, si por las
circunstancias del hecho y de la ocasión, la manera de realizarlo y los
móviles determinantes, se revelare una mayor particular peligrosidad del
agente.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá

concedérsele rebaja de pena por ninguna causa"

Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias

establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea con alevosía, recompensa,
promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de inundación, incendio, veneno,
explosión, demoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar
gran estrago, con premeditación conocida, con ensañamiento, con impulso de
perversidad brutal y también para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o
para asegurar sus resultados o la impunidad para sí o para sus copartícipes o por no
haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible,
o con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Elementos:
Básicamente en el asesinato existe el elemento que también es fundamental en el
homicidio,como es la privación de la vida de un hombre por otro, agregándose como
elemento, la existencia de las cualificantes que se encuentran en el hecho, de las
señaladas por la ley.

Calificativas del asesinato:

Premeditación:
los elementos de la premeditación son:
a) Tiempo más o menos largo entre la resolución y la ejecución;
b) Reflexión fría y madura de la decisión.

Hay premeditación conocida cuando se demuestre los actos externos realizados

revelen que la idea del delito surgió en la mente de su autor, con anterioridad
suficiente a su ejecución, para organizarlo, deliberarlo o planearloy que, en el tiempo
que medió entre el propósito y su realización, preparó éstay la ejecutó fría y
reflexivamente (Artículo 27 inciso 3 Código Penal)

Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la

demostración de que el delito se efectuó después de cierto tiempode que el agente lo
resolvió, sino que es necesario que haya existido un cálculo mental frío y reflexivo; ello
pudiera observarse por ejemplo en el caso de la persona que fuera de sí es impulsada
por la cólera que le da la agresión sexual a su hija, va en busca de un arma y regresa
a matar al violador; si existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecución pero
dentro de ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno de las
circunstancias, o como dice nuestra ley, no se revele que la idea del delito surgió antes
en la mente del autor, no habrá premeditación.

La Alevosía:
El Código Penal en el Artículo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2º. Ejecutar el hecho con
alevosía. Hay alevosía, cuando se comete el delito emplea medios modos o formas,
que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecución, sin riesgo que proceda
de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o cuando éste, por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el
hecho o defenderse.

En la legislación mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se requiere que

exista premeditación para que haya alevosía.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el agresor, éste es el
extremo psicológico característico de la alevosía, ya que el sujeto espere el momento
o lo aproveche, debe ser para actuar sin riesgo.

Así pues cuando se habla de alevosía se comprenden varios aspectos: el acecho, la

emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodición.

La doctrina suele dividir la alevosía en dos grandes grupos:

Alevosía Moral:
Cuando la ocultación que el delincuente hace, es de su intención criminal, como
cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad (por lo cual
antiquamente se denominó proditorio al homicidio cometido a traición); y

Alevosía Material:
Corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del cuerpo.

La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias del
ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse,
con lo cual hay una referencia genérica a quien se encuentre en situación de
indefensión, como los casos de dar muerte a quien se encuentra dormido, o a un
recien nacido.
1.Por precio, recompensa o promesa:
Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervención de dos personas y un
objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa la acción o se
promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la ausencia del
elemento premeditación. Se señala como elemento preponderante, el estado objetivo
de indefensión de la víctima: si es difícil en sí precaverse del enemigo que premedita
la ofensa, lo es aún más de un tercero, a quien muchas veces la víctima ni siquiera
conoce.
Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento, derrumbe
de edificiou otro artificio que pueda ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas específicas llevan intrínsecamente alguna expresión de la
alevosía, y en algunas ocasiones de premeditación, pues es indudable la frialdad de
ánimo de quien da muerte a una persona con tal formas.
Ensañamiento:
Para los efectos penales, el ensañamiento consiste en aumentar deliberadamente los
efectos del delito, causando otros innecesarios para su realización o emplear medios
que añadan la ignominia a la acción delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensañarse es “deleitarse o
complacerse” el causar a la víctima de un crimeno al enemigo ya rendido, el mayor
daño y dolor posibles, aún innecesarios para su muerte, a fin de prolongar su agonía y
hacerla más cruel, en general se refierea todo mal físico innecesario infringido al sujeto
pasivo.

Con impulso de perversidad brutal:

En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin causa alguna
como al ejecutado mediante corrupción moral o haciendo gala de degeneración o
depravación sexual. En el primer caso estamos frente al llamado delincuente nato. En
el segundo caso, estamos ante aquellos casos revelarores de grave vicio o
anormalidad en el sujeto activo (se trata de un homicidio sádico, horrible contubernio
entre la sangre y el goce sexual).

Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados
o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido el resultado que
se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aquí hay varias calificantes
 Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar
sus resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio
para cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados,
como quien para asegurar un robo mata al pasivo;
 También se realiza para asegurar la impunidad o la de los
copartícipes, es decir, “para no dejar huellas del hecho”; y
 Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible. De tal manera que efectivamente
se da un concurso de delitos, en una misma figura, pues para
cometer elhecho se da muerte, o bien para asegurarse
impunidad, o bien por no haberse obtenido el resultado
propuuesto de antemano.

 EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de
ejecución extrajudicial, quien por orden, con autorización apoyo o aquiescencia de
autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más personas,
por motivos políticos; en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado
público, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene,
autorice apoye dé la aquiescencia para la comisión de tales acciones.

Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de una o más

personas, aún cuando no medie móvil político, cuando se cometa por elementos de
los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen
arbitrariamente o actúen con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecución extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas
con fines terroristas, insurgentes , subversivos o con cualquier otro fin delictivo,
cuando como resultado de su accionar resultare la muerte de una o más personas.

El reo de ejecución extrajudicial será sancionado con prisión de veinticinco a treinta

años.
Se impondrá la pena de muerte en lugar de máximo de prisión, en cualesquiera de los
siguientes casos.
a) Cuando la víctima sea menor de doce años de edad o persona mayor
de sesenta años.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasión, la manera de
realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o más personas por
motivos políticos con orden, autorización, apoyo o aquiescencia de las
autoridades del Estado. También comete este delito el funcionario o
empleado (perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que ordena,
autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisión de dichas
acciones.
El delito se comete aun cuando no medie móvil político, cuando se
realiza por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando
en ejercicio de su cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o
exceso de fuerza.

Así también los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines

terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.
  EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier
momento de la preñez.

Conceptos de la palabra aborto:

Concepto Obstético:
Es la expulsión del producto de la concepción cuandono es viable o sea
hasta el final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsión en los
últimos tres meses, parto prematuro.
Concepto Médico Legal:
La medicina legal limita la noción del aborto a aquellos casos que pueden
ser constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronológica del fetoo de su aptitud para la
vida extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la
maniobra abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por
resultado la muerte del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su
consecuencia final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o
feticidio).

 Agresión
El delito de agresión consiste en acometer a otro, cuando amboso nos e
encuentran riniendo. Art. 141 C.P.. El acometimiento puede ser de dos maneras:
embistiendo con armas o lanzando cualquier objeto capaz de causar lesión. Tales
actividades son, ostensiblemente accesorias de cualquier otro evento delictivo,
pero en este caso el legislador penal requiere la autonomía del acto. Si no se da la
autoomía del acto, por ser evidentge su relación caausal por ejemplo,con las
lesiones, sólo habrá sanción por estgas últimas.
Elemento interno: será la intención y voluntad de embestir únicamente con la
finalidad de agredir.

 Disparo de arma de fuego

Concepto: Consiste este delito en disparar arma de fuego contra otro, siempre que
sea de propósito.

Al realizarse el disparo de arma de fuego, pueden establecerse las siguientes

alternativas:
a) que el disparo se haga con intención de matar
b) que para amenazar o amedrentar se dispare contra otro, pero no sobre él
sino cerca de él.
Esta última corresponde al delito analizado, en el que como puede verse lo
importante es la acción (disparar sobre otra persona) no la intención.

El artículo 142 nos hace referencia que no es aplicable este delito cuando concurran
cincunstancias necesarias para constituir tentativa de delito que tenga senalada pena
mayor. “según la más avanzada y rica doctrina… el hecho de disparar hacia una
persona o grupo de personas es en realidad un homicidio en grado de tentativa y…
ante la dificultad de probar un dolo eventual se ha optado por hacer autónoma una
conducta que en realidad es accesoria” (Carrancá y Rivas)

El tipo penal de “disparo de arma de fuego represen”ta una creación artificial de

notoria imprecisión técnica… pues instituye un verdadero premio en beneficio de
autores de atentados gravísimos contra la vida humana quien en ve de ser
sancionados con la pena del homicidio en grado de tentativa, lo son con la especial y
mucho más benigna a que se refiere nuestra ley”;
Sin embargo, es posible que “disparo de arma de fuego no produzca la más mínima
lesión”y, entonces lo que prevalece es el disparo:”.

Dice Carranca: “que este delito debe desaparecer, pues como se insiste, se crea un
absurdo al afirmar que : alguien dispare un arma de fuego, y que el disparo se haga
sobre otro, pueda ser, sin más una figura autónoma del delito.

 Lesiones

BREVE HISTORIA
En principio la legislación penal, sancionó como lesiones únicamente los traumatismos
y heridas que dejan una huella material externa, tales como las equimosis, cortaduras,
rupturas o pérdidas de miembros exteriores. Posteriormente el concepto de lesiones
se extendió a las lesiones internas perturbadoras de la salud hasta llegarse a la época
actual en que las lesiones abarcan además de los aspectos ya mencionados,
perturbaciones psíquicas resultantes de causas externas.

CONCEPTO

Según la doctrina dominante, como el bien jurídico protegido es la integridad física y

mental de la persona, esa partir del mismo que se ha conceptualizado; así lo hace
nuestra ley, que indica (articulo 144) que "Comete delito de lesiones quien, sin
intención de matar, causare a otro daño en el cuerpo o en la mente".

Opinión del maestro mexicano Enrique Jiménez Huerta [citado por Palacios Vargas,
1978: 102 /"por lesión debe entenderse todo daño inferido a la persona, que deje
huella material en el cuerpo o le produzca una alteración en su salud", González de la
Vega [citado por Palacios Vargas, 1978: 102] afirma que "por lesiones debemos
entender cualquier daño exterior o interior, perceptible o no inmediatamente por los
sentidos. el cuerpo, en la salud o en la mente del hombre". La lesión se refiere
entonces, a todo dano causado en el aspecto físico o mental.

ELEMENTOS

De acuerdo con lo expresado, los elementos serían:

a) Material, que según la ley y la doctrina consistiría en todo daño interior o exterior,
perceptible o no, en la mente o en el cuerpo de un ser humano. "Dentro del concepto
general del daño alterador de la salud podemos mencionar las siguientes hipótesis:
lo. Las lesiones externas, o sea, aquellas que por estar colocadas en la superficie
del cuerpo humano, son perceptibles directamente, golpes traumáticos,
equimosis, quemaduras; y, las lesiones traumáticas o heridas propiamente
dichas...;
2o. Las perturbaciones psíquicas o mentales" [González de la Vega,1981].

b) Es preciso que los daños relacionados hallan sido causados por alguna
circunstancia externa. La causa externa puede ser física, moral o bien alguna omisión
que la implique. Dentro de las causas físicas, es sencillo comprender que tenemos
todas aquellas acciones positivas como dar un golpe con algún objeto, inferir una
puñalada, disparar un arma de fuego, etc. Es perfectamente posible según nuestra ley,
ya que no hace relación negativa en cuanto a ello, el empleo de medios morales, como
estados de terror, impresiones desagradables; sin embargo, es sumamente difícil
establecer las relaciones de causalidad, como ya indicamos cuando nos referimos al
tema del homicidio mediante medios morales, pero la dificultad práctica en la
obtención de pruebas no significa la no existencia del delito.

c) Elemento interno. Es necesario que la lesión se deba a la realización intencional o

imprudente del acto del sujeto activo. La intención delictuosa, es el animus leadendi,
se presume según las prescripciones de los artículos 10 y 11 de nuestra ley, no
importa que el sujeto activo haya realizado las lesiones con dolo eventual (como
cuando se dispara un arma de fuego contra una multitud) o con dolo determinado
(cuando se dispara sobre persona determinada pero sin propósito especial de causarle
una clase de lesión). El grado de tentativa de este delito presenta problemas de
existencia real dado el sistema de punibilidad seguido, en que se atiende al resultado
de la lesión, por lo que si bien la existencia teórica de la tentativa de lesiones es
perfectamente posible segura Io establecido en el articulo 14 del Código Penal, en
cada caso concreto siempre quedará la pregunta: ¿Tentativa de qué clase de
lesiones? la cual se disipa al establecerse finalmente dentro del proceso la clase de
lesiones causadas.

SISTEMAS DE PENALIDAD DE LAS LESIONES

Los criterios que se han establecido para la medición o establecimiento de penas en el

delito de lesiones, se agrupan en los siguientes sistemas:

a) Objetivo: se basa en el daño causado en el ofendido; este sistema "parece

recordar los viejos sistemas punitivos de la compensación pecuniaria y del talión...
desgraciadamente, este sistema primitivo, por su facilidad de aplicación
prepondera en la mayor parte de las legislaciones contemporáneas, en las que
apenas se concede importancia a los elementos morales del delito y a las
condiciones personales del delincuente" [González de la Vega, 1981: 121].

b) Subjetivo. Se basa en la mayor o menor gravedad del propósito o la intención

del sujeto activo independientemente del resultado material obtenido. La polémica
estriba en las dificultades prácticas de establecer la motivación, Es obvio apreciar
que nuestra legislación no escapa a la tradición causista y objetiva del primer
sistema ya indicado, incluso la clasificación que se hace de las lesiones, como
veremos a continuación, es desde el punto de vista de la gravedad del resultado de
 las mismas.

CLASES DE LESIONES

Lesiones específicas:

En este grupo coloca la ley lesiones que por su resultado se aprecian como efectos
extremadamente graves tales como las siguientes:

a) La castración. Comprendiéndose dentro de este hecho la realización de la

castración, o sea, la extirpación de los órganos genitales masculinos o femeninos;
y su elemento interno, o sea" la intención de castrar. En este caso, estamos ante
una mutilación realmente, pero específica, la de los órganos sexuales.
b) La esterilización. Como lesión especifica, el daño causado en este-hecho no
supone la importancia de la castración, o sea que el hecho no debe realizarse
mediante la extirpación de los órganos sexuales, constituyendo el hecho material
provocar un estado de incapacidad para fecundar en el hombre, o de concebir en
la mujer, interviniendo dolo específico, propósito de esterilizar.

c) La mutilación. En este caso el hecho material consiste en cercenar un miembro

de el cuerpo humano, exceptuándose, naturalmente los órganos de la generación
(que configuran la castración); el elemento subjetivo consiste en el propósito
específico de mutilar. (nuestra legislación habla de una cuarta alternativa: dejar
ciego)

Estas tres alternativas, requieren la voluntad del activo de vulnerar la salud del pasivo,
su integridad personal, en la forma directa y determinada por la ley. Antecedentes de
estos delitos para nuestra legislación se encuentran en la legislación española.

Lesiones gravísimas

En algunas legislaciones, signo distintivo de la gravedad de las lesiones, es que la vida

haya estado en inminente riesgo, lo cual no se específica en nuestra ley, aunque no es
de desestimarse la posibilidad que en las descripciones que hace nuestra ley, como
resultado de la acción delictiva que efectivamente la vida haya estado en peligro; tales
son:
a) Enfermedad mental o corporal, de naturaleza incurable. La materialidad del hecho
es que se cause enfermedad mental o corporal de naturaleza incurable, es decir danos
absolutos v permanentes que priven definitivamente a la víctima de sus facultades
mentales o que causen enfermedad incurable. En este caso, es cuando puede
apreciarse, que con la lesión, la vida estuvo, y estará en inminente peligro.

b) Inutilidad permanente para el trabajo. Esta referencia de "nuestra ley, es para la

tradicional incapacidad permanente para "trabajar", de otras legislaciones, incluso
antecedentes de la nuestra. Sin embargo, queda la antigua polémica, de si dicha
incapacidad o "inutilidad" como señala nuestra ley, lo es para todo tipo de trabajo, o
solamente para el tipo de trabajo que ha desempeñado el pasivo.
De acuerdo con una interpretación puramente gramatical entendemos que se refiere
nuestra ley, al trabajo propio del pasivo.

c) Pérdida de un miembro principal , o de su uso, pérdida de la palabra. En este caso,

el resultado ha de ser la pérdida de un miembro principal, aunque la realidad, hayamos
de acogernos a lo que nuestra jurisprudencia, no en forma ordenada por cierto, ha
tenido como miembro principal, pues aquí también subsiste la antigua polémica, de si
el miembro ha de reputarse principal para quien lo pierde, o para quien lo estima, dada
la utilización del mismo por el pasivo en sus actividades. Sin embargo, pueden
reputarse como principales, los brazos y las piernas. En cuanto a la pérdida de habIa
o pérdida de la palabra, se refiere a la pérdida de la facultad de expresarse oralmente
mediante las palabras.

d) Perdida de un órgano o de un sentido. La referencia de la ley es a una pérdida total

de algún órgano calificado como tal desde el punto de vista médico legal, o de un
sentido como el oído por ejemplo, (se exceptúa la vista).

e) Incapacidad para engendrar o concebir. Aquí resulta inexcusable la duplicidad de

prescripción legal en cuanto a la esterilidad y la incapacidad para engendrar o
concebir, existente en los artículos 145 y 146 del Código Penal, más inexcusable aún,
resulta el hecho de que siendo fundamentalmente ambas actividades, una sola, la
pena que se establece en uno y otro caso son distintas. (Posiblemente la diferencia
quiere establecerse con la palabra de propósito que se encuentra en el primero. Sin
embargo, como opina Palacios, y es el criterio de muchos no debe entenderse que la
lesión sea un resultado. Aceptar la segunda forma, equivale a decir que el delito tiene
dos resultados: uno, dejar herido al sujeto; y otro, que se produzca el resultado
señalado en el articulo 146, [Palacios Vargas, J. Ramón, 1978: 105])..

Lesiones graves

El resultado de estos delitos es el menoscabo en la salud en alguna de las siguientes

formas:

a) Debilitación de la función de un órgano, de un miembro principal o de un sentido.

Es necesario que tal debilitación, sea permanente como lo indica la ley. La diferencia
como lo estimado en el artículo 146 es que éste se refiere a la pérdida, y en el 147
nos encontramos con debilitación permanente.
b) Anormalidad permanente del uso de la palabra. En este caso la ley se refiere a la
anormalidad en el uso de la palabra, como por ejemplo, tartamudos y no la pérdida,
que sería el caso ya analizado.

c) Incapacidad para trabajo por más de un mes. Aquí ya se habla de incapacidad;

ésta no debe ser menor de treinta días, pero su extremo no debe ser tal, que
produzca la incapacidad permanente.

d) Deformación permanente en el rostro. También ha sido objeto de polémica la

incriminación a que nos referimos, en vista de que se requiere una deformación
permanente y no una cicatriz perpetua y notable como requieren otras legislaciones;
verbigracia, la mexicana, pues lo relativo a deformación se presta a la interpretación
subjetiva, no solamente de quien la sufre, sino de quien la aprecia, pues una señal
consecutiva de un traumatismo, por pequeña, puede ser, para una actriz de cine,
una deformación, tanto que para otra persona no significará mucho; de tal manera
queda el problema de llamar deformación a toda cicatriz, que es el criterio más
usado, pues, en definitiva, toda cicatriz, lo es, o bien, aquellas alteraciones
traumáticas que contribuyen a desfigurar, que es a lo que realmente el vocablo
alude; se auna a lo antedicho. La opinión de que

"Si bien... las marcas en el rostro constituyen huellas infamantes, no es cierto que
causen siempre serio perjuicio al ofendido: los pugilistas, los hampones, y aún
personas de gran cultura, como se dice de los viejos estudiantes duelistas de
Heildelberg, ostentan con orgullo, sus, para ellos, gloriosas cicatrices. La agravación
sería correcta si el agente del delito al causar el daño hubiera tenido conciencia del
resultado final uniéndose los propósitos de lesionar y de injuriar permanentemente a la
víctima, afeándola o exponiéndola al público desprecio, el sfregio italiano, porque
entonces existirían para la determinación de la penalidad las circunstancias internas y
materiales, como acontece en los bajos dramas de los celos, de la chulería y de la
prostitución" [Palacios Vargas, 1978J.

Lesiones leves

En los casos de estas lesiones es evidente que la vida nunca estuvo en peligro, y que
el término en que sanan es relativamente corto este es el elemento material importante
en las diversas incriminaciones contenidas en el artículo 148 del Código Penal y que
son:

a) Enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de diez días sin exceder de
treinta. La penalidad en este tipo se fundamenta en el transcurso del tiempo en
que el ofendido se encuentra impedido (incapacitado) de trabajar, o la duración
de la enfermedad, cualquiera de los dos casos constituye del delito.

Cuando se trata de lesiones que tardan en curar diez días o menos, estamos ante
una falta contra las personas (artículo 481, inciso lo. del Código Penal).
b) Pérdida o inutilización de un miembro no principal. En ese caso, se tendrá que
estar a lo que la jurisprudencia ha tenido por "miembro no principal" aunque la
connotación de dicha frase no siempre equivaldrá lo mismo para todas las
personas, puesto que el dedo pulgar del pie izquierdo puede ser para nosotros un
miembro no principal, pero no para Maradona, por ejemplo, para quien sería un
miembro principalísimo.
c) Cicatriz visible y permanente en el rostro. En este caso, ya no se habla de
deformación, sino de cicatriz, pero como decíamos antes, queda el problema de
que si eventualmente toda cicatriz, como elemento extraño produce o no
deformación, ya que la palabra calificante aluda a alteración de forma de la cara,
o el rostro como dice nuestra ley.

"De acuerdo con la medicina legal y los autores, especialmente Carrara y Sodi, por
cara debemos entender la parte que va desde la frente a la extremidad del mentón y
de una a otra oreja" [González de la Vega. 1981:27].

Lesiones en rina:

Nuevamente hacemos referencia a que la riña a que alude nuestra ley, es la actitud
mutua de violencia material entre tres personas o-más, pues el carácter tumultuario
indica la falta de individualización de las agresiones; así que es aparte una riña, (una
subitánea Iota insorta fra due o piu personae per prívata cagione, Carrara); y, una riña
tumultuaria, siendo esta última la que nuestra ley recoge. La comisión de delitos de
sangre en riña, como homicidio y las lesiones está provista de una penalidad atenuada
o privilegiada como ya señalamos oportunamente, contrariando la moderna "tendencia
criminológica utilitaria que funda la represión de los de los delitos en principios social
endemonísticos, de defensa en contra de los criminales según su menor o mayor
temibilidad, es incon- cebible un sistema como el vigente, de atenuación para todos los
participantes de una riña. sin atender al grado de antisociabilidad que representan"
[González de la Vega, 1981: 591].

Lesiones culposas

De acuerdo con lo establecido en el artículo 12 de nuestra ley penal, estaremos en

presencia del delito de lesiones culposas cuando comprobadas éstas, se demuestre
que se debieron a imprudencia' negligencia o impericia del agente. El elemento interno
del delito integrado por un estado de imprevisión, se puede manifestar en acciones u
omisiones que consistan en tales negligencias o imprudencias. El delito culposo de
lesiones causadas al manejar vehículo en estado de ebriedad o bajo efecto de drogas
o fármacos que afecten la personalidad o en situación que menoscabe o reduzca su
capacidad mental, volitiva o física, y el hecho de lesiones por el piloto de transporte
colectivo también sufren de diferente penalidad en atención a las circunstancias de
ebriedad y conducir transporte colectivo señaladas en la ley.

 Contagio venéreo

El contagio de las enfermedades denominadas venéreas, como sífilis, gonorrea,

chancros, etc. es constitutivo de lesiones, cuando el mismo se causa en forma dolosa,
es decir, quien conociendo que padece de enfermedad venérea, expone a otro al
contagio. Este es el caso de un enfermo que conociendo de su dolencia practica
relaciones sexuales, de tal manera, deberá estar demostrado que el activo conozca la
infección, y no obstante, expuso al pasivo al contagio por el contrario, si el contagio se
debe a la negligencia o falta de atención y cuidados del autor, no existirá el delito pues
no tiene éste Prevista la forma culposa. Este delito, es de los denominados
procesalmente. de acción privada, pues la autoridad solamente puede Proceder a la
instrucción de las diligencias encaminadas al procesamiento del autor cuando existe
denuncia o querella del ofendido Nótese, que. de acuerdo con el texto de nuestra ley,
es un delito de los llamados, de peligro, toda vez que se sanciona el mero hecho de
exponer a otro al contagio, independientemente de si éste ocurre o no de manera que
el hecho no es, como lo sugiere el hombre del delito, el contagio, sino el peligro del
contagio. En este delito, entonces hay dos formas: el peligro y el contagio en sí.

 Delito deportivo

CONCEPTO

Las lesiones causadas en el ámbito deportivo, están, en términos generales exentas

de sanción penal, si ellas provienen de la aplicación rigurosa de las reglas del deporte
que se trate. Sin embargo, algunas lesiones causadas en los deportes llegan a ser
objeto de incriminación penal.
En cuanto a las primeras, o sea, las que son justificadas, encuentran la base de su
legitimación en algunos de los siguientes planeamientos:

a) Doctrina del consentimiento. Se sostiene por esta doctrina que la legitimidad

de los sucesos, incluso aquellos en que resulten lesiones, se debe al
consentimiento tácito existente entre los participantes. Sin embargo, esta tesis
no es suficiente para justificar aquellos casos en que el hecho es delictivo,
pues por razones de orden público, el consentimiento de la víctima de un delito,
no excluye la responsabilidad. Este consentimiento, se basa en una especie de
contrato existente entre el lesionador y el lesionado, que al mismo tiempo es un
finiquito.
b) La ausencia de finalidad dolosa envíos sucesos deportivos. Aunque en
principio, en todo evento deportivo, es inexistente la finalidad dolosa; sin
embargo, no pueden descartarse aquellos casos en que el agente aprovecha la
situación deportiva para desarrollar una conciencia de lesionar, en el mismo
evento o con anterioridad al encuentro o evento deportivo.
Por tal razón, el artículo 152 de nuestro Código Penal, establece las formas
dolosa y culposa, con aprovechamiento del encuentro deportivo.
c) También se ha querido legitimar el suceso deportivo, en que se trata de una
finalidad o actividad, permitida, y aún, fomentada por el Estado.

ANTECEDENTES Y CLASES

En nuestra legislación no existe antecedente sobre la regulación de las lesiones

causadas en los deportes, sino hasta la actual, que se basa en las estipulaciones,
preferentemente del Código Penal tipo para Latinoamérica.
Establece dos clases: el delito doloso, cuando el agente:

a) Aprovecha su participación en un suceso deportivo;

b) De propósito;
c) Infringiendo las reglas o indicaciones al deporte de que se trata;

d) Causa un resultado dañoso.

Aunque la ley no lo dice, es evidente que se refiere a un resultado corporal. Cuando el
agente causa ese resultado dañoso, sin propósito, pero con infracción de las reglas o
indicaciones deportivas comete el delito de lesiones a título de culpa.
Al respecto, hay que anotar, que existen algunos deportes en los que la fricción
personal está ausente, como la natación, o algunas formas de atletismo: saltos,
carreras, etc., y en ellos cuando el deportista resulta lesionado, fácil es apreciar, que
salvo el hecho de propósito, la lesión será producto más de la casualidad.

En otros deportes, en donde se aprecia la confrontación personal aunque no sea ese

el objeto, como el fútbol, en sus diversas clases, en ellos el riesgo de lesión es muy
grande, pero como dijimos antes, y lo hace ver el código, salvo los casos de propósito
con infracción de reglas o de imprudencia, los lesionados no pueden ser imputados
como sujetos de delito.

Pero existen deportes en que precisamente la finalidad es la agresión, son aquellos

deportes calificados como violentos por nuestra ley (art. 153). En ellos, se obtiene la
victoria a base de lesionar consciente y voluntariamente al adversario. Este es el caso
del boxeo, en donde la intencionalidad y la finalidad lesiva prevalecen, y en donde la
justificación puede darse en la legitimación establecida por el Estado, el
reconocimiento o legalización que el Estado da a estos deportes. Por tal razón nuestra
ley indica que quienes causen lesiones en un deporte violento autorizado no incurren
en responsabilidad penal, siempre que no haya infracción de las reglas o indicaciones
respectivas.

 De la exposición de personas a peligro

EXPOSICIÓN DE PERSONAS A PELIGRO

Los términos a que se refiere este capítulo, nos indican, que se trata de protegerla
integridad de las personas a peligro. Lo común en ellos,_es que se desprotege o
desampara a ciertas personas que tienen necesidades de ser protegidas. Algunos
autores como González de la Vega [1981] se manifiestan contrarios a la colocación de
los abandonos como delitos contra la vida y la integridad de las personas,

"porque si bien algunos de ellos pueden producir como

consecuencia final del desamparo una alteración de la salud y aún
la misma muerte, los daños de lesiones u homicidio no son
constitutivos de los abandonos".

Como el nombre del capítulo lo señala, estos delitos se realizan por la posibilidad de
que se ocasione un daño en el sujeto pasivo Estas incriminaciones se convierten en
delictivas, no por la realización de un daño, sino por la posibilidad de convertirse en
causas de un determinado resultado lesivo.

De tales situaciones de peligro, encontramos las siguientes clases:

a) Las situaciones que se revelan en lo que pudiera denominarse abandono

simple, es decir, en que se aprecia que únicamente se produce el desamparo,
como las de los artículos 154 y 155 párrafo primero.
b) Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al abandono como las
descritas en el párrafo segundo de los artículos precedentemente señalados.

ABANDONO DE NIÑOS Y DE PERSONAS DESVALIDAS

2.1. Concepto y elementos

El hecho se produce cuando se abandona a un menor de diez años o a un incapaz de
valerse por sí mismo, que se tenga bajo cuidado o custodia (artículo 154). El sujeto
pasivo es la persona abandonada que puede ser un menor de 10 años o un incapaz
de valerse por sí mismo. El sujeto activo, puede ser cualquier persona siempre que se
encuentre encargada del cuidado o custodia del menor o inválido.
"No es menester que se trate de un encargo conferido por la ley, basta un
encargo de hecho ordenado por persona competente para ello, y aún de
breve duración; por ejemplo, para conducir al niño a la escuela, para
llevarlo a casa de un pariente" [Cuello Calón, 1971].

ABANDONO POR ESTADO AFECTIVO

En este caso debe atenderse al móvil y el sujeto activo específico: la madre, que
actuando con motivos ligados íntimamente a su estado que le produzcan indudable
alteración psíquica abandone al hijo que no ha cumplido tres días de nacido. Éste era
anteriormente, el abandono honoris causa, pues se refería al abandono de un recién
nacido para ocultar la deshonra materna y se incluía, a los abuelos maternos; sin
embargo, en nuestra legislación vigente se ha excluido. El sujeto pasivo es el niño que
no ha cumplido tres días de nacido.

OMISIÓN DE AUXILIO
Comete este delito quien encontrando perdido o desamparado a: Un menor de 10
años y a una persona herida, inválida o amenazada de inminente peligro, omite
prestarles auxilio, cuando según las circunstancias puede hacerlo 'sin riesgo personal.
Al definir el delito, el artículo 156 crea una norma que en lugar de prohibir algo como la
generalidad, implica una acción. Por ello se coloca como un típico delito de omisión,
pues las absteciones son aquí las sancionadas

 De los delitos contra la seguridad del tránsito

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO COMETIDOS POR

CONDUCTORES

Conforme lo dicho por nosotros en los resúmenes de clases [véase Resúmenes de

Derecho Penal Segundo Curso (Parte Especial)}, consideramos poco probable
establecer el elemento culpabilidad de estos delitos. En defecto de una legislación
adecuada a a realidad del tráfico de vehículos y al mismo tiempo operante el legislador
dio, a los aspectos mencionados en los artículos 157 y 158, que más serían objeto de
disposiciones administrativo policiales, el carácter de figuras delictivas. El Derecho de
Tráfico o del tránsito de vehículos, como lo considera abundante doctrina [Cuello
Calón, 1971], es objeto de regulación especial, tomándose en cuenta que, salvo el
caso de personas que usaran vehículos con el propósito especifico de causar lesiones
o aún la muerte, los conductores de vehículos están ajenos a la comisión de hechos
delictivos Aún la forma de lesiones culposas, cuyo trámite corresponde a los llamados
Juzgados de Tránsito" nos parece sumamente discutible. De acuerdo con los
elementos aceptados dentro de la moderna teoría de la culpa [Vela Treviño, 1981],
debe hacerse un gran esfuerzo, presumiendo siempre contra el conductor del
vehículo, para llegar a la conclusión que, (al menos para una culpa con
representación), pudo haber previsto el hecho.

Los llamados delitos contra la seguridad del tránsito cometidos por conductores
pueden ser dos:
a) El hecho de conducir vehículo de motor bajo influencia de bebidas alcohólicas
o fermentadas, fármacos, drogas tóxicas o estupefacientes. En este caso puede
apreciarse que el objeto con el cual se comete el hecho es un vehículo de motor,
no en cualquier vehículo como se indica en lo relativo a lesiones y homicidio
culposos. De manera que si éstos pueden cometerse aún maniobrando un
bicicleta, en ésta última no se puede verificar el delito contra la seguridad del
tránsito analizado. Además, en cuanto a la situación personal del activo, es
suficiente que se encuentre bajo influencia de las bebidas o tóxicos indicados.
b) Conducir un vehículo de motor con temeridad o impericia manifiesta, o en
forma imprudente o negligente, poniendo en riesgo o peligro la vida de las
personas, su integridad o sus bienes o causando intranquilidad o zozobra
públicas. En tal caso, bajo la sanción prevista se encontrarán las acciones de
quien conduzca con temeridad o impericia, o bien en forma imprudente o
negligente, pero siempre que se cause: riesgo o peligro para la vida de las
personas, su integridad o sus bienes, o causando intranquilidad o zozobra a la
colectividad.

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO COMETIDOS POR OTRAS

PERSONAS

Las personas que no siendo conductores de vehículos pueden incurrir en estos delitos
son:

a) Quienes pongan en grave e inminente riesgo o peligro la circulación de vehículos;

b) Alterando la seguridad del tránsito mediante colocación de obstáculos

imprevisibles, derramamiento de sustancias deslizantes o inflamables, mutación o
destrucción, total o parcial de la señalización u otro medio;

c) No restableciendo los avisos indicadores de seguridad de la vía, cuando por

circunstancias necesarias debieron ser interrumpidos o removidos.

23. Delitos contra el honor

  Generalidades

Las figuras delictivas contra el honor, comprendidas dentro de la regulación del Código
Penal guatemalteco, son una expresión de la sistemática valorativa del orden
constitucional, referida a los atributos de la personalidad humana, dentro de los cuales
aparece el honor.

En la idea del honor debe distinguirse el aspecto subjetivo, y el aspecto objetivo. Es el

primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacido de la conciencia de nuestras
virtudes, de nuestro valor moral; el objetivo está representado por la apreciación y
estimación que hacen los demás de nuetro valor social y nuestros atributos. Aquel es
honor en sentido estricto, éste es la buena reputación. La lesión de cualquiera de
esos sentimientos es un delito contra el honor. La protección penal en realidad no sólo
se limita en consecuencia, a la dignidad personal o a la buena reputación, sino que se
extiende en general a sancionar toda falsa imputación, de hechos delictuosos, y aún la
verdadera de hechos inmorales, que atenten contra la integridad humana; por lo tanto
el precepto penal protege a los que tienen esos atributos, tanto, como a los que no los
poseen, como los indignos y deshonrados.

En este sentido, tanto la doctrina como nuestro código penal olvida el estudio
de los delitos contra el honor en dos grandes grupos: el general, que comprende la
división del honor en subjetivo y objetivo, la existencia de la excepción de verdad, las
acciones imperfecta, el momento consumativo, la pluralidad de sujetos y acciones y
los efectos del perdón del ofendido, así como el delito continuado y el régimen de la
acción; y, el especial, referido a los tipos de delito en particulares como la calumnia, la
injuria y la difamación.

Concepto:

Cuello Calón afirma que "En la idea del honor debe distinguirse un aspecto subjetivo y
otro objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacido de la
conciencia de nuestras virtudes, de nuestros méritos, de nuestro valor moral. El
aspecto objetivo está representado por la apreciación, estimación que hacen los
demás de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. Aquel es el honor en
sentido estricto, éste es la buena reputación".

Aunque no solamente la lesión de tales sentimientos integra los delitos contra el honor,
sino también se sanciona
"toda falsa imputación de hechos delictuosos y aún la verdadera de hechos
inmorales así como de todo género de expresiones o hechos ofensivos para la
integridad moral humana, por lo cual el precepto penal protege la integridad moral
de todos". Cuello Calón

 Exceptio Veritatis (La excepción de verdad)

Esta institución se encuentra íntimamente vinculada con el honor objetivo y el
subjetivo, por cuanto que según se trate de atentados contra uno u otro, así dependerá
su aplicación. En la doctrina es conocida la excepción de verdad con el término latino
“Exceptio Veritatis” cuya acepción detallaremos a continuación.

La excepción de verdad, como institución de carácter penal, referida estrictamente a

los delitos contra el honor, es una institución, mediante la cual, el sujeto activo en la
comisión de un delito de la categoría indicada, trata de excluir su responsabilidad
criminal probando la veracidad de sus imputaciones, es decir que se trata de una
verdadera circunstancia que edxime la responsabilidad criminal, siempre y cuando la
prueba aportada sea suficiente para establecerla.

Lo que acontece en el caso de la excepción de verdad es lo siguiente: en algunas

oportunidades el sujeto activo de los delitos contra el honor, ejecuta determinados
actos que van en contra del honor del sujeto pasivo, fundamentalmente tratándose de
expresiones que pueden constituir la falsa imputación de un delito, cometido por éste
último; inicialmente la conducta del sujeto activo se encuadra dentro d una norma de
tipo penal, calumnia, pero tiene la posibilidad de excluirse de la aplicación del precepto
delictuoso, mediante la prueba de la veracidad de lo afirmado, es decir, que
efectivamente las imputaciones hechas en contra del ofendido son verdaderas. Por
ejemplo, una persona imputa a otra la comisión de un delito de robo, y lo hace público,
el imputado de robo, pasa a la categoría del sujeto pasivo de la calumnia, pero si el
imputante, sujeto activo de la calumnia, prueba la veracidad de esas afirmaciones
queda excluido de la responsabilidad criminal.
La prueba de la excepción de verdad, únicamente podrá hacerse valer, dentro del
proceso criminal que se siga en contra del ejecutor material de los actos constitutivos
del delito de calumnia, y en este supuesto, el procesado podrá promover la prueba
correspondiente, que de ser suficiente, tendrá como consecuencia, su exclusión penal.

 régimen de la acción
Los delitos de calumnia, injuria y difamación solo pueden ser perseguidos, como el
texto legal declara, por acusación de la parte agraviada, esto es, mediante la querella
presentada, por el ofendido, a menos que la misma haya sido hecha contra
instituciones del Estado, los Jefes de Estado o representantes diplomáticos de
naciones amigas o aliadas y las demás personas comprenderse, en este caso la
acción corresponde al Ministerio Público; en cuanto a la ofensa contra funcionario a
que se refiere el artículo 169 ha de tenerse presente, que ha de perseguirse conforme
éste si la misma se efectúa cuando no se encuentre en el ejercicio de sus funciones o
con ocasión de ellas, pues de lo contrario se estará a lo dispuesto en el Artículo 411o
412 del mismo Código Penal según el caso.

CALUMNIA O INJURIA CAUSADA EN JUICIO

La persecución de las calumnias o injurias causadas enjuicio queda totalmente al

arbitrio del juez de la causa en que estas ofensas se hallan proferido, conforme lo
establece el artículo 170 del Código Penal que ordena que nadie pueda deducir acción
en estos delitos causados enjuicio, sin previa autorización del juez o tribunal que ha
estado conociendo.

EFECTOS DEL PERDÓN EN ESTOS DELITOS

Como consecuencia de lo previsto en los artículos 101 inciso 3o. y 102 inciso 5o. del
Código Penal el perdón del ofendido extingue la responsabilidad en estos delitos así
como la pena.

 Acciones
Acciones encubiertas o equívocas y acciones manifiestas
En los delitos contra el honor, dadas sus especiales características, las formas de
ejecución material y los medios que se emplean adquieren determinados caracteres
que le son propios ya que en la Doctrina penal Moderna se encuentran descritos como
actos encubiertos y manifiestos. La calumnia o injuria manifiesta es aquella enla cual
el sujeto activo determina con su actitud un atentado contra loa honra o crédito de la
persona, o le imputa falsamente un delito en forma abierta y sin ninguna reticencia; por
el contrario, en el caso de las encubiertas o equívocas, el sujeto activo esconde la
verdadera intencionalidad de los hechos que realiza y los esconde bajo muy variadas
formas que necesitan una interpretación afectiva para descubrir el resultado que se
busca. Por ejemplo, podría hacerse mediante una caricatura, una alegoría, un calco,
que obligarán al Juez a adecuar la interpretación del precepto legal y de los objetos
que se le presenten.

 calumnia

HISTORIA

En el derecho romano aparece primero la palabra injuria; en la Lex Cornelia de injuriis,

se sancionó como delito contra la integridad personal, así como la violación del
domicilio. Como ofensa al honor aparece en la ley de las XII Tablas. En el derecho
español, el Fuero Juzgo sancionó diversas clases de injurias, apareciendo la noción de
calumnia, en las Partidas, consistente como en la actualidad, en la imputación de un
hecho delictivo; la legislación nuestra, tiene en el código anterior la regulación de la
calumnia, así como en el actual, con las mismas estipulaciones.

CONCEPTO

Nuestra ley establece (artículo 159 del Código Penal) que la calumnia consiste en la
falsa imputación de un delito de los que dan lugar a procedimiento de Oficio.

ELEMENTOS

La materialidad del hecho requiere queja imputación sea falsa, y que el delito sea de
los que dan lugar a procedimiento de oficio.
Son estos últimos, los delitos perseguibles en razón de que lleguen a conocimiento de
la autoridad competente por cualquier medio, no importando que el ofendido haya
solicitado perseguirlo o no, dicha autoridad tiene obligación de proceder a su
averiguación. El elemento interno está integrado por la conciencia del activo, de
imputar un hecho delictivo "al pasivo, sabiendo que el mismo ya sea porque el hecho
no se cometió o porque eÍ imputado no intervino en él, es falso.

DIFERENCIAS

La calumnia tiene un gran parecido estructural con el delito definido en el artículo 453
del Código Penal (que se refiere a imputar falsamente a alguna persona hechos que,
si fueren ciertos, constituirán delitos de los que dan lugar a procedimiento de oficio). La
diferencia ha de encontrarse en el lugar de realización del hecho y en el bien jurídico
tutelado. En este último delito, se requiere que la imputación se haga ante funcionario
administrativo o judicial que por razón de su cargo debiera proceder a la
correspondiente averiguación. El bien jurídico tutelado en éste también es diferente, o
sea, la administración de justicia.

 exceptio veritatis

La excepción de yerdad puede esgrimirse como defensa, y consiste en que, si el

acusado de calumnia justifica debidamente su imputación deberá declarársele exento
de responsabilidad penal. O lo que es lo mismo, si el presuntp calumniante demuestra
que el hecho efectivamente sucedió y que el presunto pasivo, intervino en el mismo.

 injuria

CONCEPTO
De acuerdo con la descripción que la ley hace de este delito (que es básicamente la
misma del antecedente de 1936, y del Código Penal español) injuria es toda expresión
o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona.

Elementos:
a) Material
El hecho puede realizarse a través de expresiones, o bien por actos: Dentro de las
expresiones podrán considerarse no solamente las verbales sino también las
realizadas por escrito, en todo caso, dichas acciones o expresiones han de ser aptas
para ofender el honor del pasivo. Pero desde hace mucho, la doctrina es unánime en
considerar que por la dificultad de demostrar la injuria a través de omisiones,
solamente se acepta su comisión a través de acciones, aunque las mismas no sean
realizadas por el propio sujeto, sino a través de otros, como niños, o animales.

La injuria debe ser en deshonra, descrédito o menosprecio. El ^descrédito ha de ser

no solamente lesionar el renombre o prestigio personal, sino aun, el crédito
económico. En cuanto al menosprecio, son expresiones o acciones desfavorables para
la persona de quien se hacen.

b) Elemento interno. El elemento volitivo está constituido no solamente de ejecutar o

proferir las expresiones, sino que debe hacerse con el ánimo especial de ofender, el
llamado animus injuriandi.

 Exceptio veritatis

Al contrario de lo que sucede con la calumnia, al acusadlo de injuriano se le admite

prueba sobre veracidad de la imputación (articulo 62).
“La razón de semejante diferencia estriba respecto de la calumnia en el interés
colectivo del descubrimiento y castigo de delitos que, como los perseguibles de oficio,
son de grave trascendencia social mitras que tratándose de imputaciones meramente
injuriosas Fa sociedad no tiene interés alguno, o lo tiene muy escalen averiguar la
verdad o la falsedad de la imputación . Cuello Calón.

Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser cualquiera, excepción hecha en
cuanto al pasivo, si se trata de los presidentes organismos del Estado o de una
autoridad o funcionario en ejercicio sus funciones: Si ellos fueren el sujeto pasivo
intégrase el delito relacionado en los artículos 411 y 412 del Código Penal.

 Difamación

En nuestra ley para que ocurra la difamación se requiere que la calumnia o injuria se
hiciere por medio de divulgación que puedan provocar odio o descrédito o que
menoscaben el honor, la dignidad o el decoro del ofendido ante la sociedad.

ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que se efectúen calumnias o injurias por medio de
divulgación; en cuanto a estos últimos no es-forzoso, pues de otro modo la ley así lo
diría especialmente, que tales medios de divulgación sean los medios de
comunicación social, como periódicos escritos, televisivos, por radio, etc., sino
cualquier medio de divulgación con destino al seno social del ofendido. De acuerdo
con las circunstancias de cada caso, tales medios serán aquellos de los que se vale el
sujeto activo para hacer llegar la ofensa a todo el conglomerado social del pasivo, y
que dé por resultado el odio o el descrédito o que menoscabe el honor, la dignidad o el
decoro del ofendido.
PUBLICACIÓN DE OFENSAS

Si las calumnias o injurias son reproducidas, a sabiendas de que lo son, por un

tercero, este incurre en el delito.

ELEMENTOS

a) Material. Reproducir a sabiendas de que se trata de calumnias o injurias, por

cualquier medio, las inferidas por una persona a otra, extraña al que la produce. En sí
la publicación de las ofensas, no es un delitio separado, sino integrante de las ofensas
de que se trate.
b) Elemento interno. Es la conciencia de que se trata de calumnias e injurias, y
reproducirlas en ese entendido.

OFENSA A LA MEMORIA DE UN DIFUNTO

En este caso se trata de calumnias e injurias proferidas contra las personas ya

fallecidas, en las cuales la acción para la persecusión penal del hecho corresponde al
cónyuge, ascendiente, descendiente, hermanos y herederos del difunto.

MODOS DE COMISIÓN

La calumnia, injuria o difamación no pierden su condición de tales aun cuando tengan

lugar por medio de alegorías dibujos, caricatura, fotografías, emblemas, alusiones o
cualquier otro medio similar.

 Eximentes de la responsabilidad penal según la Constitución.

24. De los delitos contra la libertad y la seguridad sexual

 Generalidades:
En términos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el hecho
consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en materia erótica tienen las
personas. También aparecen atentados contra el pudor en materia sexual.

Disposiciones comunes a los delitos sexuales

La Acción Penal: Los delitos de violación, rapto, estupro y abusos deshonestos. son
considerados como cuasipúblicos, pues son perseguibles únicamente mediante
denuncia del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores; pero
cuando la persona agraviada carece de capacidad para acusar o no tiene
representante legal. entonces el hecho será perseguido por acción pública.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artículos 173.
174. 175 (Violación); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183. (Rapto);
188. 189 (Corrupción de Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se
comete con infracción de deberes inherentes a una profesión o actividad apareja la
pena de inhabilitación en la misma.

 El régimen de acción:
a) La acción preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la
libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido en la acción un
antecedente de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas encaminadas a
limitar o lesionar la libertad o seguridad, a través de actos manifiestamente
lúbricosomáticos ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.

b) Que la acción de finalidad erótica ejecutada sobre el pasivo produzca

inmediatamente un daño o un peligro al bien Jurídico protegido, que en estos casos es
la libertad y seguridad en cuanto a la determinación sexual, así como el pudor o recato
en materia sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a través
del tiempo y de las diferentes legislaciones; el español" delitos contra la honestidad"
título que según Cuello Calón, se emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y
que se encontraba en nuestra legislación penal anterior. En la actual se denominan
con mejor técnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con carácter
de sexuales son los siguientes:
1.Violación, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufia-
nería. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectáculos Obscenos (artículos 191 a 196)

Necesidad de no Confundir las Anomalías o Anormalidades Sexuales con los Delitos

Sexuales: La descripción que hace la ley sobre los delitos sexuales. no puede coincidir
con las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos;
por ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual. esta no es relevante para el
Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la exacerbación en sus grados de
satiriasis o ninfomanía, que puede conducir a la persona que tiene un furor lúbrico de
los descritos a perturbar el orden jurídico mediante hechos delictivos, como atentados
al pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de
las perturbaciones sexuales más discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En
los países de tradición latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante el
problema, salvo cuando los actos de sodomía "se realizan con empleo de fuerza física
o intimidación moral, o cuando se practican en menores, constituyendo así
pederastia".

* EL RÉGIMEN DE ACCIÓN: El Código Penal establece: “ARTICULO 197.-

Los delitos comprendidos en los capítulos I, II, III y IV anteriores, serán
perseguibles, únicamente mediante denuncia del agraviado, de sus padres,
abuelos, hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del Ministerio
Público, aunque no formalicen acusación.

Sin embargo, serán perseguibles por acción pública:

1º. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia,
de capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no estuviere bajo
custodia o guarda.

2º. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona

encargada por ley o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.

3º. En caso de violación o de abuso deshonesto violento, si la víctima fuere menor de

quince años o se encontrare, en el momento del hecho, en situación de trastorno
mental.”

 El perdón expreso y presunto del ofendido o de su representante legal:

Perdón de la Parte Ofendida: En los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos
y rapto, el perdón de la parte ofendida extingue la responsabilidad. operando
expresamente el perdón corriente o expreso. (artículo 106) y el perdón presunto. que
consiste en el matrimonio de la víctima con el ofensor (artículo 200), siempre que sea
mayor de 12 años y con previa aprobación del Ministerio Público.

ARTICULO 106.- El perdón del ofendido extingue la responsabilidad penal y

la pena si ya se hubiere impuesto, por delitos solamente perseguibles
mediante denuncia o querella.

En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podrá

rechazar la eficacia del perdón otorgado por los representantes de aquéllos,
ordenando la continuación del proceso o el cumplimiento de la condena, a
solicitud o con intervención del Ministerio Público.

 Las penas para los complices de este delito:

Autores y Cómplices: De acuerdo con el artículo 199, se equipara a la calidad de
autores, a quienes cooperan en los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos
y rapto, corrupción de menores y contra el pudor. siendo ascendientes. tutores.
protutores. Albaceas, maestros o actúan con abuso de autoridad o confianza.

ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros

o cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad o de confianza,
cooperen como cómplices a la perpetración de los delitos de violación
estupro, abusos deshonestos, rapto, corrupción de menores o delitos contra
el pudor, serán sancionados con las penas corresponden a los autores.

 la violación

Breve historia: 'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para la
violación. sancionándola como especie de los delitos de coacción, y a veces, de
injuria", Dentro de estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el
estupro violento.
El Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin su
voluntad. En los códigos penales contemporáneos, la infracción a que nos referimos
sigue castigándose con el máximo rigor. llegándose. en nuestra legislación a sancionar
uno de los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislación se sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de acceso
sexual. En términos generales. la doctrina actual acepta que la imposición de la cópula
sexual sin consentimiento de la ofendida, ya sea por medio de la "coacción física o la
intimidación moral, es lo que tanto en la historia de las instituciones penales como en
la doctrina y en las legislaciones contemporáneas constituye la esencia del verdadero
delito sexual de violación. El bien jurídico objeto de la tutela penal en este delito
concierne primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto
por la violencia constituye el máximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicación
sea por medio de la fuerza material en el cuerpo de la ofendida "anulando así su
resistencia (violencia física), o bien, por el empleo de amagos, constreñimientos
psíquicos o amenazas de males graves que, por la intimidación que producen o por
evitar otros daños le impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia
física como en la moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no
ha querido. ofendiéndose así el derecho personal a la determinación de su conducta
en materia erótica. Además. en la violación se contempla una de las infracciones de
naturaleza compleja más grave, la utilización de medios coactivos dispositivos, al daño
causado, específicamente contra la libertad sexual. Se suman otras ofensas a diversas
categorías de bienes jurídicos que pueden resultar comprometidos o dañados; estos
ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias, intimidaciones, golpes,
privación violenta de la libertad física. asalto. lesiones o más o menos graves, y aún
homicidio".
Modalidades: En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos: modalidades
de violación; la común, o sea la ejecutada en todo caso inmediante violencia, y la
denominada doctrinalmente violación presunta o delito equiparado a la violación,
consistente en el acceso sexual con personas incapacitadas para resistir el acto por
enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes
condiciones de indetensión. Como estas hipótesis delictivas no implican para su
existencia el uso de violencia. más bien constituyen un delito especial provisto de su
propia descripción legislativa y distinto a la verdadera violación, su nombre adecuado -
dice González de la Vega, debe ser el de delito que se equipara a la violación o
violación impropia. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una
acción de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotación no tiene significado
penal en nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que estiman como
violación el acceso violento con persona de cualquiera de los dos sexos. El
yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador
empleó la palabra yacer, tomándola de la legislación anterior, como significando por la
de acceso sexual; fisicamente se caracteriza por la intromisión sexual del hombre
hacia la mujer; así pues. no quedan comprendidos aquí los ayuntamientos
homosexuales. Tampoco es relevante para la consumación del delito, que el acto
sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino. El daño
que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, aún cuando su violador haya
realizado la totalidad sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la totalidad
del acto. o bien, lo haya interrumpido. No tiene tampoco que ver, para la determinación
de este delito, que a consecuencia del mismo se haya originado la preñez de la
violada. Consecuentemente: en el delito de violación el elemento "yacer" consiste en
una relación sexual usando violencia, independientemente de su pleno agotamiento
fisico o que el acto se haya interrumpido, con independencia también de
consecuencias posteriores a la cópula. El momento consumativo entonces es el de la
penetración viril. no importando incluso que después de ella la mujer se abandone.
a.2: La acción debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia.
pudiendo ser física o moral. La violencia fisica es la fuerza material que se emplea
para cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada directamente sobre el
cuerpo de la víctima, fuerza que vence cualquier intento de resistencia y la obliga a
recibir una relación sexual que no quería.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilización de
armas, instrumentos o acompañantes, un solo varón de fuerzas normales pueda
violentar a una mujer también normal, pero, la fuerza fisica, de alguna manera implica,
en el momento, cierta fuerza moral que puede causar igualmente una impresión moral
en la mujer sujeto pasivo, Carránca, "observa que la violencia debe ser ejecutada
sobre la persona y precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar.
No habrá violencia carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer anuente
Empero, es de advertir, los actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la
víctima por el parentesco o en el afecto pueden integrar casos de violencia moral".
Debe señalarse que la violencia puede consistir en otras formas delictivas como
ataques corporales, disparos, etc., y en cuanto a la concurrencia de la violación con el
homicidio, nuestra ley acepta la hipótesis de la unidad del acto, ya que si la muerte
resulta de la violación o con motivo de ella, no hay un delito diferente, sino una
penalidad agravada (artículo 175).

Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia:
la física y la psicológica o moral. La primera como se dijo, es manifestación de la
fuerza. La segunda es intimidación; su esencia consiste en causar o poner miedo en el
ánimo de una persona o en llevar a ella una perturbación angustiosa por un riesgo o
mal que realmente amenace o se finja.
En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos, ana1agos de daños,
de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.

Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre
hipnosis. narcosis o privación de razón o de sentido. ya sea que el sujeto activo
provoque la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por conocer
que se actúa contra la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el
yacimiento. Delito doloso.

Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no

descartándose la posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de
coparticipaciónen el hecho (articulo 36 del Código Penal), pero básicamente el hecho
se caracteriza por una actividad viril.

En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de ser

siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera,
viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Calón manifiesta que la mujer puede ser
sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o soltera de buena o
mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la legislación española,
indica que: "En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las
condiciones necesarias para la imputación del delito".
Delito Equiparado a la Violación o Violación Impropia:
La acción en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas
(mujeres siempre), para resistir psíquica o corporalmente al acto, debido a
enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 años en
cualquier caso), o a análogas condiciones de indefensión de la víctima. Tales acciones
no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente no son
propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son propiamente violaciones.
La doctrina generalmente aceptada en la actualidad indica que se trata de un delito
especial. autónomo en su descripción legislativa, provisto de sus propios elementos.
manifestando que su nombre adecuado ha de ser violación impropia o delito que se
equipara a la violación; nuestra ley se refiere a dicho delito en el articulo 173. incisos 2
y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una acción de yacer o realizar conjunción sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razón 0 de sentido o incapacitad para
resistir, o bien que se trate de mujer menor de 12 años.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 años: en los casos de que niñas menores de esta edad, prestan
su voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana edad no les
permite conocer los alcances de la relación sexual.
b} Mujer que esté privada de razón o de sentido o incapacitada para resistir. No
interesa en este caso que la mujer privada de razón preste o no su consentimiento,
porque el estima que no están aptas jurídicamente para hacerlo. También queda
comprendida en esta modalidad la cópula sexual del hombre con mujer privada de
sentido por causa psíquica, tóxica o patológicas, como desfallecimientos o desmayos
producidos por extrema debilidad, el letardo o sueño; la narcosis, la hipnosis e incluso
el sueño provocado por ebriedad.

 el estupro mediante inexperiencia, abuso de confianza y engaño

Evolución del Concepto: A través del tiempo, la conceptualización del estupro ha

variado. Como veiamos en la parte historica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha,
sido empleada con significaciones sustancialmente diversas: En el sentido figurado,
preferido por los oradores y los poetas. servía para expresar cualquier aptitud; en el
lenguaje jurídico tuvo un sentido amplísimo destinado a significar cualquier concúbito
venéreo, comprendiendo asi al adulterio, y finalmente, la palabra se restringió para
indicar el concúbito con persona libre. de vida honesta. siendo este el significado que
más generalmente se le atribuyó sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy
reducido para el caso de desfloramiento de virgen, distinguiéndose así entre el estupro
propio y el impropio consistiendo el primero en la desfloración"

Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjunción sexual natural.

obtenida por un hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa
seducción con mujeres muy jóvenes, no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de
conducta sexual honesta. Por tal razón "en las legislaciones penales modernas se
acuerda protección especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos de
ayuntamiento sexual réalizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y
sin el empleo de violencia. En las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea
la de cómo límite máximo contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad,
que los vocablos mujer honesta. pues ésta puede serio sin necesidad de que sea
fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:

1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12

y l8 años.
2. Mediante engaño o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer
comprendida entre 12 y 18 años.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la
estuprada o encargado de educación. custodia o guarda exceptuándose los parientes
relacionados en el artículo 257 del Código Penal.
Elementos del Delito: Del análisis de los artículos 176 y 177 que contienen el concepto
legal del delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a través de
su a: inexperiencia o confianza b); engaño o promesa falsa de matrimonio.

Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1
normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de
edad. pero mayor de 12 años; es indiferente. al igual que en la violación.
fisiológicamente. o que se haya interrumpido, pues tratándose de un delito instantaneo
queda agotado o consumado en el momento mismo de la intromisión sexual. En los
procesos judiciales para la averiguación de estos delitos sirve de base el informe del
perito médico forense; sin embargo, puede obtenerse en otros medios de
comprobación: testimonios en los casos que haya sido posible, confesión etc. En los
casos en que el acto deja huella física. como cuando da por resultado la desfloración o
cuando ha producido el embarazo, si es eficiente el informe médico. Aunque es
suficiente prueba para determinar la responsabilidad. El solo informe sobre la
virginidad. resulta insuficiente, pues el código no requiere que haya existido
"doncellez" como el anterior sino que simplemente que la víctima sea honesta.
Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega que
hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan íntegros los
signos anatomicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura
del himen:; por alguna razón anatómica, en cambio, otras pudieran presentar dicha
ruptura no necesariamente consecutiva o razones eróticas sino por razones
congénitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El único sujeto pasivo de la infracción es la mujer, y
exclusivamente la menor de 18 anos y mayor de 12 y que además, sea honesta, por lo
cual la protección del tipo penal se restringe a las mujeres muy jóvenes y recatadas,
por su escaso desarrollo psíquico y corporal y por su inexperiencia ante los problemas
de la vida, no están en aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas
encaminadas a obtener su consentimiento para la relación sexual, y si lo otorgan, ese
consentimiento está viciado por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo
dañoso para su aceptación como por dolo de la gente. cuando hay engaño.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se
refiere aquí la leyes la de carácter sexual; consiste "no solo en la abstinencia corporal
de los placeres libidinosos ilícitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo
que se relaciona con lo erótico. Es decir, en resumen la correcta conducta sexual de la
mujer tanto desde el punto de vista corporal como natural. De acuerdo con reciente
doctrina mexicana, es un elemento normativo que el juez debe valorar según los
indicios existentes y atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y
época en que viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violación, es la presencia de la violencia
en éste último. En el estupro hay consentimiento o hay engaño. La figura consensual
se encuentra en el artículo 176 del Código Penal. o sea, cuando el: sujeto activo
aprovecha lo que algunas 1egislaciones conocen como seducción. La segunda forma
legal se refiere fundamentalmente en una alteración, de la verdad que produzca en la
mujer error, confusión o equivocación, por la que accede a la pretensión erótica. El
elemento material del hecho es que haya cualquier engaño o promesa falsa de
matrimonio. Los otros tipos de engaño, aparte de la promesa falsa de matrimonios,
según Cuello Calon. son como el caso del hombre casado que vence la resistencia de
una menor persuadiéndola de que es divorciado, o el de que tiene relaciones
amorosas públicas con una menor, relaciones consentidas por la familia pues el
sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente, que el propósito de las
relaciones es el de un futuro matrimonio.

 estupro agravado:
Aparece un tercer caso en el artículo 178 del Código Penal, con el epígrafe de Estupro
Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro doméstico,
que se dá cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o
encargado de su educación. custodia o guarda.

 abusos deshonestos

Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien
empleando los medios o valiéndose de las condiciones indicadas en los articulos 173,
174 y 175 rea1izados en persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales
distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se
comete abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la
relación sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de
sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a) Básicamente se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos
eróticos en la persona del pasivo, tales como caricias. o algún otro manera
realizado para excitar o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
En otras palabras, el ánimo lúbrico debe estar encaminado a que el acto sea diferente
del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo
establecido en nuestra ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia,
o abusos deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo.
También quedaria incluso lo relativo a la violencia presunta o equiparada de
que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podríamos llamar doméstico, cuando el autor sea
pariente legal de la víctima, o encargado de su educación, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave daño a la víctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos
deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años, interviniendo
confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser obviamente, el activo un
hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12
y menor de 18 años. En estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra ley
denomina abusos deshonestos agravados.

 rapto

Breve Historia: La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad.

siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el
rapto era el comienzo de la unión conyugal fenómeno social y parte de la ceremonia
de los matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del
rapto de la Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.
b) Epoca de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos
fue siempre de una severidad singular; el espíritu de Dracón domina la orientación de
todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepción.
Siempre hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con violencia se
equiparaba a la violación y cuando era sin violencia se asimilaba al adulterio,
sancionándose con las penas de tales delitos. En España, el Fuero Juzgo castigó ese
delito con la pérdida de todos los bienes, la prohibición de casarse con la víctima, el
azotamiento en público, la entrega del delincuente en calidad de siervo a la víctima, al
marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a racionalizar la
sanción y hacerla más acorde a su repercusión social.

Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas
correspondientes a lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Código Penal) e
impropio (articulo 182) en la siguiente forma: Rapto Propio: Quien con propósitos
sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado empleando violencia o
engaño. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce años y
menor de dieciséis, con propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su
consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustracción o la
retención de una persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con
propósitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco González de la Vega. "el rapto consiste en las
acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con propósitos lúbricos o
matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engañosos; b) aprovechando su
incapacidad de resistir; o. c) tratándose de mujer joven. por medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retención o seducción de mujer, con propósitos sexuales,
de matrimonio o convivencia, a través de: violencia, engaño o con su consentimiento
(en este último caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16 años). Nótese que para el
profesor mexicano es indiscutible la posibilidad de que el varón sea privado de su
libertad con fines lúbricos o matrimoniales, situación que no es aceptada por las
legislaciones.

Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes

elementos:
a) Una acción de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla.
Sustraerla es tomarla, lograr que acompañara al raptor hecho logrado mediante la
violencia o engaño, consensualmente (rapto impropio o consensual), en el caso de las
mujeres de 12 a 16 años. Ese acompañar implica una movilización de la mujer,
movilización que debe dar por resultado la segregación de la mujer de sus condiciones
familiares u ordinarias de vida para ponerla bajo la potestad del actor, de manera que
no comete tal delito, el hombre que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro
de la casa, con el propósito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su
ambiente ni ha tenido ánimo de conservarla a su lado. En cuanto a la retención esta
supone que la mujer se encuentra en un ámbito diferente y sea diferente a sus
condiciones familiares ordinarias y se le mantenga en él durante un tiempo más o
menos determinado. A diferencia de otro delito, como el de violación, en este se
requiere un transcurso de tiempo para que se verifique, por tal razón puede decirse,
que se trata de un delito permanente, pues la acción se prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realización:
b.l: Violencia:
b:2 Engaño:
b.3: Seducción
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se emplea
violencia o engaño. En cuanto a la violencia fisica ya hemos referido a ella al hablar de
la violación: la fuerza material aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o
perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La moral se refiere a la intimidación de tipo
psicológico que causa temor a la mujer .

Rapto propio:
Está constituído por el rapto de una mujer, ejecutado contra su voluntad y con
propósitos sexuales.
Sujeto activo: puede ser cualquiera. Sujeto pasivo: ha de ser una mujer mayor o
menor de edad; no es menester que sea doncella ni siquiera de vida honesta y
buenas costumbres, pues el Código sólo habla de “mujer”.

Rapto impropio:
Rapto de una mujer mayor de doce anos y menor de dieciséis realizado con su
anuencia, con propósitos sexuales de matrimonio o concubinato.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es una mujer
cualquiera, doncella, o no, menor de dieciséis y mayor de doce anos.

 corrupcion de menores:

Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los
menores de edad; según nuestra ley, consiste (artículo 188) en promover. facilitar o
favorecer la prostitución o la orrupción sexual de menor de edad. aunque la víctima
consienta en participar en actos sexuales o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripción legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitución o corrupción de un menor de edad en
cualquier forma, ya sea mediante actos o aún mediante consejos o sugerencias. La ley
no se refiere a los que realizan con ellos actos impúdicos, sino los intermediarios que
facilitan la prostitución o corrupción que cuando lo hacen para satisfacer deseos de
terceros incurren en la forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 2. El delito se
da, aún cuando en el artículo 189 inciso 2. El delito se da, aún cuando el menor
consiente en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den
facilidades para que se realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a
efectuarse.
El delito se consuma, con la realización del acto de corrupción una sola vez, pues si se
reitera se da la forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya
cumplido los dieciocho años. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el
artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo 188), y
la agravada (artículo 189), así como la inducción a la prostitución o corrupción sexual
de menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de
licitud, para inducir o dar lugar a la prostitución o corrupción de menor de
edad.

25. Delitos contra el pudor

 generalidades

Concepto de Pudor: Como el nombre del capítulo que alberga estos delitos puede
sugerir que el bien jurídico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que lo
será. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es un
sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer total o
parcialmente después de formado, consistente en la ocultación y vergüenza de los
órganos sexuales, de sus atributos, y en general. de todo lo que representa una
actividad lúbrica no es sino a través de la censura. de la educación y de la imitación
como en los niñios se va formando el sentimiento de vergüenza acerca de lo sexual".
Como se verá en los delitos que nuestro código denomina contra el pudor, no es este
tipo individual de pudor el bien jurídico objeto de la protección, sino un pudor sexual
colectivo.
La prostitución y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion está
íntimamente vinculado al delito de proxenetismo que veremos más adelante. Los
aspectos que merecen ser tratados en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitución considerada en sí misma no es una infracción al orden social; no es
un delito. Tampoco constituye una perturbación de tipo sexual; su ejercicio, es o ha de
ser motivo de medidas preventivas y profilácticas.
b) Si bien en sí misma. no es un delito. su ejercicio y explotación trae con frecuencia
medidas preventivas y profilácticas, como el proxenetismo, el rufianismo y la trata de
mujeres así como eventualmente la corrupción de menores.

 Instituciones generales para los delitos contra el pudor

 proxenetismo
Concepto: Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos
ajenos. promoviere. facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo. El
Lenocinio, celestinaje o alcalhuetería, nombres con que se ha conocido esta infracción
a través del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. así como sujeto pasivo, no importa
el sexo pues así lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la
prostitución masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitución; generalmente
determinando a una mujer el ejercicio de la prostitución. Elemento interno del delito
será el ánimo de lucro, la satisfacción de deseos ajenos o el aprovecho propio de
alguna
otra manera.
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artículo 191) y Agravado
(artículo 192).El proxenetismo agravado se da cuenta la víctima es menor de edad;
cuando el autor es pariente de la víctima; y cuando hay violencia, engaño o abuso de
autoridad. Por engaño puede entenderse alguna maniobra para disimular el propósito,
por ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa, siendo el objeto que
realice actos de prostitución.

 Rufianeria
Define el texto legal al delito de Rufianería como a toda aquella persona “quien sin
estar comprendido en el proxenetismo, viviere en todo o en parte a expensas de
persona o personas que ejerzan la prostitución o de las ganancias provenientes de
ese comercio”.
Sujeto activo puede ser cualquiera, sea pariente o extrano a la persona prostituida.
Cuando el sujeto fuere pariente, tutor, o autoridad pública, se aplicarán las agravantes
genéricas para los delitos que se regulan en el artículo 27 del Código Penal, como el c
so del marido que explota la prostitución de su mujer, por obrar con abuso de
autoridad.
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de
prostitución. El delito existe aún concurriendo el consentimiento del pasivo. También
es elemento importante que el activo participe de los beneficios que produzcan al
pasivo; el ejercicio de la prostitución.
b) Elemento interno: Está constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la
prostitución a expensas de las personas que la practiquen.

 trata de personas

Consiste este delito en promover, facilitar o favorecer la entrada o salida del país de
mujeres para el ejercicio de la prostitución.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitución femenina. Es en esta
modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de "Trata de
Blancas (nombre desde luego erróneo, por no ser sólo las mujeres de color blanco las
víctimas de este delito). La segunda modalidad, de reclutamiento de persona para el
ejercicio de la prostitución, se refiere a las de sexo masculino; y la tercera. a una forma
que podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias señaladas en el
artículo 189, que establece que las formas agravadas de corrupción.

 exhibiciones obscenas
REVISAR REFORMA

Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la

excitación sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo lúbrico del que
expone al público sus órganos sexuales, o bien, algún otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Código Penal.

Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio público (Lugar público) lugar abierto al
público. En relación con lo ya explicado cuando labramos del pudor. no es difícil
comprender que en otras legislaciones estas acciones sean denominadas como
ultrajes a la moral pública.

 publicaciones y espectáculos obscenos

Comete este delito según lo indica el artículo 196, quien publicare. fabricare o
reprodujere libros, escritos, imágenes u objetos obscenos; así también, quien los
expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito también es cometido por quienes
participan en espectáculos obscenos de teatro, cine, televisión o radio. El elemento
interno del delito consiste en la conciencia de la perturbación a pudor sexual social que
se causa.
26. Delitos contra la libertad Y seguridad de la persona

 Generalidades:

Concepto sobre el Bien Jurídico: En los delitos que se encuentran en este Título. el
bien jurídico objeto de protección penal es la libertad, la seguridad de la persona, o
ambos, Se desarrollan aquí los artículos 3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el
Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El 4. en cuanto se refiere a la
igualdad de todos los seres en nuestro país y su libertad; y. el 50. en cuanto a que
toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe, consecuentemente no
está obligada a acatar órdenes que no estén basadas en ley. y es en consecuencia de
la obediencia basada en la ley que puede alegarse eventualmente la obediencia
debida a que hicimos alusión en nuestra parte general.
Delitos de Este Título: Contiene en el capítulo de los delitos Contra la Libertad
Individual específicos: el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones
Ilegales y la Aprensión Ilegal; y en capítulos aparte. otros delitos contra la libertad y la
seguridad como el Allanamiento de Morada. las Sustracciones de Menores, las
Coacciones y Amenazas, la Violación y Revelación de Secretos y los Delitos contra la
Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:

En general los delitos de este capítulo consisten en la privación ilegal de la libertad de
las personas. pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio, todos los delitos
pueden considerarse como lesivos de la libertad individual, porque en la mayoría de
los delitos. la contradicción de la voluntad de quien sufre el daño es elemento ya sea
principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos que atentan contra la
libertad individual, el hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto
de la lesión.
El bien jurídico objeto de la protección penal, se refiere al derecho a la independencia
de todo poder extraño sobre nuestra persona. derecho de determinación que no puede
ser agredido sin que se lesione el bien jurídico tutelado a que hicimos referencia.

 Plagio o secuestro
El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un
delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomoción del sujeto
pasivo. Atendiéndonos a la descripción gramatical, realmente todo plagio o secuestro
es básicamente una detención Legal, agravada por el articulo específico señalado en
la ley (articulo 201), que consiste en el propósito de lograr, rescate, canje de terceras
persona u otro propósito ilícito igual o análoga entidad.

De la redacción confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin

antes aclarar que nos parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con
una de las expresiones;
b) Al indicarse en el Código: "otro propósito ilícito de igual o análoga entidad", nada
claro se dice al juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede conducir a la
creación de figuras penales por analogía.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente
perpetra de una persona. privándola de su libertad y manteniéndola durante un tiempo
sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate, no es
lo suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción de recobrar algo, o bien,
sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella
la ley se refiere al rescate de dinero que se pague a cambio de la libertad de una
persona.
El delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando
arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, aún cuando el precio exigido sea
pagado o no, se cause daño al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada
cantidad de tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la misma razón lo
colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.

 Tortura:
De acuerdo con la Declaración sobre la Protección de Todas las Personas contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es
todo acto por el cual un funcionario público, u otra persona a instigación suya, inflija
intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean físicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de
castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de
intimidar a esa persona o a otras. No se considerará tortura las penas o sufrimientos
que sean consecuencia únicamente de la privación legítima de la libertad, o sean
inherentes o incidentales a ésta, en la medida en que estén en consonancia con las
Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser física o mental.

ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la
autorización, el apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija
intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean
físicos o mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero información o
confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere
cometido, o que persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras
personas.

Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas organizadas

con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura serán juzgados igualmente por el delito
de secuestro.

No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por

autoridad competente en el ejercicio legítimo de su deber y en el resguardo
del orden público.

El o los responsables del delito de tortura serán sancionados con prisión de veinticinco
a treinta años."

 desaparición forzada

“ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIÓN FORZADA. Comete el delito de

desaparición forzada quien, por orden, con la autorización o apoyo de
autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la libertad a una o más
personas, por motivos políticos, ocultando su paradero, negándose a revelar
su destino o reconocer su detención, así como el funcionario o empleado
público, pertenezca o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene,
autorice, apoye o de las aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparición forzada, la privación de la libertad de una o más
personas, aunque no medie móvil político, cuando se cometa por elementos de los
cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen
arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen delito de
desaparición forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con
fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando
cometan plagio o secuestro, participando como miembros o colaboradores de dichos
grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la víctima.

El reo de desaparición forzada será sancionado con prisión de veinticinco a cuarenta

años. Se impondrá la pena de muerte en lugar del máximo de prisión, cuando con
motivo u ocasión de la desaparición forzada, la víctima resultare con lesiones graves o
gravísimas, trauma psíquico o psicológico permanente o falleciere”.

La desaparición forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes

del estado o grupos organizados de particulares que actúan con su apoyo, y donde la
victima desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan ninguna
responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las víctimas. Los recursos de habeas
hábeas o de amparo son mecanismos jurídicos destinados a garantizar la libertad del
ciudadano.

 sometimiento a servidumbres:

Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la

existencia de la esclavitud. Aunque en la exposición de motivos de nuestro Código
Penal se indica que este delito mantiene características ya conocidas, vale aclarar que
la referencia posiblemente sea en cuanto a otras legislaciones pues no existió en el
Código Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a este. Consiste
este Delito en reducir a una persona servidumbre, de manera que además de privarle
de su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.

 detenciones ilegales
Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homónimas para dos tipos
diferentes. En efecto, en los artículos 203 y 205, el epígrafe de ambos hace parecer
que pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal
de libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privándolo
con ello de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera así como el pasivo,
incluso puede serlo, la persona que esté privada de capacidad de movimiento. En
ningún caso un particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del
caso señalado en el artículo 534 del Código Procesal Penal, en caso de detención de
por un particular por delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la
privación de la libertad. de manera que cuando la detención no tiene el carácter de
ilicitud, tal como los internamientos de personas dementes para que reciban
tratamiento médico. el hecho pierde carácter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intención de privar de la libertad al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carácter permanente. Es autor del mismo, quien
mediante su actuación directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser
siempre un particular .
Nuestra ley considera también autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona
lugar para la ejecución del delito, Agravantes Especiales: En relación con los delitos de
los
artículos 20 1 y 203 del Código Penal, existen circunstancias agravantes específicas,
consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure más de diez días;
b) Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante
para la persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propósito;
e) En los delitos de los artículos 20 1 y 203 si la acción se hubiere ejecutado con
simulación de autoridad; y
f) Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.

APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos
por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad. También es una
variedad de la privación ilegal de la libertad. solamente que exige un elemento interno
o propósito determinado: La presentación de la persona aprehendida a la autoridad.
sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que se refiere la ley,
permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares
han de prestar la conducción de personas y eventualmente en los casos de delito
flagrante a que se refieren los artículos 352 y 354 del Código Procesal Penal,
especialmente este último que señala que "Cualquier particular podrá detener al
sindicato de delito flagrante o a reos procesados prófugos, poniendo al aprehendido a
inmediata disposición del juez o de autoridad más accesible".

 allanamiento de morada

Historia: El Derecho Romano no consideró el allanamiento de morada como un delito

independiente. sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato del extinto
maestro español Cuello Calón, en el Fuero Juzgo se castigó al que entrare por fuerza
en casa ajena sin causar daño. Posteriormente o permanecer en ella contra la
voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra legislación
(artículo 206).
Bien Jurídico Tutelado: El objeto jurídico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de
la morada. es decir. de la casa de habitación. De acuerdo con Eusebio Gómez (6) el
lugar destinado a la habitación hacer posible el desenvolvimiento de la libertad
personal en lo que atañe a las exigencias de la vida privada aunque dicho lugar esté
totalmente cerrado o parcialmente abierto, móvil o inmóvil, sea de uso permanente o
transitorio. Así, el departamento, vivienda, o aposento son casa de habitación también
a sus dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de la
morada los lugares inmediata o mediatamente dependientes del departamento,
vivienda o aposento. que sin formar parte integrante del ambiente, que constituye la
habitación. están destinados a su servicio o lo complementen. por lo que participan de
su naturaleza como lo accesorio participa de lo principal.

Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el derecho a

vivir libre y seguro en la, morada, derecho que consecuentemente, corresponde al
morador, que no siempre se identifica con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin
autorización o contra la voluntad expresa o tácita del morador, clandestinamente o con
engaño entrare en morada ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del
allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra
la voluntad expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes
legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción hace la ley. Sujeto
pasivo es el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se
realice el delito. La finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el acto
de entrar se efectúa como medio para otro fin posterior, habría un concurso ideal de
delitos, sancionándose el allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se entra para
dar muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante señalar que como el allanamiento constituye elemento esencial del
hurto agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del Código
Penal, no puede ir apreciado como delito concurrente, para no sancionarse dos veces
el mismo hecho. La materialidad pues, consiste en entrar efectivamente en la morada
ajena, siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas de dos personas o
simulación de autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena
impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde
habita una persona, como (nuestra ley extiende este concepto), todas las
dependencias de la casa habitada en comunicación interior con ella, pero es preciso
que el lugar esté destinado a habitación y se encuentre efectivamente habitado, y
como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el propietario o
Inquilino, o aún, un vigilante del lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el
concepto de allanamiento a quien entra en la morada para evitar un mal grave a sí
mismo, a sus moradores o a un tercero; este es un supuesto de estado de necesidad
en el que se violenta el derecho del morador a vivir libre y seguro en su morada.
Tampoco se aplica el concepto aquí referido, al funcionario que allane un domicilio
pudiendo con órdenes emanadas de autoridad competente ni en el caso del llamado
allanamiento Judicial a que se refiere el artículo 508 del Código Procesal Penal.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de
hospedaje, y demás establecimientos similares mientras estén abiertos al público; ello
en consonancia con la finalidad de tales establecimientos, que son de atención al
público. Sin embargo, la entrada en una de las habitaciones de la posada, contra la
voluntad del huésped allí alojado, si. es allanamiento de morada, aún cuando la
posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y cuando la habitación le sirva de
morada en términos de permanencia. En todo caso, la misma ley indica (articulo 208
párrafos segundo). que la morada particular que en dichas casas públicas tengan los
que allí ejercen su industria no deben considerarse accesibles al público, aún cuando
dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante del elemento material, es penetrar
contra la voluntad del morador. El allanamiento activo la voluntad contraria del
morador puede ser expresa o tácita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extraño en morada puede constar o presumirse que la persona moradora no dio su
consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo lugar contra su voluntad.
Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de entrada a morada ajena contra
la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este
caso se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de
oponerse a la entrada en la morada dice Cuello Calón pertenece exclusivamente al
morador. Y pueden representarle en ese derecho su cónyuge, sus hijos o sus
dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de
impedir la entrada cualquiera que sea el título por el cual disfruta de la morada: como
inquilino, propietario, comodatario, y aún contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la
prohibición expresa o no atacar lo que tácitamente se supone que el morador no
quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante un
delito de omisión. los elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse
en la morada ajena. cuando el morador ha manifestado expresamente su desde que el
sujeto activo no permanezca en ella. La permanencia en la morada. ha de ser contra la
voluntad expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. en que la voluntad
contraria del morador puede ser expresa tácita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada
ajena contra la voluntad del morador.

 de la sustraccion de menores

Historia: Anteriormente se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de
casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una
pena pecuniaria.
Legislación Guatemalteca: En concatenación con la legislación española. el Código
Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refirió a la sustracción de menores y al
abandono de niños. En cuanto a la sustracción. se refirió a la que la legislación actual
denomina propia e impropia. Mencionó que la sustracción de un menor de siete años
se castigaba con la pena de diez años de prisión correccional. Incluye las mismas
penas para quien hallándose encargado de la persona del menor no lo presentara a
sus padres o guardadores, ni dieren explicación satisfactoria acerca de su
desaparición (impropia, para el actual código), así como también se refirió a lo que el
actual código denomina inducción al abandono de hogar .
El actual Código Penal menciona la sustracción propia, solamente que cambia la edad,
ya que habla de la sustracción de un menor de doce años de edad o un incapaz del
poder de sus padres, tutor o persona encargada del mismo, así como de quIen lo
tuviere contra la voluntad de éstos (artículos 209). En cuanto a la sustracción impropia
la ley se refiere " una omisión, ya que consiste en la no presentación del menor" no
Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el
articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero menor de 18 años. Menciona la ley
en el artículo 211, el hecho de que habiendo desaparecido el sustraído no se probare
por los responsables el paradero de la víctima o que su muerte o desaparición se
debió a causas ajenas a la sustracción.
También se refiere a la inducción al abandono del hogar (articulo 212), cuyo nombre
indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de diez años, y
finalmente a la entrega indebida de un menor encontrándose a cargo de la crianza o
educación de un menor de edad, dándolo a un establecimiento público o a otra
persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.

Clasificación de estos Delitos;

1. Sustracción de Menores: Se comprenden aquí tres modalidades, la sustracción
propia, la impropia y la agravada, que se refieren, como ya se indicó, a la sustracción
propiamente dicha de un menor de doce años o mayor de esa edad pero menor de
dieciocho. también a su no presentación que es la llamada sustracción impropia, ya la
no demostración del paradero de la víctima.
2. Sustracción Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo
Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. Así también la sustracción propia
comprende dos modalidades; la primera, sustraer al menor; y la segunda, retenerlo
contra la voluntad de las personas encargadas legalmente del menor. El hecho
material del delito está integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad de
quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una acción de sustraer o de retener.
La esencia del delito es el alejamiento del menor del poder de quien lo tenga
legalmente. El elemento subjetivo está constituido por la voluntad de sustraer a un
niño de la edad fijada por la ley.
3. Sustracción Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle
encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores; los elementos
esenciales del mismo son: a) El hecho de no presentar a un menor que ha sido
confiado, ni dar razones satisfactorias de su desaparición, o sea, que el elemento es
doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de edad o sea, menor
de dieciocho años.
4. Inducción al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su elemento de
concreción, es inducir a un menor de edad, pero mayor de diez años a que abandone
la casa de sus padres . Inducción significa, aquí, instigación, seducción para el
abandono de la casa, no importando el motivo o destino final. El elemento psicológico
o interno está integrado por la voluntad y conciencia de que se induce al menor a
abandonar el hogar , que es el hogar de sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley , quien
teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor lo entregare a un
establecimiento público o a otra persona, sin la anuencia de quien se lo hubiere
confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son determinados; el primero es quien tiene
a su cargo al menor; y el segundo, el mismo menor mencionado.

 de las coacciones y amenazas

Historia: Son aquellas mediante las cuales se constriñe a una persona para que realice
un acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo Derecho
Privado de Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la segunda mitad
del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados especialmente por la Lex Julia de vi
publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la justicia por su mano,
en violento ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan hechos
caracterizados por el empleo ilícito de la violencia para imponer la ejecución de
determinados hechos", dice Cuello Calón refiriéndose en este último al Derecho Penal
español.
Legislación Guatemalteca: Dentro del concepto de coacción señalaba el Código Penal
de 1936 los siguientes casos: El que sin estar legítimamente autorizado impida a otro
hacer lo que la ley no prohíbe, o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera,
sea justo o injusto, valiéndose al efecto de alguna violencia, fuerza o intimidación
(articulo 383), así corno al que con violencia se apodera de una cosa perteneciente a
su deudor para hacer pago con ella.

En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar legítimamente
autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma
compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o
consienta lo que no quiere ó tolere que otra persona lo haga, sea justo o no
"(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el
Diccionario de la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla
a que diga o ejecute alguna cosa. En ese sentido, coacción es fuerza o violencia que
obra sobre el ánimo de una persona. y por lo tanto sobre la libertad del hombre
pudiendo ser de dos clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación ( impulsiva). Las
legislaciones así como la etimología y el origen histórico de la palabra hacen que en
rigor se observe que coacción es más que todo referida a la violencia moral. de
acuerdo con nuestra ley. la coacción puede realizarse en cualquier forma, ya sea física
o moral.
Nuestra ley, sigue el patrón español de considerar tales hechos como delitos,
considerándola además como exento de responsabilidad por falta de culpabilidad por
ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible, cierto o inminente según las
circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia física. que puede ser a la vez
activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar,
resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se llama
coacción. y representa "la constricción que un mal grave e inminente ejerce sobre el
espíritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este
delito quien sin estar legítimamente autorizado y mediante procedimiento violento o
intimidatorio compela a otro ú obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le
prohibe, efectúe o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios
motivos, por tal razón, el bien jurídico que lesiona con su realización es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o
intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o
consienta lo que no quiere o, es decir y en términos generales: imponer una persona a
otra su voluntad. a través de las formas señaladas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va
formando parte de otro hecho principal, y de ahí que algunas legislaciones no lo
sancionen específicamente, es decir, como delito autónomo, y cuando así sucede, lo
consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a "Quien
sin estar legítimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto
quiere decir. que se puede dar el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer
lo que la ley si prohíbe. no incurriendo por tanto en el delito, por ejemplo, quien con
violencia impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad específica de influir
en el ánimo de la persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su
voluntad.
Tentativa y Consumación. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas
legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en forma directa de otras
incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con las otras violaciones
con que pueda interceptarse, y en este sentido. somos de opinión que queda
formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la
violencia requerida para el robo se está efectuando a través de la coacción.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más la
atención por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las
personas que a través de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les deposite
una cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos hemos visto que se tipifica
como coacción lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido al
momento de recoger la cantidad exigida) una tentativa de robo.

 Amenazas

El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal, español de

1822, en donde se regularon "consagrando a su regulación preceptos de extremada
minuciosidad.”
Legislación Guatemalteca: La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936
difiere un tanto de la actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El
que amenazara a otro con causar o al mismo a su familia, en sus personas, honra o
propiedad, un mal que constituya delito", imponiéndose las penas en relación con que
si la amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de emisario o si no
fue condicional. Así mismo se hizo referencia a la penalización de las amenazas no
constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior,
indicándose que comete este delito (artículo 215) "Quien amenazare a otro con causar
al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley , en su persona, honra o
propiedad un mal que constituya o no delito".
Definición y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por
amenaza, en esa virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la
doctrina, que la amenaza consiste en el anuncio que se hace de un mal que puede ser
o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar
un mal, con el propósito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal
dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo
fundamental es que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad del amenazado y
causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se causa
al momento de la amenaza se integraría el delito con el mal causado y anunciado. Así
también, el mal ha de ser posible. Expresa también nuestra ley que no es necesario
que el mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse el mal anunciado para un
extraño, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coacción: Ambos delitos constituyen un atentado a la
libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coacción el empleo de la
violencia moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley
no le prohíbe, ó tolere que otra persona lo haga, en tanto que la amenaza es el mero
anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto pasivo o sus
parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal
anunciado puede o no constituir delito.

 De la violacion Y revelación de secretos

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Calón, el antecedente histórico de

estos delitos se encuentra en el Código Penal español de 1922, en donde se penó la
violación de la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada
por particulares y la revelación por éstos de los secretos que les hubieren sido
confiados.
Legislación Nacional: En el Código Penal anterior, estos delitos se encontraban en el
Título de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el párrafo de los delitos de
Descubrimiento y Revelación de Secretos, siguiendo el antecedente español. Las
modalidades aceptadas por dicho código eran las siguientes:
a) La revelación de secretos propiamente dicha, en el artículo 384 que indicaba: "El
que para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas y los
divulgue. Será castigado con seis meses de arresto mayor" Existiendo también el
precepto relativo a si los secretos no se divulgaban.
También se refirió dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara los
secretos de su principal, así como también se penaba la divulgación de secretos que
hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio de su profesión que es el delito
denominado revelación de Secreto Profesional, y finalmente contemplaba la
Revelación de Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en nuestra
legislación actual, a la Infidelidad que más adelante comentaremos.
En el Código Penal vigente encontramos distintas variedades de la violación y
revelación de secretos:
a.l: Violación de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustracción. desvío o supresión de correspondencia.
a.3: Intercepción o reproducción e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelación de secreto profesional.

Elementos y Características de los Delitos:

I. Violación de Correspondencia y Papeles Privados:

El hecho material de este delito consiste en abrir correspondencia, pliego cerrado o
despachos telegráficos, telefónicos o de otra naturaleza que no le estén dirigidos, o
bien que sin abrirlos se imponga de su contenido. Elemento Interno: este delito
requiere un dolo especial. debe realizarse con la intención de descubrir los secretos de
otro, o simplemente abrir de propósito la correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a quien
pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la ley. El bien
jurídico tutelado en esta descripción legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La
materialidad consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con nuestra legislación, el delito se
realiza, tanto si los documentos indicados contienen secretos o no, puesto que la
tipificación se refiere a quien de propósito o por descubrir los secretos, dándose a
entender que comete este delito quien realiza la apertura de correspondencia de
propósito, o bien quien lo hace con un propósito determinado de descubrir los secretos
de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que nuestra
ley indica que se necesita esta manipulación, ya que si la correspondencia se
encuentra abierta, no se da la conjugación necesaria del verbo abrir que requiere la ley
.De acuerdo con el tenor de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues
se indica que puede darse la alternativa de que sea una apertura de propósito o bien
para descubrir los secretos.

2. Sustracción, Desvío o Supresión de Correspondencia:

Elemento material: el hecho material se refiere aquí a tres alternativas:
a) La sustracción de correspondencia. pliego o despachos. consistente en apoderarse
de los referidos documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha de ser indebido,
esto es, no autorizado, que es a lo que se refiere el artículo 221, al hacer excepciones
a la aplicación de la referida ley. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera persona.
El sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos sustraídos, no
siendo necesario para la realización material. que dichos documentos estén cerrados.
b) El desvío de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se envía a su
lugar de destino, debiéndose realizar dicho desvío, en la forma. "indebida" a que se
refiere la ley.
c) Supresión de correspondencia: La supresión se refiere a dos situaciones; el primer
lugar, tomar la correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar que llegue a
su destinatario.
Tanto en la supresión como en el desvío, se debe contar con el elemento interno de
evitación de que la correspondencia llegue a su destinatario.

3. Intercepción o Reproducción de Comunicaciones: La materialidad de este delito

puede configurarse interceptando, copiando o grabando comunicaciones (radiales.
Televisadas, telegráficas, telefónicas u otras semejantes) o bien impidiéndolas o
interrumpiéndolas, dichos actos deben ser ejecutados valiéndose de medios
fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposición legal.

Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendrá que ser
quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas. El elemento
interno esta constituido por la conciencia y voluntad de valerse de los medios
fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose
legítimamente en posesión de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías no
destinadas a la publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o
pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla
legítimamente en posesión de los documentos, y que los hace públicos sin la debida
autorización, significándose con esto, que no solamente debe contar con autorización,
sino con la debida autorización, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria
de la correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías relacionadas. Parte
fundamental de la materialidad del hecho es que la publicidad o con la publicidad se
cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al propietario de los documentos como a
terceras personas.

Elemento interno del delito. Es hacer públicos correspondencia, papeles, grabaciones

o fotografías, sabiendo que no se tiene la autorización debida.

Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación, en lo relativo a los

delitos de violación de correspondencia y papeles privados del artículo 217:
sustracción. desvío o supresión de correspondencia, y 108 de intercepción o
reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artículo 221 son
aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia o
guarda. En tales casos, la ley considera que la sustracción o hechos relativos a tales
delitos no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en
concordancia con lo legislado en el artículo 24 inciso 3. del mismo código.

 Revelación de secreto profesional:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurídicas. Así. la
española lo incluye dentro de los delitos de los funcionarios públicos en el ejercicio de
sus cargos. La legislación mexicana dentro del titulo específico de revelación de
secretos; y la venezolana. dentro de los delitos contra la inviolabilidad del secreto,
parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho propio o
ajeno un secreto del que se ha enterado por razón de su estado, oficio o empleo,
profesión o arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De manera que el
sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en las condiciones indicadas,
siendo tal persona del estado, profesión, empleo, oficio o arte de los relacionados en la
ley. A la sociedad importa que el médico, el abogado, el notario, el sacerdote, todos
estos confidentes necesarios, estén obligados a la discreción y al mantenimiento del
secreto mas absoluto, pues nadie se atrevería a confiar en ellos si fuera de temer la
divulgación de los secretos confiados. Este es el fundamento de la protección penal
del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo en
provecho propio o ajeno. El elemento psicológico del hecho está constituido por la
voluntad de revelar un secreto con la conciencia que se ha de guardar,. y que su
revelación causará o causa, un perjuicio. Interesa llamar la atención de que
probablemente por un delito, se sale aquí el legislador del sistema de pena mixta, es
decir, aplica en general prisión y multa en determinados delitos pero en este deja al
juzgador la potestad de aplicar ya sea prisión o multa.

27. De los delitos contra la libertad de cultos y el sentimiento religioso

 Consideraciones generales:

El bien jurídico tutelado es aquí, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de

cultos específicamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso.
específicamente aludido.

HISTORIA:
En el Código penal español. se ha colocado estos delitos dentro de las infracciones de
tipo administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Calón su lugar adecuado se
halla entre los delitos de carácter religioso. Este criterio es el que inspira gran número
de códigos, el de Italia. donde se incluyen en el título de "Delitos contra los
Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos
contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los delitos
contra "La libertad de Cultos"; El Código español de 1850 también incluía la
profanación de cadáveres entre los delitos religiosos.

 Turbación de actos de culto

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebración de una ceremonia

religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. Así pues es
delito:
1.Interrumpir la Celebración de una ceremonia religiosa;
2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos
destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistirá en impedir el ejercicio de las funciones o
ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al
culto o a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos; que comprenden
aquellos de destrucción, maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas al
culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los
seguidores del culto de que se trate.
Elemento interno del delito es la intención de ofender la libertad de cultos, o
específicamente el culto que se esté practicando.

 Profanación de sepulturas

Dentro de este epígrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225) diversas
infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o sus restos.
El delito está constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanación de cadáveres
propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los restos
humanos cadáveres, o cualquier acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los
muertos.

 Inseminación:

La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide

masculino que se efectúa normalmente por la cópula carnal. Pero puede
también producirse artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta
modalidad tiene múltiples motivaciones que dan lugar a varios problemas
jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el semen utilizado sea
del marido o de un tercero, que ambos cónyuges estén conformes con la
fecundación artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la
inseminación se hubiere llevado a cabo contra la voluntad de la mujer,
empleando violencia o aprovechándose de su imposibilidad para resistir,
habría surgido un delito: “ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN
FORZOSA. Será sancionado con prisión de dos a cinco años e
inhabilitación especial hasta diez años el que, sin consentimiento de la mujer
procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de
inseminación artificial.

Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación

especial hasta quince años.

Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará prisión de tres a diez

años e inhabilitación especial de diez a veinte años”.

“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá

prisión de uno a tres años e inhabilitación especial hasta diez años al que
alterare fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una
inseminación artificial o lograre el consentimiento mediante engaño o
promesas falsas”.

* Adicionado por el Artículo 4 del Decreto Número 33-96 del Congreso de la

República de Guatemala.

“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a tres

años de prisión e inhabilitación especial hasta diez años al que, aún con el
consentimiento de la mujer, realizare en ella experimentos destinados a
provocar su embarazo.

No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el

embarazo, que se realicen conforme a una técnica ya experimentada y
aprobada”.

28. De los delitos contra el orden jurídico familiar y contra el estado civil.

 Generalidades

Nuestro Código Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la regulación de

los tipos delictuosos, en relación a los valores fundamentales del estado, y en este
sentido, también incorpora en su texto la protección del orden jurídico familiar, y el
estado civil de la persona, basado fundamentalmente en que, la familia es la base de
las relaciones sociales y que ésta debe sujetarse, precisamente a los lineamientos,
que sobre este tema trae el Artículo 312 del Código de Napoleón.

Los filósofos contemporáneos, han descubierto, todos los aspectos del desarrollo
histórico de la familia, basados en los preceptos de la sociedad moderna y que ha
pasado a través de una serie de concepciones disímiles, hasta converger en lo que
actualmente se considera el núcleo familiar.

Históricamente, Morgan, filósofo inglés, realizó un estudio verdaderamente profundo,

acerca de la vida familiar de los iroqueses, radicados en el estado de Nueva York,
Estados Unidos de Norte América,'y que presentan la forma mas elemental de la vida
comunal como es la "familia sindiásmica", cuya descendencia de una pareja conyugal,
era reconocida por toda la comunidad; no había duda en este grupo, de a quien o
quienes debían aplicarse los apelativos de padre, madre, hijos, hermanos o
hermanas-, caracterizándose porque la unión era eventual, y cualquiera de las partes
podía darla por finalizada y así volver a generarse otra, en la cuál los apelativos
anteriormente mencionados, tendrían una vigencia total, y en todo caso, todos los
integrantes de la familia anterior iban acomodándose a ía 'nueva formación.

Descendiendo de ese estado primitivo de barbarie, se asegura que aparecen en su

orden los siguientes grupos familiares: a) La familia consanguínea: Que se
caracterizaba por la unión carnal entre todos los miembros del grupo familiar sin
distinción; todos los abuelos y abuelas, son maridos y mujeres entre si', lo mismo
sucede con los padres y los hijos; y se iban desenvolviendo los círculos hasta
componer la familia. Esta forma de vida carece de una proyección sociológica, y todos
se desenvolvían, a través de los actos carnales. A pesar de que el concepto de la
familia consanguínea de tipo primitivo ha desaparecido completamente, ha "resurgido
dentro del nuevo sistema social, basada específicamente en el Artículo 312 del Código
de Napoleón, como cédula generadora de la sociedad, y sobre todo, se caracteriza,
por la prohibición de los actos carnales entre parientes, hasta el cuarto grado 'de
consanguinidad. Esta prohibición aparece, calificada como delito dentro del Código
Penal, y conlleva una sanción .para las personas que, siendo parientes entre sí
contrajeran matrimonio civil b) La familia Punalúa (Compañero): Con el desarrollo de
los estados primitivos, después de la familia consanguínea, aparece como forma de
vida familiar la llamada Punalúa, caracterizada, porque se van diluyendo en ella los
lazos de parentesco entre los miembros de la tribu, y se va seleccionando, que
individuo de la gen familiar, puede unirse sexualmente en matrimonio; es decir, en este
núcleo, prácticamente han desaparecido, las uniones carnales entre los parientes
consanguíneos, y se aceptan entre los parientes lejanos, eran maridos o mujeres
comunes de todos ellos, de los cuales quedaban excluidos lógicamente los primeros.
Fue desapareciendo la unión carnal consanguínea y se conservó entre parientes de
grados mas alejados, con la prohibición expresa de que, los hermanos, no podían
entre sí, sostener actos carnales y buscaban a sus primas y/o primos, y entre ellos se
originaba una nueva cédula, familiar que se caracteriza por el desaparecimiento de la
consanguinidad, en la inmensa mayoría de los casos, la institución de la gens que es
originariamente la base primitiva de la familia, ha salido directamente de la familia
Punalúa que ya se va disgregando, con ciertos linchamientos de lo que debe
entenderse por una conformación familiar. Se dejan pues a un lado los núcleos
insignificantes de relaciones sexuales entre miembros mas alejados de la gens que en
un momento determinado, -según decía Morgan- va a dar una raza más fuerte,
dedicada a desarrollar los bienes de producción. La familia Punulúa dio origen a lo que
se llama matrimonio por grupos; dentro de esa conformación familiar, por ejemplo,
varias primas en segundo grado entre sí eran mujeres comunes del marido de una de
ellas y en consecuencia, se fue estableciendo una unión familiar con rasgos propios
que le fue dando una forma adecuada en cuanto a los bienes de producción.

Esta familia se caracteriza como ya dijimos, porque están excluidos los padres, y los
hermanos, y porque como tipo originario primitivo en el cual cada uno de los miembros
de la gens iba adquiriendo para si medios de producción, fundamenta a la familia
moderna, tal como esta concebida en la actualidad formando grupos independientes
de riqueza.

Como consecuencia de lo que hemos indicado anteriormente, para finalizar lo relativo

al análisis histórico del desenvolvimiento de la familia arribamos a una sola
conclusión:, que todo el desarrollo de origen familiar y sus diversas etapas, traen como
consecuencia únicamente la de que cada una fue perteneciendo a los diversos
estadios , de la historia, y aportaron en relación al régimen jurídico instituciones y
prohibiciones que concluyeron con la instauración de la familia Monogámica, de
conformidad con el Artículo 312 del Código de Napoleón, que fue el que originó toda la
regulación jurídica, en la cual se desarrolla el matrimonio, sus regímenes y sus
consecuencias, a efecto de proteger de una manera determinante todo lo relacionado,
con la propiedad común de los medios de producción. En tal virtud, la última etapa, de
la conformación familiar y su desenvolvimiento histórico y jurídico es el de pertenecer a
la familia monogámica -base de la sociedad- que ha sido trasladada a nuestro Código
Civil Vigente, a efecto de que en Guatemala se instaure también ese orden familiar y
se pongan en vigencia toda la gama de normas legales que protejan la propiedad
privada familiar incluyendo en el Código Penal como una supraestructura jurídica de
tipos delictivos que inciden en la protección de las normas del Código Civil, y por eso
le incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurídico familiar y él estado civil.

 La caracterización del Matrimonio en Guatemala.

Como punto de partida mediar, en el desarrollo de esta parte, debemos sentar como
premisa fundamental que el matrimonio guatemalteco responde, a la categoría de la
familia monogámica; hay que observar como el Artículo 312 del Código de Napoleón
vino a conformar todo el andamiaje jurídico relacionado con el orden familiar, los
alimentos entre parientes y las demás instituciones colaterales. De esta forma dentro
del Código Civil Guatemalteco, al describirse el matrimonio, se determina con claridad,
que esta institución se desenvuelve bajo una base estrictamente patrimonial, claro
está que esa familia monogámica no es predominante en Guatemala, y por el
contrario, únicamente trata de mantener vigentes ciertos principios morales, religiosos
y sociales para tratar de incorporar a 'ésta regulación normativa a miembros de las
familias campesinas que no se adecúan en su conformación familiar, a este tipo.

En la realidad social guatemalteca, existen diferentes formas familiares; la primera es

la familia monogámica, que es sobre la cual se basa toda la normatividad del Código
Civil.

La segunda es la campesina que agrupa la mayor parte de los núcleos familiares

guatemaltecos y que discrepan diametralmente de la anterior. Si analizamos desde un
punto de vista objetivo qué es lo que sucede con la conformación de estas familias,
observamos que en su mayoría, la forma de vida, de tratamiento, y de desarrollo, está
basada en las tradiciones ancestrales que se han visto sometidas por virtud de la
conquista a regímenes jurídicos extraños y por eso en la actualidad, no se conforman
ni tampoco se adecúan a la forma matrimonial que trae contemplada el Código Civil.
Claro, que se ha tratado de incorporar, mediante disposiciones de carácter
gubernamental o religioso, a las familias campesinas a las normas legales de la familia
monogámica, pero en la mayoría de los casos, no se ha conseguido este objetivo y,
por el contrario, esos núcleos familiares se han mantenido graníticos y no dispuestos a
aceptar otra regulación que no sea la que tradicional y culturalmente han desarrollado.
No se puede dejar de aceptar la realidad de que la familia campesina es totalmente
ajena a toda aplicación normativa que trae el Código Civil. Como consecuencia de lo
anterior, existe una contradicción, en la adecuación de la tipología penal, y la realidad
familiar, puesto que en la gran mayoría de los casos la familia campesina está fuera de
la ubicación de los tipos delictivos, que regula el orden penal sustantivo, debido a que
su propia conformación social rechaza la creación jurídica fundamentada en-los
hechos hipotéticos previstos en las normas penales. Por ejemplo, dentro del Código
Penal existe la figura denominada bigamia o doble matrimonio, delito por el cual se
sanciona a una persona, que contrae matrimonio en dos oportunidades, sin estar
disuelto el vínculo anterior (delito 226 del Código Penal). Dentro de la familia
campesina, no podría darse nunca el delito de bigamia puesto que la mayoría de las
personas que la componen no están unidas por un matrimonio como el que describe el
Código Civil.

Otro ejemplo, aparece con el delito de negación de asistencia económica, (Artículo

242 del Código Penal). Este delito, está totalmente fuera de la realidad familiar
guatemalteca, puesto que, trata de imponer una obligación alimenticia de tipo legal a
núcleos que ni siquiera tienen una sola de las características de la familia monogámica
que regula el Código Civil. En consecuencia, no es posible que la "negación de
asistencia económica "imponga obligaciones legales a una persona, cuando el
desajuste, presupuestario y su realidad de ingresos, no es comparable con el concepto
del Artículo 278 del Código Civil, son laborantes de escasos recursos económicos
cuyos salarios no los permiten mantener las mínimas y elementales condiciones de
seguridad de su familia.

No se puede obligar a un campesino a que cancele una pensión familiar como la que
determina el Código Civil, puesto que está fuera de su alcance, y no se le puede
incorporar en consecuencia dentro de normas jurídicas que no están adaptadas a su
realidad; es lógico que la mujer y los hijos tienen el derecho de ser alimentados por el
padre, pero también debe analizarse la realidad de éste padre que se encuentra en
imposibilidad económica de hacerlo, en virtud de que es víctima de la situación social
que no le permite ni siquiera satisfacer sus más mínimas necesidades.

 Instituciones comunes a estos delitos

Es muy importante hacer notar, que las figuras delictivas que aparecen descritas
dentro de este título en el Código Penal, son desarrolladas en forma muy diversa y
discriminatoria puesto que en algunas, se imponen sanciones notablemente severas
en cuanto a la poca gravedad que corresponde al delito; y en otras se deja totalmente
librada dicha sanción al albedrío de las partes, tanto del hombre como de la mujer. En
estas circunstancias se debe analizar fundamentalmente el Régimen de la Acción. El
régimen de la acción, se refiere a la forma en que se realiza la iniciación del proceso
penal, en cada tipo de delito; en la división que trae la parte general del Código regula
los delitos de acción privada, y de instancia privada. Refiriéndonos a los delitos contra
el orden familiar y el estado civil, salta a la vista el trato discriminatorio, en relación al
régimen de la acción, que se le otorga a las personas o sujetos procesales para
perseguirlos, porque por ejemplo en de la negación de asistencia económica y de
incumplimiento de deberes de asistencia, al regular el régimen de la acción los tratan
como delitos de acción pública dependiente de instancia particular, dejando sujeta la
iniciación del proceso penal o su cesación a un acto meramente voluntario del sujeto
agraviado; y en el caso de la negación de asistencia económica, siempre recaerá
como sujeto activo del delito la obligación sobre el padre, y, en consecuencia se deja
en poder de la madre la acción penal, quien podrá ejercitarla y quien podrá también,
dar por cesado el procedimiento, siempre que se le cancelen los alimentos debidos y
se garanticen los futuros.

En los demás delitos, el matrimonio ilegal, incesto, suposición de parto, la acción es de

carácter público y corresponde a cualquier ciudadano el poder denunciar ante las
autoridades competentes la comisión de un hecho delictivo de esta naturaleza para
que se inicie el proceso penal corvo sin la intervención de parte agraviada.

Como se ve, el régimen de la acción carece de uniformidad en este tipo de delitos, y

refleja cual es el contenido verdadero de la protección de ciertas figuras delictivas que
se regulan dentro del orden penal, puesto que si en la familia dentro del Código Civil
está conformada en la defensa de su núcleo y todas sus instituciones anexas y
conexas, no tiene porque haber una discriminación dentro del régimen de la acción,
dentro de los mismos; por el contrario, debían ser todos o de Índole privado y/o
público, pero no hacer esa inadecuada diferenciación en la que unos delitos son de
acción privada, y otros de acción pública como si se tratara de instituciones diferentes
y que no tuvieran una correlación lógica dentro de toda la normatividad del Código
Civil y, como consecuencia, del Código Penal dentro de su tipología.

 Celebración de matrimonios ilegales.

Concepto:

El Artículo 226 del Código Penal tipifica la figura de Celebración de Matrimonio ilegal
de la siguiente forma: "quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse
legítimamente disuelto el anterior, será sancionado con prisión de uno a tres años.
Igual sanción se impondrá a quien, siendo soltero, contrajere matrimonio, a sabiendas,
con persona casada".

Como se establece de la descripción del tipo, el objeto de protección penal en el delito

de celebración de matrimonio ilegal está constituido por las solemnidades esenciales
con las cuales reviste el Código Civil el hecho de que son personas, hombre y mujer,
contraigan matrimonio. De tal manera que el Código Civil determina cuales son los
requisitos esenciales sin los que no es posible la celebración de un matrimonio, siendo
el fundamental el que ambos cónyuges deben estar en absoluta libertad de estado.

Debemos resaltar dentro de este aspecto, que el tipo de delito exige la concurrencia
de un dolo directo, puesto que la propia figura, lo hace descansar en la expresión "a
sabiendas", que determina el propósito delictivo y la ocultación efectiva de un
matrimonio civil anterior al que se encuentra unido uno de los dos sujetos o ambos; de
tal manera que quien incumple las formalidades que la ley determina, está
encuadrando su conducta dentro de la figura relacionada.

En la Bigamia, como también se le denomina en la doctrina al delito de celebración de

matrimonio ilegal, son múltiples los valores que se tratan de defender pero
fundamentalmente los intereses que se violan o arriesgan son: el del estado civil de las
personas, en cuanto a que se traduce en una falsedad de la condición de soltería; el
de la familia, por el desorden que su comisión entraña en el seno de los dos afectados
por el hecho, y el de la honestidad de la mujer como soltera, si ella es el sujeto pasivo
del delito.

Generalidades
I.. A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la pena
de muerte. El Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los culpables en poder del
marido ofendido que podía venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero
Real, se castigó con pena pecuniaria y en las Partidas con el destierro en una isla y
pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor severidad hasta
con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con exposición a la
vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la legislación española
hasta el presente. En la legislación nacional continuando con la recepción del derecho
español. el Código Penal anterior de 1936 hizo una alusión a este delito, una de las
modalidades de celebración de matrimonios ilegales era contraer matrimonio el
casado mientras viviera su cónyuge. En la legislación vigente, comete matrimonio
ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse legítimamente
disuelto el anterior, equiparándose a dicha acción le da quien siendo soltero contrajere
matrimonio, a sabiendas con persona casada"

Elementos y Caracteristicas de Este Delito:

De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el orden jurídico familiar y el
estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes: o bien se
Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto
el primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se
Consuma dice Carrancá: "Por el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio,
firmando el acta respectiva que lo registra fehacientemente, aunque el matrimonio
quede roto y no se consume por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con persona
casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad de contraer
matrimonio legal a sabiendas de que está legalmente casado en matrimonio no
disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de las causas de nulidad
que lo invalidan"

En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente ambigua, puesto que a decir de

unos (por ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el cónyuge del matrimonio
precedente, dotado siempre de eficacia jurídica, sino el cónyuge del matrimonio
posterior, siempre que lo haya contraído de buena fe. Sin embargo, el cónyuge del
matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace posterior de su
pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo
cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación matrimonial doble, es la
realización injusta de las segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de
los bígamos.

Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso momento de

la celebración del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legítimamente disuelto de
acuerdo con nuestra legislación vigente. El matrimonio se modifica por la separación y
se disuelve por el divorcio (artículo 153 del Código Civil) o disolviéndose también por
la muerte de uno de los cónyuges, entendemos en el sentido de hallarse divorciado
por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los libros respectivos, o bien, por
defunción de uno de los cónyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga
un segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aquí la voluntad
de contraer un segundo o ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto
legalmente el vínculo conyugal anterior.

OCULTACIÓN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad
absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta
circunstancia al otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio
sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al
contrayente, quien en caso de realizarlo estaría siendo coautor del hecho, o bien; que
se oculte tal circunstancia al otro contrayente.

El artículo 145:
a- Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación. siempre
que por su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge
sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que
existe un impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto pasivo es el
otro cónyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias
que causa la nulidad del matrimonio, ya señaladas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento
señalado en la ley; y eventualmente la ocultación del mismo.

SIMULACIÓN DE MATRIMONIO

En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien
pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos jurídicos, ya que existen
algunos otros que pueden simularse, alentándose al mismo tiempo contra bienes
Jurídicos que merecen la protección del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el
segundo, se simula el propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el
matrimonio, así como quien contrae matrimonio con un propósito ilícito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se está simulando el matrimonio,
ya sea engañando, ya sea teniendo el propósito ilícito.

INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO

El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el
Código civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio ó declarado nulo. si
contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo señalado en el
Código Civil.

Leer artículo 89 código civil.

De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o divorciada
que contrae el nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de haber no observado
los plazos relacionados, aunque para ser coherente con el orden jurídico nacional, la
ley debió referirse a inobservancia del período legal, involucrando tanto termino como
plazo.

CELEBRACIÓN ILEGAL DE MATRIMONIO

En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin

estar legalmente autorizado para ello. Se da aquí el caso de una usurpación de calidad
específica. Como celebración ilegal. Sujeto activo es aquél que sin estar autorizado
celebra el matrimonio. Este delito, según lo dispone el tenor de la ley, puede concurrir
con otros; por ejemplo: usurpación de calidad pues únicamente están autorizados a
celebrar el matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el notario o el ministro
de cualquier culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidirá también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica la que se da
al artículo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que contrajere
matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobación legal de
sus cuentas. O bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o descendientes con
dicha persona, siempre que el padre de esta no lo haya autorizado.

 Derogatoria de los delitos de adulterio Y concubinato

Estos delitos fueron derogados del Código Penal, debido a que eran causa de
Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.

 Incesto
Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez de
cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; así el matrimonio
contraído a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Según
Cuello Calón, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el incesto, no
sólo el que tenía lugar entre ascendientes y descendientes y entre hermanos y
hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y entre afines en determinados grados,
distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el
incestus juris civiles (entre colaterales y afines).

En la legislación actual, el hecho está considerado como incesto específicamente, y

contenido dentro del Título de los Delitos contra el orden Jurídico Familiar y el Estado
Civil.
Elementos y Características de este, delito: "En su sentido más restringido, el incesto
consiste en la relación carnal entre parientes tan cercanos que, por respeto al principio
exogámico, regulador moral y jurídico de las familias les está absolutamente vedado el
concúbito y contraer nupcias". De tal manera que este concepto, tiende a proteger la
exogamia (la rigurosa interdicción sexual entre parientes muy próximos), máximo y
universal principio ético y jurídico que regula la comunidad humana en materia sexual,
se traduce en una condena o un estigma de carácter penal, por la multimilenaria
observación de que su práctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente
productora de procesos hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven
en el incesto una figura especial y lo consideran incidentalmente como una forma
agravada de otros delitos, especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razón,
que ni el matrimonio incestuoso ni las relaciones incestuosos fuera del matrimonio
deben ser especialmente incriminadas: no en el matrimonio porque la nulidad, que es
la consecuencia del impedimento dirimente, constituye sanción civil suficiente para
establecer el orden jurídico ofendido: no las relaciones sexuales, porque esos actos,
examinados en sí mismos. no ofenden ningún derecho particular o general.
Castigarlos constituiría obstinación de poner luz para investigaciones indiscretas, en
vergüenzas o mancillas cuya revelación misma es una causa de escándalo en actos
que la sociedad no tiene ningún interés en castigar"
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere
con su ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se desprenden de la
redacción de este precepto son:
a) El bien jurídico protegido es el orden jurídico familiar, en atención a la prevalencia
del principio exogámico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a través de la realización de los siguientes
actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aquí en tal sentido. La
relación sexual o coito es aquí el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. En tales
condiciones, sujeto activo será el pariente que conociendo el vínculo realice los actos
de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relación parental indicada. El elemento
interno o psicológico es el conocimiento del parentesco a que ya aludimos de parte de
la persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento.
Este hecho puede eventualmente concurrir con el de violación y / o el adulterio.

De los delitos contra el estado civil.

En estos casos. y basándonos en la redacción legal, se trata de incriminaciones en

que el bien jurídico tutelado es el estado civil, con lo cual podría interpretarse latu
sensu. que en los demás capítulos analizados y los posteriores hay incidencia como
bien jurídico protegido tanto del orden jurídico de las familias como del estado civil.
Legislación Nacional: En la legislación penal anterior a la vigente, se consideraron
estos hechos dentro del Título de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas,
con el nombre de Suposición de Partos y Usurpación del Estado Civil, sin hacer
descripción alguna de su contenido. En la legislación actual, se describe el hecho
indicado que lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para si o
para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere
o hiciere inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.

 Suposición de parto:

El denominado delito de Suposición de infante o de parto, según nuestra ley, consiste

en dos tipos de actividad material:
a) La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le
corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un niño a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo está determinado en la ley; en el segundo caso,
puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendrá que ser, según los casos,
tanto el niño que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes legales. Este
hecho lo comete, según Cuello Calón. "la mujer que simula hallarse en estado de
embarazo finge el parto y presente como fruto de él una criatura que no es suya”.
Variedad de la Infracción: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la
sustitución de un niño por otro, consiste en hacerle tomar a un niño el lugar de otro, en
momento posterior al parto, con lo cual se altera el estado civil del niño (artículo 239).
También se encuentra la supresión y alteración de estado civil. Dentro de estos
hechos encontramos dos formas a que se refieren las denominaciones respectivas.
a) La supresión del infante, que no consiste en matarlo, sino en la acción de negar su
existencia, ya sea ocultándolo o exponiéndolo. Aquí debe de privar el elemento interno
que sería el propósito de hacer perder al niño su estado civil.
b) La otra acción se refiere propiamente a la alteración, consistente en denunciar o
hacer inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil de
una persona o a sabiendas se aproveche de la inscripción falsa.
Usurpación de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O
sea, cualquiera de los derechos que forman el estado civil y no situaciones pardales.
Elemento interno es la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de otra
persona

En el artículo 238 aparece la figura copia de la denominada suposición de parto en el

Código Penal Español solamente que con redacción distinta. Sujeto activo. pensamos.
contrariamente a lo que indica Cuello Calón, es solo la mujer. en el caso de nuestra
ley, aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preñez o que nació un niño y lo
comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo, posteriormente un parto
presenta como fruto de él una criatura que no es de ella. También puede ser el caso
de una mujer que presenta con su nombre a una mujer embarazada y después se
atribuye el hijo de ella; desde luego. como el bien jurídico tutelado es el estado civil. no
basta simplemente que se finja un parto, sino que con dicho fingimiento se altere el
estado civil de una persona, por esta razón en algunas legislaciones se habla. no de
suposición de parto, sino de suposición de niño, ya que el niño supuesto es el que
altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el niño supuesto es un niño real.
Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso
es que se coloca dentro de los delitos contra el estado civil: otra materialidad es
inscribir o hacer inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre
necesario que con ella se altere el estado civil. El elemento subjetivo es un dolo
específico de obtener para sí o para o el supuesto hijo; derechos que no les
corresponden. El delito se consuma con la simulación del parto o del embarazo.

 Sustitución de un niño por otro

Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede ser
cualquiera. Y pasivo, es el niño sustituido, el Niño cuyo estado Civil ha sido alterado
por la sustitución es el sujeto pasivo, aunque no sufra un daño material. El hecho
material es poner ó colocar un niño en lugar de otro nacido de distinta madre,
mediante la sustitución se introduce a un niño en familia que no es la suya y se le
atribuyen nombre, situación y derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo está integrado por la conciencia de sustituir un niño por otro y de
que tal sustitución modificará su estado civil. Se consuma cuando tiene lugar la
sustitución material de un niño por otro.

 Alteración de estado civil

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil,

falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La denuncia o la
inscripción ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil (artículo 240 inciso lo.)
Su elemento interno está en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella
se altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la inscripción y pasivo la persona
cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artículo 240, trae el delito de supresión de estado civil, o pérdida de
estado civil puede cometerse mediante ocultación o mediante exposición; la ocultación
consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposición el que abandonó el hijo. El
elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y el propósito de
hacerle perder con ello su estado civil.

 Usurpación del estado civil

USURPACION DE ESTADO CIVIL

ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, será sancionado con prisión
de dos a cinco años.
Elemento interno: es la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de otra
persona.

 Negación de la asistencia económica

Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educación con
respecto a descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o custodia:
descuido que coloque al pasivo en situación de abandono material y moral: este tipo
de abandono será en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentación, higiene, vestuario y
medicamentos por incumplimiento de los deberes asistenciales correspondientes, a los
padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educación, vigilancia o corrección el menor,
suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por
incumplimiento de los deberes correspondientes a los padres o a quien esté confiada
su guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada
"Negación". y garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al
indicarse "conforme a la ley” aparece una alusión a la Ley Civil, entonces el sujeto
activo del hecho queda exento de sanción.

 Del incumplimiento de deberes

Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organización estable de otra

época. y no porque así lo quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que
vivimos son muy distintos de aquellos en los cuales la familia era una entidad
económica cerrada, cuya organización y mantenimiento corría a cargo de sus
integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se mantenga es indispensable
que haya una respuesta económica, o sea, que los padres puedan responder
exactamente por los hijos: esto implica un ingreso económico sin el cual no es posible
que haya ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad se
acentúa en la familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia burguesa. Tal
situación imperará mientras no se cambien las bases de la organización social;
eventualmente tendrá que existir un reajuste, por lo menos de las condiciones
sociales, de las relaciones de los dueños de los medios de producción y los dueños de
la fuerza de trabajo. En nuestro país hay un desarreglo socioeconómico, por medio del
cual aparecen este tipo de delitos, que son, según pensamos, creación legislativa
porque si la gran masa popular soporta una servidumbre, está condenada a la miseria,
a la desocupación, cómo puede pedirse entonces, a un pueblo generalmente
desempleado que cumpla con obligación que en parte se crean por esos desajustes
económicos ajenos a la intrínseca naturaleza humana.

Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislación anterior

indicaba";que lo cometía la persona que estando obligada a prestar alimentos a hijos
menores, padres desvalidos, cónyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia
firme o de convenio en documento público o auténtico. se negare a cumplir con tal
obligación después de ser legalmente requerido. Dicho precepto pasó al Código actual
que ya sabemos es de fuerte inspiración positiva y consecuentemente de gran
contenido reaccionario, en el cual se indica: Artículo 242: "Quien estando obligado
legalmente a prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste
en documento público o auténtico se negare a cumplir con tal obligación después de
ser legalmente requerido será sancionado con prisión de seis meses a dos años salvo
que probare no tener posibilidades económicas para el cumplimiento de su obligación.
El autor no quedará eximido de responsabilidad penal por el hecho de que otra
persona lo hubiere prestado.

Elementos y Características del Delito: El hecho material del delito consiste en

negarse aprestar los alimentos a los que se está obligado en virtud de sentencia firme,
de convenio que conste en documento público o auténtico, después de requerírsele
legalmente, Se requiere entonces, básicamente:
a) Que haya una obligación de prestar alimentos. Legalmente constituida a través de
una sentencia recaída en el juicio respectivo;
b) La negación cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para
que proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento respectivo y el
obligado no paga la suma entonces el alimentista o su representante, la madre
generalmente, el que solicita la certificación de lo actuado al Juzgado del orden
criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o
eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento Agravado. El
sujeto activo consuma entonces el delito de Negación de Asistencia Económica
Agravada en el momento en que realiza las acciones de traspaso, que son también un
elemento material del delito.

29. De los delitos contra el patrimonio

 Generalidades y terminología:
La designación del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra
legislación. Anteriormente en el código penal de 1936 se incluyeron los de este título
dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad" sin embargo, al repararse
por los legisladores en lo equívoco de la denominación pues las infracciones a que se
refiere dan lugar a atentados no solamente contra la propiedad sino contra todo el
patrimonio económico de las personas, se ha cambiado por el nombre con el cual
encabezamos. Es equívoco designarle únicamente "Delitos contra la Propiedad" "por
dar a entender, a primera vista al menos, que el único derecho protegido a través de
las normas represivas de estas infracciones lo era el de propiedad cuando es evidente
que por la vía del robo puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual
denominación es entonces "cerca y clara; desde luego nos recuerda que las personas
tanto física como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las infracciones ya
enumeradas, y, también hacer notar que el objeto de la tutela penal no es únicamente
la protección del derecho de propiedad, sino en general. la salvaguarda jurídica de
cualesquiera otros derechos que puedan constituir el activo patrimonial de una
persona. En otras palabras, los bienes jurídicos protegidos a través de la represión
penal son todos aquellos derechos de las personas que puedan ser estimables en
dinero o sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la
persona que resiente la acción ilícita, tienen un rasgo común consistente en el
perjuicio patrimonial resentido precisamente por la víctima, o sea, la injusta
disminución en los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar los
distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la
acción lesiva se caracteriza por el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito;
en la apropiación y retención indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con
obligación de devolver: en la estafa: el engaño; en la usurpación: la ocupación
violenta o furtiva del bien y, en el daño: la destrucción o menoscabo de la cosa.

 Excusas absolutorias:

Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por

los hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y
daños que recíprocamente se causaren:

1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren

separados de bienes o personas y los concubinarios.
2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.
3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto
cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4º. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el delito.

CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA

LEY:

I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fluídos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fluídos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpación: Usurpación impropia; Alteración de linderos;
Perturbación de la posesión; Usurpación de aguas.
4. De la Extorsión y del Chantaje: Extorsión; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante
destrucción de cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de bienes; Estafa
mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiación y retención indebidas; Apropiación
irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violación a
Derechos de autor; violación a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daños: Daño; Daño agravado.

 Del hurto
Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguiéndose las siguientes clases
1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cónyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la época impericial
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sín quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como un
delito de coacción. Los romanos dejaron para la posteridad, la noción amplia del
hurtum, a través de la definición de Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri
faciendi causa, vel ipsius rei, vel etiam usus e jus posesionisve". Los elementos del
Furtum, eran:
I. La cosa, que debería ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la
sustracción de la cosa.
3. La defraudación. encaminada al enriquecimiento ilegítimo de quien la llevaba a cabo
y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la acción de llevar a los tribunales al autor, se
concedía únicamente al perjudicado. También se distinguió en el Derecho Romano,
entre el hurto y el robo, es decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya
fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los ladrones
eran castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podían ser penados con
muerte ni con mutilación de miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o
en iglesias. salteamiento de caminos, o robos, en el mar con buques armados y en
otras hipótesis de suma gravedad.

Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la debida
autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislación
española de Las Partidas, que como dijimos señalaba que el robo consistía en el
apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
a) El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a
apoderarse de ella: que el agente tome posesión material de la misma o que la ponga
bajo su control. La aprehensión, dice González de la Vega, citando palabras de
Garraud "no es una manifestación completa de la voluntad del ladrón sino hasta que
por el desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En términos un tanto
más simples. diríamos que la acción de aprehender o tomar gdirecta o indirectamente
la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía
física. tangiblemente se adueña de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el
agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene
empleando animales amaestrados o instrumentos mecánicos. Es este el elemento
esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos patrimoniales, ya que, por
ejemplo en el robo. además de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir
violencia; en la apropiación indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe
en depósito comisión o administración, pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa.
En la estafa, el apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engaño, ya:
que generalmente se entrega en forma voluntaria por quien la tiene.

b) Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación

"cosa" adquiere un significado genérico como: sustancia corporal o material
susceptible de ser aprehendida y que tiene un valor económico. En cuanto a la
referencia a mueble encontramos en el artículo 451 del Código Civil en bienes
muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de,
ellos mismos ni del inmueble donde estén colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén
constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificación u otro comercio sobre esta
clase de bienes;
5. Los derechos de crédito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artística e
industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser susceptible
de apreciación económica. ya que sino tiene un valor entonces no podrá hablarse de
delito de hurto.
c) La ajenidad de la cosa: Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos
patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar que nadie puede
hurtarse a sí mismo. pues aunque existe el llamado hurto impropio (cuando una cosa
se ha dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae), la doctrina está acorde en
que; en tal caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura delictiva
equiparada al hurto. La expresión cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea
realmente el propietario, puede ser un simple tenedor. pero a título legal.

Las Especies del Hurto:

Además del hurto Genérico que hemos estudiado.
También tenemos:
 Hurto agravado:
1) Cuando el hecho es cometido por domésticos o intervención con grave abuso de
confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha de su situación de doméstico, o,
cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo. siempre que dicho sea
grave, situación subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechándose de calamidad pública o privada o de
peligro común. El elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de
aprovecharse de la situación de calamidad o de peligro común.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitación o morada o para ejecutarlo el
agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a habitación. Esta
circunstancia agravante no se aplicará cuando el hurto concursare con el de
allanamiento de morada. Como puede verse. la ley penal hace una sinonimia con los
vocablos casa, habitación y morada. Si el hurto concurre con el allanamiento de
morada no se aplica la agravante, esto es, no se indicará que hay allanamiento y hurto
agravado, sino allanamiento y hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganzúa. llave falsa u otro instrumento semejante, o
llave verdadera que hubiere sido sustraída, hallada o retenida. Se da el hecho cuando
el hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los medios a que se refiere la ley,
ingresa al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisión dos o más personas; una o varias fingiéndose
autoridad o jefes o empleados de un servicio público. En tal caso aparece la coautoria.
por participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier
clase de vehículos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de
huéspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar específico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor científico, artístico, histórico o
destinadas al uso u ornato públicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El código penal anterior le denominó hurto de
semovientes y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrería.
j) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso
público.

 Hurto de uso:

Comete este delito (artículo 248) quien. Sin la debida autorización tomare una cosa
mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propósito de usarla y efectuare su
restitución en circunstancias que claramente lo indiquen o se dedujere de la naturaleza
del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fácil y pronta
recuperación.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propósito de lucrar, pero si existe el
propósito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se concreta
de una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propósito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situación de doméstico, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo, siempre que dicho sea grave, situación subjetiva a
determinarse poro el juzgador.
La culpabilidad en este delito atenúa la gravedad del hecho en relación con el hurto
genérico, pues: en el fondo la actividad es la misma. En Centroamérica las
legislaciones salvadoreña y costarricense, contienen esta figura.

 Hurto de fluidos:

Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser aplicados en esta figura,
siendo la, diferencia, el objeto de sustracción, que ha de ser un fluido tal como: La
energía eléctrica, gas, o cualquier otro.

Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo
250: es cometido por el dueño de una cosa mueble que la sustrae de quien la tenga
legítimamente en su poder. debiendo tal situación causar perjuicio a dicha persona o a
un tercero. Como dijimos en este un delito que se equipara al de hurto pues realmente
nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso de que alguien tiene
legítimamente una cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la acción es
equiparada a un verdadero hurto.

 El robo

Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el

nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el código penal de 1936 se
estableció que cometen el delito de robo que con ánimo de lucrar se apoderan de las
cosas muebles ajenas, con violencia o intimidación de las personas o empleando
fuerza en las cosas. El código penal actual simplifica un tanto la figura e indica
(artículo 251) que lo comete quien. sin la debida autorización y con violencia anterior
simultánea o posterior a la aprehensión. tomare cosa mueble. total o parcialmente
ajena.

El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El código
francés transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside la violencia.
mereciendo pena de trabajos forzados perpetuos si se causan. heridas o contusiones,
y pena de muerte en caso de homicidio. En España. el hurto se trasforma en robo
(infracción más grave) cuando el apoderamiento se efectúa con violencia o
intimidación en las personas o empleando fuerza en las cosas; en ciertos extremos la,
penalidad será de, muerte.

Elemento y Características:

a) Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que

hablamos en el hurto pues va unido a la característica de que sea con violencia.
b) Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia puede
considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del
objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia moral o intimidación.
La violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en
virtud de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compeliéndolo
materialmente a hacer a dejar de hacer lo que según su naturaleza tiene derecho a
ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en simples maniobras coactivas como
amordazamiento, atadura o sujeción de la víctima o en la comisión de especiales
infracciones, como golpes u otras violencias físicas".
En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también aniquila la libertad:
"su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o llevar a él
una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge en
la imaginación. Así como la violencia física en el cuerpo del hombre y le priva del libre
ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidación destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su voluntad y produce
análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento, en el
momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la toma de los objetos.
cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto después de consumado el hecho.
c) Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en
relación con el hurto: el objeto también diferencia el hecho del llamado en la doctrina y
otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina usurpación.
d) Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es tanto en referencia
con el pasivo sino al activo. de manera que la cosa no debe ser realmente del sujeto
activo. aunque no corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera
legítima.

MODALIDADES DEL ROBO

En este caso el delito se debe acompanar de alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Si se cometiere en despoblado o en cuadrilla. Art. 27 inc. 14 C.P.
b) Cuando se cometiere violencia en cualquier forma para entrar en el lugar del
hecho.
c) Si los delincuentes llevaren armas o narcóticos o hicieren uso de ellos.
d) Si lo efectuaren con simulación de autoridad o utilizaren disfraz.
e) Si se cometiere contra oficina bancaria, recaudatoria, industrial, comercial o
mercantil u otra en que se conserven caudales, o cuando la violencia se ejerciere
sobre sus custodios.
f) Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque, nave, aeronave,
automóvil o vehículo.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos 1, 2, 3, 6, 7, 8,
9, 10, y 11 del artículo relativo al hurto agravado.

Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustracción de uso al hablar del hurto de uso. La deferencia
en el presente caso del robo está en el empleo de violencia que no aparece en el
hurto. Y en cuanto a una posible confusión con el robo agravado, el elemento
diferenciativo será que en este último habrá predominantemente violencia. y en el de
uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fácil y pronta recuperación.

Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de
violencia indicadas en la ley. los fluidos a que hicimos alusión cuando hablamos del
hurto de fluidos.

Momento consumativo de estos delitos:

Se tendrán por consumados en el momento en que el delincuente tenga el bien bajo
su control después de haber realizado la aprehensión y el desplazamiento respectivos,
aún cuando lo abandonare o lo desapoderen de él, art. 281 Código Penal.

Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. Que son los vocablos que utiliza
en lugar de: "tomare" que usa nuestra ley. se descompone en dos movimientos
sucesivos: la aprehensión o apoderamiento de la cosa y movilización de la cosa. que
trae como consecuencia hacerla salir materialmente de la esfera de acción del legítimo
tenedor. Para hacerla ingresar dentro de la esfera de acción del autor. El
desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el movimiento mecánico que retira la
cosa del alcance material en que la tiene su dueño o poseedor legítimo.

Respecto de este punto. Garraud indica que la sustracción fraudulenta es la

maniobra por la cual un individuo quita o se lleva un objeto cualquiera contra la
voluntad de su legítimo propietario; la aprehensión es una manifestación completa de
la voluntad del ladrón. sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto
material. González de la Vega manifiesta que la legislación francesa tiene el grave
inconveniente de sembrar dudas en gran número de casos sobre el momento preciso
en que se consuman. Los límites entre la tentativa y el delito consumado son
imprecisos; por
tal razón. la legislación mexicana que comenta el precitado autor. reúne en un solo
acto el momento consumativo de estos delitos. o sea. desde-el momento de tomar la
cosa. el momento del apoderamiento ilícito y no consentido.

Excención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos, robos, estafas, apropiaciones Indebidas y
daños recíprocos) operan como causas objetivas de exclusión de pena (excusas
absolutorias) las circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según
señala el artículo 280 están exentos de responsabilidad penal y sujetos a únicamente
ala civil por hurtos. robos con fuerza en las cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y
daños que recíprocamente ser causen:
a) Los cónyuges o personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de
bienes o personas y los concubinatos.
b) Los ascendientes consanguíneos o afines.
c) El consorte viudo respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
d) Los hermanos si viviesen juntos.
La política criminal opera en relación con tales excusas absolutotas en el sentido de
que es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la disyuntiva de valores
jurídicos vulnerados. Otra es de excusa absolutoria aparece es el caso del
denominado hurto del indigente cuando es la primera vez que se dan el hecho y los
objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo
imperio momentáneo, representa al activo el peligro de perecer por hambre, frío,
enfermedad etc. Esta modalidad del hurto necesario, señalan los más conspicuos
comentaristas de la ley penal mexicana. "es de las más avanzadas pues solo el código
ruso y los de Friburgo y los Grisones la tienen".

La Penalidad
La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad mediante un sistema
objetivo y casuista, generalmente inspirado en el monto de lo hurtado o robado. Para
un medio como el nuestro, El sistema es cuestionable. por la desproporción
patrimonial existente entre un escaso número de privilegiados y la masa de miserables
obstinándose en no ser despojados y en mantener un feudalismo económico. mientras
sobre la vida de millones de seres pesan la ignorancia la insuficiencia de alimentos, el
salario exiguo. que son ambiente necesario y básico para mendicidad. la vagancia y
por supuesto el crimen.

 Hechos Sacrílegos:
El artículo 255 Bis. Del Código Penal, establece que cuando los hechos a que se
refieren los artículos anteriores relativos al hurto y robo, el objeto materia del delito sea
destinado al culto, sea cosa sagrada o no, tales como: Santísimo Sacramento, Santos
Oleos, Santas Imágenes en bulto o en pintura, vasos sagrados, cálices, copones,
patenas, custodias, corporales, purificadores, ornamentos, vestiduras sagradas, pilas
bautismales, confesionarios, púlpitos, coronas, resplandores, anillos, cadenas,
pulseras, crucifijos, floreros, candeleros, Cruz Alta, ciriales, incensarios, alcancías,
Biblias o cualquier otro objeto similar de alto contenido religioso, profano o histórico,
independiente de que se cometan o no en el lugar destinado al culto, la pena a
imponer será para el caso de hurto la de doce anos de prisión correccional
inconmutables, y para el de robo la de veinte anos de prisión correccional
inconmutables. En ambos casos, se impondrá una multa de no menos del doble del
valor de dichos objetos.

A las personas que a sabiendas, adquieran, enajenen, exporten, trafiquen o

alteren en cualquier forma dichos objetos, o similares la pena a imponer será de diez
anos de prisión correccional inconmutables, y multa del doble del valor de los objetos
materia del delito. Se exceptúan sus legítimos propietarios y tenedores y las personas
legalmente autorizadas.

Será obligación del Estado velar por el inmediato aseguramiento de tales

objetos, así como la pronta entrega a sus propietarios y / o legítimos tenedores.

 Las Usurpaciones
El antecedente más antiguo de este delito, se encuentra en la legislación Española. El
Fuero Juzgo. ley II, título I, Libro VIII, tenía previsto el hecho de quien "echa a otro
omne por fuerza de lo suio,
antes que el judicio sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que haya buena
razón".
El código penal nuestro de 1936 también regulo el hecho. La legislación mexicana
denomina a este delito despojo de inmuebles pero alguna doctrina también llaman
robo de in muebles.

Contenido del delito:

Establece el artículo 256 del código penal que comete usurpación. quien mediante
violencia. engaño, abuso de confianza o clandestinamente con fines de apoderamiento
o aprovechamiento ilícito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesión o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constituído sobre el mismo ya sea
invadiendo el inmueble. manteniéndose en él o expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano de la palabra. roba la
posesión; para la materialidad del hecho debe existir violencia. engaño. abuso
desconfianza o clandestinidad y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de
apoderamiento o aprovechamiento ilícito.

Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar, con
fines de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. Para Groizard "el derecho turbado
es el de posesión. De aquí que todo acto que implique la pérdida para alguno de la
posesión material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por
ocupación. El dolo concreto es aquí constituido por el mal propósito de adquirir los
inmuebles de que otro está en posesión pacífica";

Usurpación Impropia.
Está constituída por los elementos mencionados en relación con el delito estudiado
precedentemente,

Alteración de Lindero
Comete este delito (artículo 258) quien con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilícito. de todo o parte de un inmueble. alterare los término y linderos de los pueblos o
heredades de cualquier clase de señales destinadas a inflinjur los límites de predios
contiguos.

Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los
terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se
refiere a cualquier tipo de alteración. "La
expresión alterar, es sumamente amplia, en ella se comprenderá no solo el hecho de
remover señales, cambiándolas de lugar, sino el de su destrucción, arrancar setos o
vallados, derribar paredes, cegar zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo específico: la voluntad de
realizar la alteración con fines de apoderamiento o de aprovechamiento ilícito en todo
o en parte del inmueble.

Perturbación de la Posesión:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del código penal comete este delito,
quien sin realizar los actos señalados en los articulos 256 a 258 del código penal
perturba con violencia, la posesión,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere de un hecho
negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los relacionados en los artículos
256 (Usurpación), 257 (Usurpación impropia) y 258 (Alteración de linderos). El
segundo aspecto es que realice uno de los siguientes hechos:
a) Perturbar, esto es, causar molestias;
b) Ejercitar violencia
c) que las molestias o perturbaciones violentas deben ir sobre la posesión O
tendencia de un inmueble.

Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la

posesión del inmueble.

Usurpación de Aguas
Según establece nuestro código penal comete este delito (articulo 260) quien, con
fines de apoderamiento. de aprovechamiento ilícito o de perjudicar a otro. represare.
desviare o detuviere las aguas destruyere. total o parcialmente. represas. canales.
acequias o cualquier otro medio de retención o conducción de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas
aguas.

Elementos
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene Varias formas en que puede
llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier otro medio de
retención o conducción de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas

Al respeto de las aguas menciona al maestro González de la Vega: "Las Aguas que
indudablemente se refiere la infracción son aquellas que forman parte de un inmueble.
tales como las de los arroyos cauces, canales. presas. depósitos. aguajes. etc..
destinados al servicio del mismo"
Elemento interno del demo: está constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propósito de causar perjuicio.

 Extorsión
Concepto:
Según nuestra ley penal comete extorsión, quien para procurar un lucro injusto o para
defraudarlo, obligare a otro, con violencia, a firmar, suscribir, otorgar, destruir o
entregar algún documento, a contraer una obligación o a condonarla o a renunciar a
algún derecho.

Elementos:
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la
realización de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes
actividades del pasivo: que éste firme. Suscriba otorgue. destruye o entregue cualquier
documento. También: que contraiga una obligación. la conduce o renuncia a algún
derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados, ya
la entrega del documento.

Interno: está constituido por el ánimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo

que es lo que la ley denomina: "para procurar un lucro injusto",

Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial .pues

convergen diversos bienes jurídicos bajo su tutela. Así. encontramos un aspecto de
delito contra las personas por la existencia de violencia. Así, participa
consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .

 El chantaje
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de origen francés. Es de la legislación francesa que
fue tomada esta figura por la legislación española y luego por la nuestra. Consiste este
delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de imputaciones
contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación de secretos. en prejuicio del
mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestión intervenga o tenga interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de: imputaciones
contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgación o violación de secretos que
afecten al pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión intervenga o renga
interés. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.

 De la estafa

Noción Genérica sobre los Fraudes:

La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento interno: el engaño.
que es. la mutación o alteración de la verdad para defraudar el patrimonio ajeno.
Mediante una manipulación o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo el
bien ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar una definición que
comprenda íntegramente en reducidos términos la complejidad del fraude hacer una
lista detallada de los casos de incriminación. provistos cada uno de constitutivas
especiales pero comprendidos todos ellos bajo la denominación común de fraude". La
estafa en sí. es una especie del fraude genérico. Pero nuestra legislación adopta el
sistema de llamar al delito en general como estafa. olvidando lo impropio de llamar al
género por la especie .
Refiere González de la Vega. que la diferenciación entre fraude y los otros delitos
patrimoniales comenzó en el Derecho Romano con la Ley Cornelia de falsos. dentro
del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no habían dentro de los delitos de falsedad..." y
en "general se considera a este delito patrimonial que no pudiera ser. considerado
en otra calificación delictiva". llegándose a la época actual en que se considera el
delito de fraude y. dentro de él, los del tos designados como defraudaciones

ESTAFAS Y OTROS ENGANOS.-

De acuerdo con lo que establece el artículo 263 del código Penal comete estafa
quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid o engaño. lo defraudare a su
patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a) Bien Jurídico protegido: el patrimonio económico de las personas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepción de los funcionarios quienes en el caso
respectivo incurrirán en las distintas figuras de negociaciones ilícitas en que
intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilización de un ardid o engaño para inducir a error a otro: tradicionalmente se
ha estimado como el elemento fundamental de la estafa el engaño; en nuestra ley se
agrega: el ardid. sinónimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engaño. a provocar error en
el sujeto pasivo. 2. La defraudación o perjuicio en el patrimonio ajeno. consistente en
un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engaño defraudar
patrimonialmente al pasivo.

La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:

Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos otros delitos
patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiación y retención indebidas. En todos
ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la víctima por la disminución de su caudal
patrimonial y porque causan sus autores un aprovechamiento indebido de lo que no
les pertenece.

En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido. por la
víctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se traducen. de hecho. en
una enriquecimiento Ilícito del delincuente obtenido por la apropiación del bien o
derecho en que se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por
ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no
interviene la voluntad de pasivo. lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal
voluntad mediante el ardid o engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su disposición.
y la infracción consiste en el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los
objetos.

 Casos Especiales de Estafa:

El artículo 264 del código penal menciona veintidós posibilidades punibles de engaño
a ardid. sin embargo se comete estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino
cuando el activo se vale de cualquier otro engaño que defraude O perjudique a otro
(artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose poder, influencia,
relaciones o cualidades supuestas aparentando bienes, comisión, empresa o
negociaciones imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en este
inciso legal algunas variedades del fraude de simulación o fingimiento de poder,
influencia. relaciones o cualidades. Bienes comisión. empresa O negociaciones
imaginarias,
El elemento interno radica como en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. Los objetos relativos a
su arte O comercio O traficare con ellos. En ese caso la defraudación consiste en la
alteración de la calidad. ley o peso de los objetos que el platero o joyero elabora o
comercia siendo el elemento interno que a través de tal defraudación se perjudica que
patrimonialmente a otro por el sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un
platero o joyero.
c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas falsas. en el
despacho de los objetos de su tráfico -Sujetos de este hecho son solamente lOS:
traficantes o comerciantes que expenden artículos a base de pesas o medidas y que
utilicen falsas pesas o falsas medidas. con el propósito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneración a funcionarios o autoridades,
agentes de esta no empleados públicos o como recompensa de su mediación para
obtener una resolución favorable en un asunto que de los mismos dependa, sin
perjuicio de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el hecho en:
1. defraudar patrimonialmente a otro:
2. el engaño Consiste en una supuesta remuneración a autoridades. Agentes de esta.
funcionarios o empleados públicos; la remuneración ha de ser supuesta pues en caso
de verificarse realmente se integraría el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco ó con ellas
algún documento en perjuicio del mismo o de un tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido. por
la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se traducen, de hecho, en
un enriquecimiento Ilícito del delincuente obtenido por la apropiación del bien .
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las Figuras, por
ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no
interviene la voluntad de pasivo, lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal
voluntad mediante el ardid o engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su disposición.
y la infracción consiste en el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los
objetos.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco. Cuello
Calón. indica que este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones
debiera estar colocado.
f) Quien defraudare a otro haciéndole suscribir. con engaño ' , algún documento.
1. Elementos: Material: la materialidad del hecho está integrada por los siguientes
aspectos: 1) hacer suscribir con engaño a otro, un documento; inicialmente ha de
utilizarse algún engaño para que el pasivo suscriba el documento y 2) se necesita
además una defraudación patrimonial sobre el pasivo.
2. Elemento interno es la conciencia de la defraudación patrimonial a través del
engaño realizado para hacer que el pasivo suscriba el documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de azar .El medio
debe ser la utilización de un fraude. que debe ser inicial y debe darse en un Juego de
azar; elemento interno es el
propósito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudación sustrayendo. ocultando o utilizando. en todo o en
parte. algún proceso. Expediente documento u otro escrito. Requiere como partes del
elemento
material:
a) Cometer alguna defraudación:
b) un acto de sustracción. ocultación o inutilización total o parcial de algún proceso.
expediente o cualquier otro escrito:
c) que con dichos actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo.
d) El animo de defraudar a través de la realización de las acciones indicadas
constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingiéndose dueño de una cosa inmueble. la enajenare gravare o dispusiere
de ella. en cualquier otra forma.
Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere:
a ) que el sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble:
b.) que a través de dicha simulación. la enajene o disponga de ella en alguna forma.
El elemento interno: la voluntad de defraudar el patrimonio a través del engaño
representado en el hecho de fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es taba gravado o sujeto a
otra clase de limitaciones, y quien con su enajenación también impidiere, con ánimo,
general el ejercicio de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea
el propietario del bien, y que disponga de él como libre sabiendo la limitación, por
ejemplo: enajenándolo con el conocimiento de que está hipotecado (si es un inmueble)
e indicando que. está libre de gravámenes: El segundo caso señala este inciso se
refiere a quien con animo de lucro, realiza la venta o gravámen para impedir que se
ejerciten los gravámenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble
venta de una misma cosa;
Se requiere
1. La venta de un bien puede ser mueble o inmueble, aunque nuestra ley se refiera a
otra cosa;
2. que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes:
3. La conciencia del autor de que no tiene derecho a hacer la segunda venta, por el
conocimiento de que ya no le pertenece.
Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es inicialmente. quien
resulte perjudicado con la transferencia en la primera operación.
l) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en este caso la
simulación puede ser unilateral, o pluirilateral. Puede ser que varios otorgantes finjan o
aparenten la creación de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que uno
realice tales acciones. Que se cause perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno
al contrato. y la conciencia de que la simulación contractual ocasiona un perjuicio a
otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere
su dueño no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe
tener conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su propietario, o que
siéndolo no puede disponer de la misma y la recibe causando con ello perjuicio a
terceros, que son quienes tienen disposición sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier naturaleza a sabiendas
de que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme. La materialidad del
hecho contiene los siguientes aspectos:
1. ejercer un derecho de cualquier naturaleza por parte del activo. sabiendo que ha
sido privado del mismo por resolución judicial firme;
2. que con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial;
3. la voluntad de realizar el hecho sabiendo que se está privado del mismo y que con
la resolución dicha. Se causará un perjuicio.
o) Quien destruyere o deteriorare, total o parcialmente bienes que le pertenezcan.
afectos a derechos de un tercero, con el propósito de defraudar a éste. El elemento
material de la infracción está compuesto por:
I. Que se destruyan o deterioren. total o parcialmente bienes que pertenezcan al sujeto
activo;
2. Que dichos bienes estén afectos a los derechos de un tercero.
3. Que la destrucción o deterioro se realicen con el propósito de defraudar .al tercero
que tiene derechos sobre los bienes;
4. El elemento psicológico del delito está constiutuido precisamente por la conciencia
de que con el hecho se afectan los derechos del tercero en forma patrimonial.
p) Quien comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o dispusiere de él,
en cualquier forma sin haber pagado la totalidad del precio. La estafa en las
compraventas a lazos, que con rigor draconiaco establece nuestra ley está compuesta
por:
1. Realizar la compraventa de un objeto comprado a plazos;
2. Que el comprador, enajene el bien o disponga de él en cualuier forma sin haber
pagado la totalidad del precio, artículo 1791 del Código Civil.
El elemento interno del hecho es la voluntad de causar perjuicio patrimonial al
vendedor.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligación o descargo. Este
hecho. materialmente consiste en:
I. Que exista previamente la firma del obligado en cualquier documento;
2. Que la persona obligada niegue dicha firma;
3. Que con la negativa se cause perjuicio patrimonial.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con la negativa de la firma se
causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos. celebrare.
dolosamente. contratos basado en dichos datos o antecedentes. Pensamos que es
necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer una separación entre el
dolo civiI. que otorga al afectado una acción de reparación del perjuicio. del dolo penal
que hace incurrir en sanción penal. En este caso hay referencia 1, dolo penal: el ánimo
de lucro en el sujeto activo del hecho .
s) Quien sin autorización o haciendo uso indebido de esta. mediante colectas o
recaudaciones defraudare a otros. Implica este delito:
1. La realización de colectas o recaudaciones
2. No tener autorización a hacer uso indebido de ella
3. Causar perjuicio
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios no efectuados. En todo caso. El
sujeto.activo puede ser cualquier particular. y la materialidad se da cuando:
1. Cobra sueldos no devengados. o cobra servicios no efectuados;
2. Que dicho acto cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el perjuicio no sea
contra el Estado pues entonces se man1fiesta un delito contra la Administración
Pública.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que los que han efectuado y la
voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno.
u) Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia. falta de discernamiento o pasiones
de un menor o incapacitado. Estamos ante una estafa genérica con un sujeto pasivo
determinado: el menor de edad o incapacitado.
El elemento moral está compuesto por la conciencia de la situación del sujeto pasivo y
la voluntad el querer aprovecharse de su inexperiencia falta de discernimiento o
pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos gravados con prenda
para garantizar créditos destinados a la producción. Esta es similar a la señalada en el
inciso 10 de este artículo que comentamos (artículo 264), siendo la diferencia que el
sujeto activo debe ser el deudor que realiza una acción determinada: que dispone en
cualquier forma de los frutos gravados con prenda que garantiza créditos destinados a
la producción. Es necesario también que previamente se haya constituido un crédito
garantizado con prenda.

Elemento interno es la intención de causar perjuicio con la acción descrita.

Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia calidad o cantidad de
bienes que se entreguen a otro; debe existir un contrato o título obligatorio que.
señale la calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad o
bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así
en su
patrimonio.
Estafa mediante la destrucción de la cosa propia
Comete este delito quien para obtener el pago de un seguro o algún provecho
indebido en perjucio de otro, destruyere, deteriorare u ocultare, total o parcialmente un
bien propio. Art. 265.

Elementos:
a) Material: Está constituído el hecho por: destruir, deteriorar u ocultar, total o
parcialmente un bien; dicho bien ha de ser propiedad de quien lo destruya, deteriora u
oculta.
b) Interno: La finalidad del acto, constituida por la voluntad de defraudar a través del
hecho material para cobrar el seguro u obtener algún provecho indebido.

Estafa Mediante lesión:

Consiste en causar o hacerse causar una lesión o agravarse una causada por
accidente, con el propósito de obtener el pago de un seguro o alglún provecho
indebido en perjuicio de otro.

Elementos:
a) Material: La materialidad del hecho consiste en causarse una lesión o hacérsela
causar por un tercero, o agravarse una lesión causada por accidente.
b) Interno: Es el propósito de cobrar el seguro o aprovecharse indebidamente de la
lesión así como el propósito de defraudar.

Estafa en la entrega de bienes:

Esta incriminación se refiere a quien defraudare en la substancia o cantidad de los
bienes que entegue a otro en virtud del contrato o de cualquier otro título obligatorio.

Elementos:
a) Material. Consiste en el hecho de enganar en la substancia, calidad o cantidad de
bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato o título
obligatorio que senale la substancia, calidad, o cantidad que han de llevar los bienes.
b) Interno: Consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad, de
bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de enganar al pasivo, defraudándole así
en su patrimonio.

Estafa Mediante Cheque:

La. expedición de cheques sin fondos. con fondos insuficientes para cubrir el que se
ha dado. o reiterando los fondos antes de que los cheques puedan ser cobrados. ha
dado lugar a que se verifique este delito (artículo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represión penal pues "al sustituirse por
medio del cheque la circulación directa del dinero no es posible lograr su aceptación
universal en el comercio si los tomadores del documento no gozan de las garantías
jurídicas suficientes. tuteladoras de la buena fé de la emisión. en la rápida circulación y
en el exacto pago del documento".(28)
Elementos:
a) Material: Integrado por:
1. la acción de librar un cheque en pago
2. que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los mismos antes de
transcurrido el plazo de presentación.
Según el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la República (Código de
Comercio) "Ios cheques deberán presentarse para su pago dentro de los quince días
calendario de. su creación".

b)Interno. La culpabilidad en este delito (que solo puede ser dolosa) consiste en que
el librador emita el título con consecuencia de no tener derecho ello por la falta de
fondos o por haber dispuesto de los mismos, el conocimiento de que los cheques no
pueden ser pagados y la voluntad de extenderlos.

Este delito denominado por autores como González de la Vega (29) Fraude contra
establecimientos comerciales. Quien por de propósito defraudase haciéndose prestar
algún servicio de los de pago inmdiato (artículo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio que genera pago
inmediato. servicio que ha de referirse al consumo de bebida o alimento; b. usar la
defraudación patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudación patrimonial 'comete este delito (artículo 270) quien
se aprovechare indebidamente de energía eléctrica o cualquier otro fluido que le esté
siendo suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia calidad o
cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato o
título obligatorio que. señale la sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de
llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia, calidad o cantidad o
bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así
en su patrimonio.

 Apropiación y retención indebidas.

Comete este delito, quien en perjuicio de otro, se apropiare o distrajere dinero, efectos
o cualquier otro bien mueble que hubiere recibido en depósito, comisión o
administración o por cualquier otra causa que produzca obligación de devolverlo.
Esta infracción ha sido denominada tanto con el nombre que aparece en nuestra ley,
como con el de abuso de confianza (abús de confinase en Francia .
“Su diferencia con las estafas propiamente dichas consiste en que estas tienen como
nota peculiar el empleo de maniobras engañosas para sorprender la buena fé y la
credibilidad del sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engaño, sino abuso
de confianza que a aquel se inspiró.

Elementos:
a) Material. La materialidad del hecho se integra por:
1. Que el sujeto haya recibido dinero, efecto o cualquier otro bien mueble en
depósito, comisión o administración; o sea, que se encuentre en posesión de la cosa
por habérsele entregadopor el propietario o por quien tenga el dominio legal sobre la
misma. “En todo caso es preciso que la cosa haya sido entregada al culpable, en
virtud de la confianza que inspiraba y ésta es una de las características más salientes
del delito”. Cuello Calón.
2. La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídicia de la tendencia. se
adueño de él, obrando como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en forma de
ilícita retención (disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o en
beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la
distracción de la cosa del fin para que fue entregada, implicando un injusto cambio de
destino del objeto".
3. Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que
posteriom1ente la oculte, empeñe, grave o enajene en cualquier forma.
4. Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se
percibe en el momento mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no
se logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre ella. González
de la Vega
b) Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.

DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR y DE PROPIEDAD

INTELECTUAL
Derecho de Autor:
Este delito consiste según el articulo 274
Del código penal en violar los derechos de propiedad !industrial o intelectual de otro.
El artículo 42 de la Constitución política indica: ."Se reconoce El derecho de autor y el
derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarán de la propiedad exclusiva de
su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces disposición
constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os derecho de autor o de los
derechos de inventor. Así también el artículo 470 del Código CMI indica que el
producto o valor del trabajo o industria lícito::0, así como las producciones del ingenio
o del talento de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la
República y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre
derecho de autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es atribuyéndose la
propiedad o la elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de
las personas.
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del
otro y la voluntad de real de perjudicar al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir en la República artículos
que, por su nombre, mar

"En todo caso es preciso que una vez entregada al o culpable en virtud de la confianza
que inspiraba y esta es una de las características mas salientes del delito"(31). b) La
apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama González de la
Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el hecho de que su precario
poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia. se adueño de él, obrando
como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en fom1a de ilícita retención
(disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de otra
persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la distracción de la
cosa del fin para que fue entregada, implicando un injusto cambio de destino del
objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que
posteriom1ente la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que con el
hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el
momento mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su
restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.

 Delitos contra el derecho de autor. La propiedad Industrial y delitos

informáticos.
El artículo 42 de la Constitución Política indica: ."Se reconoce El derecho de autor y
el derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarán de la propiedad exclusiva
de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces disposición
constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os derecho de autor o de los
derechos de inventor. Así también el artículo 470 del Código CMI indica que el
producto o valor del trabajo o industria lícito::0, así como las producciones del ingenio
o del talento de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relativas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la
República y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre
derecho de autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es atribuyéndose la
propiedad o la elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de
las personas.
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del
sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la República artículos
que, por su nombre, mar
Elementos:
Conforme la definición del artículo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en venta o introducir en
la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre, marca patente.
envoltura. presentación o apariencia. con otros similares que ya estén patentados o
registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos registrados o
patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran registrados o
patentados a nombre de otro y la voluntad de confundir con artículos similares.

DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR.

Se considera violación al derecho de autor y derechos conexos, los siguientes casos:

(art. 274 CP)
a) La atribución falsa de la calidad de autor y/o titular de un derecho de autor, de
artista, interprete o ejecutante, de productor de fonograma o de un organismo de
radiodifusión;
b) La deformación, mutilación, modificación o cualquier atentado que cause perjuicio a
la integridad de la obra o al honor y reputación del autor;
c) La reproducción de cualquier obra, de una interpretación o ejecución, de un
fonograma o de una emisión, sin la autorización del autor o titular del derecho
correspondiente; d) La adaptación, arreglo o transformación de una obra protegida o
de parte de ella, sin autorización del autor o del titular del derecho;
e) La comunicación al público por cualquier medio o procedimiento de una obra
protegida o de un fonograma, sin la autorización del titular del derecho
correspondiente;
f) La distribución de reproducciones no autorizadas, totales o parciales, de una obra
protegida o de un fonograma, ya sea por medió de la venta, el arrendamiento, el
alquiler, el arrendamiento con opción a compra, el préstamo o en cualquier otra forma;
g) La fijación, reproducción o comunicación al público, por cualquier medio o
procedimiento de una interpretación o ejecución artística sin la autorización del artista
intérprete o ejecutante o del titular del derecho;
h) La fijación, reproducción o retransmisión de una emisión transmitida por satélite,
radiodifusión o por hilo, cable, fibra óptica o cualquier otro procedimiento, sin
autorización del titular;
i)La comunicación al público de una emisión o transmisión efectuada en un lugar al
que el público pueda acceder mediante el pago de un derecho de admisión, o bien
para efectos de consumir o adquirir productos o servicios, sin la autorización del titular
del derecho correspondiente;
j) La publicación de una obra protegida con el título cambiado o suprimido con o sin
alteración de la misma;
k) La decodificación de señales transmitidas por satélite o cualquIer otro medio de
telecomunicación, portadoras de programas de cualquier tipo sin la autorización del
distribuidor legitimo:
l) La realización de cualquier acto que eluda o pretenda eludir una medida tecnológica
implementada por el autor o el titular del respectivo derecho del titular de un derecho
conexo, para evitar la utilización no autorizada cualquier modo inutilizare registros de
todo tipo de obra, de un fonograma, de una interpretación o ejecución artística o de
una emisión protegidas
m) La realización de cualquier acto que induzca, permita, facilite u oculte una
infracción a cualesquiera de los derechos exclusivos correspondientes a los autores, a
los titulares de un derecho de autor, a los artistas, intérpretes o ejecutantes, a los
productores de fonogramas o a los organismos de radiodifusion;
n) La supresión o alteración no autorizadas de cualquier información electrónica sobre
la gestión colectiva de los derechos de autor o derechos conexos;
o) La distribución, comercialización, promoción, importación, emisión o comunicación
al público sin autorización de obras, interpretaciones o ejecuciones artísticas,
producciones fonográficas o emisiones, sabiendo que la información electrónica sobre
la gestión colectiva de cualesquiera de esos derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorización;
p) El transporte, almacenamiento u ocultamiento de reproducciones o ejemplares, en
cualquier tipo de soporte material, de obras protegidas, de fonogramas, de
interpretaciones O ejecuciones artísticas o de emisiones, fabricadas sin el
consentimiento del autor o el titular del derecho correspondiente;
q) La recaudación de beneficios económicos por la utilización de obras, de
interpretaciones artísticas o ejecuciones, de fonogramas o de emisiones de
organismos de radiodifusión protegidos, o la realización de cualesquiera otras
actividades propias de una sociedad de gestión colectiva. sin estar facultado para tales
efectos;
r) La divulgación de una obra inédita sin el consentimiento del autor o del titular del
respectivo derecho;
s) La traducción, total o parcial, de una obra sin la autorización del autor o titular del
derecho correspondiente;
t) La distribución no autorizada del original o reproducciones legítimas de una obra
protegida o de un fonograma, ya sea por medio de la venta, el alquiler, el
arrendamiento con opción a compra, el préstamo o en cualquier otra forma;
u) La importación o exportación del original o de reproducciones de toda obra
protegida, con fines de explotación comercial, en cualquier tipo de soporte o de
fonogramas sin la autorización del titular del derecho .
La determinación de los supuestos contenidos en esta norma se hará con base en las
disposiciones aplicables de la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos

LA ACCIÓN PENAL se podrá ejercer conjunta o independientemente de la acción civil

y prescribirá conforme las normas establecidas en el derecho penal (art. 134 Ley de
Derecho de autor y derechos conexos).
Para proceder al registro de una obra, el autor o su representante legal deberá
presentar una declaración jurada, en duplicado, de comprobarse la falsedad se
deducirán contra el responsable las acciones penales y civiles correspondientes por la
violación de los derechos establecidos én la presente ley. (art. 106 ley derechos de
autor y derechos conexos)

DELITOS INFORMÁTICOS.
ART 274 A- G CP
DESTRUCCIÓN DE REGISTROS INFORMÁTICOS, el que destruyere, borrare o de
cualquier modo inutilizare registros informáticos. Cuando se trate de información
necesaria para la prestación de un servicio publico o se trate de un registro oficial
ALTERACIÓN DE PROGRAMAS. alterare, borrare o de cualquier modo inutilizare la
instrucciones o programas que utilizan las computadoras
REPRODUCCIÓN DE INSTRUCCIONES O PROGRAMAS DE COMPUTACIÓN. SIn
la autorización del autor, copiare O de cualquier modo reprodujere las instrucciones o
programas de computación
REGISTROS PROHIBIDOS. creare un banco de datos o un registro sin la autorización
del autor o informático con datos que puedan afectar la intimidad de las personas
MANIPULACIÓN DE INFORMACIÓN. utilizare registros informáticos o programas de
computación para ocultar, alterar o distorsionar información requerida para una
actividad comercial, para el cumplimiento de una obligación respecto al Estado o para
ocultar o alterar los estados contables o la situación patrimonial de una persona física
o jurídica."
USO DE INFORMACIÓN. utilizare los registros registrado informáticos de otro, o
ingresare, por cualquier medio a su banco de datos o archivos electrónicos Programas
destructivos. Distrubuyere o pusiere en circulación, programas o instrucciones
destructivas, que puedan causar perjuicio a los registros, programas o equipos de
computación

LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

VIOLACIÓN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL, (art. 275 CP)

a) Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta, almacenar o dIstribuir
productos o servicios amparados por un signo distintivo registrado o por una
falsificación de dichos signos, con relación a los productos servicios iguales o
similares a los protegidos por el registro
b) Usar en el comercio un nombre comercial, un emblema o una expresión o
señal de propaganda protegidos;
c) Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta, almacenar o distnbuir
productos o servicios amparados por un signo distintivo registrado, después de
haberlo alterado, sustituído o suprimido, total o parcialmente;
d) Usar, ofrecer en venta, almacenar o distribuir productos o servicios que lleven
una marca registrada, después de que se haya emitido resolución ordenando el
cese del uso de dicha marca;
e) Fabricar etiquetas, envases, envolturas, embalajes u otros materiales
análogos que reproduzcan o contengan el signo registrado o una imitación o
falsificación del mismo, así como comercializar , almacenar o detentar tales
materiales;
f) Rellenar o volver a usar con cualquier fin envases, envolturas o embalajes que
lleven un signo distintivo registrado;
g) Usar en el comercio etiquetas, envoltorios, envases y demás medios de
embalaje o empaque de los productos o de identificación de los servicios de Un
comerciante o de copias, imitaciones 0 reproducciones de los mismos que
puedan inducir a error o confusión sobre el origen de los productos o servicios;
h) Usar o explotar un secreto empresarial ajeno, así como cualquier acto de
comercialización, divulgación o adquisición indebida de tales secretos;
i) Revelar a Un tercero un secreto empresarial que haya conocido con motivo de
su trabajo, puesto, cargo, profesión, relación de negocios o en virtud de una
licencia de uso, después de haber sido prevenido sobre la confidencialidad de
dicha información;
 j) Apoderarse de un secreto empresarial por cualquier medio sin la autorización
de la persona que lo guarda o de su usuario autorizado;
k) Fabricar, elaborar, comerciar, ofrecer en venta, poner en circulación,
almacenar o detentar productos amparados por Una patente ajena;
l) Emplear un procedimiento amparado por una patente ajena o ejecutar
cualquiera de los actos indicados en el literal anterior, respecto a un producto
obtenido directamente por ese procedimiento
m) Fabricar, elaborar, comercializar, ofrecer en venta, poner en circulación,
almacenar o detentar productos que en SI mismos o en su presentación
reproduzcan un diseño industrial protegido;
n) Usar en el comercio, con relación a un producto o servicio, una indicación
geográfica falsa o susceptible de engañar al público sobre la procedencia de
ese producto o servicio, o sobre la identidad del producto, de su fabricante o
del comerciante que lo distribuye
La determinación de los supuestos contenidos en esta norma se hará con base en las
disposiciones aplicables de la Ley de Propiedad Industrial
VIOLACIÓN A LOS DERECHOS MARCARIOS (art. 275 BIS)
a) Usar en el comercio una marca registrada, o una copia servil o imitación
fraudulenta de ella, en relación a productos o servicios iguales o similares a los
que la marca se aplique;
b) Usar en el comercio un nombre comercial o un emblema protegido
c) Usar en el comercio, en relación con un producto o un servicio, una indicación
geográfica falsa o susceptible de engañar al publico sobre la procedencia de
este producto o servicio, o sobre la identidad del producto, fabricante o
comerciante del producto o servicio.
d) Ofrecer en venta o poner en circulación productos a los que se aplica una
marca registrada, después de haber alterado, sustituido o suprimido esta,
parcial ° totalmente.
e) Continuar usando una marca no registrada parecida en grado de confusión a
otra registrada, después de que se haya emitido. resolucion ordenando el cese
del uso de la marca no registrada.
f) Ofrecer en venta o poner en circulación los productos o prestar los servicios
con las marcas a que se refiere la literal anterior.

ACCIONES PENALES: (206-208 Ley de Propiedad Industrial)

El ejercicio de la acción penal corresponde al MP en contra de los responsables de
los delitos y faltas tipificados en materia de Propiedad Industrial en el CP y otras leyes.
El titular o licenciatario de los derechos infringidos podrá provocar la persecución penal
denunciando la violación de tales derechos o adherirse a la iniciada por el MP, también
podrá iniciarla cualquier asociación u organización representativa de algún sector de la
producción o de los consumidores.
El MP requerirá al juez que autorice cualquier providencia cautelar establecida en la
ley de propiedad industrial o en el CPP, luego el juez procederá autorizando el MP
para que proceda a su ejecución con el auxilio de la autoridad policiaca necesaria.
En cualquier estado del proceso, si existe acuerdo entre el titular o licenciatario y la
persona responsable sindicada del ilícito penal, si ya fueron resarcidos o garantizado
los perjuicios producidos, el MP previa autorización judicial podrá abstenerse de
continuar la acción penal, donde el juez ordenará levantar las medidas cautelares y
archivar el expediente.

 De la usura
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien exige de su
deudor en cualquier forma. un interés mayor que el tipo máximo que fije la ley o
evidentemente desproporcionado con la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico el código penal
español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un Interés mayor que el tipo
máximo de interés señalado en la ley. O evidentemente desproporcionado con la
prestación. Es usura. En la práctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que
vean sancionados penalmente.

Los elementos conforme la primera parte del artículo 276 se refieren a lo que podemos
llamar usura genérica siendo ellos:
a) Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés mayor que el que fije la
ley o evidentemente desproporcionado con la prestación. Es necesario que
previamente se haya constituido un crédito y que se haya fijado in interés superior al
legal.
c) Interno: La conciencia de que el interés exigido por el activo (el acreedor) es
superior al exigido por la ley, y la voluntad de exigirlo pese al conocimiento de ello.

 Daños
Daño:
Comete este delito quien de propósito. destruyere. Inutilizare, hiciere desaparecer o de
cualquier modo deteriorare. parcial o totalmente. un bien de ajena pertenencia (artículo
278).
El daño penal. es "una variedad del daño civil tienen por consiguiente daño penal y
daño civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede distinguirse por dos notas
características:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo específico de dañar".(34)
Según nuestra ley. se requiere un propósito especifico de menoscabar el valor del
bien ajeno. Precisamente. dice González de la Vega, "la línea divisoria que permite
distinguir el daño de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de erirquecimiento indebido, es
la ausencia de lucro directo... El dañador ni para si ni para otro se hace de lo ajeno; su
acción alcanza al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño genérico y daño agravado.
Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico cuyos elementos son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno. en
cualquier forma.
2. Interno: El querer realizarlo. el propósito directo.

Daño Agravado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos, o si fuere ejecutado en bienes de valor
científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en otros bienes de
uso público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables, explosivas,
venenosas ó corrosivas. (artículo 279) -
Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño por uno de los medios
específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados en la misma.

30. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA

Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de computación, transporte y
otros servicios públicos, la Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico
protegido en estas descripciones penales es según se indique del texto legal: La
seguridad colectiva, comprendiéndose dentro de la misma el hecho de que toda la
colectividad o sociedad tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno de
sus miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan
para la colectividad consumándose con la sola realización de la descripción típica, sin
que sea necesario un resultado dañoso. Por esta razón se encuentran clasificados
estos hechos, dentro de los delitos de peligro.
En el código penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en igual
forma que en el código penal español, dentro de los delitos contra la propiedad, por
conocer el daño que contra ella causan estas infracciones. En la actualidad, como
dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad colectiva dando
mas importancia al peligro social que representan.

 Concepto de Seguridad Colectiva:

La Seguridad Colectiva está constituída por la certeza de la protección que el Estado
debe otorgar a la comunidad para desarrollar normalmente sus actividades.

El Estado tiene el deber de proteger la colectividad, de toda agresión que le cause

dano o la exponga a peligro. Pero la tutela del Estado, en los delitos enumerados en
este título, no se dirige tanto al dano inmediato, sino al potencial y probable, que se
llama peligro. Un incendio, una inundación un naufragio, una epidemia, un
envenenamiento de aguas, puede ocasionarle dano a los particulares; pero mas que
de este dano, la ley se preocupa del peligro –tanto más difundible- que, a causa, de
esos hechos, amenaza a la totalidad de los ciudadanos, a la comunidad. Por esto se
habla de delitos de peligro común.
El peligro puede ser próximo o remoto, probable o posible, presunto o abstracto,
efectivo o concreto.
El peligro abstracto se establece en virtud de una presunción legal. Por ejemplo el
abando no de un menor, el peligro concreto se comprueba basándose en
apreciaciones técnicas delegadas al juez. Así, es inmanente, y no se admite prueba
en contrario, el peligro de incendio, de inundación, se naufragio, de desastre
ferroviario, de epidemia, de envenenamiento de aguas; en cambio es eventual, y se
determina en cada caso concreto, el peligro de dano mediante incendio inundación o
desastre ferroviario.
Por lo tanto puede definirse como peligro comun la posibilidad, presumida por la ley o
comprobada por el juez en cada caso, de algún dano a una pluralidad de personas o
de cosas.

 Historia:
El delito de incendio se remonta hasta la ley de las doce tablas, que castigaban el
incendio dolosamente prendido a la casa ajena o al montón de trigo colocado cerca de
ella; la ley Cornelio conminaba la pena de privación de agua y fuego. El incendio no
provocado (por descuido) daba lugar únicamente a una acción de danos, pero en caso
de culpa grave, con la sanción civil podía concurrir algún castigo.

 Incendio
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio, la
Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar dentro-de Roma o en
sus proximidades" En el antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso de
incendio de casa ajena manda quemar al incendiario además de imponer la reparación
del daño causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y en la legislación
foral, son frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la meses.
Las Partidas penaron los incendio de casas o meses realizados por gente armada con
pena de muerte en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definición específica. Se refiere
a quien de propósito cause incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de otro
(artículo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de
prender fuego en las cosas propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista
peligro de propagación o una perturbación de la seguridad general"

Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el
delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que también incendio & llamar
genérico), el incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de
poner en peligro la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma cuando
el objeto prende fuego, sin que sea necesario que se destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la realización del
incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar a prenderle fuego
por causas ajenas a la voluntad del activo.

 Estragos
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "daño empleando
medios poderosos de destrucción o por medio de Inundación, explosión,
desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de extraordinaria
gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale de un medio de
destrucción suficientemente poderoso para causarlo"

Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se
clasifican según la culpabilidad con que el hecho sea realizado.

Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas
propias o ajenas; en cosas propias, si con el daño se atenta contra la seguridad
colectiva. LOs medios para realizarlo serán: inundación, explosión, desmoronamiento
o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la
culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la
conciencia y voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la
capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el
ordenamiento jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y
propiedad considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad
colectiva.

INUTILIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones, objetos y obras destinadas a
la defensa común contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan,
(artículo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en una
etapa previa a los mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas
a la defensa común contra desastres. Se causa daño en las defensas que la
comunidad ha colocado en previsión de desastres como los diques que
se colocan en ríos y lagos en previsión de inundaciones, paredes de concreto en
montañas en previsión de derrumbes o desastres telúricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca
el desastre que la defensa afectada esté previniendo.
Este hecho también se integra con sustraer ocultar o inutilizar materiales, instrumentos
u otros medios destinados a la defensa común contra desastres. La fase interna de
esta alternativa del delito está integrada por el dolo específico de dificultar o impedir
las tareas de defensa contra un desastre.

 Fabricación o tenencia de materiales explosivos

Definición:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la
seguridad colectiva fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas,
materias explosivas, inflamables, asfixiantes o tóxicas, o sustancias o materiales
destinados a su preparación (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener
bombas materiales destinados a su preparación.
2. Interno: Está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la
comisión de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico, de
dificultar a impedir las tareas de defensa contra un desastre.
La otra alternativa señalada para la comisión de este hecho
está constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a
la elaboración de los; materiales indicados.
 Delitos contra los medios de comunicación, desastre ferroviario,
transporte y otros servicios públicos.
En este capítulo encontramos una serie de delitos calificados genéricamente como
desastres, así como la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la categoría de
consumación; los hechos, como se verá, se integran con la desestabilización
de los servicios públicos a que se refiere cada figura.

Peligro de Desastre Ferroviario:

Definición:
Este delito. de acuerdo con la descripción que hace nuestra ley (artículo 288) consiste
en impedir o perturbar el servicio de ferrocarril en alguna de las siguientes formas:
1. Destruyendo o dañando una línea férrea, material rodante, obra o instalación
ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo: descomponiendo, pero pensamos que es
innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya mencionados.
2. Colocando en la vía Obstáculos que puedan producir descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las
comunicaciones telefónicas, telegráficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento interno es
la conciencia de que con cualquiera de los actos se realice el desastre y querer
hacerlo.

Desastre FERROVIARIO:
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros
pensamos que con este término la ley se refiere al daño que produzca la Interrupción
del servicio ferroviario:
Elementos:

1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con dicho
evento se cause un daño y que con dicho evento se produzca tal interrupción del
mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se
produzca un daño al servicio de ferrocarril y el propósito de interrumpir el mismo.

Atentado contra la Seguridad de los Transportes Marítimos, fluviales o Aéreos

Definición:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcación o aeronave, propia o ajena:
b) Practica cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegación marítima, fluvial
o aérea (artículo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho está integrada por poner en peligro una
embarcación o aeronave o practicar cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la
navegación.
2. Interno: En el primer caso, la intención debe ser, poner en peligro únicamente, la
embarcación o aeronave: el segundo caso se refiere en su estructura interna a la
intención de impedir o dificultar la navegación.

Desastre, Marítimo, Fluvial o Aéreo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el naufragio
o varamiento de la nave, o la caída o destrucción de la aeronave, se consuma este
delito según lo indica el artículo 291.
Elementos:
I.Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave, o caída o destrucción de
aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propósito de causar el naufragio o varamiento de la nave o la caída o
destrucción de la aeronave.

Atentado contra otros medios de Transporte:

Definición:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de transporte
público, exceptuándose los mencionados respecto del delito anterior(artícul0 292).
Agrega la ley que si del hecho resulta siniestro, la pena es superior. No define el
código, lo que se refiere a siniestro, posiblemente quiera identificar el vocablo con el
de desastre.
Elementos:
I. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar
contra los medios de transporte, poniéndolos en peligro, dificultándolos o
impidiéndolos. Requisito esencial, es que el transporte sea público, no cualquier clase
de transporte. Pues el móvil tiene que ver con el atentado a la seguridad colectiva que
se realiza con el hecho:
2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte público,
conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de
transporte.

 Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pública

Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el

funcionamiento que alguno de los siguientes servicios públicos: a) Agua; b) Luz; c)
Energía eléctrica; d)cualquier otro destinado al público. (articulo 294).
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la
seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios
públicos indicados y la voluntad de realizarlo.
Interrupción o Entorpecimiento de Comunicaciones:

Definición:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o entorpece tales servicios.
(articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a través de las dos alternativas del delito: a)
Atentar contra la seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones postales, es
decir realizar algún hecho que únicamente atente contra la seguridad de tales
comunicaciones. b) Interrumpir o entorpecer tales servicios. No es necesario que se
causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir las comunicaciones. El hecho se
refiere al atentado del servicio púb1ico, pues lo tutela es el sentimiento de seguridad
colectiva que tales servicios producen.

2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que se

afecta un servicio público.

APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:

Definición:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio
público, con alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar o detener la
correspondencia; b) Apoderarse de el1a; c) Inutilizarla (artículo 296).

ELEMENTOS Y SUJETOS:

I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el
conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, así Como la
colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos
en los artículos 217 y 218 del código penal pues éstos últimos son delitos contra los
derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que
estudiamos lesiona la seguridad colectiva y se realiza en fonda diferente: acometiendo
al conductor de la correspondencia inicialmente produciéndose posteriormente la
detención, apoderamiento e inutilización de la misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para
interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.

Utilización y Entorpecimiento de Defensas:

Definición:
El autor del delito, con ocasión de alguno de los desastres o atentados que ya hemos
comentado, debe realizar alguno de los siguientes actos: a) Sustraer. ocultar o
inutilizar instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros medios destinados
a labores de defensa o salvamento; b) Impedir o dificultar que se presten servicios de
defensa o salvamento.
En su tesis de graduación profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que este
delito puede darse en cualquier circunstancia con ocasión de un desastre ferroviario,
marítimo, fluvial o aéreo, pues personas sin ningún sentimiento humano se
aprovechan de situaciones de calamidad pública para enriquecimiento personal,
haciendo de la depredación y la rapiña su labor diaria alrededor del
desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las
siguientes alternativas del delito: a) Sustrayendo, ocultando o inutilizando:
instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros medios destinados a las
labores de defensa o salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se presten servicios
de defensa contra desastres o salvamento en tales desastres.
 Abandono de Servicios de Transporte Público:
Definición:
Comete este delito el conductor de algún medio, de transporte público que abandone
su puesto antes de que termine el viaje siempre que el hecho no constituya de por sí,
otro delito mas grave (artículo 298).

ELEMENTOS Y SUJETOS:

I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de

ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte público, transportes
públicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser tanto un
particular, dependiente de empresa privada pero que ofrece servicio de transporte al
público, como empleados públicos dependientes de empresas estatales que tengan
servicios de transporte públicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho está constituida por la circunstancia
de que el sujeto activo abandone su puesto antes de la conclusión del viaje sin
perjuicio de que por ejemplo el hecho pueda constituir el delito de abandono de
empleo público previsto en el artículo 4. del código penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de
que el viaje finalice con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la voluntad
de abandonar el servicio.

 Piratería
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en
otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en
nuestra Misión anterior (imitando su precedente la legislación española) lo incluía
dentro de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de trascendencia
Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad colectiva,
posición cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la motivación
de los hechos, podría haber piratería-(especialmente aérea) de tendencia
1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el terrorismo
de tipo internacional.

CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima;
b) Piratería aérea, piratería o PIRATERÍA MARITIMA:
Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de Piratería:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de depredación o
violencia contra embarcación o contra personas que en ella se encuentren, sin estar
autorizado por algún Estado beligerante o sIn que la embarcación, por medio de la
cual se ejecute el acto pertenezca a la marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su
equipaje. por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su
tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la
embarcación atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se
refiere la ley en el artículo 299. En términos generales la infracción. según nuestra ley.
tiene un contenido mas amplio que el simple robo en alta mar del que habla la mas
antigua tradición. Se señalan algunas condiciones en cuanto a los actos de
depredación contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra
embarcaciones. tales como que el sujeto activo no esté autorizado por algún Estado
beligerante, esto es que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina
de guerra de algún otro estado, pues en este último caso. Tratándose de que el sujeto
activo sea un guatemalteco puede integrar una figura diferente, por ejemplo las de los
artículos 359 y 362 del código penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y violencia en
embarcaciones-

Piratería Aérea:
Definición:
En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería Aérea. De
acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Española: Pirata es el ladrón que
anda robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como
sinónimo de ladrón o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce como Piratería
Aérea encierra un complejo de actividades que van, desde la depredación de
aeronaves como único móvil hasta la finalidad política o terrorista de ciertos grupos
étnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se refiere el
articulo 300 del código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la
seguridad de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los
actos depredatorios.

31. Delitos contra la salud

Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la
salud colectiva, el valor jurídico afectado es, la seguridad colectiva en el ámbito de la
salud. En la actualidad, dice el Lic. Arturo Montoya en su tesis de graduación como
Abogado, la técnica legislativa ya la metodología jurídico penal. van procurando
deslindar los campos, reduciendo el ámbito de la delincuencia que atenta contra la
salud el riesgo general comunitario.

Propagación de enfermedad:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa o
contagiosa para las personas. Sujeto activo. Cua1quier persona, independientemente
de la razón o titulo por el cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho está Constituida por propagar una enfermedad
peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia
alimenticia o medicinal a sabiendas de que está adulterado o contaminada (articulo
302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice
para la bebida, objetos o sustancias que la envenenen contaminen o adulteren de
modo peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catón
"no basta que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo que podría constituir
una estafa, sino que se adulteren con una mezcla, cualquiera que sea nociva a la
salud. No es preciso que sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda
realizarse por adición de elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche
líquido o sustancia nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas por
perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el azúcar por glucosa) o por otros medios
diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o
contamina de un modo peligroso para la salud. el agua o sustancia alimenticia o
medicina1 destinados al consumo.

El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito

para su distribución las materias, y conociendo la contaminación o adulteración qué
contienen los distribuyen. por lo que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese
conocimiento.
Elaboración Peligrosa de Substancias Alimenticias o Terapéuticas: -

Definición:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en forma peligrosa para la
salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteración, deterioro o
contaminación.
Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su
elaboración o comercialización.

Expendio Irregular de Medicamentos:

De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del código penal comete este delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin
prescripción facultativa, cuando ésta Fijere necesaria o en desacuerdo Con ella.

2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie,

cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.

3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas

de que han perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su fecha de expiración)
(artículo 304)sujeto activo del delito puede ser Quién esta legítimamente autorizado
para expender medicamento.

Elementos:

I. Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta

respectiva. o bien no cumple con lo indicado en la misma en forma textual. 0
está en desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efectúa el
despacho en especie, calidad o cantidad diferente a la declarada o convenida.

El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus

propiedades curativas lo despacha o bien lo hace después de la fecha de expiración
de su validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta.
en calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con
posterioridad al tiempo de vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista
otro tipo de daño en el hecho, el delito deberá determinarse por el resultado obtenido
por el peligro con1do como es el caso de los delitos contra la salud.

Contravención de Medidas Sanitarias

Definición:
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las adoptadas
por las autoridades sanitarias para impedir la introducción o propagación de una
epidemia, de una plaga vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres
humanos (artículo 305}.

Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco. En
casos de epidemias, plagas o epizootías, las autoridades establecen medidas
sanitarias especificas para impedir su introducción al país, o su propagación para el
caso de que ya se hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica cuando se
infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se refieren a la
epidemia o plaga, estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las
autoridades se permita la introducción o propagación de plagas o enfermedades de las
referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.
Delitos en Materia de Estupefacientes:
"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE ESTUPEFACIENTES Y
SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y ACI1VIDADES CONEXAS"
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la República.
Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotráfico debemos entender toda actividad Ilícita tendiente al cultivo o
producción. al procesamiento o elaboración y transporte o distribución de todo tipo (le
fármacos. drogas o estupefacientes.

Al intentar un análisis del fenómeno; se puede hacer desde dos puntos de vista.
Primero en relación con el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la PRODUCCION y
el CULTIVO y segundo en relación al CONSUMO INDEBIDO,

En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de Guatemala en el

continente americano. Tal ubicación es propicia para servir de puente al narcotráfico:
que emana de América del Sur y se envía para su consumo en los Estados Unidos.

Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de Drogas, también tiene un
alto nivel de producción, especialmente en áreas geográficas de difícil acceso donde
cultivan igualmente mariguana y amapola. La Convención de las Naciones Unidas
contra el trafico ilegal de estupefacientes y sustancias psicotrópicas, suscrita en Viena,
el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por nuestro país el 29 de noviembre de 1990
da como resultado finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera parte esta
ley contiene definiciones de términos que se utilizan (arto. 2o.) Así deberá conocerse
el contenido de esta ley para la definición de drogas, estupefacientes y psicotrópicos,
adicción, tráfico ilícito, consumo, tránsito internacional, precursores, bienes e
instrumentos y objetos del delito.
También se hace relación en la ley, de participación en los Delitos las penas y
medidas de seguridad, responsabilidades como 1os delitos que define y las penas que
se les asignan, el procedimiento, asistencia jurídica internacional, extradición y la
comisión contra las adicciones y el tráfico ilícito de drogas.
Participación. El art. 9 expresa que serán Considerados como autores de los delitos a
que se refiere esta ley las personas físicas que tomaren parte en la ejecución del
hecho, prestaren auxilio o una ayuda anterior o posterior, con un acto sin el cual no se
hubiera podido cometer, emitieren promesas anteriores a la perturbación o instigaren a
su realización o determinación.
Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que establece
como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecución de los actos
propios del delito, y este Decreto que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la
ejecución del hecho. Obsérvese también qué la fundamental distinción entre autoría y
participación queda eliminada de un plumazo por el legislador. Como quedó explicado
en la primera parte de esta obra la participación (tomar parte) es un concepto de
referencia que supone siempre la existencia de un autor principal en función del que
se tipifica el hecho.
Complicidad. Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes voluntariamente
son auxiliares de cualquier modo a la realización del hecho sin que esos auxilios
tuviesen características previstas para los autores. De la redacción legal, la doctrina
deduce que según esta ley sólo cabe calificar de complicidad los comportamientos no
necesarios. La ambigüedad de la ley puede dar lugar en la práctica a que no se
encuentre un criterio seguro de delimitación entre complicidad y cooperación
necesaria. Las Penas. Básicamente el catálogo de penas es el mismo del 17- 73. por
lo que puede verse al respecto, nuestro comentario en la parte general.

Es importante señalar que específicamente en el delito de trafico (lavado), en que la

prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco se han aumentado las penas,
transacciones de inversiones ilícitas
(lavado) en que la prisión establecida va de seis a veinte años y la multa entre
cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de los objetos
provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del
hecho, o que haya mediado buena fe.

Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que
contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos
penales. Se redefinen las conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el
legislador de ceñirse a las formas de conducta delictiva que el narcotráfico puede
presentar en la actualidad tránsito Internacional. Comete este delito quien sin estar
autorizado participe en cualquier forma en el tránsito internacional de drogas.
estupefacientes y sustancias psicotrópicas, así como de precursores y sustancias
destinadas a la fabricación o disolución de las referidas drogas. (Art. 35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este delito
el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas
florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por
cualquier medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia física o
psíquica.
Fabricación o transformación de drogas: (Art. 37) comete este delito el que sin
autorización legal, elabore, fabricare, traficare, extrajere u obtuv1ere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas: Comete este delito que sin
autorización legal,: adquiera, enajene a cualquier. título. importe, exporte, almacene
transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier actividad de tráfico de
semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores.
Aquí debe observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla en
blanco al hacerse referencia a productos clasificados como drogas, clasificación que
esta misma ley no especifica y por consiguiente ha de encontrarse en las
disposiciones sanitarias a que hemos aludido
supra.

Promoción y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el que en alguna
forma promueva el cultivo, el tráfico ilícito de semillas, hojas, florescencias, plantas o
drogas, o la fabricación, extracción, procesamiento o elaboración de éstos, o fomente
su uso indebido.
Facilitación de medios para la narcoactividad: Comete este delito el que poseyere,
Fabricare, transportare o distribuye en equipo, materia1es o sustancias, a sabiendas
que van a ser utilizadas en cualquiera de las actividades a que se refieren los artículos
anteriores.
Alteración (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas médicas y que de esta forma obtenga para sí o para otro,
drogas o medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominación se encuentra el que sin fines terapeúticos o
prescripción médica a otra persona con el consentimiento de ésta aplique cualquier
tipo de drogas, agravándose la pena si a quien le administra no presta su
consentimiento o es menor de edad. Aquí hay que señalar que con el mismo nombre
se incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y ya el vocablo
-falsificar-implica en nuestro derecho tanto la falsedad material como la ideológica, por
lo que la palabra alteración no es afortunada para denominar el delito. Pero menos
afortunada es en relación con el segundo delito que describe. al que los tribunales van
a llamar también alteración y que se refiere a quien aplique drogas a otro con el
consentimiento de éste. Señalamos el visible error en el nombre y en la redacción del
artículo.
Expendio ilícito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el
expendio de sustancias medicinales que contengan drogas, la expidieres en especie,
calidad o cantidad distinta a la especificada en la receta médica
o sin receta médica. En este caso nuestra legislación contará. a partir de la vigencia de
esta ley, con un tipo penal para el expendio de cualquier medicamento sin receta, y un
tipo penal para el expendio que se refiera a drogas.

Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que
recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas Como las
indicadas por la terapeuta, infracción de las leyes o reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilícitas: Este hecho se conoce también como lavado de
dinero, según el art. 45 de la ley, consiste en realizar por sí o por interposición de una
persona, transacciones mercantiles con dinero o productos provenientes de las
actividades ilícitas previstas en la ley, independientemente del lugar del territorio
nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.

Asociaciones delictivas.
Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones integradas por dos o más
personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar, comercializar, vender,
traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o entregar drogas,
sustancias estupefacientes o psicotrópicas o productos derivados de las mismas o
destinados para su preparación, así como cualquier otra actividad ilícita relacionada
con la misma, se comete este delito, sin perjuicio de los demás en que se haya
incurrido.

Procuración de impunidad o evasión:

Comete este delito el funcionario; O empleado público encargado de investigar, juzgar
o custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que contribuye
en cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga
o haga desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que asegure el
provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma culposa.
Promoción o estímulo a la drogadicción:
Este delito lo cometerá quien estimule. promueva o induzca por cualquier medio el
consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas e
inhalantes.
Aquí vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan común en la juventud, pero que en
los otros artículos no aparece sancionado su tráfico, obtenencia, no sabemos si
deliberadamente o por error.

En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la

narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir para sí o
para u tercero algún provecho. después de haberse cometido un delito de los
contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero, valores u objetos, conociendo que
son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El segundo se
refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cómplice del mismo a eludir las
investigaciones de la autoridad o a sustrajere a la acción de ésta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o más personas. se aplicará la pena de muerte o treinta
años de prisión. según las circunstancias. si el resultado fuere de lesiones graves o
muy graves o pérdida o disminución de facultades mentales la pena será de doce a
veinte años de prisión.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica el
procedimiento señalado en el Código Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales específicas se refieren a que el secreto bancario no
opera en estos delitos. así también la protección a los testigos a quienes incluso se
permite cambiar de identidad, así
también la improcedencia de la excarcelación bajo fianza: a los imputados de delitos
tipificados en esta ley. "

Inhumaciones y exhumaciones ilegales

Comete este delito quien practicare inhumación. Exhumación o traslado de un cadáver
o restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarias correspondientes
(artículo, 311).

Elementos:
I. Material: Conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La
materialidad es practicar una inhumación, exhumación o traslado de restos Humanos,
sin cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el Código de
Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorización y que por consiguiente no se
han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la
inhumación, exhumación o traslado de restos humanos.

32 Delitos contra la Fe pública y el patrimonio nacional

Generalidades

*Concepto de fe pública y falsedad punible: De acuerdo con Sebastián Soler. en un

principio doctrinalmente hablando la falsedad vino a representar el valor dominante en
esta clase de delitos, pero al llegarse a la idea de fe pública es cuando
verdaderamente se encuentra la esencia de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la fe privada de la fe pública y ésta
solamente existe en cuanto media un acto de autoridad. El derecho no solamente
establece una clase de funcionarios encargados de autenticar sino una serie de
medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuños; así, continúa el mencionado autor
“nace en los ciudadanos una fe que no deriva ni de los sentidos ni del juicio ni de las
meras atestaciones de un particular, sino de una prescripción de la autoridad, que la
impone", esta es, la fe pública, como valor jurídico tutelado en estas infracciones.
Actualmente, continúa Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la
idea de tutelar la fe pública sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los
cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar
en cuenta la alteración de la verdad en la medida en que aparece como medio para
causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual
funda su juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en
nuestra1egislación en los títulos VIII y IX del Código Pena1y tienen por objeto jurídico
la fe pública, o la fe privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones
privadas origina la fe privada, la fe pública es la confianza de toda la sociedad en
algunos actos externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurídico"
Consecuentemente, Fe Pública como bien jurídico tutelado, es “La expresión de la
certeza jurídica” tutelada por el Estado pues sin tal certeza privaría la inseguridad y
desaparecería el orden jurídico.

 Concepto de Fe Pública y Falsedad punible:

La confianza es la base de las relaciones humanas. No hay vínculo entre los hombres
que no suponga, de algún modo, un acto de fe. La amistad, la escuela, el matrimonio,
los contratos, en fin todo negocio jurídico, sólo son posibles en cuanto una persona
cree en otra (en el maestro, en el cónyuge, en el contratante, etc.).

Si la confianza se refiere a las relaciones privadas de individuo a individuo, tenemos la

fe privada. El que viola, puede en algunos casos ser sujeto activo posible de
acriminación penal (adulterio, estafa, apropiación, etc.)

Distinta es la fe pública. Aquí ya no es el particular el que cree en otro particular, sino

que es toda la sociedad la que cree en algunos actos externos, signos y formas, a los
que el Estado atribuye valor jurídico. Perdida esta creencia la sociedad ya no sería
posible. Ni las monedas, ni los timbres, ni los sellos, ni los documentos públicos y
privados tendrían ningún valor si desapareciere la confianza que toda la comunidad
civil tiene en ellos. Y la fe es colectiva y pública no sólo subjetivamente, por ser
creencia de todos, sino también objetivamente porque acompaña al acto y a los signos
casi como si se incorporara a ellos, y ante la colectividad les confiere un valor
universal.

La fe pública, según PESSINA, "es la expresión de la certeza jurídica, y el Estado la

tutela, porque sin ella desaparecería el ordenamiento jurídico. Quien atenta contra
dicha certeza, reemplazando lo verdadero por lo falso, viola en su fin fundamental, no
del particular sino de la sociedad humana; y entonces la certeza jurídica, de medio que
debiera ser para asegurar el reinado del derecho, se convierte en perverso
instrumento de calculación de sus preceptos".

Por tanto, la única noción que puede darse de la falsedad, es negativa; falsedad es lo
que va contra la fe pública. Esta determinación negativa sigue las huellas de la célebre
definición negativa de PAULO: "Falsedad es lo que no es verdad pero se afirma como
verdad". En sentido filosófico podemos decir que falsedad es lo que no es verdadero,
el engaño; así respetaremos el valor etimológico de la palabra falsum (de "fallere",
engañar). Pero el sentido filosófico y filológico de la palabra no basta para la definición
técnico-jurídico de la falsedad, ya que el ordenamiento jurídico no ampara ningún
derecho a la verdad en abstracto, sino solamente la fe pública.

Corresponde, pues, al ordenamiento jurídico positivo definir concretamente la

falsedad, es decir, determinar sus elementos sicológicos y es el legislador quien, en
última instancia, decide si un hecho debe ser clasificado entre los delitos de falsedad.
Por ello, es imposible dar una definición del crimen falso, que haga abstracción del
derecho positivo.
  Delitos contra la fe pública y su clasificación:

La necesidad de tutelar la "fe pública" constituye la objetividad jurídica de los delitos

comprendidos en este título. Los delitos contra la fe pública presentan configuración
especial, según el objeto a que esa misma fe se refiere. De aquí su clasificación,
conforme a un esquema, tradicional en gran parte.

1. Si el delito ofende la fe pública, relativa a la legitimidad de las monedas y de

los papeles de crédito público, tenemos la falsedad en monedas o falsedad
monetaria.

2. Si la actividad criminosa se vuelve contra la fe inherente a los medios

simbólicos de autenticación, se tiene la falsedad en sellos e instrumentos
análogos.

3. Si el delito atenta contra la veracidad de los documentos, hay falsedad

documental.

Sin embargo esta división, predominante en la doctrina y en la legislación moderna, no

es la única, pues hay quien clasifica entre los delitos contra la fe pública, los abusos de
confianza del funcionario público (peculado) por quebrantar la fe pública depositada en
él, y los delitos del comerciante en el ejercicio del comercio (fraude comercial,
bancarrota).

También hay quien insiste en colocar aquí la falsedad judicial.

Nuestra legislación se refiere a tres grandes grupos de delitos

contra la fe pública. .
1. Los delitos de falsificación de moneda:
2. Los delitos de falsificación de documentos:
3. Los referentes a la falsificación de sellos oficiales, sellos
de correo y especies fiscales.

 Historia.

Los posglosadores, los conciliatores y los tratadistas, trazaron con precisión

matemática, los requisitos de la falsedad: que se reúnen en la definición célebre desde
entonces, "falsedad es la mutación dolosa de la verdad en perjuicio ajeno".

Hoy predomina la tendencia del Código Francés a reunir en una sola categoría los
delitos de falsedad (en monedas, timbres, documentos, títulos de crédito), y a hacer de
la falsedad judicial (calumnia, falso testimonio y perjurio) una categoría aparte.
Falsificación de moneda
Definición de Moneda:
La falsedad numaria o falsificación de moneda consiste en la falsificación que se
verifica en cualquier clase de moneda. En sentido estricto, moneda es solo la metálica
acuñada. "Pero en el sentido jurídico lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene
poder liberatorio, siendo indiferente y meramente instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el término moneda se refiere no solamente a la metálica,
se equiparan a moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los títulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Títulos. cédulas y acciones al portador y sus cupones emitidos en carácter
oficial por entidades legalmente autorizadas. públicas o privadas.
5. Los títulos, cédulas y acciones al portador, sus cupones y los bonos y letras
emitidas por un gobierno extranjero.

 Fabricación de moneda falsa:

Definición:
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima
nacional o extranjera de curso legal en la República o fuera de ella (artículo 313)
Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima; es
tal hecho al que tradicionalmente se ha conocido como falsificación de moneda; se ha
llamado así a la
“creación imitativa ilegítima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio
seguido, sin que interese el grado de perfección de la imitación ni 1a cantidad de
piezas falsificadas"
2. Interno: Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legítima, se
requiere el dolo específico de ponerla en circulación. Consumación: El hecho se
consuma "en el momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o tal, que lo
producido pueda ser puesto en circulación como se encuentra con posibilidad "de ser
aceptado por el público; o bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando la moneda
"es idónea para engañar la fé pública, cuando reúne condiciones de expendibilidad"

ALTERACION DE MONEDA
Definición :
Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito alterando de
cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima, de curso legal en la
República o fuera de ella.
Si bien el código no lo expresa, es más factible que la alteración tenga por objeto darle
la apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se
modifique su aspecto original "alterando los signos representativos de su valor
dándoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros de
este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se
admite como delito la alteración de una moneda extranjera.

 Introducción de moneda falsa o alterada:

El código penal preceptúa que comete este delito quien, a sabiendas introduce al país
moneda falsa o alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible que
se trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo específico pues con la frase: a sabiendas la ley nos
indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de la moneda
que sabe que es falsa o que sabe que está alterada. La frase examinada configura
varias circunstancias que establecen presuntamente ese dolo específico, presunción
legal que es juris tantum, por lo que puede ser destruida por prueba en contrario
suficiente. Tales circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la
calidad de las monedas, por razón de la profesión actividad u ocupación del agente; b)
La portación de dos o mas monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente
se dispone a hacerlas circular; c) El poner en circulación una y en esa misma ocasión
ser portador de otras dos o mas, como indicio también de que se tiene la maliciosa
intención de ponerlas en circulación todas; y d) El haber cometido con anterioridad el
mismo delito".

 Expedición de Moneda Falsa o Alterada

Definición:
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa o
alterada y la ponga, de cualquier modo, en circulación (articulo 316).
Elementos:
1.Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de la
ley significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulación" o bien "hacerla salir de
la esfera de custodia del
detentador, empléandola como signo legal de pago.
2. Interno: Requiere además del dolo genérico, el específico del conocimiento de que
la moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumación: Se consuma la expedición por el hecho de la puesta en poder de otro
de la moneda, como signo de pago, para su aceptación con tal carácter por el pasivo.

CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición:
Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o introducir a él moneda
cercenada, o bien ponerla en Circulación (artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la alteración
de moneda con la cual se disminuye el valor de la moneda metálica, pues no se
concibe que el falsificador obre contra sus intereses, tenderá a dar la moneda un valor
superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima, de
Introducir al país moneda cercenada o de ponerlas en circulación. Aunque el código
pena] no hace en este caso referencia específica, como en los otros, se entiende,
precisamente por lo dispuesto en los artículos precedentemente comentados que la
moneda puede ser nacional o extranjera.

EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE

Definición:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena fé, moneda falsa, alterada o
cercenada, la expende o pone en circulación a sabiendas de su falsedad (artículo
318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena fé las monedas, es decir, en la
creencia de que son legítimas. La buena fé es el convencimiento de que se realiza un
hecho en forma lícita. Peroel hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento
o alteración se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la
voluntad de ponerla en circulación.

EMISION y CIRCULACION DE MONEDA

Definición:
Este delito puede ser cometido en varias formas, según se infiere del artículo 319 del
código penal: siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagarés, u otros
documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la vista o fichas,
tarjetas, laminillas, planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como monedas.
2. Por quien ilegítimamente emita piezas monetarias o las haga circular dentro de la
República.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegítimamente
piezas monetarias o hacerlas circular. La emisión de la moneda es privilegio del
Estado. El hecho comprende tanto la autorización de la emisión como la emisión en sí
misma sin ajustarse a una ley de emisión; la emisión puede ser ilegal por: al Acuñar
moneda con título o peso inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en cantidad
diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la
voluntad de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda
legal.

 Falsificación de sellos, papel sellado, timbres y otras especies fiscales

Definición:
De acuerdo con el código penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales, papel
sellado, estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de efectos
sellados o timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o controlada por ésta
(artículo 328) o tenga por objeto el cobro de impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se
refiere a los sellos de hule o de goma que poseen relieves o perforación, que son
usados para garantizar la identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por
la autoridad. B) Papel sellado: es el papel en que deben extenderse los documentos
oficiales y demás documentos públicos. Una ley específica, la Ley del timbre y del
papel sellado, determina los documentos que deben faccionarse en papel sellado y el
valor del mismo. c) Estampillas de correo: los sellos del correo en que se aprecia el
valor del impuesto pagado por el remitente, el código postal regula lo referente a
estampillas de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para completar el valor del
papel sellado o en defecto del mismo. e) La fals1ficación de cualquier otra clase de
efectos sellados o timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o controlada
por ésta, o tenga por objeto del cobro de impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.

FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA

Este delito consiste en falsificar billetes de loterías debidamente autorizadas. También
se comete, alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loterías debidamente
autorizadas: fingir en su totalidad el billete de una lotería legal. b) Alterar un billete
verdadero: dar a un billete verdadero una apariencia diferente a la original, por ejemplo
cambiar un número para que coincida con el premiado. Subjetivo: El elemento
subjetivo se encuentra en la voluntad de hacer un billete de una loteria autorizada en
1a conciencia de que no es el legítimo, o bien, tratándose de uno legítimo la voluntad
de alterarlo.

FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS

En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las
autoridades acuerden para los vehículos (artículo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y demás
distintivos de vehículos, por ejemplo las calcomanías, es decir, hacer una placa o
calcomanía falsas. b) Alterar placa o distintivo verdadero: la alteración tiene por objeto
dar a las cosas alteradas apariencia distinta de la original, por ejemplo alterar el año
para el que fue dispuesta la calcomanía o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido también dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de
vehículos, a sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este
caso refiere al conocimiento del agente de que están falsificados los objetos y usarlos
a pesar de ese conocimiento.

FALSIFICACION DE CONTRASEÑAS y MARCAS

Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseñas o firmas oficialmente
usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su
calidad, cantidad o contenido,
así como aplicar marcas o contraseñas legítimas de uso oficial a objetos distintos de
aquellos a que debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseñas o firmas oficiales. b) Que
dichas marcas sean de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar
objetos o certificar ya sea su calidad o cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las
marcas o contraseñas no sean falsos sino legítimos pero con objetos diversos de los
que debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseñas y
marcas aludidas, o bien la conciencia de utilizar ilegítimamente las emitidas
legalmente.

USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS

El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos,
timbres, marcas o contraseñas, el signo que indique haber ya servido o sido utilizado
para el objeto de su
expedición, o fuere nuevamente utilizado (artículo 332); así como a sabiendas usar,
hacer-usar o poner en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el
signo que indique que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpiándoles o lavando signos
que así lo indiquen. b) usar o hacer usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya
fueron utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron
utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos
indicados.

TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION

Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere en su
poder, cuño, sellos, marcas, u otros instrumentos o útiles conocidamente destinados a
cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este título (artículo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder,
destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales útiles
o instrumentos sean conocidamente destinados a la falsificación, que sea evidente que
serv1ran para falsificar o cometer alguna de las falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las
falsificaciones indicadas, o de retenerlos.

EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución que, con
ocasión de sus funciones, autorizaren la fabricación o emisión de monedas con ley o
peso inferior a las
legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o acciones al portador
en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas a las prescritas para el
caso (artículo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del código
penal pero en la infracción que comentamos, el sujeto activo es específico; solo
pueden serlo quienes dirijan o administren un banco o institución que deba autorizar la
fabricación o emisión de monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo
mencionado autorice la fabricación o emisión de monedas con la ley o peso inferior a
las legítimas; en este caso la referencia es a moneda metálica. b) Que autorice la
emisión de billetes de banco o títulos o cédulas o acciones al portador en cantidad
superior a la autorizada o en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la voluntad de
realizar dicha emisión en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al
respecto.

 La fe pública documental:

La falsedad en actos viola la fe pública documental, o sea la fe que la ley presta a

determinados documentos (actos, escrituras) como prueba permanente y auténtica de
hechos jurídicos Por lo cual se llama también, con locución no del todo precisa
"falsedad documental. La ley al reprimir esta forma de delincuencia, tutela un bien
jurídico de orden principalísimo. En efecto, las relaciones sociales, a causa de la
extrema fragilidad de la palabra, no serían posibles si el pensamiento y la voluntad no
fueran confiados a medios duraderos y ciertos, capaces de atraerse, de manera
continua, la confianza colectiva. Estos medios son los documentos, y más
particularmente, los "actos".. Son ellos materia, así, como pergamino, papel, tela, etc.,
pero materia espiritualizada por la fé que les da vida.

 Actos equiparados a los públicos para efectos penales (Articulo 324 del
Código Penal).

E! código ha resuelto una cuestión debatida bajo el Código derogado (Artículo 202), es
decir, si la equivalencia de algunos actos a los actos públicos es (en cuanto a la pena)
o (en cuanto a sustancia), o sea para todos los efectos. Esta cuestión tema grande
importancia práctica para el momento consumativo, ya que la equivalencia solamente
para fines penales, hacía entrar la letra de cambio y el testamento en el número de las
falsedades en documentos privados para cuya acriminación se requería el elemento
del uso. (Articulo 204 del Código Penal derogado)

La doctrina y la jurisprudencia opinaron, en general, por la equivalencia completa. En

cambio el Código Vigente estableció esta equivalencia, únicamente considerando que
la necesidad de reprimir con mayor vigor la falsificación de esos documentos no
puede, sin embargo, desnaturalizar su esencia de documentos privados; el
equipararlos completamente conduciría a una verdadera ficción jurídica.

Los documentos equiparados son: 1) las letras de cambio; 2) todo otro título de crédito
transmisible por endoso o al portador.

1. Letras de Cambio:

La Letra de Cambio es un título de crédito (a la orden), que contiene la obligación de

pagar determinada suma, al vencerse el plazo, al tenedor de ella, dentro de las formas
establecidas por la ley. En el concepto de letra de cambio se incluyen, tanto la letra de
cambio propiamente dicha, como los "pagares" y las "libranzas".

Los requisitos de la letra de cambio están enunciados en el Artículo 386 del Código de
Comercio. Si faltan algunos de tales requisitos, no hay letra de cambio, y por
consiguiente no hay falsedad.

Se equipara también a los actos públicos la letra de cambio en blanco (o sea un pliego
sellado y firmado en forma de letra de cambio, pero al que falta el tenor esencial de
ese documento).

La falsedad en letras de cambio puede cometerse mediante contrafacción (creación

ficticia de una letra inexistente) o alteración (anulación o modificación ficticia de una
obligación cambiaría verdadera), o dando vida de manera ficticia a una letra de cambio
ya vencida. La falsedad puede recaer, tanto sobre los requisitos esenciales (fecha,
cantidad que debe pagarse, vencimiento, firma, persona del tenedor y del librador
etc.), como sobre los elementos no esenciales (librado por necesidad, domiciliación,
término para la presentación de la letra). En cuanto a las cláusulas, sólo hay falsedad
si se trata de cláusulas previstas por la .ley, (por ejemplo, la cláusula no a la orden),
pero no constituye falsedad la cancelación de la cláusula a la orden. Si se trata de
cláusulas no previstas por la ley, sólo constituyen falsedad si tienen por efecto anular
la obligación cambiaría; no dan lugar a falsedad cuando son inocuas.

2. Otros títulos transmisibles por endoso o al portador:

Son transmisibles por endoso aquellos títulos de crédito cuya propiedad y derechos
inherentes pueden transferirse con un simple endoso.

Son títulos esencialmente transmisibles por endoso, las letras de cambio, los cheques
bancarios, las facturas endosables, los certificados de depósito, los bonos de prenda,
las cartas de porte, los conocimientos de embarque, los giros o valores postales y
telegráficos, y además los títulos nominativos, en cuanto por ley o por costumbre son
transmisibles de esta manera (Artículo 385 del Código de Comercio).

Son títulos al portador (excluidos los emitidos por el gobierno o por institutos de
emisión, los cuales equipara a la moneda el Artículo 320 del Código Penal), los títulos
al portador de circulación ordinaria, reglamentados por el Código de Comercio (Articulo
436 del Código de Comercio), como las acciones y obligaciones emitidas por
sociedades comerciales, y los títulos al portador de circulación restringida, las libretas
de cuenta corriente, los cheques al portador y los cheques de viajeros.

NOCIÓN DE ACTO:
“Acto” no es lo mismo que “documento”el uno está en relación con el otro como la
especie con el género. Por esto la expresión “Falsedad documental", en vez de
"falsedad de actos” por lo genérico, es bastante imprecisa. Aunque nuestro Código
Penal es la que utiliza al referirse a la falsificación de documentos.

“Documento” (de docere, informar, hacer saber) es todo objeto válido para probar una
verdad, y por consiguiente, no sólo puede serlo un escrito, sino también una piedra, un
hueso, un fragmento de metal, etc. Si esa verdad no es solamente histórica, religiosa
científica, sino jurídica (y esto sucede cuando el documento contiene una declaración
de voluntad o la atestación de una verdad jurídicamente eficaz) se tiene un documento
en sentido jurídico (por ejemplo, un dibujo, un impreso, una marca de contraseña, un
disco fonográfico, una huella .digital, etc.).
En cambio acto es cualquier manifestación del pensamiento o de la voluntad -
jurídicamente eficaz- en forma escrita. Lo que distingue, pues, el documento y el acto
no es el contenido (manifestación, jurídicamente eficaz, del pensamiento o de la
voluntad), sino la forma (escrita).

En otros términos: el acto tiene un contenido de pensamiento legible por lo que para
los efectos de aplicación del Código Penal se hace equiparado.

La denominación y el concepto de "acto, fue sacado del derecho civil que considera
como medios de prueba el acto Público Y la escritura privada, pero toman, en derecho
penal, especial significado. Desde ahora podemos decir que la noción penal de "acto"
es más vasta y comprensiva que la del derecho privado. '

 Validez del acto

Puede hablarse de acto en cuanto el acto existe; pero no existe cuando le faltan
aquellos elementos que la ley considera esenciales. Esto debe decirse de los negocios
jurídicos realizados por personas absolutamente incapaces (locos, niños); o cuando
carecen de las formas requeridas por la ley (como un testamento público sin testigos
una donación por medio de una escritura privada, un acto público no aceptado por un
funcionario publico); o cuando tienden a un fin imposible o ilícito (venta de cosas
inexistentes orden de asesinar, etc.). Estos actos se llaman también absolutamente
nulos o nulos, pero son totalmente inexistentes, y como tales no pueden producir
efectos jurídicos (lo que es nulo no produce ningún efecto); ni siquiera son
propiamente "actos" conforme a lo dicho en el numero anterior, y, por lo tanto, no son
susceptibles de falsedad.

Se llama inocua o inútil la falsedad que recae sobré esta clase de actos por cuanto no
puede causar daño.

Son muy distintos los actos que se llaman relativamente nulos, o simplemente
anulables, como los llevados a cabo por personas capaces, cuyo consentimiento está,
sin embargo, vicia do por error, violencia o dolo, o por personas sólo legalmente
incapaces como los menores, los interdictos, los inhabilitados; o, por último, los
negocios que son declarados nulos, por disposición legal, en favor de determinadas
personas. Estos actos producen todos sus efectos mientras no sean impugnados por
los derechos habientes ni anulados mediante sentencia judicial; además pueden
subsanarse mediante ratificación revalidación"), a diferencia de los actos nulos, para
los que vale la regla, (lo que es vicioso desde el principio, no puede revalidarse con el
transcurso del tiempo); y pueden ser convertidos en otros actos que tengan todos los
requisitos para la validez ("conversión").
En este caso la falsificación es siempre posible.

 Diversas clases de actos:

Los actos que se toman en consideración para los efectos de la falsedad son los
siguientes:

a) Actos públicos
b) Actos Privados

El Código Penal no da la definición de estas clases de actos; por consiguiente para

determinar su naturaleza, hemos de recurrir al derecho civil y administrativo Pero
recuérdese que el concepto de acto público o privado tiene casi siempre en derecho
penal una extensión más vasta que en las demás ramas del derecho.

Acto público es el documento redactado, con las debidas formalidades por un Notario
o por otro funcionario público autorizado para atribuirle fé pública en el lugar donde
ese acto fue formado.

Entran además, para fines penales, en el concepto de "acto público" todos los demás
actos de naturaleza esencialmente pública (de alguna manera "redactados" o
"formados. por un funcionario público).

El valor probatorio del acto público, para los efectos penales, no coincide
perfectamente con el mismo valor para los efectos civiles, el acto público hace prueba
plena, hasta querella por falsedad de que el documento procede del funcionario
publico que lo ha redactado como también la hace de las declaraciones de las partes y
de los otros hechos que el funcionario público atestigua haberse realizado en su
presencia o haber sido efectuados por el (Articulo 657 del Código Procesal Penal).

En derecho penal en cambio, se distinguen, para los fines de la prueba dos categorías
de actos públicos: los que valen hasta prueba contraria y los que valen hasta querella
por falsedad.
Las copias de actos públicos expedidas en la forma prescrita, por funcionarios públicos
autorizados dan fé lo mismo que el original. E igual fé dan las copias de .actos
originales, expedidas por los funcionarios públicos de ellas, que estén autorizados
para hacerlo.

Son elementos constitutivos de un acto público: 1) la calidad de funcionario público en

quien lo redacta; 2) su competencia por materia y por territorio; 3) la formación de ese
acto durante las funciones públicas del funcionario; 4) la observancia de las
formalidades prescritas por la ley.
Para la noción de "funcionario público", véase el articulo I, inciso 2o. de las
disposiciones generales del Código Penal. A los funcionarios públicos se equiparan en
relación a los actos que redactan en ejercicio de sus atribuciones, los empleados
públicos encargados de un servicio público.

Siguiendo la clasificación de MANZINI, los actos públicos pueden dividirse en formal y

materialmente públicos y formal y materialmente privados.

Son formal y materialmente públicos:

1. Los actos legítimos (leyes, decretos legislativos, ordenanzas y decretos

extraordinarios);

2. Los actos administrativos (decretos ministeriales, actos del poder ejecutivo,

internos y externos);

3 Los actos judiciales del Juez y sus auxiliares, como (sentencias, decretos,
actas y citaciones), y los actos de administración judicial (como los certifica' '"
dos o constancias de antecedentes penales.

Son formal y materialmente privados:

1 Los actos emitidos por la administración pública como sujeto de derecho

privado, por medio de organismos públicos (por ejemplo, la nómina con salario
de los obreros por planilla);

2. Los actos notariales equiparados a ellos:

En que es autor de la declaración de voluntad y de verdad un particular

mientras que el beneficiario del acto, en sentido formal, es el Notario u otro
funcionario público que lo acepta , para sí sin encontrarse ejerciendo el
cargo respectivo.

Actos privados (o documentos privados) son todos los actos formados sin intervención
de un funcionario con tal que estén firmados por las partes. No están sujetos a
ninguna formalidad especial; su registro esencial y único es la firma (autógrafa) de las
partes, que no pueden ser reemplazada ni por una cruz ni por otro signo. Pueden estar
escritos en lengua extranjera, sin fecha, entrelineados, etc.

La firma puede ponerse antes o después de redactar el acto. En el primer caso

tenemos la hoja firmada en blanco, que hace prueba de los convenios escritos
después salvo el caso de abuso de hoja en blanco.

Aunque por regla general un documento privado debe estar firmado (pues sólo de este
modo puede individualizarse), sin embargo en algunos casos la ley no exige la firma.
Esto vale para Ios libros de comercio, para las facturas aceptadas Para los registros y
papeles domésticos y para los telegramas, si el original ha sido firmado o se ha
entregado o hecho entregar al remitente. En esta última categoría se incluyen no sólo
los archivos familiares y de asociaciones de derecho privado, sino también los papeles
escritos, de cualquier género que sean (cartas, hojas volantes, notas apuntes etc.).

La fecha no constituye elemento esencial de una escritura privada, menos en los

casos taxativamente indicados por la ley, o cuando tenga alguna importancia jurídica
En efecto, la fecha de un documento privado que contenga declaraciones unilaterales,
no destinadas a determinadas personas. Puede ser comprobada por cualquier medio
probatorio.

Además por efecto de "conversión" tiene cabida entre los documentos privados los
actos públicos que por incompetencia o incapacidad del funcionario o por defectos
formales, no tienen fuerza de acto público, con tal que estén firmados por las partes.

Los documentos privados tienen la misma fuerza probatoria de los actos públicos sólo
cuando son reconocidos, verificadas en juicio, o autenticadas por un Notario.

Los documentos privados, otorgados como prueba de obligaciones -y reglamentada

por el Código Civil-, es la mas vasta, y podemos decir la mas típica, pero propiamente
entre las enumeradas antes, y que a pesar de ello merecen ser amparadas
penalmente por referirse a bienes e intereses legítimos, que no pueden dejarse sin
defensa Por consiguiente, acto privado, en derecho penal, es todo "documento escrito
cuya falsificación aunque no lesione ningún derecho patrimonial, puede perjudicar la
vida económica, la vida física y la vida moral de la persona a quien se atribuyen dicho
documento".

 Elementos constitutivos del delito de falsedad:

Los elementos esenciales de la falsedad en actos, bajo cualquier forma que sea, son
tos siguientes: 1) inmutación de la verdad; 2) imitación de la verdad; 3) daño; 4)
antijuridicidad; 5) dolo.

I. La inmutación de la verdad:
Dice CARRARA, es tan "ingénita a la falsedad, que casi parece superfluo enumerarle
como elemento esencial de este delito".

Puede recaer sobre la materialidad del acto (falsedad material), y se manifiesta como
contrafacción, alteración o supresión; o sobre su contenido ideal (falsedad ideológica),
o sobre el ser de la persona (falsedad personal).

II. La Imitación de la verdad:

Además de la inmutación de la verdad, la doctrina tradicional ha requerido siempre la

imitación de la verdad, según el antiguo principio de los prácticos: (la falsedad es la
imitación de la verdad en perjuicio ajeno). Es tan indispensable este elemento, que
causa estupor el ver que la doctrina moderna pretende eliminarlo. Así argumenta
CARRARA:
"Es cierto, según los fundamentos de la ciencia, que ningún acto externo, por malo
que sea, puede elevarse a delito si no tiene el poder de causar perjuicio si no tiene el
poder de engañar. Y es cierto que un acto de falsedad no tiene poder de engañar si no
imita la verdad. Luego es cierto que la imitación de la verdad es un elemento
indispensable para la criminosidad de la falsedad en documentos. Este es un
señalamiento del que no podemos salir". Esto acontece cuando el falsario, al proceder
con intención de engañar, intenta imitar la verdad en un documento, pero "de modo
que -no puede engañar a nadie". Así sería en el caso del que creyera falsificar r..i
firma escribiendo mi nombre en caracteres egipcios, griegos, taquigráficos,
criptográficos u otros por el estilo. En cambio, un borrón puede valer como
falsificación, cuando trata de imitar el borrón con que acostumbro firmar". (57).

Debemos pues, tener por cierto, no obstante la autorizada opinión contraria, que la
imitación es un elemento indispensable de la falsedad; y si la ley no lo indica, es por
ser tan inherente a la noción de falsedad, que el mencionarlo sería superfluo. En
efecto, no hay falsario que no se ingenie por imitar la verdad de alguna manera. "No
se exigirá ciertamente una imitación perfecta" observa también CAR RARA. Pero
cuando la falsedad es tal que se reconozca a simple vista, el juez humano, ante la
mezquina proporción a que por esas condiciones se reduce la potencialidad del daño
general, siempre dudará sobre la aplicación de la gravísima pena de la falsedad en
documentos públicos". Como regla absoluta puede enseñarse que es indispensable
una imitación capaz de inducir a engaño; y como regla absoluta ha de admitirse que la
equidad del magistrado puede eliminar el título de falsedad, cuando lo burdo de la
falsificación llega a un grado tal, que puede ser llamada palpable y evidente.

Eliminar de la falsedad el requisito de la imitación de la verdad, equivaldría sobre todo

a eliminar el elemento de la idoneidad de los medios engañosos, sin el cual no puede
existir este delito.

III. Daño:

Como en todo delito el daño es elemento de la falsedad; y elemento esencial en

cuanto se identifica con la antijuridicidad, y no es condición objetiva de punibilidad o fin
subjetivo (motivo) extraño al dolo mismo, como alguno, con muy poca exactitud lo
afirma. Sin daño real o posible (peligro), no hay antiiuridicidad. no hav delito, no hay
falsedad. Si falta un daño a lo menos potencial, aptitud para producir un perjuicio
habrá una intención mala, pero no falsedad consumada o tentada. Por esto no es la
falsedad llamada inútil o inocua, o sea la que nunca puede producir daño, como
acontece cuando la falsedad recae sobre un documento inexistente o absolutamente
nulo. Por ejemplo, de un documento que carece de firma, de un acto público otorgado
ante un funcionario público incompetente por razón de materia, o una falsedad que
recae sobre partes no esenciales del acto, como son las cláusulas legalmente
implícitas (recordemos el ejemplo clásico de CAR RARA sobre el vínculo de
solidaridad entre las personas mutuamente obligadas, agregado en una letra de
cambio), o de la falsificación de una cruz, etc.

Pero en todo caso la posibilidad del daño debe ser consecuencia directa no extrínseca
ni accidental, del documento falsificado. Es decir, no basta (y es frase de CARRARA)
que la escritura haya servido para engañar en virtud de posterior artificio".

Nuestro código reproduce la condición de que la falsedad en un acto publico es

punible únicamente cuando puede producir un perjuicio publico o privado, (Real o
Posible) ya que todo documento jurídicamente importante cuando es falsificado,
necesariamente tiene en si mismo la aptitud para causar daño (daño potencial).

IV. Antijuricidad:

La única hipótesis que merece importancia, al tratarse de las causas que excluyen la
antijuricidad, es la del consentimiento del agraviado.

La cuestión de si el consentimiento del derecho habiente tiene eficacia eximente debe

resolverse negativamente, tanto para los documentos públicos, como para los
privados. La fé publica documental, en cuya lesión consiste la objetividad jurídica de la
falsedad en actos, constituye un bien típicamente indisponible. La lesionada por la
falsedad es la colectividad organizada en Estado, no la persona particular, que,
eventualmente, puede ser tan sólo perjudicada. Estamos, pues, fuera de la teoría del
consentimiento del agraviado, el asentimiento de éste no tendría ninguna eficacia.

Por ejemplo en el caso que un, Notario con el asentimiento de todos los que realizan
un contrato, hace figurar en el acto como pagada una suma que no fue efectivamente
pagada o certifica sobre la presencia de testigos Que nunca pensaron en comparecer,
el delito de falsedad será perfecto; y la violación de la fé Pública no Podrá subsanarse
por común acuerdo entre el funcionario público y los otros interesados.

Lo mismo debe decirse si un individuo, en virtud de un mandato tácito o expreso firma

un acto privado con el nombre de una persona analfabeta o imposibilitada para firmar
por enferma o ausente; o si esta persona ratifica después la firma. También en este
caso es perfecto el delito, a pesar del consentimiento efectivo o presunto del signatario
aparente, pues el acto de firmar con nombre ajeno es jurídicamente inadmisible
aunque esté autorizado; y si la escritura se hace aparecer como procedente de una
persona distinta del verdadero autor, no podrá dejarse de concretar una falsedad
punible.

En la hipótesis de documento privado, (nunca en la de acto público), sólo podrá

discutirse si el hecho de la autorización es previa de la ratificación; pone al autor en
una situación sicológica de buena fé, en que se excluye el dolo. Pero entonces la
cuestión nasa. del campo de la ¡licitud objetiva, al de la imputabilidad.

V. Dolo:

En el delito de falsedad, la imputabilidad es a título de dolo, consistente en la

conciencia de hacer valer como verdadero un documento falso, con daño ajeno, dolo
genérico por lo tanto, y no específico, pero doble en su unidad, por cuanto supone: 1)
concienia y voluntad de inmutar la verdad; 2) conciencia y voluntad de producir daño o
peligro.

En último término, la falsedad es un delito de doble resultado (inmutación de la verdad

y daño); y a ambos debe encaminarse la intención (previsión y volición).

Por consiguiente, es erróneo el enseñar como homenaje a un obtuso materialismo

jurídico que el dolo en la falsedad, consiste en el acto mismo de la falsificación, y que,
si existe el conocimiento de la inmutación de la verdad, nada más debe buscarse. El
dolo jamás está en la cosa misma, mucho menos en la falsedad; al contrario, debe ser
siempre probado; y no se prueba en la falsedad, si no se demuestra que el agente,
fuera de reconocer y querer la inmutación de la verdad, ha querido y previsto el daño
real o posible.
La buena fé excluye el dolo; y se tiene buena fé, "No sólo cuando se cree
verdaderamente lo que es falso, sino también cuando, conociendo la falsedad, se cree
que es inofensiva y no se preveé de ningún modo la posibilidad del daño".

Cuando falta la conciencia de la ilegitimidad del hecho, voluntariamente causado no

hay delito imputable a título de dolo; si acaso, se podría responder a título de culpa
pero nuestro derecho ignora la figura de la falsedad culposa.

 Proceso Ejecutivo:

Las diversas formas de falsedad tienen requisitos comunes, pero se diferencian en el

proceso ejecutivo. Aunque más adelante volveremos sobre este asunto, diremos
desde ahora que, que la falsedad en documentos públicos y privados se perfecciona
con la falsificación.

No es admisible la tentativa, por tratarse de un delito de peligro y sólo eventualmente

de daño efectivo.

 Concurso de delitos:

Si, como es frecuente, la falsedad concurre con otros delitos (es decir, cuando es
perpetrada para cometer u ocultar un delito de estafa, de apropiación indebida o de
peculado), se aplican las normas del concurso ideal (Artículo 70 del Código Penal), ya
que "con una sola acción se han violado diversas disposiciones legales", sin distinguir
si se trata de falsedad en actos públicos o en privados. Y no podría hablarse, en este
caso, de concurso de normas jurídicas, pues éste supone una norma general y una
norma especial que regulan una misma materia".

No se presenta la hipótesis del delito continuado pues, sea que por delito continuado
se entienda una pluralidad de hechos criminosos que ascienden de menor a mayor,
sea que se designe con ese nombre una pluralidad de hechos, cada uno de los cuales
integra los elementos de un delito repugna a tal construcción la falsedad en
documentos privados (delito medio) concurrente con la estafa (delito fin), y no puede
llevarnos a la absorción de la primera.

También queda fuera del campo de aplicación el delito complejo porque la falsedad no
se provee como elemento constitutivo o circunstancia agravante de ninguna forma de
estafa.

Falsificación de documentos:
Generalidades:
En términos, generales. se denomina documento a "todo género de escrito" sin
embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no solamente a escritos sino a
“toda declaración materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la mayor
parte de documentos, se encuentran expresados por escrito, pero ello no obsta a
quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o reproducción.
C1asificación de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de
vista de la fuente de su expedición: a) Públicos, los expendidos por funcionario o
empleado público, es decir, aquellos que tienen funciones dentro de la administración
pública. Funcionario público es quien por disposición de la ley, por elección popular o
legítimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdicción o representación de carácter
oficial (artículo 1, inciso 2 disposiciones generales del Código Penal). También son
documentos públicos las escrituras de los notarios, por disposición
legal, ya que en el Código de Notariado se encuentran determinadas como
"instrumentos" públicos. b) Privados: Los que se otorgan los particulares entre sí. c)
Documentos privados equivalentes a documentos públicos" títulos de crédito. letras de
cambio u otros títulos transferibles por endoso (por ejemplo los cheques) según
establece el articulo 324 del código penal.

 Formas típicas del falsedad:

Pueden distinguirse tres formas de falsedad:

1. falsedad material;
2. falsedad ideológica;
3. falsedad personal;

1. FALSEDAD MATERIAL:

Se tiene ésta forma de falsedad siempre que la inmutación de la verdad recae

materialmente sobre la escritura. La inmutación material puede efectuarse, o mediante
formación o contrafacción, o mediante alteración, o por medio de supresión.

Formación, es la creación de un acto.

Contratación, es la formación total o parcial de un acto falso, sea que se cree

enteramente un documento falso (en el contenido o en la forma), sea que se cree
parcialmente, por medio de adiciones, supresiones o modificaciones, distintas de la
verdad (por ejemplo, agregándole al acto legítimo notas accesorias falsas, como
registros, endosos, cancelaciones, etc.).
La contratación se distingue de la formación, en cuanto presume un modelo que imitar,
un término de comparación.

Alteración, es la transformación material de documento legítimo en alguna de sus

partes, al agregarle o quitarle palabras, cifras, etc. De modo que el documento
exprese o atestigue cosas distintas de las que expresaba o atestiguaba en su estado
primitivo. Se distingue de la contratación en que ésta crea un acto (total o
parcialmente), mientras en la alteración el documento auténtico preexiste, pero se le
contamina con adiciones, tachaduras, raspaduras, etc. .Sin embargo no constituye
alteración la corrección de errores materiales.

Además, la alteración debe dejar que subsista el documento, aunque modificado y

viciado en su tenor; si anulara la esencia del acto, daría lugar a falsedad por
supresión.

Se comprende, pues, que la alteración solamente puede recaer sobre un documento

auténtico; un documento ya alterado no está bajo el amparo de la ley.

Supresión no es la alteración, sino la sustracción, el ocultamiento o la destrucción de

un acto, para ocultar la verdad en perjuicio ajeno (véase el Artículo 327 del Código
Penal).

El código configura varias hipótesis de falsedad material, en documentos públicos

(Articulo 321 del Código Penal).

a) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos

públicos. (Artículo 321 del Código Penal).

b) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos

públicos o privados y en atestados sobre el contenido de algunos actos
(Artículo 321 del Código Penal).

c) Falsedad Material, cometida por un particular (Artículo 321 del Código

Penal).

2. FALSEDAD IDEOLÓGICA:

Se llama falsedad ideológica -con inadecuada palabra, aunque ya esté aceptada por la
tradición la que recae, no sobre la materialidad, sino sobre el contenido ideal de un
acto. Escultóricamente la define MANZINI, como aquella falsedad "que se encuentra
en un acto exteriormente verdadero cuando contiene declaraciones mendaces; y se
llama ideológica, precisamente porgue el documento no es falso en sus condiciones
esenciales pero sí son falsas las ideas que en él se quieren afirmar como verdaderas".

Se castiga la falsedad ideológica en un documento público, ya que interesa

primordialmente a la sociedad el que los actos públicos se redacten de modo que
correspondan fielmente a los hechos y a declaraciones efectuadas en presencia del
funcionario público.
Un testamento que contenga un legado que no ha sido dispuesto, un contrato de venta
que atestigüe que se ha pagado el precio que todavía está por pagar, son documentos
verdaderos, pero no verídicos, y por esto son falsos, ideológicamente hablando.

La Falsedad Ideológica, es reprimida por numerosos códigos, entre los cuales se

cuentan el francés, el alemán, y en Italia el de las Dos Sicilias el sardo italiano, y bajo
algunas formas el toscano. No obstante, conviene advertir que la doctrina italiana no
esta toda de acuerdo sobre la acriminación de la falsedad ideológica, bajo la
configuración de falsedad. Uno de los primeros en levantarse contra la construcción
jurídica de la falsedad ideológica fue CARRARA, quien sostuvo -como ya lo había
hecho NICOLINI que no existe más falsedad que la material, pues en todos los casos
"lo. que se falsifica es la materialidad del escrito, que no es como debía ser
materialmente". Por lo tanto, la falsedad puramente ideológica o intelectual no era
punible bajo el título de falsedad documental, sino (en casos oportunos) bajo el de
fraude, aunque la falsedad intelectual se hallara en un documento público.

Cualquiera puede ver cómo esta crítica de CARRARA se deduce a una pura sutileza,
porque, aunque es cierto que en la falsedad ideal hay siempre falsedad material (y
viceversa), no puede negarse, sin embargo, que una cosa es crear materialmente, en
todo o en parte, un acto falso, y otra es crear una divergencia, como PESSINA le
objetó a CARRARA, consiste en el medio, "que es distinto, según haya que recurrir,
para sustituir lo verdadero por lo falso, al artificio de viciar la materialidad de la
escritura, o al de enunciar como hecho verdadero lo que no es cierto".

El código configura las siguientes hipótesis de falsedad ideológica:

a) Falsedad Ideológica, cometida por el funcionario público en actos públicos

(Artículo

322 del Código Penal).

b) Falsedad Ideológica, cometida por un particular en un acto público, (Artículo 322

del

Código Penal).

3. FALSEDAD PERSONAL:

Se llama falsedad personal la que recae sobre una persona, o más propiamente, sobre
la identidad, el estado y las cualidades de una persona, de modo-que las autoridades y
la fe pública se engañen acerca de ella.

El Código Vigente creó la categoría autónoma de la "falsedad personal" al lado de la

falsedad material e ideológica, siguiendo las enseñanzas de la Escuela Italiana; pero
se equivocó al hacer de ella, contra lo enseñado por los autores italianos, una clase
distinta de la "falsedad en actos". Ya que la falsedad personal es tomada en
consideración en cuanto se traduce siempre, en último análisis, en una falsedad
documental. En efecto, a la falsedad documental da siempre origen una declaración
falsa.

Tres figuras de falsedad personal preveo el Código:

a) Usurpación de Funciones. (Artículo 335 del Código Penal).

b) Usurpación de Calidad. (Artículo 336 del Código Penal)
c) Declaraciones falsas sobre la identidad o las calidades personales propias
ajenas
(uso público de nombre supuesto) (Artículo 337 del Código Penal).

FALSEDAD MATERIAL:

1. Falsedad Material cometida por un funcionario público en actos públicos

(Artículo

321 del Código Penal).

Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, en el ejercicio de sus
funciones, forma, en todo o en parte, un acto falso o altera un acto verdadero.

El objeto de esta acriminación es la necesidad de tutelar la fe pública documental.

Agente no puede ser sino el funcionario público en ejercicio de sus funciones El

particular (o el funcionario público fuera del ejercicio de sus funciones) que falsifica un
acto público, responderá- del delito de que trata el mismo Artículo 321 que no
constituye una atenuante, sino un título especial de acriminación. Pero si el particular
concurre en la acción del funcionario público, responderá, según las normas sobre
coparticipación
criminosa (Artículo 36 inciso 3o. del Código Penal).

Para la noción de "funcionario público", véase el artículo I, inciso 2o. del Código Penal.
(Disposiciones Generales).

Es necesario que el funcionario público realice este delito en el ejercicio de sus

funciones es decir, que la falsificación se efectúe sobre actos comprendidos en su
competencia funcional y territorial. No basta que la falsificación se .realice con ocasión
de sus funciones.

El momento consumativo coincide con el acto en que se verifican la formación o la

alteración. No tiene importancia el desarrollo posterior de una actividad criminosa (el
uso) En efecto se trata de un delito instantáneo, aunque las consecuencias puedan ser
permanentes El uso que del documento haga el falsificador no es punible como un
nuevo delito; en cambio, el que de él hagan otras personas, halla aplicación en el
Articulo 325 del Código Penal.

La prescripción corre desde el momento de la falsificación, aunque el acto haya sido

usado posteriormente.

La tentativa no es admisible; en efecto, antes de ser cometida la falsedad no hay

posibilidad de daño; y cuando ya se ha cometido, el delito se consuma.

Se aplican las normas del concurso material, si este delito se comete para realizar o
para ocultar otro delito (estafa, peculado, etc.).

Cuando se efectúan falsificaciones ejecutivas de un mismo designio criminoso, se

aplicarán las reglas del delito continuado (Artículo 71 del Código Penal).

La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del agraviado.

La imputabilidad es a título de dolo (genérico), dirigido a dos resultados: falsificar el

acto y producir daño o peligro.

2.. Falsedad Material, cometida por un funcionario público en copias auténticas de

actos públicos o privados y en atestados sobre contenido de actos (Artículo

321

del Código Penal).

La acción supone:

1. La simulación de una copia y su expedición en forma legal,

suponiendo

existente un acto público o privado;

2. La expedición de la copia de un acto público o privado, distinta del

original.

La diferencia entre estas dos hipótesis consiste en que. en la primera el acto es

inexistente, y en la segunda existe, pero se expide una copia distinta de él.

3. Falsedad Material cometida por un particular (Artículo 321 del Código Penal)

Sus elementos y regímenes son exactamente iguales al anterior, porque la norma

tipológica es de carácter genérico.

FALSEDAD IDEOLÓGICA:

1. Falsedad Ideológica cometida por un funcionario público en actos públicos

(Artículos 322 del Código Penal).

Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, al aceptar o formalizar un
acto en ejercicio de sus funciones: a) atesta falsamente que un hecho ha sido
realizado por él o que se ha efectuado en su presencia; b) atestigua como recibidas
por él declaraciones que no se han hecho; c) omite o altera declaraciones recibidas
por él; d) de algún modo atesta un falso hecho cuya verdad está destinada a probar el
acto.

Para el concepto de falsedad ideológica -que consiste en falsificar un documento

solamente en su contenido ideal, mientras que la falsedad material lo falsifica en su
materialidad, nos remitimos a todo lo dicho anteriormente.

Objeto de esta acriminación es la necesidad de tutelar la fe pública, aun respecto a la

veracidad del contenido de los actos, en la parte intelectual que tiene en ellos el
funcionario público.

Agente es únicamente el funcionario público o el empleado encargado de un servicio

público.

La acción supone:

1. La atestación falsa, hecha por el funcionario público que acepta o formaliza

un

acto en el ejercicio de sus funciones, de que un hecho ha sido realizado por

él

o se ha efectuado en su presencia;

2. La falsa atestación de haber recibido declaraciones no hechas por él;

3. La omisión o alteración de declaraciones por él recibidas;

4. La falsa atestación de hecho cuya verdad está destinado a probar el acto.

Tiene este delito como se ve, una forma comisiva o una forma omisiva.

Su consumación se verifica apenas se efectúa la atestación falsa o se verifican la

omisión o la alteración.

La tentativa no es posible.
La imputabilidad es a título de dolo.

2. Falsedad Ideológica cometida por un particular en actos públicos.

(Artículo 322 del Código Penal).

Este delito consiste en atestar falsamente ante un funcionario público y en un acto

público, hechos cuya verdad está destinado a probar el acto.

La acción supone:

1. Una atestación falsa es un acto público.

Esa atestación puede ser dada por escrito o de palabra, por un particular o por un
funcionario público. El acto debe ser redactado por un funcionario público.

2. Una atestación que tiene por objetos hechos cuya verdad esta destinada a probar
el acto. Entre estas atestaciones no se hayan comprendidas -las que se hacen acerca
de la entidad o de las calidades personales,- previstas expresamente en el Artículo
337, entre las falsedades personales y mucho menos las que constituyen el delito
especial de alteración de estado, según el Artículo 241 del Código Penal.

Si el hecho consiste en la falsificación de una firma que implique alguna obligación, se

castigará a título de falsedad material; si la atestación falsa es escrita por el
funcionario público que redacta el documento habrá falsedad ideológica en un acto
público. Por lo tanto, es preciso que la atestación falsa sea escrita por el falsario sobre
el título de crédito y que se refiera a la entidad propia y de otras personas (es el caso
de quien firma una obligación emitida por una sociedad comercial con su nombre y
apellido verdaderos, pero con falsa calificación de presidente, de consejero, o
administrador, etc.).

El inciso "cuya verdad está destinada a probar el acto" debe entenderse en el sentido
de que el particular tenía la obligación jurídica de testificar la verdad el funcionario
público. Fuera de esta obligación, el particular puede hacer falsas declaraciones sin
cometer el delito de que tratamos (podrá responder eventualmente de estafa o de otro
delito, etc.). Hay obligación de decir la verdad respecto a la fecha en las actas de
venta, testamento, etc., en relación con las transferencias de automóviles; en las
declaraciones extra juicio, en las declaraciones de aduana, en los informes médicos,
etc.

Se consuma este delito al testificar en falso. Es posible tentativa. La imputabilidad es a

título de dolo: voluntad conciente de atestar lo falso, violando un deber jurídico propio.

 FALSEDAD EN DOCUMENTOS PRIVADOS:

Consiste este delito en el hecho de quien, con el fin de conseguir, para sí mismo o
para otros, algún provecho, o de causar a otros algún daño, forma en todo o en parte
un documento privado falso.

Objeto de esta acriminación es el interés público de tutelar la fe pública inherente a un

documento privado como elemento de prueba. Sin embargo, no debe pasarse en
silencio la discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídica de la falsedad en
documentos privados a la que muchos autores han negado el carácter de delito contra
la fe pública. CARMIGNANI, GIULIANI, GABBA, CARRARA, CRIVELLARI,
ZERBOGLIO y OLIVIERI, sostuvieron que el delito de "falsedad privada" no debe
clasificarse entre los delitos contra la fe pública, sino entre los delitos contra la
propiedad, ya que, cuando se falsifica o se altera una firma o una escritura privada, no
es posible imaginar un interés universal y común a todos los ciudadanos, respecto a
esa firma o a ese escrito; y en cambio se tiene una simple lesión del derecho de
propiedad privada, sin el concurso de un daño inmediato común a todos los
ciudadanos. No han hecho eco a esa doctrina los legisladores ni la mayor parte de los
autores, que han aceptado la opinión de PESSINA, es decir, que la falsificación de un
documento privado aunque no lesiones los derechos patrimoniales, si lesiona el
derecho, a través de los medios destinados a comprobar la verdad de las cosas y de
los hechos.

Sujeto activo puede ser "cualquiera".

La acción supone:

1. La formación, en todo o en parte, de un documento privado falso o la

alteración de un documento privado legitimo.

De las expresiones anteriores se deduce, como han opinado la doctrina y la

jurisprudencia, que, por lo regular, el documento privado no admite sino la falsedad
material.
Cuando el documento privado es genuino es decir, debido realmente a su autor
aparente, nada importa, para los efectos del delito, que el documento no sea verídico,
esto es, que sea falso en su contenido intelectual. Por consiguiente, no es punible el
registro falso que un comerciante o un dependiente hacen en libros de comercio.

La falsedad ideológica en documentos privados podrá constituir estafa u otro delito,

pero no da lugar al delito que estamos examinando, a menos que la ley, en algunos
casos excepcionales, la considere punible.

2. El fin de obtener algún provecho para sí o para otros, o de causar a otros

algún daño.
Este fin, además de ser considerado en el dolo, es un elemento material constitutivo
del delito, el provecho puede ser injusto o también justo, pues la justicia de él no quita
la antijuridicidad de la acción.

El daño que se causa a otros puede ser público o privado, patrimonial o no patrimonial.

Pero es evidente que cuando falta la posibilidad de daño, nos hallamos ante una
falsedad inocua, no punible.

Esto acaece cuando no se trata de un documento en sentido jurídico, es decir, dotada

de cualquier eficacia probatoria y de valor documental (por ejemplo, cuando se falsifica
una carta comendaticia).

La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del agraviado; pero la orden

o la autorización de firmar pueden, en casos determinados, valer como causa de
exclusión del dolo.

La imputabilidad es a título de dolo (específico), es decir, supone la conciencia y la

voluntad de la falsificación y del uso con el fin de obtener un provecho para sí mismo o
de causar daño a otros.

Si la falsedad es un medio para cometer otro delito (estafa, por ejemplo), se tiene
concurso ideal y no delito complejo.

 USO DE DOCUMENTOS FALSOS: (Artículo 325 del Código Penal)

Este delito, consiste en el hecho de quien, sin haber concurrido en su falsedad, hace
uso de un documento falso.

Su objeto jurídico es la conveniencia de amparar la fe pública violada por el simple uso

de documentos falsos, aunque la falsificación se haya efectuado sin la cooperación del
agente.

Agente es todo el que no haya concurrido en la falsedad.

La acción consiste en "hacer uso" de un documento falso.

"Usar" un documento significa "servirse de él" (y no de la materia de él) en cuanto

documento probatorio, aunque no se pretenda hacer efectivo en juicio su poder
probatorio, sino únicamente obtener su registro, su autenticación, su reconocimiento,
su comunicación y transmisión a otros, para depositarlos, etc.

El "uso", pues, tiene sentido amplísimo y no se limita únicamente a fines judiciales o

legales. De todas maneras, supone siempre una acción, no una simple omisión.

Los "actos falsos" a que se refiere el uso, pueden ser públicos o privados. A menos
que la ley, en cuanto a los documentos privados, requiera para esta acriminación al fin
de "obtener para sí o para otros algún provecho o de causar a otros un daño", lo que
equivale a decir que requiere un dolo específico.

¿Cómo ha de entenderse la condición negativa puesta por la ley de que el agente no

debe "haber concurrido en la falsedad?.

Esto significa que el agente ha debido permanecer extraño a la falsificación, ya como

autor principal, ya como copartícipe. Si falsifica el documento o concurre en la
falsificación, responderá solamente de este delito, es decir, de un delito único, que
algunos consideran como progresivo por tratarse de un acto público. O sea que el uso
queda absorbido en la falsificación.

A la hipótesis de que el agente no ha concurrido en el delito de falsedad, se debe

equiparar la de que, aunque hubiera concurrido, el delito se haya extinguido, por
amnistía o por otra causa. Por lo tanto, si alguno falsifica un documento (como autor o
cómplice) y después hace uso de él, responderá, no de falsificación, sino de uso de un
acto falso, según este Artículo 325.

En cuanto, a la ejecución, este delito debe considerarse instantáneo, no permanente, y

se consuma con el primer acto de uso. Por lo tanto, el término para cualquier efecto de
la ley penal corre desde el momento del uso, y no desde el momento en que éste
cesa.

No es posible la tentativa, pues el primer acto de uso consuma el delito.

Hay concurso ideal, cuando el uso se convierte en medio para cometer otro delito, por
ejemplo, una estafa.

Es posible la coparticipación criminosa si alguno instiga al agente al uso, o le presta

ayuda; pero no si únicamente se ha aprovechado del hecho, permaneciendo pasivo.

La imputabilidad es a título de dolo genérico: conciencia y voluntad de hacer uso;

menos en el caso de uso de escritura privada, que exige dolo específico.

Definición:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificación hiciere uso
de un documento falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artículo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso
ha de hacerse por quien no haya participado en la falsificación. También debe hacerse
mediante un o acto positivo y no de una omisión, y ser real y no presunto ni hipotético;
por ejemplo judicial o extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos
judiciales, presentado el documento para su autentiticación. Protesto, reconocimiento,
descuento, renovación, conversión, o poniéndolo en circulación o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un
dolo específico: La conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo
pese a dicho conocimiento.

FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición:
Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un certificado falso
concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de una enfermedad o
lesión, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho
certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una enfermedad o lesión.
Sujeto activo solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha
egresado de una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo es
específico: solamente quien pueda extender certificados referentes a enfermedades,
por lo cual solamente podrán ser sujetos activos los médicos.
2Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.

 Supresión, ocultación o destrucción de documentos:

Definición:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere el artículo 327: destruir,
ocultar o suprimir total o parcialmente un documento verdadero, público o privado, ya
sea con un fin
indeterminado o con el ánimo de evadir a la justicia en cuanto a documentos que
constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento, quitándolo de alguna
manera; b) Ocultándolo, es decir, sustrayéndolo de donde se encuentra para que no
pueda encontrarse; c) destruyéndolo mediante alguna forma como el incendio.
Estimamos en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de falsedad sino
mas bien causar perjuicio con la supresión u ocultación del documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultación o destrucción del documento, o bien el ánimo
específico de evadir la acción de la justicia.
3.FALSIFICACIÓN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES
Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los que
se hacen en papel para documentos públicos (papel sellado), timbres, billetes de
lotería, placas y distintivos para vehículos y contraseñas o calcomanías. En nuestro
medio se identifican como sellos, los de hule; en cuanto al papel sellado
genéricamente tanto el contentivo de documento como los timbres que son papeles
sellados declarativos de pago de ciertos impuestos.
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad o peso; y son
puestas por las autoridades oficiales. La enumeración que hace el código penal es
limitativa pues se refiere solo a los sellos y marcas que ahí se indican. Los delitos a
que se refiere este capítulo consisten, en general, en una "creación imitativa e
ilegítima hecha por cualquier medio, ya se trate de superposición del elemento
impresor falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es necesario que la
imitación sea del todo exacta, completa e indiscirnible bastando que sea idónea y
pueda engañar al público aunque no engañe a la autoridad.

 Depredación del patrimonio nacional

 Usurpación de funciones:
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima ejerciere actos propios de una
autoridad o funcionario, atribuyéndose carácter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una autoridad o
funcionario, esto es, que el activo no siéndolo, ejerce tales actos. b) atribuirse carácter
oficial. c) no tener titulo o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistirá el dolo en la
conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto activo
del delito solamente puede ser un particular que ejerce actos propios de una autoridad,
o funcionario careciendo de tal carácter. "La usurpación consiste en atribuirse ese
carácter y en tal virtud ejercer alguna función propia del cargo qué se finge
desempeñar.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el
funcionario competente. No es necesario la causación de algún daño.
  Usurpación de calidad:
La definición legal de este delito está contenida en el artículo 336 del código penal;
indica que comete este delito quien se arrogare título académico o ejerciere actos que
competen a profesionales, sin tener titulo o habilitación especial, causa o no perjuicio;
en este último caso, es decir, si causa perjuicio, la sanción se aumenta en una tercera
parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo el
carácter de poseedor de un título académico, titulo profesional, por ejemplo fingirse
abogado, médico y colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado,
en la placa enclavada en la puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el directorio
telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación especial.
Aquí los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar
escritos o memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitación
especial mencionada por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados
actos de algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como la que se da
a los estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no
pueden suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de arrogárselo.

USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD

Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cédula de vecindad o cualquier
otro documento legítimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo utilice su propio
pasaporte, cédula o documento de identidad (artículo 338).
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un
documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo
utilice. 2. Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien lo usa.

USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS

Comete este delito. quien usare pública e indebidamente traje o uniforme de una
institución a que no pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere
autorizado para llevar (artículo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso público e indebido, o sea que deben existir los dos
elementos. si es público pero no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se
tipifica el hecho. b) De trajes o uniformes. c) Que sean de una institución a la que no
pertenezca. d) Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no esté autorizado
para ello. "La insignia, el distintivo, la condecoración y el uniforme son señas exteriores
y Visibles de autoridad, mando, honor, dignidad, etc. de carácter oficial o particular y
de origen nacional o extranjero, por los que se da a conocer públicamente cierta
personalidad como propia del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los
efectos penales no se comprenden entre los uniformes que no son señal de autoridad
o mando, de honor o de dignidad, como por ejemplo el del barrendero del servicio de
limpieza urbana municipal, o el de las meseras de un restaurante", se requiere, como
dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados
en la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.

 Uso público de nombre supuesto:

El hecho previsto en el artículo 337 del código penal consiste en usar públicamente un
nombre supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar públicamente un nombre que no sea el que legalmente
corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronímico o
apellido. El hecho se configura cundo el sujeto declara que su nombre es otro,
diferente del que legalmente le corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de
otra persona. Se requiere que el uso sea público, es decir, efectuado ante el
conglomerado social; no siendo necesario que realice ante autoridad pública, pero es
más evidente su realización en este último caso; tampoco es necesaria la causación
de un perjuicio. "El nombre imaginario o de otra persona, es el nombre supuesto, el
nombre falso: la adición al propio nombre, de una designación que no altera la
identidad, no constituye suposición de nombre aunque se refiera a un hecho no
verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos verdaderos las palabras
constitutivas de un apodo o sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar mediante
el falso nombre, la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por ejemplo en el
escrito que, como José Martínez Futz, Azorin, usa un seudónimo; pues no quiere con
ello mantenerse oculto ya que no niega a quien se lo pregunte cual sea el seudónimo
adoptado como nombre literario, sino que lo que quiere es tener un nombre propio
periodístico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos exige un dolo específico, como
cuando el uso del nombre supuesto tiene por objeto ocultar algún defecto, eludir una
condena: "0 causar algún perjuicio al Estado o a algún particular, a quien además de
la sanción señalada en el caso de dolo genérico, se impone pena de prisión.

33. Delitos contra la economía nacional y el ambiente.

Generalidades:
El Derecho Penal Económico es una rama del Derecho, que surgió por la necesidad
de normalizar penalmente algunas actividades contra la economía de la sociedad.
La legislación sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas, tales
como la guerra, inflación, escasez de artículos básicos, etc; pero más que todo por el
egoísmo humano; es por ello que el Derecho Penal Económico debe llevar u sello de
drasticidad, severidad e intimidación particulares.
La consideración de lo económico en lo criminal, dice Manuel López Rey y Arrojo, se
inicia en el Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y
Tratamiento del delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurídico tutelado en la criminalidad económico social, es la economía social, o
como dice nuestro Código Penal la economía nacional, pues en términos generales
podemos entender como delitos económicos los hechos referentes a materias
económicas, o bien como dice Bortzutzky: Una acción u omisión ilícita que atenta
contra el bien jurídico de la libre competencia de la oferta y la demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o jurídica,
vinculada con actividades de tipo financiero, económico, comercial, industrial, etc.
Cuya responsabilidad penal resulta precisamente de su participación en tales
actividades.

 Monopolio: (art. 340 c.p.).

Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la producción de algún ramo industrial, es
decir, que una o más ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir
varias empresas para determinar el precio de lo que produzcan.
b. Interno. Además del dolo genérico se requiere el específico de danar la
economía nacional, pues por tratarse de delitos económicos, el orden jurídico
penal persigue la protección del bien común, en forma del bienestar económico
de la nación.

 Especulación: (art. 342).

Elementos:
a. Material: Integrado por:
- El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio
semejante;
- Que con ellos, se desvíen o falseen las leyes económicas de la oferta y
la demanda o se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;
- Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la
moneda de curso legal, o en el precio corriente de las mercancías,
rentas públicas o privadas, valores o salarios o cualquier cosa objeto de
contratación.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la propagación
de falsas noticias. El hecho, en sí consiste en causar trastornos a la economía
nacional (aumento o baja en el valor de la moneda) desviando o falseando las leyes
económicas con los rumores o la propagación de las falsas noticias.

Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).

 Delitos Ambientales.
- Destrucción de Materias Primas o de Productos Agrícolas o Industriales: (art.
343 c.p.).
Elementos:
a. Material. Está constituido por:
- Destruir materias primas o productos agrícolas o industriales o cualquier
otro medio de producción.
- Que dicho acto se realice con grave dano a la economía nacional, o a
los consumidores. Es necesario un dano a la economía nacional, pero
no un dano cualquiera sino un dano grave: la calificación de esta
gravedad corre a cargo de la estimación judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho
conociendo que con el mismo se causa grave dano a la economía nacional o a
los consumidores.

- Propagación de Enfermedades en Plantas o Animales. (art. 344 c.p.).

Elementos:
a. Material. Es un delito de peligro concreto para la economía nacional en las
regiones de la riqueza forestal y zoológica. Es comisible por acciones u
omisiones. Requisito es que haya peligro para la riqueza pecuaria o agrícola;
 b. Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y
voluntad del peligro para la riqueza pecuaria o agrícola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en condiciones
de poder prever su acto, no haciéndolo por imprudencia, negligencia o
impericia.

- Explotación Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).

Elementos:
Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar,
plataforma submarina, ríos y lagos nacionales;
b. No tener autorización para ello. Existe una ley específica, la ley
General de caza, que contiene sanciones penales para los
depredadores de la riqueza animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Económico Especial: (Decreto número 28-86).
Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propósito de obtener beneficios para su patrono o persona con
quien tenga algún tipo de dependencia, una persona distinta de la favorecida
por el Estado, o sea el intermediario, trate de conseguir cualquiera de los
bienes o servicios subsidiados por éste… tal caso de que se obtengan
fertilizantes para el propietario de una finca con quien se tiene relación laboral
o dependencia por subarrendamiento de tierras; de medicamentos para el
propi8etario de una farmacia o droguería; y de artículos de consumo básico
para propietarios de tiendas, depósitos, abarroterías, supermercados y
cualquier otro establecimiento comercial que no tenga la calidad de beneficiario
de los bienes y servicios otorgados por el Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o servicios
subsidiados por el Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas personas adquieren los
bienes o servicios sin ser las originalmente favorecidas por el Estado con el
subsidio o beneficio.
b. Elemento Interno es el ánimo de lucro. Los autores del delito económico
especial, en cualquiera de sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio de
la excarcelación bajo fianza, salvo cuando se trata de acciones cuyo monto no
 sobrepasa la cantidad de quinientos quetzales. Tampoco pueden gozar del
beneficio senalado en el artículo setenta y dos del código penal.

Contrabando. (véase decreto 58-90).

Su naturaleza jurídica es la de ser una transgresión económica formal al mismo tiempo
que infracción fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de naturaleza
económica, pues afecta la economía nacional.
Definición:
Se considera contrabando todo acto u omisión tendente a sustraer mercancías o
efectos de la intervención aduanera, y en general de la intervención del fisco, y
sustraerse a sus requerimientos para la fabricación o introducción de objetos.

De la Quiebra e Insolvencia Punible.

Las personas naturales o jurídicas que, siendo o no comerciantes, hayan suspendido o
estén próximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones, pueden proponer a
sus acreedores la celebración de un convenio; éste puede verificarse judicial o
extrajudicialmente. En la vía judicial la solicitud da lugar al estado de concurso. En el
auto que declara el concurso el juez nombra una comisión revisora, a la que senala
término para que rinda un informe. Recibido el informe en el juzgado, si de él aparece
que el deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos sustanciales, o que
existen indicios de fraude o de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el
convenio, o bien hay tres o más ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no
hubiere bienes suficientes y libres para cubrir las cantidades que se reclaman procede
el concurso necesario de acreedores. Pero cuando no se aprueba el convenio previo,
ni se llega en el concurso necesario a un avenimiento, procede la declaración de la
quiebra. En el auto en que se declare la quiebra el juez civil certifica lo conducente al
juez penal. De acuerdo con lo establecido en la legislación procesal civil y mercantil,
la quiebra puede ser declarada fraudulenta, culpable y fortuita.

 Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348 c.p.)

Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su
pasivo provocando o agravando la cesación de pagos, así como la de los
comerciantes cuya verdadera situación no puede apreciarse. La quiebra por si sola no
es un delito, esto es, la cesación de pagos judicialmente declarada no es’ta tipificada
como delito. El delito surge cuando al lado del quebrado se prueban la existencia de
ciertas circunstancias que hacen que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta,
pero en ambos casos, como elemento interno, se requiere la existencia de dolo, la
conciencia y voluntad de dejar de efectuar los pagos.

 Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los
bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultación en situación de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la
persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al pago
de las obligaciones contraídas.
El elemento interno de este delito está constituido no sólo por la voluntad de ocultar o
hacer desaparecer los caudales, sino por un dolo específico integrado por el ánimo de
perjudicar a los acreedores.

 Delitos contra la industria y el comercio:

- 355 Derogado.
- 356 Derogado.

- Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)

Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho que
sea perjudicial ene. Crédito confianza o prestigio que haya alcanzado en sus
actividades comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito más
grave;
b. Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crédito, confianza o prstigio
comercial del sujeto pasivo.

 Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)

Elementos:
a. Materiales. La materialidad se realiza a través de:
 - Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;
- La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
- Que dichos actos se realicen a través de maquinaciones fraudulentas,
sospechosas, malévolas o cualquier medio de propaganda.
b. Elemento Interno. El dolo específico de desviar en beneficio propio o de un
tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo
que la ley denomina maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene. Tipo
parte del dolo, configurándose cualquier género de engano destinado a desviar
la clientela de un establecimiento comercial en beneficio propio o del tercero.

 Delitos contra El Régimen Tributario.

- Defraudación Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurídico tutelado es la relación jurídico tributaria establecida entre el fisco y
los ciudadanos; el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha
relación.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no exige
determinadas características para ser autor. No hay duda alguna que el
contribuyente que realiza alguna de las acciones indicadas en el tipo es el sujeto
activa del delito en términos generales pero también puede serlo quien actúa en su
nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid o cualquier
otra forma de engano, por lo cual el hecho en sí consiste en un fraude a las
finanzas. La doctrina mayoritaria indica que lo importante en este delito es el
verbo defraudar, que tiene que guardar consonancia con el significado que
normalmente se asigna a este concepto en otros artículo del Código Penal.
Aunque dicho verbo solamente aparece en el nombre del articulo, es claro que el
mismo es el eje del tipo. Del contenido del artículo podemos deducir que la
persecución por este delito a los comportamientos enganosos en los que exista
siempre el ánimo defraudatorio de las fianzas publicas

34.Delitos contra la Seguridad del Estado y el orden institucional

 Generalidades

El orden jurídico, como medida de carácter político, es uno de los elementos

integrantes del Estado, según la doctrina del ente autónomo, sustentada por Kelsen y
Jellineck, que forman la base de la actual teoría constitucional sobre la existencia del
Estado. 'Nuestro país, sigue la doctrina constitucional ista contemporánea, basada en
la separación de poderes, el ejercicio autárquico de la soberanía, y las garantías
individuales.
Es en otras palabras una forma estatal que se basa, en la teoría de la norma
fundamental hipotética denominada Constitución Política.

El orden constitucional, es el que determina, en normas generales la integración

política y social de la Nación, aunque la estructura económica, es la que establece la
forma de gobierno y su proyección individual o social. En este orden de ideas,
debemos aceptar, que se hizo necesario, dentro de la teoría del derecho penal,
incorporara! Texto de los ordenamientos sustantivos, una gama de conductas
antisociales, que en un momento determinado pueden poner en peligro, no sólo la
vigencia de la Constitución Política sino también sus instituciones esenciales, como la
limitación o supresión de organismos del Estado, su desarrollo, o la sucesión de
cargos fundamentales para el orden político como la sucesión de Presidente o
Vicepresidente de la República. Por estas .razones, siendo el Derecho Penal
eminentemente sancionador, es obvio, que cualquier atentado, contra la máxima
representación legal del orden jurídico interno e internacional de la República debe ser
objeto de una regulación delictual.

 De la traición :
A. Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o
parte de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesión o dominio del
territorio.
También consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
a. Material:
 Tome armas contra el Estado
 Se une al enemigo
 Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a
intereses contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
 Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
 Elemento:
a. Material:
 Menoscaben la integridad del territorio nacional
 Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
 Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está
actuando contra los intereses del Estado guatemalteco
C. Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un
extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea
residente en el territorio de la República previo al trámite legal
b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando
las acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
a. Material:
 Induzca al gobierno de un Estado extranjero
 Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propóniendose
provocar una guerra o que se realicen actos de hostilidad contra la República
a. Interno: delito doloso; se define por el propósito específico de provocar una
guerra o realicen actos de hostilidad contra la República
E. Debilitamiento de defensas: art. 363
Elementos:
a. Material: dañar instalaciones, vías de comunicación, obras u objetos necesarios o
útiles para la defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el esfuerzo
bélico de la nación
Requisito: el país se encuentre en estado de guerra. La declaración de guerra
conforme el art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Político: art. 364
Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o
sea en fecha que haya existido previamente una declaración de guerra por parte
de un país a otro.
 b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que
perjudiquen los intereses nacionales.
G. Instigación a la violación de deberes: Art. 365
Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:
 Incitar públicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades
militares.
 Públicamente incite a la violación de los deberes del servicio o deserción
b. Interno: la voluntad de incitar públicamente a los actos descritos en el tipo.
H. Revelación de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.
 Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma
 Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros
datos relativos al material, fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho
se verifica en tiempo de guerra la sanción aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorización
legal. No se requiere el hecho de que el país este en guerra.
b. Interno: delito doloso, dolo genérico; conciencia y voluntad de realizar el hecho
conociendo que no se está autorizado para realizar el levantamiento de los
planos.

 Del espionaje (capítulo II) :

A. Espionaje genérico o espionaje: Art. 369
Elementos:
a. Material: el hecho se realiza por:
 cualquier persona, nacional o extranjera
 cualquier tiempo
 sirva de espía
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio de
otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
 a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra
b. Interno: voluntad de obtener información o procurarla indebidamente conociendo
que la misma afecte los medios de defensa o las relaciones exteriores del Estado
guatemalteco

De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado (capítulo
III):

 Intrusión: Art. 371

Elementos:
a. Material: realización de actividades destinadas a alterar violentamente el orden
político de un Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el territorio
guatemalteco
b. Interno. Delito doloso, dolo específico de querer cambiar violentamente el orden
político de un Estado extranjero.
B. Violación de tregua: Art. 373
Elementos:
a. Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
b. Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
C. Violación de inmunidades: art. 374
Elementos:
a. Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a
una persona para el desmpeño de la misión que le está encomendada. Personal
porque se refiere a la persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia
o del Estado que lo acredita) de un jefe de Estado extranjero o representante
diplomético
b. Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades
reconocidas por el Derecho internacional contra un dilomático o jefe de Estado.
D. Ultraje a los símbolos de naciones extranjeras: art. 375
Elementos:
a. Material:
 Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio
 Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece
 Vilipendiar = falta de estima o denigración
b. Interno: dolo específico de atacar a una nación amiga en su dignidad corporizada
en sus símolos
De los delitos de transcendencia internacional:

 Genocidio art. 376

Elementos:
a. Material. Perpretación de delitos contra la vida y la integridad personal de los
componentes del grupo
b. Interno. Dolo específico. Propósito de destruir total o parcialmente un grupo
naional, étnico o religioso
B. Etnocidio: o exterminio de grupos étnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378
Elementos.
a. Material: violación o infracción de los derechos humanso o leyes realcionadas
con prisionesros y heridos de guerra
b. Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere
D.Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379
Elementos:
a. Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe
de encontrarse en territorio nacional
b. Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se trata
de Jefe de estado extranjero

 Violación a la Constitución (Artículo 381 del Código Penal)

El Código Penal Vigente, al tratar de los delitos de violación a la constitución, incluye

en el texto del Artículo 381 cuatro hipótesis, perfectamente delimitadas, que
constituyen las formas de acción'

1. Ejecución de actos que tiendan directamente a variar, reformar, o sustituir, total o

parcialmente la Constitución de la República, por medios no autorizados por el
ordenamiento constitucional.

La Constitución política de Guatemala, determina en un capítulo único, la forma en que

deben llevarse a cabo las reformas a la Constitución de fa República, las cuáles
pueden reducirse así: a) para que Guatemala forme parte de la unión parcial o total de
Centro América, se necesitará el voto de las dos terceras partes del Congreso de la
República y del Consejo de Estado. En igual forma se procederá para la
reincorporación de Belice al territorio nacional; b) para cualquier otra reforma
constitucional el Congreso de la República con el voto de las dos terceras partes de
sus miembros convocará a una Asamblea Nacional Constituyente, señalando el
artículo o artículos que hayan de revisarse; c) no son reformables los preceptos
constitucionales, que se refieren al principio de no reelección, alternabilidad en la
Presidencia de la República y al tiempo de duración del mismo.

En este sentido, desde el punto de vista penal, cualquier acto qué contravenga, estas
disposiciones, caerá bajo la esfera de aplicación de este precepto. Sujeto activo, en
consecuencia puede ser cualquiera, pero fundamentalmente los empleados o
funcionarios públicos, sean miembros del Congreso o Consejo de Estado, que
ejecuten alguna de estas accciones, sean materialmente, por actos de inducción o
instigación.

2. Ejecución de actos no autorizados, por el ordenamiento constitucional, que

tiendan directamente a limitar o reducir, en todo o en parte las facultades que la
Constitución otorga a los organismos del estado.

Por medio de esta acriminación penal, se trata de proteger el ejercicio del poder
público, y en relación a las funciones de los organismos del Estado, ya sea ejecutivo,
legislativo o judicial.

El objeto del delito se encuentra enmarcado, en referencia a todos aquellos actos

materiales, no justificados, que tratan de impedir el libre ejercicio de las funciones
estatales, puesto, que si el acto se encuentra plenamente autorizado, desaparecerá la
antijuridicidad. Por ejemplo impedir la ejecución de un acto administrativo, mediante la
interposición de un Recurso de Amparo. Los actos que se ejecutan, en consecuencia
deben tener el carácter de ¡lícitos, y se trata con ello de evitar que se paralice la
función propia del Estado, que podría poner en grave peligro los intereses de la
colectividad.

3. Ejecución de actos, similares a los previstos con anterioridad, que tiendan a variar
el régimen establecido en la Constitución, para la sucesión en el cargo de Presidente
de la República.

El régimen guatemalteco, en cuanto al Presidente de la República se refiere, está

regulado en la Constitución Política en razón de los siguientes aspectos: a) Se prohibe
la reelección b) el periodo presidencial es de cuatro años; c) la elección se celebra por
sufragio universal directo.

Cualquier acto que tenga por finalidad, alterar, en términos generales cualquiera que
sea su naturaleza, el régimen de elección de Presidente de la República, o su periodo,
es ilegal y en consecuencia, sancionado por esta norma del Código Penal. Se trata de
proteger con él, el libre juego democrático, y la oportunidad de participación en el
ejercicio del poder público por parte de la colectividad.
4. Ejecución de actos, para privar al Vicepresidente de la República de las facultades
que le confiere la confiere la Constitución.

Nuestro ordenamiento constitucional, fija con precisión, cuáles son las facultades del
Vicepresidente. Cualquier tipo de acción, verificada por un individuo o un grupo, para
impedir su ejercicio, constituye un delito contra la Constitución.

 Propaganda reeleccionaria. (Artículo 382 del Código Penal)

Esta conducta delictiva, se encuentra descrita dentro de nuestro ordenamiento penal

como la conducta de quien "públicamente hiciere propaganda o real izare actividades
tendientes a la reelección de una persona que ejerza la Presidencia de la República, o
a cualquier otro sistema por el cuál se tienda a vulnerar el principio de alternabilidad o
a aumentar el término fijado por la Constitución de la República, para el ejercicio de la
Presidencia".

Considero, tal la forma en que se encuentra redactada, esta acriminación penal, que
era innecesaria incorporarla como tipo independiente, por cuanto que se trata de una
figura que tiene el mismo objeto, que los delitos contra la Constitución.

En este sentido debemos decir, que la acción que se ejercita en la propaganda

reelecionaria, debe ser pública, de conocimiento general, mediante la cuál la
ciudadanía se entere del objetivo de la reelección o de modificación del régimen
presidencial isla. Puede hacerse por cualquier clase de medios de comunicación
social, o mediante propaganda impresa, litográfica, o por alegorías, caricaturas u otro
medio mecánico semejante.

 Delitos contra los presidentes de los organismos del estado.

(Artículos 383 y 384 del Código Penal)

Dada la alta investidura, dentro del orden político, económico y social, que revisten los
Presidentes de cualquiera de los tres organismos del Estado, el Ejecutivo, Legislativo
o Judicial, la mayoría de ordenamientos penales sustantivos, tanto europeos, como
americanos, han incorporado dentro de su texto, una norma especial que protege la
vida y la integridad de tales personas en lo particular, siempre y cuando al momento
de producirse el atentado, se encuentren ejercitando los cargos correspondientes. En
términos generales, la protección de la vida y la integridad corporal de los Presidentes,
de los organismos del Estado, así como su libertad, es aceptada como una necesidad
de orden práctico, por cuanto que ellos representan políticamente a la Nación.

En este orden de ¡deas, debemos dejar claro, que sea el caso de la muerte, o de
cualquier otro atentado contra la integridad personal o la libertad, los tipos delictuosos,
tienen los mismos elementos jurídicos integrantes que las figuras comunes, que
hemos analizado en páginas anteriores, diferenciándose únicamente en razón del
sujeto pasivo del delito, que para el caso es de naturaleza oficial. Debe tratarse pues,
del Presidente de uno de los tres organismos del Estado, y al momento de producirse
el resultado delictual debe estar ejerciendo los actos propios de su alta investidura,
debiéndose tener presente, para su aplicación que, el funcionario público es "quien por
disposición de la ley, por elección popular o legítimo nombramiento ejerce cargo o
mando, jurisdicción o representación, de carácter oficial. (70).

DELITOS CONTRA EL ORDEN POLÍTICO INTERNO DEL ESTADO.

(Artículos 385 al 390 del Código Penal)

 El delito de rebelión. (Artículo 385 del Código Penal)

Una modalidad de los delitos políticos, que tiene mayor sustantividad, dentro de!
Código Penal, aunque tenga mezcla de otros tipos delictuosos ya comentados con
anterioridad, es la Rebelión, figura que desde el Código Penal de 1870 de España, ha
sido común para nuestro ordenamiento penal. La rebelión consiste en "quienes se
alzaren en armas, con e! objeto de promover guerra civil o para deponer al gobierno
constitucional, para abolir o cambiar la Constitución de la República, para variar o
suspender, en todo o en parte el régimen constitucional existente o impedir, la
integración, renovación, libre ejercicio o funcionamiento de los Organismos del
Estado".

La rebelión he manifestado, es el principal de los delitos contra la seguridad interna del

Estado, y consiste, como ya se vio en la exégesis legal, en el levantamiento público y
con armas, en abierta hostilidad contra los poderes del mismo, con el fin de
derrocarlos y sustituirlos por otros. Estos poderes, son los primarios de gobernar y
legislar, no los secundarios, cuyo intento de derrocamiento constituye sedición.

Sujetos activos de esta acriminación penal son:

1. Los promotores, dirigentes o cabecillas.

Estos agentes son los que determinan que la rebelión se ponga en marcha, y no los
meros inductores o instigadores particulares.

2. Los jefes subalternos de la rebelión.

Son aquellos que dictan las órdenes correspondientes y ejecutan dirigiendo los actos
materiales propios del delito.

3. Los meros partícipes.

Son los que realizan públicamente el alzamiento, y hacen uso de las armas para
cualquiera de los fines señalados dentro del Código Penal.
Para cualquier tipo de sujetos activos debemos determinar que el objeto del delito
consiste en alzarse públicamente con armas y en abierta hostilidad al Gobierno. El
alzamiento se produce según Manzini y puede considerarse consumado cuando se
produce de tal modo que se determina al Estado a la coerción directa, efectiva, de
policía o medidas extraordinarias de defensa, mediante el empleo de la fuerza pública,
o si se produjo de improviso, se haya cometido, o intentado cometer, actos de
violencia pública. Y Nocito precisando más, dice que para que haya alzamiento en
armas basta que la fuerza está ya formada y armada, dispuesta a combatir al
Gobierno, sin que sea necesario que hayan empezado las hostilidades, ni siquiera
actitud de hostilizar a las fuerzas del Estado.

Considero que dada la conformación del tipo en nuestro Código Penal, la teoría de
Manzini, es la mas adecuada a lo que para el efecto se conceptúa en nuestro país
para el delito de rebelión.

El objeto concreto de la acción está constituido:

1. Por promover la guerra civil.

2. Deponer al gobierno constitucional.

3. Para abolir o cambiar la Constitución.

4. Para variar o suspender, en todo o en parte el régimen constitucional, o

impedir la

integración, renovación, el libre ejercicio o funcionamiento de los organismos

del Estado.

La proposición y la conspiración:

Uno de los casos excepcionales, que trae nuestro ordenamiento sustantivo penal, en
el cuál se sanciona la fase interna del delito, constituida por actos de proposición o
conspiración, es el de la rebelión. Quien propone a otro y se concerta con otros para
realizarla serán responsables criminalmente, a menos de que desistan
voluntariamente de continuar ejercitando los actos delictuosos en su fase externa,
hasta conseguir el resultado dañoso.

Es causa de exención de responsabilidad genérica, para los ejecutores de la rebelión,

no así para los promotores, dirigentes 0'cabecillas, la circunstancia de que se
disuelvan o se sometan a la autoridad, antes que ésta les dirija intimidación o a
consecuencia de ella.

 El delito de sedición (Artículo 387 del Código Penal)

Es sedición "el levantamiento ¡legal y tumultuario de un número mayor o menor de
personas, que sin desconocer la autoridad gubernamental, buscan por la fuerza
entorpecer la actividad normal del gobierno".

Sujetos activos de esta acriminación penal son:

1. Los promotores, dirigentes o cabecillas.

2. Los jefes subalternos de la sedición.

3. Los meros ejecutores. El objeto concreto de la acción se reduce a los

siguientes

actos:

1) Deponer a alguno o algunos de los funcionarios públicos o impedir que tomen

posesión de su cargo quienes hayan sido legítimamente nombrados. El
precepto se refiere en general a toda clase de empleados o funcionarios
públicos, a excepción de los que dirigen los organismos del Estado o forman
parte de él (Ministros, Vice-Ministros, Magistrados).

2) Impedir, por actos directos, la promulgación o ejecución de las leyes o

resoluciones judiciales.

3) Ejercer actos de odio o venganza en alguna autoridad o sus agentes dentro de

los cuáles se incluyen sus bienes. En este supuesto, la conducta ilícita
observada por los partícipes, puede concurrir con otros delitos,
específicamente determinados en la parte especial del Código (Lesiones,
daños, robos, hurtos).

4) Ejercer con fines políticos o sociales, algún acto de coacción contra los
particulares, contra una clase social o contra las pertenencias del Estado o de
alguna entidad pública.

5) Allanar los centros penales o lugares de detención o atacar a quienes

conducen presos o detenidos de un lugar a otro, para maltratarlos o liberarlos.

Todos los actos anteriores, deben ir dirigidos, a desestabilizar la acción

gubernamental, en cualquiera de las actividades administrativas, legislativas o
judiciales, y siempre referida a funcionarios y empleados de menor categoría. El móvil
es indiferente, salvo el caso de los objetivos números tres y cuatro anteriores. Es
factible la tentativa, y el delito puede concurrir con otros, especialmente calificados.
(Asesinato, amenazas).

DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO Y LA TRANQUILIDAD SOCIAL.

El Código Penal, ha incorporado a su texto, una serie de nuevas figuras delictivas, que
describen un gran número de conductas antisociales, que han aparecido en los últimos
tiempos, como producto de las mas diversas convulsiones políticas y sociales, en que
se debaten los Estados de la comunidad internacional, entre los que desde luego
aparecen en primer plano y como destinatarios, los llamados países del Tercer Mundo.

Partiendo de esta base, hemos de decir, que la mayoría de las acriminaciones

penales, que se han sistematizado, en esta parte del Código parten de dos prototipos
comunes: El terrorismo, y los depósitos ¡legales de pertrechos de armas y municiones.
Las demás únicamente son figuras accesorias, cuyo objetivo, es el de preveer
concienzudamente, cualquier atentado contra el orden público interno y la tranquilidad
de la colectividad del país; siendo así, -se regulan delitos- como, la intimidación
pública (Artículo 392), la Instigación a delinquir (Artículo 394), la apología del delito
(Artículo 395), las Agrupaciones armadas ¡legales (Artículo 398) o el tráfico de
explosivos (Artículo 404) cuya finalidad no sólo es la desestabilizar las instituciones
oficiales del Estado, sino mantener a la población en una zozobra constante.

Estos delitos de progenie moderna, han nacido como imperativo del mantenimiento del
orden público, ya que el pavoroso problema que se ha presentado en los últimos
tiempos con ocasión de atentados terroristas, ha hecho a los legisladores dictar,
medidas de extraordinario rigor contra este tipo de delincuencia, que sobrecoge a la
Sociedad y trata de intimidar a los Gobiernos, enfrentando con carácter nacional o
internacional ataques en contra de sus instituciones constitucionales.

Por las razones expuestas, y porque los tipos accesorios, están redactados, con
sencillez, hemos de referirnos en términos generales, solamente a los tipos que
revisten, para el conglomerado social, mayor gravedad.

 Terrorismo. (Artículos 391 a 397 del Código Penal)

La ley castiga el delito de terrorismo efectuado mediante conducta antisocial que de

propósito "atente contra el orden constitucional o de alterar el orden público,
ejecutando actos encaminados a provocar incendio o a causar estragos o desastres
ferroviarios, marítimos, fluviales o aéreos".

La imputabilidad en este delito, es a título de dolo directo, ya que la norma penal exige
específicamente "el propósito", al cuál van encaminadas las acciones de alteración del
orden constitucional o de alteración del orden público, mediante atentados criminales
que tiendan a provocar grandes estragos, como el incendio o los desastres de
cualquier tipo de trasportes, no sólo porque afectan directamente a la economía
nacional, sino porque ponen en peligro, la vida y la integridad corporal de la población
que los utiliza, causándoles en forma colectiva, terror o pánico; ante la sorpresa y lo
inopinado de estos ataques las fuerzas gubernamentales, no pueden prestar una labor
de protección y prevención efectiva.

Con la expresión utilizada por el legislador de "ejecutar actos encaminados", se

anticipa la verdadera consumación delictiva, siendo que es indiferente la producción
del resultado dañoso, castigando en realidad en este tipo verdaderas tentativas de
delito.

El objeto de la acriminación penal, debe entenderse en un sentido amplio y no

restringido, ya que los actos de terrorismo pueden ir encaminados también a la
destrucción de obras civiles o militares, iglesias, u otros edificios religiosos, museos,
bibliotecas, archivos y edificios públicos o particulares, puentes, diques, puertos,
canales, o embalses, vías de comunicación, de transportes, conducciones de energía
eléctrica, o de fuerza motriz, y otras construcciones análogas, destinadas al servicio
público, minas polvorines, depósitos de combustibles, empleando para ello, sustancias
explosivas, inflamables, asfixiantes u otras similares.

 Apología del delito. (Artículo 395 del Código Penal)

La apología, pública, oral o escrita, por medio de la imprenta u otro procedimiento de

difusión de un delito, de cualquier tipo o naturaleza o de una persona condenada por
un delito", sea de los expresados en el título que nos ocupa o sistematizado bajo otro
bien jurídico tutelado constituye esta conducta.

La apología, desde el punto de vista jurídico penal, debe entenderse, para los efectos
de la aplicación de la norma, como todos aquellos actos de carácter externo que
tiendan a la i exaltación de los delitos o*de los delincuentes, como si se tratara de
virtudes morales o humanas, dignas de imitación por la colectividad, cuando
efectivamente se trata de conductas que atentan contra cualquiera de los objetos de
protección penal que se regulan dentro del ordenamiento sustantivo.

 Tenencia y portación de armas de fuego prohibidas. Ver ley de armas

y Municiones.
Tenencia y portación de armas de fuego prohibidas: (arts. 1,6,51,59,60,93,95,97 B
y C,98 Ley de armas y municiones) Existe el derecho de tenencia y portación de
armas de fuego a las personas que se encuentran en el territorio nacional de
conformidad con los requisitos establecidos en la Ley de Armas y Municiones
 Además todos los ciudadanos gozan del derecho de tenencia de armas de uso
personal (defensivas o armas cortas y deportivas), en el lugar de su habitación y en el
lugar de trabajo siempre que sea dentro de un inmueble y obtengan la autorización del
DECAM, quedan exceptuados la oficina de estado; para el ejercicio de este derecho
deberán cumplir con todos los requisitos que exige la Ley de Armas y Municiones.

Por lo que se entiende por:

Armas de fuego ofensivas: todas las que han sido fabricadas para uso belico o
modificadas con tal propósito, ya sea de uso individual o manejo colectivo.

De uso individual son: pistolas de ráfaga intermitente múltiple y/ o continua,

subametralladoras y fusiles militares y de asalto.

De manejo colectivo son: ametralladoras ligeras y pesadas, cañones

ametralladores, cañones, aparatos de lanzamiento y punteria de granada y proyectiles
impulsados o propulsados.

Se incluyen también cualquier tipo de granadas, explosivos no industriales y/o

elementos necesarios para sus lanzamientos, así como las armas de fuego y sus
municiones diseñadas con próposito bélicos especiales, como aquellas que fueron
fabricadas sin número de serie, silenciadas o con alta precisión y otras características
aplicables a propósitos bélicos.
En el caso de portación de armas de fuego se necesita la autorización del
DECAM, pero las clasificadas como defensivas y/o deportivas; existen casos
especiales de tenencia y portación de armas de fuego ofensivas para su seguridad
pero con la autorización del DECAM previo dictamen favorable del Estado Mayor de la
Defensa Nacional.

Por lo que existen los siguientes delitos, los cuales se encuentran regulados en
la Ley de Armas y Municiones, de la siguiente manera:

DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS, EXPLOSIVOS,

ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y ARMAS
EXPERIMENTALES: el que tuviere una o más armas de esta clase sin estar
autorizado.
DELITO DE TENENCIA Y DEPÓSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS,
EXPLOSIVOS, ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y ARMAS
EXPERIMENTALES: quien las tuviere en su poder sin estar autorizado por el DECAM.

PORTACIÓN ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS: el que sin autorización

portare armas de esta clase.

PORTACIÓN ILEGAL DE EXPLOSIVOS, ARMAS QUIMICAS, BIOLÓGICAS,

ATÓMICAS, TRAMPAS BELICAS Y ARMAS EXPERIMENTALES: el que sin
autorización las portare

TENENCIA DE ARMERIA ILEGAL: el que sin contar sin licencia del DECAM, de
manera permanente o habitual le de mantenimiento o reparación a armas de fuego
que no sean de su propiedad.

 Depósito de armas y municiones (arts. 402 CP)

En el Código Penal lo regula como el DELITO DE DEPOSITOS NO

AUTORIZADOS, el que consiste en que sin estar autorizados legalmente, tuvieren o
establecieren un depósito de armas o municiones que no sean de uso exclusivo del
Ejército.

En la Ley de armas y municiones contempla el DELITO DE DEPOSITO

ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO DEFENSIVAS Y/O DEPORTIVAS, el que consiste en
que sin haberlas registrado en el DECAM, tuviere en su poder cinco o más armas de
esta clase.

NOTA: HAY QUE TOMAR EN CUENTA QUE SEGÚN LA LEY DE ARMAS Y

MUNICIONES EN SU PARTE FINAL, QUEDAN DEROGADOS TODOS LOS
ARTICULOS QUE CONTEMPLABA EL CODIGO PENAL RELACIONADOS A ESTE
TIPO DE DELITOS, POR LO QUE LA UNICA LEY VIGENTE PARA REGULAR ESTE
TIPO DE DELITOS, ES LA LEY DE ARMAS Y MUNICIONES..VER LEY.

35. Delitos Contra la Administración pública cometidos por particulares.

 Concepto:
En sentido amplio, "administración pública" denota toda la actividad del Estado,
excepto la legislación. El Estado -según la tripartición clásica- obra como poder
legislatiyo, ejecutivo y judicial. Todo lo que no entra en el campo legislativo y forma el
campo ejecutivo, en sentido lato, limita el terreno de la administración pública.

En sentido más estricto y técnico, la "administración pública" es sólo una parte de la

actividad ejecutiva, y propiamente, cuanto de ésta queda al excluir la actividad política
o del gobierno.

Puesto que el "gobierno" es una actividad de orden superior a la cual concierne el

régimen del Estado en su conjunto unitario, nos queda que la "administración" es una
actividad de orden subordinado, que tiene por objeto intereses más circunscritos y, de
todos modos, menos esenciales. Tales serían la defensa externa del Estado, el
mantenimiento de las relaciones con los demás Estados, la aseguración del orden
interno, la organización de la jurisdicción, y en general, la satisfacción de necesidades
y el promover aquellos fines de elevación intelectual y moral, inseparables del
progreso de un Estado.

Esta es la administración por su aspecto objetivo.

Por el aspecto subjetivo, la administración pública es el conjunto de órganos o sujetos,

singulares o colegiados, o institucionales, de que se sirve el Estado para conseguir los
fines de que antes hablamos (ministerios, municipios, etc.).

El Código considera la "administración pública" como sujeto pasivo de delito, no

atiende ni a una ni a otra acepción del término. En el primer sentido, hubiera debido
incluir también entre los delitos "contra la administración", los delitos contra la
administración de justicia, de los cuales hace, en cambio, un título aparte; en el
segundo sentido hubiera debido dejar fuera los delitos de desacato o atentado. Pero
razones de carácter político y tradicional prevalecieron sobre los criterios estrictamente
técnicos, y en ellas se inspiró la clasificación de los delitos comprendidos en el título
XIII, al incluir en los delitos contra la administración pública, no sólo los que van contra
la actividad administrativa en sentido propio, sino también los que van contra la
actividad legislativa y judicial.

 Historia.

Como afirma el autor MANZINI, en la historia del derecho penal se distinguen los
delitos cometidos contra la administración por funcionarios públicos, y los cometidos
contra la autoridad de éstos mismos.

La infidelidad y el abuso de funciones -cometidos por el funcionario público fueron

siempre castigados desde las legislaciones más antiguas, hasta nuestros días.
Pasando por alto las sanciones del derecho mosaico y del helénico contra el
incumplimiento de los deberes del cargo, recordemos en el derecho romano, (crimen
de prevaricación), que es como el tronco del cual brotan todas las demás
acriminaciones de los abusos de un funcionario público. Nacido como una cuestión de
estado, con el fin de recuperar las sumas que el funcionario infiel arrancaba a los
particulares por medio de la extorsión, dio luego origen a las dos figuras distintas
(crimen de peculado y crimen de (concusión).

El peculado -significó la apropiación cometida por el funcionario público o privado los

valores o dineros custodiados en las arcas públicas. Figuras menos grave de peculado
fué la malversación, que consistía en dar otro destino al dinero público o en anotar un
loa registros públicos sumas inferiores a las recogidas; su pena era de multa.

La concusión, introducida por constituciones imperiales, consistía en la extorsión de

dinero o de otras utilidades, cometida por funcionarios públicos en perjuicio de
personas privadas, con la amenaza de medidas injustas; o también en la extorsión
cometida contra otras personas privadas, con amenaza de acusaciones o testimonios
falsos. Su pena, en los casos más graves, era la de muerte.

 Sistema del código

El Código Vigente varia sustancial mente la sistemática del Código derogado, el cual ni
denominaba a los delitos de este rubro contra "la administración pública", ni tampoco
los regulaba adecuadamente. Por el contrario los regulaba en párrafos separados, los
cometidos por particulares dentro los delitos contra la seguridad interior del Estado y
los cometidos por funcionarios o empleados públicos en párrafo aparte.

Una innovación justa, en el Código actual de índole sistemática es la división de este

titulo en dos capítulos, a los que corresponden dos clases de delitos: aquellos en que
el funcionario público es sujeto activo (delitos de los funcionarios públicos contra la
administración pública), y aquellos en que es sujeto pasivo (delito de los particulares
contra la administración pública).
Nuestro Código Penal adopta la sistemática del Código Penal Tipo según se indica en
la exposición de motivos; el Código Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad la
doctrina del Código Penal italiano de 1930 proveniente del proyecto Rocco.
Consecuente con tal doctrina, nuestra ley divide en dos capítulos principales las
incriminaciones de este título: Por una parte de los delitos contra la administración
pública cometidos por particulares, y por la otra los delitos cometidos por funcionarios
o por empleados públicos.
Los países que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la división inicialmente
mencionada y que sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo
administración el sentido que da el proyecto aludido. Los delitos contra la
administración deberían caracterizarse por dar protección a bienes jurídicos
eminentemente administrativos, pero cuando se habla de delitos contra la
Administración, no se toma este concepto en sentido correlativo al que posee en el
marco de la doctrina de la división de poderes.
No se utilizaba la noción en sentido técnico, lo que explica que el atentado o desacato
a miembros del poder judicial no se considera como delito contra la jurisdicción, sino
como delito contra la Administración Pública. En los códigos penales modernos, la
prevaricación judicial se distingue del abuso de poder, o de la prevaricación de los
funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal toma en cuenta la separación
política entre jurisdicción y administración, es decir, dedica tipos diferentes a la
protección de los intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece
cuando se observa que en el cohecho, la violación de secretos, etc. Pueden ser
afectados indiferentemente intereses jurisdiccionales o administrativos. La premisa de
la división de poderes no se desenvuelve en el Derecho Penal de forma lógica o lineal.
La doctrina, especialmente la italiana reconoce ampliamente tal conceptualización
penal de la Administración, así:
El concepto de Administración Pública no puede tomarse en sentido estricto sino
amplio, comprendiendo toda la actividad del Estado y los demás entes públicos. Los
delitos correspondientes no tutelan solo la actividad administrativa, sino también la
legislativa y judicial.
El bien jurídico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones públicas.
Conforme a este criterio en los delitos contra la Administración cometidos por
particulares se protege el interés a su desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz,
frente a ataques precedentes de extranos. En los delitos cometidos por los
funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad,
discreción, imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan
funciones públicas, y su presencia es una respuesta posible a la corrupción
característica de las administraciones recientes en nuestro país, sin embargo, será un
punto de ahondar en el futuro, cuál es finalmente el bien jurídico prevaleciente en los
casos en que la simple autoría determina la colocación del delito en el código.

 Funcionario Público: (Artículo I numeral 2o. Disposiciones Generales del

 Código Penal).

La administración pública no es un simple concepto abstracto; forma por el contrario.

una Fuerza concreta y efectiva del Estado. Para serlo, debe "subjetivarse", es decir,
realizarse en uno o más sujetos vivos, capaces de querer y de obrar por ella. El estado
(y cualquiera otra entidad pública) no es una persona natural -como lo pretende la
doctrina orgánica. En cambio, es una entidad (o institución) jurídica, que, si quiere
vivir, tiene que servirse de personas -instrumentos, o, para emplear el término técnico,
de "órganos", cuyo querer y obrar se refieren y, por decirlo así, se le imputan al
Estado.

Así surge el problema de la "organización administrativa" del Estado La expresión

"órgano" tiene dos sentidos.

Por una parte denota, como ya dijimos, los individuos o personas físicas mediante los
cualas el Estado quiere y obra, de modo que la voluntad y la acción de éstos no son
al fin y al cabo, sino el querer y obrar mismos del Estado. En este sentido, serian
órganos del Estado los ministerios, los gobernadores, etc.

Por otro aspecto, no serían "órganos" los individuos, sino cada una de las instituciones
como conjunto de tareas, de medios de servicios y de fines- que están a cargo de las
personas físicas. Por lo cual serían órganos, no este ministro o aquel gobernador sino
los ministerios las gobernaciones etc. Característica de la "institución" es su
permanencia a pesar de los cambios y vicisitudes de las personas que la componen

El órgano-individuo (o personas física) es el "oficial público" o "funcionario"; el órgano

institución es lo que se llama cargo público".

Los funcionarios y los cargos públicos, las personas físicas y las entidades, son
órganos del Estado.

Se ha discutido la naturaleza jurídica de los llamados "órganos estatales". Ante todo se

disputa en teoría, si tienen una personalidad propia o si existe algún lazo de
representación entre ellos y el Estado o la entidad pública de que son instrumentos. En
este sentido se manifestaba partidaria la doctrina tradicional. Pero hoy existe
inclinación a creer que el órgano no tiene personalidad propia, y que, por lo tanto en
cuanto institución, no puede considerarse como persona jurídica; en tanto que como
persona física (funcionario), no tiene ninguna representación del Estado. En efecto, la
relación de representación supone dualismo entre el representante y el representado,
mientras que el cargo y el funcionario público son una misma cosa con el Estado,
quien obra y quiere en ellos y por ellos. No se trata de dos sujetos, sino de un solo
sujeto. Por consiguiente, las relaciones entre esa persona privada y el Estado; y las
relaciones eventuales entre los diversos órganos, son relaciones del Estado consigo
mismo, o sea internas (reflejas).

Los órganos del Estado se dividen, conforme al derecho público, en constitucionales (o

inmediatos) y administrativos (o mediatos), según participen inmediatamente de la
soberanía y hayan sido instituidos por la constitución misma del Estado, o participen
de esa soberanía sólo mediatamente y los haya constituido un acto de voluntad
posterior.

Se dividen también en directos, mediante los cuales el Estado obra directamente

(ministros. Consejo de Estado, gobernaciones), y en indirectos, que no tienen
personalidad propia y ejercen su actividad, en primer lugar, en interés propio, y en
segundo lugar, en el del Estado. Tales son las llamadas "entidades autárquicas", que
se subdividen a su vez en entidades autárquicas "territoriales", si tienen derecho sobre
un territorio (provincias, municipios), e "institucionales", si no tienen derecho sobre un
territorio (instituciones de beneficencia, entidades autónomas).

Además existen:

Órganos primarios, que tienen una esfera de competencia propia, y secundarios, que
reemplazan eventualmente a los primeros y son, por consiguiente, órganos de
órganos. por ejemplo, el Viceministro respecto al Ministro, el Consejal Primero con
relación al Alcalde.

Órganos centrales y Órganos locales: los primeros residen en la capital y tienen

atribuciones extendidas a todo el territorio: los segundos ejercen tareas limitadas a una
parte del territorio (municipios, provincias);

Órganos activos y Órganos de control (o consultivos): según contribuyan a formar

inmediatamente la voluntad de la entidad o a ejecutarla (directivos y ejecutivos), o
asistan a la entidad con sus consejos y pareceres técnicos (como el consejo de
Estado, los consejos municipales). El control puede ser de legitimidad (o jurídico
formal) o de mérito (sobre la oportunidad); Órganos individuales y colectivos (o
colegiados): los primeros están formados por una sola persona (el ministro, el
gobernador); los segundos por varias personas (consejo de Estado).

4o. Si por consecuencia de la acción, la autoridad hubiere accedido a las exigencias

de los agresores.

5o. Si se pusiere manos en el funcionario, autoridad o agente de ella.

Se entiende por Administración Pública, la actividad administrativa de los órganos del
Estado en todas sus escalas o jerarquías.
El bien jurídico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinación del
injusto es la Administración Pública.

 Atentado. (art. 408 c.p.)

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo las
alternativas de los incisos del artículo. En el inciso uno serán: el elemento objetivo
emplear violencia, sin alzarse públicamente; interno: el dolo específico de realizar
algunos de los fines senalados en los delitos de rebelión o sedición, conociendo que
se realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo senalado, la referencia
legal es tanto a la vis absoluta como a la vis compulsiva. La violencia debe emplearse
directamente sobre la autoridad.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho
se realice contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se
encuentren en ejercicio de sus funciones o cargos, o que los hechos se realicen con
ocasión o con motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o
un funcionario público, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresión
contra ella.

 Resistencia. (art. 409 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:
- Oponerse a la ejecución de un acto legítimo de un funcionario o de la autoridad
o sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposición se
realice con violencia.
- Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna
actividad propia de sus funciones; tal actividad debe ser legítima.
Han de constituir además, la razón de la existencia del servicio público o de la
función misma de que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la
organización interna del mismo servicio (por ejemplo no comete este delito el
agente policial que ataca a punetazos a su superior al ser arrestado por éste a
causa de oponerse a que ejerza alguna de sus funciones.
 b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un
funcionario, la autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma con
la oposición a la ejecución del acto sin que sea necesario que el acto quede
inejecutado parcial o totalmente. Este delito presenta la formación agravada, en
las mismas circunstancias senaladas en el art. 410.

 Desacato. (art. 411 c.p.)

Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la época del
Imperio Romano (con el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas posteriormente
por el derecho español y trasladadas a los países Iberoamericanos como producto de
la conquista.
Elementos.
a. Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los
organismos del Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de los
Organismos del Estado. Encontramos que realmente los actos objetivos del
tipo pueden reducirse a: amenazar, injuriar. Para determinar si tales hechos
son constitutivos de calumnias, injurias, debe estarse a lo que el Código
Penal establece como tales infracciones, las cuales define expresamente.
En cuanto a las amenazas debe acudirse a la definición que la jurisprudencia
nacional y la doctrina han aceptado para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o calumnia a
alguno de los Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran
por:
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su dignidad
o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones.

 Derecho de resistencia legal contra la arbitrariedad de un funcionario

público (Artículo 45 de la Constitución de la República).

(Ninguno está obligado a cumplir ni a acatar órdenes o mandatos que no están

basados en ley).

El problema del "derecho de resistencia legal" se plantea en los términos siguientes:

un particular le debe obediencia incondicional al funcionario ejecutor de la ley, o le es
licito rebelarse en ciertos casos? ¿Esta rebelión es siempre punible, o puede
justificarse si el funcionario se ha excedido en actos ilícitos.

El principio de obediencia pasiva e incondicional ha imperado raramente en la historia,

a veces, no siempre, en los períodos de autocracia. Sin hablar del derecho de
resistencia colectiva, que tuvo por órganos el euforado en Esparta y el tribunado en
Roma, es cierto que la resistencia privada fue reconocida como una facultad del
ciudadano romano, aun después de la República. Mientras los jurisconsultos
proclamaban: (la violencia puede ser rechazada con la violencia), los emperadores
autorizaban a los contribuyentes de las provincias a resistirse contra las exacciones
tributarias de algunos funcionarios expoliadores.

En no distinto criterio se inspiraron el derecho canónico y la doctrina de los glosadores,

de que es licito rechazar hasta con la fuerza, la prepotencia del magistrado
prevaricador.

La primera que codificó -en la Magna Carta- el derecho de resistencia contra la

ilegalidad oficial, fue Inglaterra, donde ese principio se convirtió en punto de apoyo del
derecho público, a pesar de la oposición de los escritores absolutistas (HOBBES, etc.).
La Francia revolucionaria consagró ese derecho en la constitución de 1791, al
prescribir que el ciudadano sólo debe obediencia aJ depositario del poder que obre
legalmente en el ejercicio de sus funciones. El Código de 1810 calló sobre este
asunto. La restauración de 1815 aniquiló todas las garantías del ciudadano, y las
restituyó la monarquía liberal de 1830.

En el siglo XIX, los publicistas se polarizaron, para solucionar este problema, en torno
de dos teorías fundamentales, que dieron lugar a otras tantas escuelas:

1. La Escuela autoritaria (HOBBES, FILMER, DE MAISTRE, CARMIGNANI,

etc.). Al depositario del poder público se le debe obedecer (como si uno fuera
un cadáver). La autoridad tiene razón siempre. Si, por ventura, llega a
excederse en los límites de sus atribuciones, el particular recurra a una
autoridad superior, pero en ningún caso se rebele. Ninguna ilegalidad del
funcionario justifica el uso de la fuerza por parte del particular, quien debe ser
castigado, si ello sucediere.

2. La Escuela liberal (ACCURSIO, GOTOFREDO, GROCIO, ROMAGNOSI,

CARRARA, PESSINA, MANZINI, etc). La obligación de obedecer
pasivamente es inadmisible. El subdito es un hombre, no un esclavo. Y así
como tiene el deber de obedecer a una orden justa, tiene el derecho de
rebelarse contra una orden injusta. Goza de la facultad de inspeccionar la
 conducta del funcionario, que es tal mientras obra dentro de los límites de lo
licito y se convierte en un ciudadano como cualquier otro, si pasa de ellos.
Contra él, cada cual tiene derecho de defender su dignidad y libertad. Y si
para ese fin recurre a la fuerza, queda exento de delito.

Pero no faltan, entre estas dos, algunas teorías intermedias, más o menos eclécticas,
que tratan de atemperar la autoridad del Estado con la del ciudadano, y con ese fin
distinguen entre ¡legalidad formal y sustancial, entre acto injusto en si mismo y acto
evidentemente injusto.

Veamos cuales son elementos constitutivos de esta eximente.

Su objetividad jurídica es la necesidad de proteger, ante todo, la dignidad y la

autoridad misma de la administración pública contra los abusos funcionales de sus
dependientes; y en segundo lugar, garantizar la libertad de los particulares contra los
excesos del funcionario público.

Acto arbitrario es todo acto que concreta algún abuso de los poderes atribuidos al
funcionario público.

El término "acto" .implica un comportamiento positivo, no omisivo. Cuando la ley quiere

que se comprenda también una conducta omisiva, emplea la expresión "hecho" como
en el delito de abuso de autoridad. La simple omisión de un deber del cargo no puede
dar lugar a la aplicación de esta eximente.

"Acto arbitrario" es el acto contrario a los deberes del cargo. Esto puede acaecer de
dos maneras: o porque el acto constituye una violación de la ley (ilegitimidad), o
porque, sin haber violación de la ley propiamente dicha, el acto constituye un ejercicio
abusivo de funciones discrecionales, que no pueden ser materia de inspección de
legitimidad.
Por lo tanto, el acto abusivo no siempre coincide con el acto ilegítimo. (Una orden de
captura puede ser dada, o en contra de la ley, o conforme a la ley, pero con abuso de
los poderes discrecionales atribuidos al Juez).

En resumen la arbitrariedad de un acto puede depender:

a) De violación de la ley o de inobservancia de las formas legales previstas.

b) De incompetencia relativa, es decir, de exceso en los limites de la

competencia.

c) De abuso de los poderes discrecionales, esto sucede cuando el funcionario,

aun obrando dentro de los limites de la legalidad realiza un acto con fines
distintos a los inherentes al ejercicio normal de sus facultades discrecionales.
 Ese acto, sin ser ¡legal ni enteramente delictuoso, es incorrecto, y, de todos
modos, no conforme con los fines de orden público inherentes a sus funciones,
siempre que se sirva de estas para favorecer intereses políticos o personales o
con fines de venganza, arbitrariedad, rencor, vejación, persecución, etc.

El exceso de los límites de las propias atribuciones puede consistir tanto en la

forma como en el fondo. El funcionario tiene el deber de conformar sus actos,
no sólo con la justicia, sino también con aquellas formas de corrección y de
urbanidad que, si pueden pedírsele a cualquier ciudadano, con mayor razón
han de exigirse al que está llamado a cumplir la ley, por consiguiente, si la
reacción del particular es provocada por las formas descorteses o groseras del
funcionario público, aun cuando éste obre dentro de los límites de la legalidad,
no dejará de aplicarse esta eximente.

No basta, por último que el acto sea contrario al deber; es preciso, además que vaya
"dirigido" contra los derechos o intereses ajenos, aunque efectivamente no haya
lesionado ni puesto a peligro los unos ni los otros, precisamente por. ser suficiente la
dirección del acto, sin la verificación de ningún resultado (de daño o de peligro), no
tiene importancia la nulidad eventual de dicho acto.

Lo indebido del acto puede ser objetivo; no se requiere que sea sujetivo, es decir, que
el funcionario público tenga conciencia de que comete un acto abusivo. Sea no
imputable o no punible, haya obrado con dolo o sin él, permanece inalterado en el
particular el derecho de reaccionar; pues no se trata de averiguar la responsabilidad
del funcionario, sino la eximente del particular por su reacción contra el acto arbitrario.

Por otra parte la arbitrariedad debe existir realmente, y no puede ser reemplazada por
la apreciación errónea del particular sobre el acto del funcionario. Si aquél juzga de
buena fe que éste ha traspasado los limites de sus poderes, cuando en efecto no ha
habido tal extralimitación, no podrá alegar en favor suyo esta eximente.

Relación de causalidad entre el acto arbitrario y la reacción. La ley requiere que el acto
arbitrario del funcionario público haya "dado causa para el hecho". Esto significa que
entre el hecho y la reacción debe haber un nexo de causalidad sicológica. No se exige
otro, ni importa que la respuesta del particular siga inmediatamente a la provocación.
La imputabilidad de la reacción permanece, aunque haya habido un intervalo de
tiempo entre una y otra.

En virtud de esta misma diferencia entre ambas instituciones, la reacción del particular
debe ser personal; no puede intervenir en defensa de otros para rechazar con una
ofensa el acto arbitrario del funcionario público.
 En cuanto al elemento síquico, debemos notar que la reacción del particular
(violencia, ultraje, etc.) tiene que dirigirse a rechazar el acto ¡legítimo, o peor
todavía a obligar al funcionario a realizar un acto ilegitimo.

Desobediencia. (art. 414 c.p.)

Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho está integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o agente de
la misma.
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legítimo de sus atribuciones.

Desorden Público. (art. 415 c.p.)

Elementos
a. Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que
dicha perturbación se realice en un establecimiento público o abierto al público,
en centro de cultura o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes,
espectáculo, solemnidad o reunión numerosa.
b. Interno. El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias
senalados anteriormente.

 Violación de Sellos. (art. 417 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservación o
la identidad de un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa
en la que se ha cometido un delito; en ese caso el juez coloca indicaciones
respecto de que la casa se encuentra sellada, pudiendo hacerlo con la
colocación de letreros u otros símbolos. El delito se comete, al romper los
mismos.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la
autoridad.

36. Delitos cometidos por funcionarios y empleados públicos

En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las

incriminaciones que se describen solamente pueden ser funcionarios o empleados
públicos.

 Abuso de autoridad
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete
cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administración o de los particulares,
que no se halle especial mente previsto en el código.

Elementos

a) Materiales. Se materializa el hecho, a través de:

1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código.
En cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no
solamente sea ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa;
nos parece entonces, redundante la exigencia legal de que el hecho se
efectúe abusando del cargo o de la función pues es evidente, que si ordena
un acto ilegal, no está usando ponderadamente del cargo a de la función.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la
administración pública o los particulares a través del acto arbitrario o ilegal
ordenado.

 Revelación de Secretos

Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la

revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por
razón del cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto (artículo
422).

5.2. Elementos

a) Objetivos. La materialidad está integrada por:

lo. Revelar o facilitar la revelación de hechos, actuaciones o

documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga
conocimiento por razón del cargo que ocupa o desempeña.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en
secreto porque la ley así lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o
documentos de los cuales conoce por razón del cargo que desempeña, y
que la ley haya dispuesto que los mismos deban permanecer en secreto.
  Incumplimiento de deberes

El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún acto
propio, de su función o cargo (artículo 419).

Elementos

a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta

última el activo omite o rehusa hacer algún acto propio de su función o cargo.
Cuando lo retarda puede realizar algún acto material activo para tal efecto. La ley
se refiere a funcionarios o empleados públicos sin distinción de jerarquías;
atiende
sólo a su carácter genérico de ser funcionario o empleado público.

c) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto

propio que el funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo,
discrecional, sino que deba realizarse por razón de la función o el cargo. El
Capítulo V del Título Vdel código, se denomina también, incumplimiento de
deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de asistencia familiar.

 Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos

Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o dependientes

de empresas de servicio público, que abandonaren colectivamente su cargo, trabajo o
servicio (artículo 430).
Nótese que en el presente caso, el Código Penal no se refiere como sujetos activos,
únicamente a los funcionarios empleados públicos, tal como sugiere el nombre del
capítulo que estudiamos, involucrando también a empleados o dependientes de
empresa o servicio público. Hay, naturalmente empresas de servicio público, tales
como el servicio de autobuses, pero ésta es de carácter privado, por lo que en ese
supuesto, se están equiparando a los empleados o dependientes de tales empresas, a
empleados públicos; por otra parte, hacemos notar, que no se ha contemplado la
actuación de los funcionarios de tales empresas.

Elementos

a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan

colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo,
trabajo o servicio.
  Anticipación y prolongación de funciones públicas

Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o empleados)

que ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber tomado
posesión legítima del mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de
anticipación de funciones públicas, nuestra ley (artículo 426 del Código Penal) eleva a
la categoría de autor del mismo al funcionario que admite un subalterno en el
desempeño del cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.

8.2. Elementos

a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está integrado

así:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de
funcionario o empleado, pues;
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las formalidades
legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se
hubiesen llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario, como el
caso del funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las
formalidades legales.

b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el cargo
sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer
que el subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha cumplido las
formalidades legales.
El delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente complemento
opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisión,
después de haber cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la
ley; pudiendo ser: suspensión legal en el ejercicio del cargo, revocación del
nombramiento, o bien destitución legal, la prórroga en el ejercicio del cargo, después
de haber una desvinculación legal constituye este delito. "El tipo legal requiere como
elemento objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto
que el agente continúe ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que
ha sido revocado el nombramiento que se le expidió o que ha sido suspendido o
sustituido en el cargo, empleo o comisión que ha estado desempeñando, o sea que el
tipo legal exige la prueba de un dolo específico consistente en la conciencia y voluntad
del agente de prorrogar el ejercicio de su función pública a sabiendas de que carece
del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da su específica antijuricidad a la
conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457].

Los delitos de anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones públicas

quedan comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito denominado
Ejercicio indebido de servicio público.

Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados han percibido
derechos o emolumentos por razón de cargo o empleo antes de poder desempeñarlo
o después de haber debido cesar, están obligados a restituirlos (artículo 428).

 Detención irregular

Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusión, que

admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no ponga al
detenido a disposición del juez o autoridad respectiva o no dé el debido inmediato
cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida (artículo 414).

Elemento

Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por un

sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión; nuestra ley
dice: funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el
encargado no llene los requisitos que la ley establece para los funcionarios, pero en
todo caso, la palabra adecuada seguía siendo: empleado, en lugar de indicada. Las
actividades delictivas dentro de este tipo son:

a) Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad

competente, de alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el texto
del artículo que se debe referir al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal
con el objeto de ser recluido el pasivo, pero la redacción del artículo puede dar
lugar a que también quede incluido el que el funcionario autoridad el ingreso al
centro de reclusión, de alguien, sin orden legal, pero con motivación legal.
Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro de reclusión,
sabiendo que quien ingresó carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso
el objeto o materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el centro
de reclusión a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido
 a disposición del juez o autoridad que se le requiere. El elemento interno es la
voluntad de no poner al detenido a disposición del funcionario competente.
c) No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se
requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad
competente, en acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de
delitos, de los que se discute su inclusión como delito contra la Administración Pública,
pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna manera se
lesionan intereses jurídicos administrativos, lo cierto es que el bien jurídico superior a
tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales impropios
de los funcionarios.
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales impropios,
constituidos sobre un delito base con el que comparten la dirección de ataque a un
mismo bien jurídico [Torio López, Delitos contra la Administración Pública: 430].

Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida.

d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido.

En este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte.
Elemento interno: no requiere motivación especial alguna simplemente el dolo
genérico del funcionario de querer ocultar un detenido.

 Cohecho

"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo
consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con
mayor suavidad..."
En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces que
recibieran dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novísima
Recopilación... dispuso que los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces
de ciudades, villas y lugares, no tomaran, ni en público ni a escondidas, ni por si ni por
otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito so
pérdida de oficio y de la imposición de graves penas pecuniarias" [Cuello Calón, 1971:
381-382].

Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos 439-
444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación ilícita de regalos.

Cohecho Activo

De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este
caso puede ser, cualquier persona, mediante dádivas, presentes, ofrecimientos o
promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados públicos.

Elementos

a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.

“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro
cualquiera, lo que constituye el objeto material inmediato del delito, y así se
lesione la libertad y la igualdad de la prestación del servicio que le está
encomendado, lo que constituye el objeto material mediato del delito"

Aceptación ilícita de regalos

Comete este delito el funcionario o empleado público que acepa. dádivas presentes,
ofrecimientos o promesas de personas que tuvieren algún asunto pendiente ante él
(artículo 443).
Elementos

a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.

b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las dádivas presentes

ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algún asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algún asunto
pendiente ante él, y la voluntad de aceptar las dádivas, presentes, ofrecimientos o
promesas.

 Peculado

Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o

consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por razón
de sus funciones; así también el funcionario o empleado público que utiliza en
provecho propio, trabajo o servicios pagados con fondos públicos art. 445 C.P.

Elementos

a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o efectos
públicos.’

b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo
sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos.
Se refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el
manejo de los caudales que tiene a su cargo y “reprimen no solo el perjuicio
económico si no también y muy especialmente el abuso por parte del funcionario, de la
confianza públicamente en él depositada”

Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de
separarseles de los delitos contra la administración pública, segregándoseles como
apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro
ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona actualmente
como delito contra la administración pública “se halla la única respuesta posible a la
corrupción característica de las administraciones moderadas y a la violencia que brota
de la burocracia de los Estados" [Torio López, Delitos contra la Administración Pública:
423].

c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en la

conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o de un
tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:

a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos

públicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo
pagados con fondos públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o
empleado para aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados
con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el
artículo 446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por
negligencia o falta de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra
persona, la sustracción de dinero o efectos públicos. Decimos sui generis, pues las
especies de la culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o impericia (artículo
12 del Código Penal). por lo que la falta de celo entendida como falta de cuidado
puede quedar dentro de las alternativas mencionadas.
  Malversación

Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o empleado
público que da a los caudales o efectos que administra una aplicación diferente de
aquella a que estuvieren destinados.

Elementos:

a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos públicos.

b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén destinados.
Se entiende-aquí, que no se los apropia, pues en ese caso se daría el peculado, sino
que estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a ciertos
efectos, y la voluntad de destinarlos para un objeto diferente.

 Concusión

Se llama concusión el hecho del funcionario público que. abusando de su calidad o de

sus funciones, directa o indirectamente o por actos simulados se interese en cualquier
contrato en-que intervenga por razón de cargo.

En sus dos formas típicas la concusión constituye la extorsión o la estafa del

funcionario público, así como el peculado es la apropiación indebida de éste.

La concusión se diferencia de la extorsión propiamente dicha, en cuanto la violencia o

el engaño provienen en aquella del funcionario público que abusa de su cargo.

Se distingue de la estafa, porque ésta es un delito con sujeto indiferente (pues puede
ser cometida por "cualquiera"), mientras que la concusión fraudulenta es un delito con
sujeto calificado (ya que solamente puede cometerla el funcionario público, abusando
de su calidad).

Lo que distingue la concusión y el fraude es el uso de la violencia o del engaño, que

faltan en la segunda, por cuanto hay un concurso de voluntad. En el fraude el
particular es objeto activo junto con el funcionario, porque coopera con éste en el delito
(delito bilateral). Y en ¡a concusión hay solamente un sujeto pasivo no imputable
(delito unilateral).

Además, la concusión se diferencia del peculado y de la malversación, porque en

éstos la causa de la posesión es legítima (razón de cargo), mientras que en aquella
hay un apoderamiento viciado por violencia y fraude.
El objeto jurídico de esta acriminación es el interés de la administración pública por la
probidad y fidelidad del funcionario, gravemente comprometida por el hecho de que
extorsiona o arranca dinero u otra utilidad; y además, el interés de que la libertad de
consentimiento de los particulares, quede ilesa al tratar con los órganos de la
administración pública.

El agente es el funcionario público: no, como en el peculado, el encargado de un

servicio público.

No importa que el funcionario haya cesado en su calidad en el momento de efectuarse

el delito, si el hecho se refiere al cargo o servicio ejercidos, todavía menos valor tendrá
el hecho de hallarse con permiso, en vacaciones o en tiempo ferial.

El sujeto pasivo es de ordinario un particular (aun el incapaz), pero puede serlo

también un funcionario público (inferior o superior jerárquico del agente), y en general,
el Estado u otra entidad pública. La expresión legal "a alguno" no admite exclusiones.

La acción consiste en asegurar la intervención directa o indirecta de actos simulados

del tipo de delito, en constreñir o inducir a alguno, abusando de la calidad o cargo de
funcionario público, a dar o prometer indebidamente, para si dinero u otra utilidad.

Por lo tanto, los elementos de este delito son:

1. Los actos de constreñir o inducir que dan lugar respectivamente a las dos
formas de concusión: la violenta y la fraudulenta.

La distinción entre los dos medios empleados por el concusionario corresponde ala
distinción, ya hecha por la doctrina, entre concusión explícita o manifiesta y concusión
implícita u oculta. Recordemos las palabras de CARRARA "El funcionario puede
extorsionar por dinero al particular, o manifiestamente, amenazándolo con el abuso de
sus propios poderes si no le da el dinero, u ocultamente, si engaña al particular
haciéndole creer que de veras debe entregar ese dinero. De aquí nace la subdivisión
de la concusión propia en implícita y explícita. Es explícita, si el funcionario amenaza
con un acto que él mismo confiesa ser injusto, de su propio poder, como el que
amenazare con arresto comparecencia ante el juez o cosas semejantes, si no se le
entrega el dinero. Y es ¡mplícita. si el funcionario, hace creer al particular que le toca
pagar lo que en realidad no debe, como pago a ministros, al registrador y a otros que
cobran un impuesto indebido o superior al debido.
"Constreñir" significa forzar la voluntad renuente por medio de violencia o de amenaza.

La violencia (sicología) sólo se tiene en cuenta cuando se resuelve en una coacción

moral, de modo que la voluntad, a causa de ella, ya no es libre.
La violencia física tiene un ámbito más amplio: puede ir desde la lesión o los golpes
hasta el despojo y el desposeimiento, incluyendo también la violencia sobre las cosas
como en el caso del funcionario judicial que, para sacar alguna utilidad, inicia una
ejecución mobiliaria ilegal; o del funcionario recaudador, que, con el mismo fin, ordena
el traslado de los bienes embargados.

La violencia moral, o amenaza, puede asumir tantas formas cuantas sean los modos
de avasallar la voluntad del sujeto pasivo; será, por lo tanto real o verbal, directa o
indirecta, explícita o implícita, clara o simbólica, condicionada. Sólo se requiere que
sea idónea, Pero no bastaría el solo temor reverencial, es decir, la reverencia o
sujeción inspiradas por la autoridad. .

No se excluye que la coacción se verifique formalmente, es decir, conforme a alguna

norma jurídica; pero es claro que esta juridicidad aparente queda neutralizada por la
conducta abusiva del agente mismo. El fin antijurídico que éste se propone no puede
dejar de influir sobre la legalidad de los medios. Y el magistrado debe tener presente
esa conducta al apreciar el hecho, porque la característica de la concusión no consiste
únicamente en el uso de la violencia o la amenaza (elementos esenciales también en
robo con violencia sobre las personas, o en extorsión), sino en la circunstancia de que
una y otra son la expresión de un abuso de funcionario público. No hay duda de que
es derecho del funcionario publico otorgar o negar una concesión al particular; pero si
el funcionario amenaza con rechazar la concesión que se le pide, si no se le entrega
una suma de dinero nos hallaremos ante una concusión violenta.

 Fraude

37. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

Concepto:

En sentido técnico el término administración de justicia tiene el mismo significado que

jurisdicción, es decir, indica el poder del Estado que tiene por objeto el mantenimiento
y la actuación del ordenamiento jurídico. Sólo que ese concepto, tal como se emplea
en derecho público, según ya dijimos en otro lugar, sufre una deformación, o al menos
una ampliación, en el campo del derecho penal, pues en él se incluyen todas las
formas de actividad que tengan alguna relación con el fin último de la justicia. Así al
lado de una categoría de delitos que agravian el ejercicio de la actividad judicial
propiamente dicha, encontramos otros delitos que ultrajan la autoridad de las
decisiones judiciales y, por último, un grupo de acciones criminosas que tienen por
objeto la defensa arbitraria de los propios derechos. Asi, el concepto de
administración de justicia se dilata y se diluye gradualmente hasta tomar un significado
que no corresponde al uso correcto de la palabra en derecho público, y que sólo es
válido en cuanto a los fines específicos del derecho penal.

 Historia.
Sólo vamos a recordar los antecedentes históricos de los principales delitos contra la
administración de justicia.

Los romanos conocieron la calumnia, que presuponía acusación con propósito doloso
de causarle daño injusto al acusado, sabiendo que era inocente. Era castigada por la
lex Ramina, en tiempos de Sila, con la pérdida de la honorabilidad cívica y con el
estigma de un sello infamante en la frente. Durante el Imperio se castigaba también
como calumnia la delación anónima hecha con el fin de acusar a alguno ante los
magistrados para escapar a la responsabilidad propia. En general, la pena por
calumnia era igual a la prescrita para el delito dolosamente imputado a un inocente.
Todas las legislaciones castigaron ,la calumnia, y el derecho intermedio la reprimió con
severidad, según el principio del talión, adoptado por el derecho romano después de
Constantino.
El falso testimonio es una de ías acriminaciones más antiguas del derecho romano.
Las doce Tablas castigaban la falsedad del ciudadano como testigo en un negocio civil
Luego reprimió este delito la lex Cornelia de falsis en un vasto conjunto-, a la vez que
el soborno, la corrupción de un Juez, etc.
Los estatutos y las legislaciones posteriores reaccionaron con graves sanciones contra
este delito, aplicando la ley del Tallón (la amputación de la lengua o de las manos que
se alzaban para el perjurio). El derecho canónigo castigaba la falsedad judicial con
graves penitencias.
El perjurio no se consideró como delito en el derecho romano sino después de la
República, a titulo de lesa majestad, si se prestaba ante el emperador.
El encubrimiento se liga al crimen receptatorum de los romanos que consistía no sólo
en actos positivos para sustraer a los delincuentes de sus pesquisas de la autoridad,
sino también en dejar de prestar ayuda a las autoridades, (atracadores) ladrones .y se
le condenaba a muerte. En el derecho estaturio predomino el principio de castigar el
encumbramiento como concurso en el delito principal, a veces con la misma pena que
éste.
Alguna ley lo consideró como delito autónomo, y se admitió la eximente del vinculo
parentesco Se debe a los prácticos medievales la distinción de la ayuda (antes del
delito, durante el delito y después del delito). La palabra italiana (favorecimiento) es
moderna; la usó por primera vez el Código Toscano.
Como delito autónomo fue considerada la (fuga de la cárcel), cometida por presos,
mediante acuerdo, y castigada con penas que se dejaban a! arbitrio del Juez, a veces
con
la pena capital. Se reprimía con penas menores la evasión procurada por culpa los
carceleros En el derecho intermedio, el preso fugitivo, con tal que, en general, hubiera
usado de violencia, era sometido a nueva pena al recrudecimiento de la primera.

 Generalidades

A la interrogante que pudiera plantearse de por qué el Código Penal no niegue un

orden sucesivo en el estudio de los delitos contra la administración de justicia sino que
los regula en la última parte del Libro Segundo, debemos responder en un sentir
lógico, puesto que por razones de sistemática las mencionadas acriminaciones
penales deben ocupar un lugar dentro de los atentados contra la organización del
Estado, puesto que precisamente las figuras que se incorporan bajo este título tienen
por objeto defender a uno de los organismos de suprema jerarquía, como lo es el
encargado de !••» función jurisdiccional.

Los delitos agrupados bajo este epígrafe, tienen como objetivo fundamenta,
resguardar la función jurisdiccional del Estado, en perfecta concordancia con los
preceptos constitucionales que fijan los parámetros fundamentales para su desarrollo,
y que parten de la filosofía del estado de derecho, enmarcada perfectamente en la
norma fundamental que dice: "La justicia se imparte de conformidad con la
Constitución y las leyes de la República. Corresponde a los Tribunales la potestad de
juzgar y promover la ejecución de lo juzgado. Los otros organismos del estado
deberán prestar a los tribunales de justicia el auxilio que requieran para el
cumplimiento de sus resoluciones; La administración de justicia es obligatoria, gratuita
e independiente de las demás funciones del Estado. Será pública, siempre que la
moral, la seguridad del Estado o el Interés nacional no exijan reserva".

De tal forma, la totalidad de figuras delictivas que se describen en el Código Penal,

bajo la acotación de Delitos contra la Administración de Justicia, buscan resguardar
como supra estructura jurídica las características esenciales, que nuestra Constitución
Política otorga preferentemente a la impartición de la justicia. Es así como el
ordenamiento sustantivo penal, ha incorporado además de las acriminaciones
tradicionales como la Acusación y denuncias falsas, el Falso testimonio, la
Prevaricación y el retardo y denegación de justicia, otras de moderna etiqueta como la
Simulación del delito la auto imputación, el quebrantamiento de condena, evasión de
reos y el encubrimiento cuya aparición se hacia indispensable en nuestro país. Todas
ellas, a diferencia .de la regulación del Código anterior que las incorporaba dentro de
las falsedades, han encontrado en el actual su común denominador: la defensa de la
administración de justicia.

De origen romano (el prevaricato), o sea la traición del deber del cargo-castigan no
solo al prevaricador al defensor en un juicio penal que traicionaba a su cliente sino
también al defensor de un litigante en juicio civil, que, (traicionando su causa ayudaba
a la parte contraria.

Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, aún el
encubrimiento afecta la actividad de los organos de la administración de justicia.

Delitos contra la actividad judicial:

 Acusación y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusación es la acción procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la
persona que se supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en
conocimiento del juez o MP la existencia del delito.
Elementos:
b. Sujetos: cualquiera
c. Que se realice una imputación (atribuir penalmente a otro una conducta
delictiva) contra alguna persona y que esta sea falsa.
d. La imputación ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito
o falta de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
e. Que se haga funcionario admistrativo o judicial
f. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la
acusación
g. Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa
hechos delilctivos y que la imputación sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurídico tutelado, ante funcionario, de procedimientos
de oficio.
 Simulación de delito: (454 CP)
Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan
lugar a procediemitno de oficio
 c. afirmación sea falsa
d. afirmación ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo
con el fin de inducir a la iniciación de un proceso
f. elemento interno: dolo específico de inducir a la iniciación del proceso y
conciencia de efectuar la afirmación sobre el hecho.

 Autoimputación: (456 CP)

Elementos:
a. Que el sujeto se atribuya así mismo un delito que no hubiere cometido o
perpetrado por otra persona
b. Que la declaración se verifique ante autoridad competente
c. Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que
no ha cometido

 Omisión de denuncia ( art. 457 CP)

Elementos:
a.Sujeto activo. Funcionario o empleado público
b.Conocimiento de la comisión del delito de acción pública
c.Interno: dolo genérico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y el
específico querer omitir o retardad la denuncia

 Colusión ( art. 458 CP)

Elementos:
d. sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a
sabiendas del pacto colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y
gestiones
e. materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra
forma ilícita
f. con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen
resoluciones perjudiciales.
g. Interno: dolo específico evitar la comparecencia, citación o provocar una
resolución perjudicial.

Perjurio y Falso Testimonio ( capítulo II )

 Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
 a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa
cierta, faltando con ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intención de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento
con ánimo de causar un mal.
 Falso testimonio (460 CP)
Elementos:
a. sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos
b. hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
c. ante autoridad competente
d. interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la
verdad conociendola
 Presentación de testigos falsos (461CP)
Elementos:
a. Materialidad: presentación de testigos falsos en asuntos judiciales o
administrativos o ante notario
b. Interno: dolo específico: conocimiento de que los testigos que se presentan son
falsos y la voluntad de presentarlos.

 Prevaricación
1. Prevaricación (462 CP)
También llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuación en resolución juidicial
d. resolución contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intención deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
a. Objetivos: resolución judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolución se dicte culposamente, por negligencia o
ignorancia inexcusable.
3.Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar
resoluciones de tramite o sentencias (laudos) en relación con el negocio que se les
encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en
hechos falsos
c. Interno: doloso y culposo

 Doble representación: (465 CP)

Elementos:
a. Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales
b. Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados
c. Juicio civil, penal
d. Interno: conciencia y propósito específico de perjudicar los intereses confiados

 Patrocinio infiel (466 CP)

Elementos:
a. Sujetos: abogados o mandatarios judiciales
b. Material: se tome la defensa, dirección o procuración de una parte y en el mismo
asunto se tome después la defensa o dirección de la parte contraria o se le
auxilie o aconseje
c. Interno: conciencia que se está representando a una parte y la voluntad de
defender o dirigir a la otra o auxiliarle o aconsejarle

 Denegación y retardo de justicia (capítulo IV)

1. Retardo malicioso (468 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: juez
b. Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar la
administración de justicia
c. Interno: dolo: conciencia
2. Denegación de justicia (469 CP)
Elementos:
a. Objetivo: dejar maliciosamente de promover la presecución y
procesamiento, el hecho debe ser una obligación del cargo
b. Intencional: quiera con interés ajeno
 c. Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o
agente

Quebrantamiento de condena y evasión de presos (capítulo V)

 Evasión (470 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 días, 45 CP), detenido
( sujeto de la orden de detención, desde que es consignado hasta que se
determina su libertad o se vincula al proceso por medio de auto de prisión 6 CN,
257 CPP), o condenado (responsable de un delito por medio de sentencia firme
de juez competente)
b. Materialidad: evade con o sin violencia
 Cooperación en la evasión (471 CP)
Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado de la
custodia o guarda del evadido
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasión
 Evasión culposa (472 CP)
Elementos
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o
condenada con calidad de funcionario o empleado públido
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
4. Motín presos (473 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motín, alteración local del
orden público que reviste de poca gravedad o corta duración)
c. Interno: querer realizar el motín y perturbar el orden y la disciplina

 Encubrimiento
1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurídico tutelado: administración de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetración del delito e interviene “con
posterioridad” realizando los hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o
realizare actividades de tráfico habitual con los mismos, se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge,
concubinario o persona unida de hecho.

39. EL DELITO DE LOS JUEGOS ILÍCITOS

 Consideraciones generales:

En un título especial al final del Código Penal, que demuestra la imprecisión del
legislador al respecto de su naturaleza jurídica, se regulan los juegos ilícitos en su
área delictiva; corto es el título de los delitos de Juegos Ilícitos, más propio para
declamaciones éticas y sociológicas que para problemática jurídico penal. Si
analizamos en general la regulación que al respecto de este delito hace el Código
Penal llegamos a la conclusión que pocos son los artículos que al respecto de esta
cuestión se han dedicado, e incluso la propia jurisprudencia guatemalteca casi nunca
ha tenido ocasión de pronunciarse sobre el particular, dejando en consecuencia un
vacio mas profundo acerca del disciplinamiento penal de este vicio que al decir del
autor español Viada "Es entre los elementos de corrupción el que más desastrosas
consecuencias produce en el seno de la sociedad". (80)

La reforma legislativa del año 1,974 en Guatemala, modificó totalmente la regulación

que al respecto de estos delitos traía el Código derogado, que siguiendo un concepto
puramente tradicional los titulaba "Juegos, Rifas y Lides de Gallos", sin embargo, tanto
el Código Penal derogado como el actual siguen la siempre desordenada sistemática
en relación a la calificación de estos hechos, sin descubrir aún su naturaleza jurídica,
ya que la ley derogada lo regulaba en el título de los delitos contra la salud pública y el
actual en un título aparte.

En el Artículo 477 del Código Penal se crea la tipificación de las conductas o

incriminaciones penales que caen bajo la regulación del delito de juegos ¡lícitos, pero
no se trata de una ley penal en blanco cuyo contenido y sanción se dejan a una ley o a
un reglamento, sino por el contrario es de carácter positivo, con mención concreta de
los que se consideran prohibidos, los de suerte, envite o azar, siendo por analogía
similares a los que el Código Civil declara como obligaciones naturales privadas del
ejercicio de la acción reclamatoria. El concepto que trae el Código Vigente, es el que
tradicionalmente ha aceptado la doctrina penal, tanto los partidarios de la Escuela
Clásica como los de la Escuela positiva; sin embargo adiciona a la conceptuación de
las conductas prohibidas la infracción conocida como de expedición de billetes de
loterías o rifas no legalmente autorizadas que, tradicionalmente, han desaparecido del
campo penal (Artículo 479).

El concepto en tal virtud de los juegos ilícitos, conocidos también como de suerte,
envite o azar, sin embargo, no es demasiado claro o quizás, lo es en demasfa, puesto
que tal como se acostumbra en la redacción de los preceptos legales dentro de
nuestro Código, las conductas incriminatorias se definen de tal forma ambiguas y
extensivas, que dan cabe a una interpretación confusa de carácter jurisdiccional.

No obstante lo anterior si analizamos la realidad guatemalteca podemos observa que

la costumbre tiene en materia de juegos ilícitos efectos trascendentales
predominantes, tolerándose a la vista de todo el mundo el ejercicio de juegos ilícitos y
apuestas que, desde las loterías, los billares y- las máquinas tragamonedas, nadie
puede regatear su carácter ilícito, por no intervenir en ellos la destreza en más
proporción que en la mismísima ruleta. Porque si partimos de la base de la doctrina
tradicional, lo que el juego ilícito persigue es obtener un lucro proveniente, no de la
destreza de los contendientes, sino por el contrario basada exclusivamente en la
suerte, lo que acarrea tremendos estragos en la colectividad.

De tal manera que si en la realidad se aceptan comúnmente el ejercicio de tales

juegos de suerte, tenemos un punto de partida para sostener que las prescripciones
del Código parecen tender primordial mente a la represión del profesionalismo, por la
incorporación dentro de la figura tipo del término "Casas de Juego", que
constantemente utiliza, refiriéndose a los banqueros, administradores, empresarios,
gerentes o demás personas encargadas asi como a los dueños; en este sentido es de
advertir que a la sanción penal que corresponde a los autores del delito, hay que
añadir la medida de seguridad que eventualmente pudiera aplicarse basada en el
Artículo 87 inciso 5o. del Código Penal que se refiere a la vagancia habitual.

Por otro lado, nuestro Código Penal ni en los propios tipos delictuosos, ni en las
disposiciones generales donde define terminológicamente, algunos de los conceptos
que utiliza en su contenido tales como "muebles", "funcionario público", "arma", o
"violencia", señala con precisión qué debe entenderse por "juegos de suerte en vite o
azar", motivo por el cual debemos aceptar en principio el concepto que da de los
mismos el autor español Quintano Ripollés y que •dice: "Cometen este delito todos
aquellos, que sostienen, dirigen o toman parte en determinado lugar, en aquellos
juegos en los que, mediante interés, la ganancia o la pérdida depende totalmente de la
suerte sin que influya en ellas la natural y Iícita habilidad del jugador.

 El problema del castigo del juego y su naturaleza jurídica:

Al respecto de esta situación que normalmente se plantea a efecto de justificar, la

existencia de tipos delictuosos dentro del Código Penal, que deben responder al orden
económico, como medida de tipo político, tengo mi propio y particular punto de vista
del porqué, siendo Guatemala un país capitalista dependiente aún conserva tan
absurda prohibición cuando, precisamente son los casinos de juego donde se mueve
una de las industrias mas poderosas del capitalismo, con la inversión de grandes y
millonarias sumas de dinero.

En este orden de ¡deas autores como, Federigo Puig Peña, citando a Ramón Sánchez
Ocaña, afirma: "Que el problema del castigo del juego debe contemplarse no en
relación al derecho que tiene el hombre de sus cosas, ni a la esfera privada de la
persona, sino por el contrario basados en preceptos de orden ético y moral, así como
de carácter económico entre las cuales podemos apreciar las siguientes:

1) Porque la propiedad sólo puede tener su habitual origen en el trabajo o en la

herencia; 2) porque mediante él, se arrebatan al mercado inmensas cantidades que
debieran emplearse en la producción, sustrayendo al mismo tiempo actividades
humanas que deben estar al servicio del progreso;

3) porque fomenta todos los vicios, con su cédula de crímenes y suicidios; y 4) porque
ataca a la familia en su tranquilidad, honor y medios de vida".

Analizando las razones anteriores en que se basan los autores españoles, para
justificar el mantenimiento de la regulación de los juegos ilícitos dentro del Código
Penal, encontramos precisamente la base sobre la cual se sustenta esa tipología, y
que es aplicable para nuestro país. En efecto, España, a pesar de la industrialización
que ha tenido en los últimos años, debido fundamentalmente a la inversión de capital
de poderosas compañías transnacionales, continúa siendo al igual que Guatemala un
pais capitalista dependiente; es decir que su economía está sujeta a las mismas
directrices, restricciones y diversificaciones que nuestro pais; en tal virtud, tratándose
de que los juegos de azar se han constituido en una nueva fuente de riqueza de tipo
capitalista para las naciones occidentales, no es conveniente ni adecuado para los
intereses económicos de los grande monopolios que se constituyan y que permitan en
países dependientes, industrias de este tipo, que limitarían indiscutiblemente la
producción del capital invertido en obras de infraestructura económica; de tal manera
que las razones expuestas si se analizan bajo un marco teórico lógico y abierto, nos
llevan a la conclusión de que la ilicitud penal de los juegos de suerte se mantienen en
estos países, basados fundamentalmente en razones de orden económico y de
conveniencia del capital, porque basta dar una ojeada a las expuestas con
anterioridad, para establecer que la mayoría de ellas se basa en concepciones
primitivas del capitalismo, tanto para el mantenimiento de la propiedad privada, como
para las relaciones de producción existentes, asi como en el amparo de la familia
monogámica que basada en los preceptos del Código de Napoleón, es la base de la
actual familia burguesa.

En tal virtud, no creo yo que la naturaleza jurídica del delito de juegos prohibidos, se
fundamente en la protección de la tranquilidad pública, o de las buenas costumbres, es
mas bien un delito creado en interés de protección de la propiedad privada y de las
relaciones de producción capitalistas en naciones subdesarrolladas, y en este sentido
aunque no por las razones que he expresado con anterioridad sino por otras de índole
muy especial, el autor español Cuello Calón lo ha presentado como un delito contra la
propiedad.

 Elementos del delito de juegos ilícitos:

Como ya lo he referido anteriormente, los fallos de los Tribunales guatemaltecos en

materia de Juegos Ilícitos, son prácticamente inexistentes ya que son hechos
criminales, que bajo el sello del profesionalismo, no se han producido en nuestro pais.

De tal forma que los elementos integrantes de tales figuras delictivas, deben buscarse
en la descripción tipológica que para el efecto señala el Artículo 477 del Código Penal,
y del mismo se desprenden los siguientes:

1. Elementos Objetivos:

a) Que el Juego sea de suerte, envite o azar, que conforme a la definición

doctrinaria que es comúnmente aceptada, son aquellos que no exigen
absolutamente ni destreza ni cálculo alguno, dependiendo su resultado solo de la
casualidad o de la suerte, y que desde el punto de vista civil se le considera como
obligaciones naturales, privadas del ejercicio de la acción reclamatoria. (Artículo
2145 del Código Civil).

b) Que tenga lugar en las llamadas casas de juego, entendiéndose por tales,
aquellos lugares que habitualmente se destinan a los juegos prohibidos, es decir,
dedicados de exprofeso a dicho ilegal pasatiempo. En este sentido, al contrario
de la legislación belga como la afirma Puig Peña, en la legislación guatemalteca
 es indiferente, que se trate de casas públicas o privadas, aunque para el caso de
éstas últimas es indispensable la habitualidad, constitutiva del dolo específico del
hábito de jugar.

c) El Dolo Específico: constitutivo de la absoluta conciencia de estar ejecutando

un juego ilícito, en el que sólo interviene la suerte o al azar marcado con la
reiteración de actos constitutivos de la habitualidad que representan el resultado
delictuoso; este elemento se desprende de la definición del verbo concurrir que
denota la voluntad del sujeto de invertir parte de su patrimonio en juegos carentes
de destreza.

2. Elementos Subjetivos.

En relación a los sujetos activos, dentro del delito de Juegos Ilícitos y como una
excepción a las reglas comunes de la mayoría de los tipos delictuosos, el Código
Penal, enumera taxativamente a qué personas considera como partícipes directos de
los mismos determinación que aparece en los Artículos 477 y 478 de la siguiente
forma:

a) Los banqueros, administradores, empresarios, gerentes, y demás personas

encargadas y los dueños de casas de juegos de suerte.

En este sentido debemos entender lo siguiente:

Por dueños de casas de juego, no ha de considerarse a los meros propietarios

del inmueble, sino al arrendatario del local en que se juega, y sin cuyo requisito
no podna tener lugar, por lo que que el dueño de la casa de juego "sera toda
persona individual o colectiva, que establezca o concienta el juego prohibido en
un local sometido a su disposición, dirección o gerencia aunque el Código no dice
nada, parece ser que con el nombre de banquero hay que comprender, no el que
de momento lleva el juego, sino el que asume la dirección del mismo debiendo
ser responsable, como afirma Viada, ya ejerza estas funciones, solo momentánea
o habitualmente". Esta deducción se obtuvo del fallo del Tribunal Supremo
Español en sentencia del 14 de febrero de 1893, en el que declara: "que para que
los dueños de las casas de juego puedan ser castigados no es preciso que los
jugadores sean sorprendidos jugando, sino que basta el simple hecho de tener la
casa". Son delitos, agrego yo de mero resultado, sin que sea necesario el acto
propio de juzgar.

b) Las personas que concurrieron a las casas de juegos de suerte, envite o azar,
es decir los jugadores; debiéndose entender por jugadores los que asisten a las
 casas de juego y toman parte directa en el mismo, sin que sea suficiente el hecho
material de encontrarse una persona en el local en que se juega. De tal manera
que la propia descripción de la figura delictiva y de las personas que en el juego
intervienen excluye categóricamente a los cómplices de los delitos de juegos
ilícitos, ya que sólo pueden ser autores directos.

 La jurisprudencia sobre los juegos ilícitos:

En nuestro país los fallos de los Tribunales al respecto del delito de juegos ilícitos ha
sido totalmente desconocida, ya que el profesionalismo de que hablé al referirme al
problema del castigo de estos delitos no se da en nuestro pais, de tal manera que para
interpretar las normas legales que sobre estos trae el Código Penal debemos
remitirnos esencialmente a .la Doctrina y a la Jurisprudencia española que es donde
con mayor frecuencia se han realizado tales delitos. En este sentido tenemos: "Casas
de juego son todas las dedicadas habitualmente a tal fin, incluso las habitaciones de
casinos y cafés, pero es indispensable la habitualidad" juegos específicamente
prohibidos son: las ruleta^ el bacará, la veintiuna, los dados, etc. Se admite en la
jurisprudencia española, la' posibilidad de decomisar el dinero procedente del juego
¡lícito, tesis acogida por el nuevo Código Penal Español y su reforma. En nuestro
Código Penal tendríamos que atenernos a las normas genéricas que sobre este
particular señala el Artículo 60 sobre el comiso de los objetos provenientes de un delito
o falta.

Juegos ilícitos: art. 477

Elementos:
a. Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de
ser banquero, administrador, empresario, gerente o encargado o dueño de juegos
de suerte o azar
b. Interno: conciencia de prohibición de juegos de suerte, envite o azar; la
conciencia de que los juegos que se practican en la casa son ilícitos.
Sujetos:
a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o
dueños de casas de juegos de suerte, envite o azar.

Asistencia a juegos ilícitos: art. 478

Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la
voluntad de realizar el hecho a pesar de tal conocimiento.
Definición:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la
jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumación:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para
que se consuma es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la
voluntad de realizar el hecho a pesar de su conocimiento.

Loterías y rifas ilícitas: art. 479

Elementos:
a. Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser
empresario o expendedor de billetes de loterías o rifas no autorizadas legalmente.
b. Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender
billetes de loterías o rifas con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que
no es de las autorizadas legalmente.
Sujetos:
a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de
lotería o rifa no autorizada legalmente.

39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES

Nociones Generales:

El problema "de la diferenciación entre delito y falta o contravención, es uno de los

más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típicos: el
cualitativo: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de estas
dos clases de infracciones, y el cuantitativo: que negando toda diferencia jurídica
intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas" [Monzón Paz,
1980: 3].

También se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito

(crímenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro código acepta el sistema bipartito
y adopta "como único carácter distintivo entre delito y contravención o falta el elemento
pena, y la competencia para su juzgamiento" [Monzón Paz, 1980: 7].
Tanto la doctrina, como los ordenamientos penales modernos no por determinación
esquemática o integral, como razones de política criminal acepta la validez normativa
en el texto del Código Penal de los delitos y de las faltas. Nuestro Código Penal
Vigente lo regula en sus libros segundo y tercero.

Esta distinción es necesaria, no tamo para la aplicación del Código Penal que dedica a
las contravenciones o faltas un libro aparte, como para identificar en virtud de un
criterio jurídico seguro, las numerosas disposiciones sobre contravenciones o faltas,
diseminadas en leyes especiales.

Este problema el de la diferenciación entre delito y falta o contravención es uno de los

más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típico . EL
CUALITATÍVO: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de
estas dos clases de infracciones, y el CUANTITATIVO: que negando toda diferencia
jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas.
El primer sistema llamado también bipartito, porque divide las violaciones de la ley en
dos categorías: los "delitos" y las "contravenciones o faltas". El segundase llama
tripartito, porque las divide en "crímenes" "delitos" y "contravenciones o faltas .

De este último tipo es el Código Penal Francés de 1,810, seguido por muchas
legislaciones contemporáneas (código belga, español, rumano, turco, japonés, alemán
austriaco etc ) En cambio en el sistema bipartito se informa el Código Italiano de
1,889, sigue las huellas del toscano, y es imitado por los Códigos ruso, búlgaro,
noruego, sueco, holandés, portugués, y el Código Penal tipo de América Latina en el
cual se basa el Código Vigente guatemalteco.

El sistema cuantitativo, si por una parte es muy empírico, por otra ofrece un
fundamento más sólido y menos equívoco para la distinción. Basta mirar la calidad de
la pena, para decidir si nos hallamos ante un delito o una contravención.

El primer sistema pretende ser más científico, pero tropieza con dificultades no de
poco momento puesto que de la exigencia distintiva abstracta pasa a determinar en
concreto la diferencia entre las dos clases de transgreciones. Han probado ante estas
dificultades la doctrina y la jurisprudencia que en vano buscaron, bajo el Código
anterior un criterio único y definitivo para determinar aquella característica que debe
servir para diferenciar las dos especies de normas, haciendo abstracción de la pena.

Las teorías que hacen distinción entre delitos y contravenciones según su naturaleza
jurídica, se polarizan en torno de dos criterios: uno objetivo y subjetivo el otro. Las
teorías subjetivas pueden reducirse fundamentalmente a dos grupos:

a) Las que hacen consistir la diferencia en la distinta naturaleza del bien y de

derecho tutelados; y,

b) Las que la hacen consistir en el distinto modo de la tutela;

En las primeras categorías entran las doctrinas de BECCARIA, quien, junto a los
delitos que destruyen o agravian la seguridad de las personas privadas o de la
sociedad pone otras infracciones que no son sino acciones contrarias a lo que cada
cuál esta obligado en virtud de las leyes a hacer o no hacer teniendo en mira el bien
Público. Y CARMIGNANI ensena de análoga manera, que en las transgresiones de
policía de distinto modo que en los delitos, no hay la, destrucción de "'ningún derecho
inherente a la naturaleza del hombre o a la naturaleza de la sociedad.

Con mayor precisión CARRARA al traducir este problema a términos éticos escribe lo
siguiente: El criterio que separa la función penal y la función de policía no puede ser
sino este: La función penal debe castigar solo los hechos a los cuales pueda
adaptarse el carácter de moralmente reprobables, porque tiene la medida de su
derecho en la justicia absoluta; pero la función de policía puede castigar también
hechos moralmente inocentes porque el fundamento del derecho es la utilidad pública"
En forma distinta expresa la misma opinión IMPALLOMENI, que los delitos agravian
bienes Sacos primarios (como la vida, la integridad corporal, el honor, la libertad, las
buenas costumbres) y contravenciones o faltas agravian bienes jurídicos
secundarios como la (dignidad, la tranquilidad, el decoro, la sensibilidad moral). El
criterio de la importancia del bien protegido, primario en el delito, secundario en las
contravenciones o faltas ha sido recientemente adoptado otra vez por PAOLI.

También ROCCO tiene en mira la calidad del derecho agraviado pues define las
contravenciones como "acciones u omisiones contrarias al interés administrativo del
Estado.
El segundo sigue la teoria de FEUERBACH, por la cuál, en la punición del delito, el
Estado procura proteger inmediatamente un derecho subjetivo, mientras en las
contractas mira mediatamente al fin, al prohibir acciones que de otra manera serían
ilícitas. BINDING, perfeccionó esta teoría, al decir que en el delito se agravia
generalmente un bien jurídico (destruyéndolo o poniéndolo realmente en peligro) en
tanto que en las contravenciones o faltas el bien jurídico se pone solamente en
Peligro sin que este sea real; asi que las contravenciones o faltas "son delitos
formales de mera desobediencia”.

Siguieron este camino los redactores del Código italiano, en efecto, decía
ZANARDELLI en su exposición de motivos sobre el proyecto de 1,887, Número XIV
"Son delitos aquellos hecho que producen alguna lesión juridica y contravenciones o
faltas aquellos hechos que, aunque por si mismos sean innocuos, ofrecen sin embargo
algún peligro para la tranquilidad pública, o para el derecho ajeno, el precepto legal en
los delitos dice: no matar, y en las contravenciones o faltas, no hacer nada que pueda
poner en peligro la vida de otro. En los primeros dice: no causar daño y en las
segundas no hacer nada de lo cual pueda derivarse daño para la vida ajena",

Pero todas las teorías expuestas ofrecen algún flanco débil para la crítica.

En contra de las teorías que sitúan la nota diferencial en la naturaleza del bien
protegido, es fácil dar ejemplos de contravenciones o faltas que agravian derechos
propiamente dichos, y hasta derechos privados, y observar que no hay
contravenciones o faltas que no lleven consigo un mínimo de inmoralidad, y a las
teorías que se fundan en la distinta naturaleza de la tutela jurídica no es difícil
objetarles que hay contravenciones o faltas que defienden de modo inmediato ciertos
derechos: que el criterio de peligro es incierto, ya que existen numerosos delitos de
peligro; y que todavía es más insegura la noción de peligro potencial o peligro
inmediato, en contraposición con el peligro real o inmediato.

La fragilidad de todos los criterios distintivos para separar de los delitos las
contravenciones, ha hecho que algunos lleguen hasta negar toda posibilidad de
diferenciación, al menos cualitativa; han negado esta diferencia los positivistas que
admiten entre las dos clases de ilícitos penales solo una distinción de cantidad, ya en
el aspecto objetivo como el subjetivo. La distinta entidad moral de los motivos y la
diversa gravedad del daño social e individual inferido, distinguiría los delitos y las
contravenciones. En resumen si nos hallamos ante el hecho impulsados por motivos
antisociales potencial y realmente dañosos, o peligrosos en grado mínimo, entonces
habrá que hablar de contravenciones.

FERRI, a pesar de admitir que las contravenciones tienen sicológica y por lo tanto
moral y socialmente, un valor distinto al de los delitos, y que por lo mismo exigen
diversa regulación jurídica, mega que haya entre delitos y contravenciones o faltas una
diferencia sustancial, desde el punto de vista jurídico, por lo cuál no hay otro criterio
positivo y seguro de distinción entre ellos, sino la sanción represiva establecida por el
Código o por leyes especiales, para una u otra infracción.

Pero la imposibilidad de una infracción ya había sido afirmada por juristas extranjeros,
como STUBE L, BE KKER y VON BAR y por seguidores de la Escuela técnico-jurídico
italiana, como MASSARI, este afirma la entidad ontológica de las dos categorías de
ilícitos penales, al anotar que, salvo las diferencias que atañen al origen del Ilícito
contravencional, y que interesan a la historia del derecho penal, hoy día la diferencia
entre contravención y delito es completamente estructural.

Esta según nosotros, es la única solución que admite el problema, de otra manera
insoluble, de la diferencia entre delitos y contravenciones.

No puede hallarse un criterio científico único y rectilineo, para hacer distinción

cualitativa entre las dos clases de transgresiones. La fuerza lógica de quienes
sostienen el sistema tripartito, según el cual solamente la pena legal califica la
infracción y establece a que categoría pertenece, se halla precisamente imposibilitada
para llegar a un solo criterio que pueda diferenciar de modo seguro las dos especies
de ilícitos, todos los elementos distintivos que hasta ahora se han tenido en cuenta
(distinta importancia y valor ético de los bienes protegidos, diversa forma de tutela de
ellos, teoría del daño y del peligro teorías de la diferencia cuantitativa, de la gravedad y
del daño etc.), tienen su valor propio pero no impiden que el legislador pueda clasificar
un hecho, según las contingencias del caso, como delito y no como contravención o
falta, o viceversa, ni que pueda hacer pasar de una categoría a otra un mismo hecho.
Si podemos hablar de "delito naturaleza" es decir si existe una ley natural que
distingue lo que puede ser acriminado de lo que no puede serlo, no podemos hablar
de una contravención natural, pues ninguna ley natural prescribe que un hecho se
acrimine a título de contravención, y no de delito.

El Código pues ha procedido, bien al adoptar como único carácter distintivo entre
delito y contravención o falta el elemento pena, y en la competencia para su
juzgamiento

 El elemento psicológico de las contravenciones o faltas:

El principio de la causalidad voluntaria no admite excepciones, ni siquiera en ese tipo

especial de transgresión que es la infracción contravencional; hasta las
contravenciones o faltas resultan de un acto voluntario (acción u omisión).

Dos tendencias prevalecieron, entre las demás, en la doctrina y en la jurisprudenciala

una más severa, que puede llamarse del "hecho natural", y la otra mas benigna que no
excluye el examen de la buena fe, pero comprobada la materialidad del hecho sólo en
los últimos tiempos se ha orientado la jurisprudencia hacia el reconocimiento del
principio general de la voluntariedad, aún al tratarse de contravenciones o faltas.

El Código Vigente ha vuelto a poner expresamente las contravenciones o faltas lo

mismo que los delitos, bajo la ley de la voluntad. La consecuencia es que cuando falta
la voluntad y la conciencia sobre todo por faltar la imputabilidad, que es su
presupuesto, no existe delito ni falta.

Lo mismo en las contravenciones o faltas que en los delitos tienen valor, en cuanto a
la voluntad, pero no es necesario que ella acompañe todo el proceso ejecutivo basta
que exista al principio. También encuentra aquí plena aplicación la teoría de las
acciones.

En las contravenciones o faltas, sin embargo, toma un aspecto especial el elemento de

la voluntariedad, particularmente en mira del alto interés social de que respeten en
absoluto tales normas, es decir, de que su observancia no se haga de poner en peligro
de ser paralizado o eludida de la averiguación de la intención del agente. Si en las
contravenciones o faltas fuera preciso probar en cada caso que el autor obró con el
propósito de ocasionar un resultado antijurídico, y si hubiera que probar su
negligencia, imprudencia, o impericia, sería difícil castigar al contraventor y el orden
jurídico se vería expuesto a peligro.

Nuestro Código penal vigente siguiendo la teoría cualitativa, en orden a la calificación

de los hechos ilícitos, define las conductas punibles en dos grandes grupos: Los
delitos y las faltas, esta última determinadas en el libro tercero, bajo un título único.
Habiéndose referido con anterioridad, a que en las faltas o contravenciones se sigue
en la doctrina moderna los elementos generales de la teoría acerca del delito en
cuanto a la imputabilidad, antijuridicidad, tipicidad, culpabilidad es de suma
importancia hacer un análisis meramente objetivo en relación al elemento acción como
parte fundamental de la ejecución de los actos materiales propios de la falta, que
producen el resultado de daño o de peligro o de incumplimiento de las normas de tipo
penal.

En este sentido el marco teórico o hipótesis de la cuál debe partirse es el siguiente:

permite el Código penal vigente que la expresión de voluntad del agente o sujeto
activo de la falta, entendido éste con exclusividad al autor, a que el inciso primero del
artículo 480 del código penal solamente responsabiliza de las faltas a los autores, se
manifieste ya sea mediante un acto puramente doloso (acción) o por el contrario
también permite que tal voluntad se manifieste en forma negligente (omisión).

En este aspecto nuestro Código Penal no es claro y al respecto su contenido es

tambaleante y e separa de la doctrina sociológica moderna al no determinar con
claridad que la incriminación puede darse en las faltas o contravenciones, tanto en una
forma de acción dolosa como de omisión por negligencia o por incumplimiento de un
deber jurídico; sin embargo si se analiza el contenido de los diferentes capítulos en
que se regulan las faltas ya sea contra las personas, contra la propiedad o contra los
intereses generales y regímenes de las poblaciones se puede establecer, que
tácitamente el Código se la materia si acepta que en las faltas pueda haber una
incriminación tanto dolosa como culposa por ejemplo: en el capítulo de las faltas
contra las personas ene. Artículo 481 incisos primero y tercero que se refiere a las
lesiones que produzcan enfermedades o incapacidad para el trabajo por diez o menos
días y las lesiones en rina de carácter leve, la incriminación del sujeto activo se
determina mediante la existencia de un dolo directo por medio de una acción positiva,
es decir, una manifestación e voluntad externa que modifica la realidad social y dentro
de este mismo capítulo en el artículo 482 inciso primero que se refiere a la omisión de
auxilio el Código está aceptando la incriminación por omisión de un deber jurídico que
el sujeto activo estaba obligado a realizar.

Iguales ejemplos y con mayor abundancia podemos encontrar en las faltas contra los
intereses generales y regímenes de las poblaciones, que en su gran mayoría se
consuman, por omisión, ya sea por negligencia del sujeto activo o por incumplimiento
de un deber jurídico proveniente de la ley o de un reglamento, tal los casos previstos
en el Artículo 491, cuyo sujeto activo es el médico, cirujano, comadrona o persona que
ejerza alguna .actividad sanitaria que omita dar parte a la autoridad al haber prestado
asistencia en casos de delito público contra las personas y el caso del Artículo 495 del
Códiqo Penal que se refiere a la infracción de reglamentos o disposiciones de la
autoridad relacionadas a la segundad común, al orden público, o la salud pública.

En conclusión, si bien es cierto que en materia de faltas el Código Penal Vigente no

determina categóricamente que la incriminación hacia el sujeto activo, pueda darse en
forma dolosa o culposa como manifestación de voluntad mediante una acción positiva
o una omisión negligente, tal como lo hace al regular la teoría del delito en los
Artículos 11 y 12 del Código Penal, de la descripción de los tipos de las faltas o
contravenciones se determina con claridad, que el sujeto activo de tales hecho ilícitos
puede cometerlos tanto mediante una acción dolosa, como mediante una omisión
culposa, ya sea por negligencia o por incumplimiento de un deber jurídico proveniente
de un reglamento o de una lev tal como ha quedado señalado en los ejemplos de las
faltas referidas anteriormente.

 Análisis doctrinario crítico, del libro tercero del Código Penal

guatemalteco

Diseñado ya el perfil ontológico de las contravenciones o faltas, nos queda por

discurrir acerca de su regulación jurídica en el sistema del Código pero como esto se
fue haciendo a medida que se iba tratando de cada institución- en la parte general
será necesaria únicamente una síntesis.

Las contravenciones, aún cuando se diferencien de los delitos, son siempre

infracciones, y siguen la ley y la disciplina dogmática de éstas, salvo algunas
divergencias impuestas por la naturaleza particular de la acriminación. Por tanto, todo
lo que se ha dicho acerca de los aspectos esenciales (acción, antijuridicidad y
culpabilidad) de sus aspectos no esenciales (circunstancias) y de sus formas
coparticipación reincidencia habitualidad profesionalidad, causas de extinción, etc.)
vale también, sin más para la categoría del ilícito contravencional; ahora nos
limitaremos subrayar de modo especia los puntos más importantes de los principios
generales
LA ACCIÓN:

Por lo que se refiere a la acción, las contravenciones o faltas pueden ser acción u
omisión, según que la conducta consiste en hacer o en dejar de hacer algo.

EL RESULTADO:

El resultado propio de las contravenciones o faltas, por la común es un resultado de

peligro, de modo coherente con su función, que es principalmente preventiva no faltan
contravenciones con resultado típicamente dañoso como la molestia y el disturbio a las
personas, la destrucción o deterioro de carteles públicos, la ruina de edificios, por
culpa del constructor, el daño al patrimonio artístico o arqueológico, la destrucción o
ensuciamiento de bellezas naturales. Artículos 481, 494, 495, del Código Penal. Pero
quedan perfectas aunque el resultado no sea voluntario.

Por el mismo motivo,- las contravenciones o faltas se numeran, en su mayor parte,

entre los "delitos formales", es decir los que perfeccionan sin el concurso de un
resultado material (modificación del mundo físico).

Entre las contravenciones o faltas son notables las que se llaman comúnmente de
mera sospecha, no ya porque carezcan de acción cuanto que se hace constituir su
regulación en la simple conducta (comisiva u omisiva) del agente, Artículo 494 inciso 1
o. y 2o. del Código Penal que dicen: "Será sancionado con arresto de diez a sesenta
días, el encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare vagar
por las calles o sitios públicos sin la debida vigilancia. El dueño de animales feroces
que puedan ocasionar daño y que los dejare sueltos o en situación de causar perjuicio.
LA ANTIJURIDICIDAD: Es elemento imprescindible de las contravenciones o, faltas,
en numerosas hipótesis toma el aspecto de antijuridicidad especial, en cuanto se hace
consistir la ¡licitud en falta de autorización o de licencia de la autoridad administrativa,
Artículo 494 inciso Tercero y Cuarto y 495 del Código Penal.

Todas las causas que excluyen la antijuridicidad valen sin excepción, para los delitos y
las contravenciones o faltas. Por lo tanto, una contravención se justifica por el ejercicio
de su derecho o el cumplimiento de un deber (orden de la autoridad), dentro de los
modos y los Ios imites establecidos por la legítima defensa, (no es punible por haber
disparado ni por llevar armas sin licencia, el cual se vio obligado a obrar por defensa
legítima, salvo en este último caso, que el llevar armas sea anterior a la acción
defensiva), y por el estado de necesidad no responde de la contravención o falta de
abandono de animales de tiro, el que se vio obligado a dejar su vehículo en la calle
para escapar de una agresión ni es culpable de perturbaciones del orden público, el
que toca a rebato las campanas para salvar, clamando ayuda, a unas personas que se
queman dentro de una casa.

En cambio se discute el problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas,

frente a los delitos, y tal vez, en este consiste el punto más espinoso de la diferencia
entre las dos clases de ilícitos; las teorías sobre este asunto se polarizan alrededor de
tres sistemas:

a) SISTEMA DEL HECHO MATERIAL: Por lo cuál la materialidad del acto hecha
abstracción de cualquier elemento psicológico (dolo o culpa) bastaría para integrar la
delincuencia del agente, decía CARMIGNANI: "Como las transgresiones son una
creación de la policía, al establecer la índole de ellas, se deben emplear reglas no del
derecho natural, sino del derecho político. Por lo tanto, cuando está probado el hecho
material de la transgresión, no hay para que tener en cuenta la intención del agente,
pues factum pro dolo, accipitur (el hecho equivale al dolo).

b) SISTEMA DE LA CULPA: Según él, las contravenciones o faltas se originan

siempre en una inercia de la voluntad (negligencia, imprudencia impericia,
inobservancia de reglamentos pueden ser dolosos o culposos) aquellos dependen
siempre de culpa la cual como está im re ipsa (en el hecho mismo), no se prueba sino
que se presume.

Esta teoría fue presentada por MANZINI: durante los trabajos preparatorios del
proyecto de 1,887, y desarrollada después por NULLI, MECACCI, GARBASSO y
BERENI NI, y por último, enérgicamente defendida por LONGHI.

c) SISTEMA DE LA INVERSIÓN DE LA PRUEBA: Según esta doctrina, en las

contravenciones o faltas el carácter voluntario siempre se presume, pero el agente
puede en cada caso dar la demostración de su buena fe o de otra causa eximente,
como en los delitos.

En relación al problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas, entendida

como la facultad de discernimiento y voluntad que tiene el sujeto activo, que al
adecuarse a la teoría penal se convierte en la llamada voluntariedad, nuestro Código
Penal Vigente tal como lo hemos expresado con anterioridad sigue el sistema de la
culpa si bien es cierto que no lo señala taxativamente, también lo es que dicha
responsabilidad criminal se desprende del análisis de cada uno de los grupos de faltas
en que se divide el libro Tercero del Código Penal ya que, en dichos tipos
contravencionales se acepta que la incriminación del sujeto puede hacerse mediante
una acción positiva de carácter doloso tal como sucede por ejemplo en las faltas
contra la propiedad o una omisión de carácter culposo como se desprende del
contenido de la tipología de las faltas contra los intereses generales y régimen de las
poblaciones, donde evidentemente se demuestra que esta omisión puede hacerse, por
negligencia del sujeto activo o por incumplimiento de un deber jurídico que le señala
una ley, una disposición de la autoridad o un reglamento y en consecuencia dada la
configuración de las faltas en el ordenamiento legal guatemalteco quedan excluidas
las teorías sobre el hecho material y la inversión de la prueba, no solo porque las
mismas constituyen un atentado contra el legítimo derecho de defensa, sino también
prejuzgan sobre la responsabilidad criminal del sujeto activo y lo a orillan a probar que
es inocente cuando, la inocencia según la carta de los derechos humanos se presume
en favor del procesado.

 La posición del código penal guatemalteco en relación a la teoría general

de las faltas o contravenciones:

Nuestro Código Penal carece dentro del Libro Tercero de una Teoría general, acerca
de las instituciones fundamentales que regulen el desenvolvimiento normativo de las
faltas o contravenciones; es decir que no contiene una parte general acerca de las
formas de participación, de los principios generales de la culpabilidad, de la relación de
causalidad o de la sanción; sin embargo de una manera taxativa el Articulo 480 del
Código Penal dentro del capitulo primero, acepta que, toda la regulación general de la
teoría del delito contenida en el Libro Primero sea aplicable a esta forma de
incriminación penal con algunas modificaciones que pasaremos a analizar a
continuación.

En efecto el Artículo 480 del Código Penal dice: "En materia de faltas son aplicables
las disposiciones contenidas en el libro primero, en lo que fuere conducente, con las
siguientes modificaciones:

1. Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores;

2. Sólo son punibles las faltas consumadas;
3. El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el Articulo
60, será decretado por los tribunales, según las circunstancias;
4. La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un ano
de la fecha de la sentencia;
 5. Pueden aplicarse a los autores de las faltas, las medidas de segundad
establecidas en este Código, pero en ningún caso exceder de un año;

6. Se sancionaran como faltas solamente los hechos que, conforme a este

Código, no constituyan delito;

Como ya lo he indicado anteriormente, las faltas o contravenciones son conductas

ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa
gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han merecido estar previstas
dentro de un título especial; claro está en la doctrina italiana por ejemplo, y en casi
todos los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples
contravenciones de policía, es decir, que su régimen es de carácter especial ya que se
refiere a todos aquellos actos, que en forma dolosa o culposa o producen un resultado
dañoso o el incumplimiento de un deber jurídico; de tal forma que en tales Códigos
Penales no se encuentran tipificadas faltas contra la propiedad, o contra las personas
por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de los delitos; por el
contrario regulan como faltas aquellos actos que contravienen las buenas costumbres,
los regímenes de las poblaciones o la tranquilidad y el orden público.

Considero que esta posición jurídica es la adecuada sobre todo por lo que he dicho
acerca de la naturaleza jurídica de las faltas; sin embargo nuestro Código Penal
Vigente, siguiendo un arcaico criterio fundamentado esencialmente en la Escuela
Clásica del Derecho Penal, aún insiste en tipificar dentro del Libro Tercero como faltas
aquellas conductas leves" que atentan contra las personas, entendido este término de
manera amplia como protección de los derechos humanos (lesiones, agresiones,
amenazas coacciones) etcétera, y dentro de las faltas contra la propiedad aquellas
sustracciones o apropiaciones, basadas en un criterio de una limitación en relación a
una cantidad de dinero que antojadizamente fijó el legislador. En realidad no tiene
ninguna justificación real objetiva o científica mantener aún dentro del capítulo de las
faltas la tipificación de las conductas ilícitas a que hago referencia en virtud de que no
se basan en un criterio eminentemente científico y adversan incluso la propia
naturaleza jurídica de estas incriminaciones que fundamentalmente se basa en el
atentado doloso contra disposiciones generales de la sociedad o en el incumplimiento
de los reglamentos u órdenes de buen gobierno.

Deben desaparecer pues, por inoperantes y acientíficas esas conductas que si son tan
leves merecerían una sanción diferente, pero siempre dentro de la teoría del delito ya
que es imposible cambiar su naturaleza esencial y su conformación tipológica.
En este orden de ideas tenemos:

1. Es justificable que, el Código Penal Guatemalteco, en relación a la

forma de la participación, o de los sujetos activos de las incriminaciones
penales, en lo que se refiere a la teoría sobre las faltas únicamente sancione
a los autores, porque es evidente que dada la escasa gravedad de tales
infracciones, asi como la naturaleza de la sanción que se impone, que en la
totalidad de los casos es conmutable por una determinada suma de dinero
en los márgenes que la ley le señala al Juez era ilógico que se complicara
con la aceptación de la complicidad como forma de comisión déla falta, ya
que dada la complejidad de la tabla que trae el Código Penal en su Artículo
37 y de los diversos supuestos de hecho que contiene, prácticamente haría
inoperante su regulación, por un lado y por el otro porque es evidente que
dada la descripción de los tipos de las diversas faltas que aparecen descritas
en el Libro Tercero, en la mayoría de los casos los actos ejecutados para
lograr el resultado deben ser mediante hechos que tiendan directamente a
producir las consecuencias propias de la falta. Sin embargo, es necesario
aclarar que cualquier forma de participación por autoría de las previstas en el
Arto. 36 del Código Penal es susceptible de calificarse en las faltas.

2 La teoría del "Iter Criminis" considerada como la forma de

desenvolvimiento causal de las diferentes etapas, por las cuales atraviesa el
delito y sus dos fases debidamente diferenciadas como interna y externa,
tampoco tiene aplicación dentro de nuestro Código Penal Vigente al referirse
a las faltas; en efecto de acuerdo con el precepto legal transcrito las
contravenciones sólo pueden sancionarse cuando están consumadas, es
decir cuando han concurrido todos los elementos indispensables para su
tipificación o cuando se ha producido el resultado, de daño o de peligro
previsto en el Código Penal, por cuanto que resultaría absurdo, que siendo
las faltas conductas leves reguladas en la ley cuya sanción es también de
carácter leve, se permitiera la aplicación de la tentativa que conlleva la
existencia de toda la diferenciación entre la teoría objetiva. y subjetiva sobre
la intención, que tan graves contradicciones ha despertado dentro de los
delitos, y que aun a la fecha no existe una decisión unánime respecto a su
aplicación.

3 Dentro de las Instituciones generales que se encuentran en el libro

primero del Código Penal aparecen, como circunstancias agravantes, de
carácter objetivo la reincidencia y la habitualidad, consistentes en: haber sido
condenado el reo por un delito cometido con anterioridad y mediante
sentencia ejecutoriada, sea nacional o extranjera y la reiteración de
condenas por mas de dos delitos anteriores en su caso Tratándose de la
teoría general del delito la reincidencia y la habitualidad no tienen ningún
tiempo de prescripción, es decir, que se consideran como circunstancias
agravantes de la responsabilidad criminal aún cuando hubiera transcurrido
cualquier tiempo, y en tal virtud no es aplicable ninguna limitación de tiempo
a efecto de que sus causas desaparezcan y favorezcan al procesado. Las
excepciones a la reincidencia y habitualidad que se encuentran reguladas en
el Artículo 32 del Código Penal relativo a las disposiciones comunes,
claramente determinan que si no se trata de incriminaciones penales de la
misma naturaleza no podrá considerarse este tipo de circunstancias
agravantes, como por ejemplo: si el sujeto ha sido condenado por un delito
doloso y posteriormente lo es por un culposo no existirá relación de
conexidad en relación a la naturaleza diversa de las infracciones y la misma
no podrá apreciarse.

En este sentido el Código Penal en las disposiciones generales referidas a

las faltas, acepta en su totalidad tanto la naturaleza jurídica de la
reincidencia, considerándola como una circunstancia agravante de la
responsabilidad criminal, como también acepta las excepciones que a este
respecto se determinan claramente en razón de los diferentes grados de
culpabilidad o en razón del fuero a que pertenezca el sujeto activo; sin
embargo la modalidad esencial de la reincidencia en lo que se refiere a las
faltas es que, la misma se encuentra limitada en cuanto a su aplicación
temporal por la prescripción, constituida por el transcurso de un ano desde la
fecha de la sentencia anterior; en este sentido me parece que la doctrina de
la reincidencia dentro de las faltas se encuentra mejor comprendida y
ordenada que la relativa a los delitos porque es indudable que en una forma
categórica, limita la prescripción a un año, aplicando en toda su extención el
principio "Indubio Pro Reo", evitando además con ello que este fenómeno de
la reincidencia, de carácter meramente jurídico se convierta en una estigma,
en una etiqueta que persiga a la persona que ha cometido una falta o un
delito y que ello conlleve,' no sólo la discriminación dentro de la colectividad
en orden a su prestigio personal, a su ubicación social o las aptitudes para
desarrollar su fuerza de trabajo, sino que también constituya una base
mediante la cuál se le condene por delitos posteriores bajo una supuesta
presunción de que los actos que ejecuta -deben tener necesariamente una
 tipificación de carácter penal.

4. Ya hemos externado nuestro criterio, en el sentido de que las medidas

de seguridad, que como formas preventivas de los estados peligrosos se
definen en el Código Penal, se encuentran totalmente alejadas de la realidad
social guatemalteca en lo que se refiere a su aplicación dentro de las
diferentes características esenciales de la teoría del delito, habiendo
analizado y confirmado mediante un estudio comparativo de jerarquía jurídica
que las mismas son inconstitucionales por cuanto que no sólo violan el
principio de legalidad, sino también porque su indeterminación en el tiempo
en cuanto a la imposición de la medida de seguridad, y la forma de
imposición de las mismas mediante sentencias absolutorias comprueban,
que tales institutos no son más que formas de represión constitutivas de la
violencia jurídica.

En otras palabras mi opinión personal ha sido de que las medidas de seguridad tal
como se encuentran reguladas en el Código Penal y sobre todo la vigencia de los
Artículos 84, 85 y 86 adolecen de graves defectos, los cuales permiten la aplicación
del arbitrio judicial, la marginación de los ciudadanos guatemaltecos; que así mismo
dada la forma tan confusa y extensiva en que se regulan tales medidas de seguridad,
y la inexistencia de instituciones adecuadas para lograr la adaptación y readaptación
social del delincuente hace necesaria su inmediata derogatoria, y además exige el
aparecimiento de una nueva regulación que sea funcional y que las defina en una
forma concreta y determinada, para evitar que la politización en que ha caído el
Organismo Judicial permita continuar la represión jurídica de la mayoría de la
población.

No obstante que el Código Penal considera que las faltas o contravenciones son
conductas de tipo penal de una naturaleza menos grave que los delitos, e incluso a la
mayoría de estas describe como conductas incriminatorias por mera negligencia o por
incumplimiento de disposiciones generales, no por ello deja de ocultar en el capítulo
respectivo nuevamente la naturaleza de su contenido; decimos lo anterior porque
resulta absurdo dentro de una lógica eminentemente jurídica, partiendo de la base de
configuración de las faltas y de su escasa peligrosidad individual, que dentro de sus
modalidades o principios generales se inserte la posibilidad de aplicación de medidas
de seguridad que en todo caso no sólo desnaturaliza la concepción de la tipicidad de
las contravenciones, sino también permite utilizar un mecanismo adecuado para burlar
la escasa gravedad de la sanción que conlleva las faltas; en efecto si se analiza la
totalidad de los capítulos en que se dividen las faltas podemos establecer que la pena
que corresponde a cada una de ellas principalmente es la denominada de arresto, que
consiste en la privación de la libertad personal hasta por sesenta días; de tal forma
que ninguno de los tipos esenciales de estas infracciones penales contempla una pena
de arresto superior a la indicada, con la facilidad hacia el reo de que la misma puede
transformarse en multa; sin embargo al aceptar expresamente el código que a los
autores de las faltas puede aplicarse las medidas de seguridad establecida esta
transformación es total, no sólo el concepto general que se tiene de este tipo de
infracciones, sino también en cuanto su consecuencia específica como es la pena de
arresto y el tiempo de duración de la misma.

Se trató por parte del legislador de ocultar el propósito, en cuanto a que las medidas
de seguridad en las faltas, constituyen un verdadero tipo de violencia jurídica,
limitando su duración a un año, modificando con ello la indeterminación en el tiempo
que en relación a los delitos se mantiene en las medidas de seguridad y cuyo
concepto y regulación es de carácter inconstitucional.

En consecuencia considero que, la inclusión de medidas de seguridad como parte

fundamental de las disposiciones generales que se refieren a las faltas dentro del libro
tercero del Código Penal, no tiene más objetivo que permitir un incremento de la
violencia jurisdiccional, puesto que autoriza a los Tribunales la imposición de una
medida coercitiva, no descrita científicamente y con consecuencias de privación de
libertad que podrían involucrar los actos ejecutados por cualquier persona,
demostrándose con ello no solo dentro del contexto de la sistemática del Código uña-
ostensible contradicción' sino también una forma muy sutil de incorporar instituciones
represivas al amparo de infracciones penales, que como las faltas se consideran
dentro de la legislación penal guatemalteca como de escasa gravedad; finalmente se
hace evidente el descuido del legislador en relación a esta forma de insertar las
medidas de seguridad en las faltas por cuanto que ninguna diferenciación hace
respecto a la competencia que tienen los jueces para aplicar es e tipo de medidas
predilectuales, puesto que si se analiza al amparo del Artículo 86 del Código Penal, las
medidas de seguridad son aplicables a delitos cuya competencia corresponde a un
Juez de Primera Instancia, pero al incorporarlo a las faltas cuyo conocimiento
corresponde a los Jueces de Paz, esta dejando en manos de funcionarios de menor
jerarquía dentro del Organismo Judicial, la aplicación de este tipo de medidas que
ponen en peligro la segundad y la libertad de las personas y la vigencia y aplicación de
los derechos constitucionales, asi como la-garantía de la pureza de la aplicación
Jurisdiccional mediante funcionarios capacitados y con conocimiento de la naturaleza
y consecuencias de las Instituciones jurídicas penales. Reafirmando, estas medidas de
seguridad deben desaparecer de la regulación general de las faltas.

 La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco

y los principios generales del derecho Penal.

Desde los tiempos en que el Derecho penal fue tomando su conformación como
ciencia de carácter jurídico y se fueron elaborando las principales instituciones que
como el delito, la pena y el sujeto delincuente, forman parte integrante del objetivo de
esa disciplina, asi también, se fueron elaborando los principios básicos, tanto de
aplicación de la norma jurídica Penal como de la configuración de los diferentes tipos
que encierran en su estructura las conductas que pueden determinarse dentro de lo
¡lícito penal.

Tanto las Instituciones fundamentales del Derecho Penal, como los principios en los
cuáles se sustenta, su validez temporal y espacial, han ido cambiando o
transformándose como advenimiento de las escuelas de derecho penal y con las
diferentes formas o modos de producción, porque no debemos perder de vista que las
Escuelas del Derecho Penal representan en cada caso el fundamento del orden
jurídico vigente, que como medida política, se desprende del orden económico.

En este orden de ideas es interesante fundamentalmente el analizar si los principios

de legalidad, de tipicidad, de analogía, este último como Instituto accesorio al principio
de legalidad son respetados o no por el Código Penal Vigente dentro del libro tercero
que regula la calificación de las faltas o contravenciones; es de suyo muy importante
determinar el extremo de aplicación de tales principios sobre todo si tomamos en
consideración que como ya lo expusimos con anterioridad y al referirnos a la teoría
general sobre el delito, y su regulación dentro de la parte general del libro primero que
si bien es cierto que como postulados fundamentales de la aplicación de la ley penal
se encuentra insertos en el Código penal el principio de legalidad (Artículo 1o.) el de
tipicidad (Artículo 1º.) y el de exclusión por analogía (Artículo 7o.) tales principios
solamente tienen una validez ideal ya que no solo, dentro de la propia práctica en la
aplicación de la ley, sino también dentro del propio contexto del Código y en relación a
toda su sistemática y descripción de las figuras delictivas, constantemente se violan
tales principios.

Al estudiar comparativamente, el contenido de las disposiciones generales relativas a

las faltas, señale que el Artículo 480 del Código Penal remitía en cuanto a las
principales materias que conforman la teoría general del delito la regulación sobre las
faltas referidas a la vigencia de la Ley Penal, la relación de causalidad, las causas de
exención de responsabilidad criminal y las demás instituciones que en forma colateral
o accesoria inciden en el aparecimiento, desarrollo y predicción de los resultados
ilícitos incorporados en las normas penales; en este orden de ideas es sumamente
importante destacar como marco de referencia de carácter general el hecho de que si
las disposiciones generales relativas a ^s faltas disponen su aplicación indiscriminada
de toda la teoría del delito, con algunas modificaciones, en relación a las faltas, es
indudable que los principios generales en que se fundamente la existencia de la ley
penal también debe ser aplicados en forma global a este tipo de infracción. Partiendo
de esta base, la crítica que he hecho en forma general al contenido de los principios
de la ley penal es valedera, en una aplicación de estricto contenido jurídico al régimen
de las contravenciones o faltas, ya que la validez temporal y el ámbito de vigencia
espacial es exactamente igual a estos dos tipos de incriminaciones de carácter penal.

a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

Recapitulando lo que se ha afirmado en páginas anteriores, el principio de legalidad

considerando como la piedra angular del sistema jurídico penal y comprendido como la
garantía mediante la cual ninguna persona podrá ser penada por hechos que no estén
calificados como delitos o faltas por ley anterior a su perpetración, tiene una validez
meramente formal en relación a las faltas ya que dado el contexto general de la
sistemática del Código, este principio es violado constantemente tanto por la
descripción genérica de los diversos tipos de delitos o faltas, como por la descripción
confusa y extensiva de los propios preceptos legales. De tal manera que el principio
de legalidad del que habla nuestro código Penal ,tratándose de una garantía de
carácter constitucional y de ejercicio legitimo del derecho de defensa debe realizarse
no desde un punto de vista resctrictivo, sino por el contrario su interpretación debe
hacerse con carácter extensivo con el fin de que los ciudadanos guatemaltecos se
encuentren protegidos contra las constantes violaciones que comúnmente se
verifiquen con abuso de poder por parte de los funcionarios encargados de la
aplicación de la función Jurisdiccional de tal manera que el principio de legalidad no se
encuentra restringido en su contenido, en la exigencia de que para que una persona
pueda ser juzgada y sancionada, debe existir previamente una norma penal que
califique la conducta como delito puesto que este requisito en un Código de carácter
violento como el guatemalteco se cumple con suma facilidad con el fin de ubicar al
estado dentro del régimen aparente de derecho y así se puede observar fácilmente
que la mayoría de las conductas que el estado considera como danosas a su
estructura económica, política y social se encuentran reguladas como delito dentro del
Codigo Penal; el principio de legalidad como eje fundamental de la estructura penal,
debe interpretarse con un criterio más amplio y dirigirse en una forma lógica a la
descripción de los tipos o conductas ilícitas y a su juzgamiento.

EXPLICANDO: No basta solamente que las conductas se encuentren descritas en

forma genérica dentro del Código penal, sino por el contrario es indispensable que la
descripción de tales conductas se haga en una forma clara, categórica, objetiva, e
incorprando en la figura tipo, ya sea dellto o falta todos los elementos de carácter
psicológico proveniente de la conducta humana que sirva como modelo comparativo
entre los hechos sociales que acontecen en la realidad y el contenido de los preceptos
penales. Pues bien, precisamente en este punto es donde el principio de Legalidad se
vuelve inoperante dentro del Código POenal Guatemalteco, referido concretamente a
la descripción de las figuras delictivas o contravencionales, ya que si analizamos las
diferentes clases de faltas que se describen en el Código Penal estas adolecen del
defecto de la obscuridad y omiten deliberadamente su descripción objetiva a efecto de
incorporar cualquier conducta dentro de su contenido- así tenemos como ilustración,
los tipos de faltas contenidos en los Artículos 482 numeral tercero, 483 numeral-
primero y cuarto, los dos del Código Penal, que si bien aparentemente se ajusta al
principio de legalidad al analizar ya científicamente la descripción del tipo vemos que
violan el principio de legalidad por carecer de los elementos esenciales para la
calificación de la conducta así como por carecer de objetividad.

Veamos- en el Artículo 482 inciso tercero, el Código Penal determina que será
sancionado con arresto de 20 a 60 días "que causare a otro coacción o vejación
injusta . De un simple análisis de la constitución del precepto legal establecemos,
evidentemente, que se incumple con el Principio de Legalidad porque la descripción de
la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que
faltan los elementos objetivos integrantes para establecer que sabe entenderse por
vejación injusta, y por el otro porque el verbo "coacción" se utiliza desde un punto de
vista vulgar ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse
incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de la figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza a la
coacción; en tal virtud si bien el Código describe el tipo para poder aplicar la sanción
como falta, esta configuración es incompleta, confusa y extensiva dejando la
interpretación, de la figura al arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la
legalidad del sistema jurídico.

Igual violación al principio de legalidad se presente en los tipos de faltas regulados en

el Artículo 483 numerales primero y cuarto, en este orden de ideas basta hacer un
simple análisis de los tipos indicados para disipar cualquier duda que pudiera
presentarse.

En cuanto a la primera, el precepto determina que será sancionado con arresto de 15

a 40 días "quien causare lesiones que no impidan al ofendido dedicarse a su trabajo
habitual"- es indudable que ese precepto legal adolece en primer lugar de una falta de
elaboración técnica y científica, porque desde el punto de vista de la teoría normativa
del derecho penal los tipos que describan la conducta constitutiva de ilicitudes penales
nunca pueden estar redactadas en sentido negativo, es decir, que los actos de
ejecución propios del delito o de la falta deben realizarse dentro de la descripción de la
figura siempre encaminados hacia la producción de un resultado externo (acción u
omisión), pero nunca puede sujetarse al resultado de los actos, al hecho de que el
sujeto pasivo observe una conducta negativa de la cual dependa la consumación del
hecho; en segundo lugar:, es indiscutible que según la propia etimología del término
"Lesión", y la descripción científica desde el punto de vista médico de lo que ésta
significa, daño en la salud, en el organismo o en la mente es imposible aceptar que
una lesión como la prevista en la falta de referencia, no produzca algún resultado de
los indicados anteriormente, puesto que de lo contrario se estaría violando la teoría
objetiva del resultado al calificar como transgresión penal un acto humano cuyo
resultado sea imposible de acontecer; Tercero: Finalmente si analizamos
comparativamente el Artículo 481 inciso primero y todos los tipos de delito relativos a
las lesiones leves del Artículo 148 del Código Penal se evidencia que el tipo de falta
comentado carece en absoluto de objeto jurídico de protección ya que no produce
secuela alguna al sujeto sobre el cual recae, es decir no hay resultado de ' daño ni de
peligro.

En relación a la segunda, el precepto legal determina: "será sancionado con arresto de

quince a cuarenta días: quien maltratare de obra a otra persona sin causarle lesión".

Tal tipo de falta, que describe en forma anormal una conducta ilícita, viola también el
principio de legalidad, por cuanto que carece de elementos constitutivos de la
conducta que pueden determinar no solo la relación de causalidad sino también el
resultado; en este orden de ideas es necesario también ampliar el contenido del
principio indicado por cuanto que, no solamente debe abarcar la descripción legal
como lo hice ver al analizar el Inciso primero, sino también complementar la exacta
descripción del precepto legal que determina la constitución punible de la conducta.

Un análisis somero referido tanto a la descripción mencionada de la conducta ilícita del

sujeto como al resultado, nos demuestra que, el precepto está tan extensivamente
redactado que cualquier acto material que se ejecute sobre una tercera persona podría
encuadrarse dentro de su calificación y como consecuencia daría lugar a la imposición
de la sanción respectiva; y, lo que resulta mas grave que se viola totalmente toda la
teoría objetiva de la relación de causalidad y del resultado porque se admite que los
actos üe ejecución material puedan ser reprimidos legalmente aun cuando no
produzca un daño o un peligro al sujeto pasivo.

b) PRINCIPIO DE TIPICIDAD:

Inicialmente al surgir las primeras teorías criminales, con la Escuela Clásica del
Derecho, se planteó como pilar fundamental de la nueva ciencia el principio de
legalidad cuyo contenido, he indicado; sin embargo mientras mas se fue
perfeccionando la ciencia jurídica y se fueron descubriendo nuevos elementos que
caracterizaban las conductas ilícitas, la teoría general del delito incorporó en su seno
nuevas instituciones que definían la nueva configuración penal; de esta manera
surgieron al conocimiento tanto de los teóricos, como de las leyes penales, nuevos
parámetros que distinguían los actos ejecutivos de carácter material que producían un
resultado de daño o de peligro y que eran indispensables para que la conducta
observada por el sujeto pudiera ser objeto de sanción.

Entre estos elementos integrantes de la nueva teoría, aparece el llamado principio de

tipicidad cuyo creador principal fue el autor alemán Binding, quien explicó su contenido
de la siguiente forma: Así como el principio de legalidad determina que una conducta
incriminatoria penal para ser sancionada merece estar previamente calificada en la ley
como delito, el principio de tipicidad, consiste en que esa conducta ilícita penal debe
ser descrita dentro del Código en una forma adecuada, que permita la incorporación
de la conducta social dentro de la hipótesis contenida en la norma jurídica, y en
consecuencia cuando el precepto penal recoge en su descripción tanto los supuestos
sociales como los elementos constitutivos de carácter jurídico de la conducta, es
cuando se cumple en su totalidad las garantías de juzgamiento y sanción del
delincuente.

De tal manera, considerando que tanto el principio de legalidad como el principio el

tipicidad, no son instituciones cuyo contenido se contrapone, tal como lo han
considerado algunos autores, por el contrario la legalidad origina la hipótesis o marco
teórico del contenido del derecho penal y la tipicidad desarrolla esa hipótesis dentro
del ordenamiento jurídico, describiendo taxativamente 1-as conductas que el estado
considera como reprobables y que deben ser sancionadas ya sea como delitos o como
faltas; de tal forma que en estricta interpretación legal los tipos que contengan
descripciones relacionadas con incriminaciones penales, sean delitos o faltas, deben
estar debidamente fundamentadas en el principio de tipicidad; la descripción de los
preceptos deben ser de tal forma que sin lugar a dudas expresamente se determine la
existencia de la conducta ilícita con todos sus elementos integrantes, con el fin de
evitar que la confusión, o la tergiversación de términos o instituciones permitan que
cualquier conducta se incorpore en el precepto.

EL PRINCIPIO DE EXCLUSIÓN DE LA ANALOGÍA:

Ya en la parte general referida a la violencia institucionalizada traté el tema del

principio de exclusión de la analogía regulado en el Artículo 7o. del Código Penal y
manifesté que según la teoría positivista tradicional se le considera como un principio
accesorio al de legalidad, tomado en el sentido de que los Tribunales, como los
encargados de la aplicación sustantiva y procesal, no podrán crear figuras delictivas ni
aplicar sanciones que no se encuentren expresamente determinadas en una norma
jurídica quiero decir, con esto que la exclusión de la analogía debe tomarse en un
sentido amplio y no restringido y en esta forma tanto se prohibe la creación de tipos
(tipicidad) como la aplicación de sanciones no previstas en una norma legal,
'(aplicación jurisdiccional); en este orden de ¡deas considero como explique al
referirme a la violación del principio de prohibición de Analogía, dentro de la parte
general del Código, que talvez con mayor violencia e indeterminación se atenta en el
libro tercero contra este principio, ya que si bien por un lado se trata de infracciones
penales de menor gravedad no por este motivo se debió dejar de observar se deja
totalmente librada a la voluntad del juzgador su calificación y en consecuencia se
permite que pueda crear figuras tipo de contravenciones ya que las normas no se
encuentran redactadas en una forma concreta sino que se utilizan términos que
permiten diversas ubicaciones de la conducta de las personas, tal por ejemplo el caso
de la regulada en el Artículo 489 inciso 7o. del Código Penal (faltas contra las buenas
costumbres) o la regulada en el Artículo 496 inciso 8o. del Código Penal (faltas contra
el orden público).

Por otra parte también al permitirse en los principios generales de las faltas (Artículo
480), la aplicación de medidas de seguridad, se crean sanciones indeterminadas en
relación a su naturaleza jurídica, que es la otra cara de la medalla que se involucra en
el Principio de Exclusión por Analogía.

 De las contravenciones o faltas en particular:

Mi posición al respecto de las faltas, ha sido expuesta claramente en la exposición

general que atiende sobre todo a la violación de los principios que como la legalidad
tipicidad o Exclusión de la Analogía forman el valladar ideológico del Estado
Guatemalteco.

No obstante, si es de suma importancia, puntualizar al respecto de la regulación

propiamente jurídica sobre las faltas que trae el Código y la doctrina tradicional sobre
la que se inspira.

En este sentido según autores clásicos como Pacheco o Cuello Calón y algunos otros
afirman, que las llamadas "Faltas contravencionales" no deben tener un puesto dentro
del Código Penal, sino en ordenanzas Gubernativas o Municipales y por el contrario
afirman que las "Faltas Veniales" o "Faltas Delictuales" si deben estar incluidas dentro
del Código Penal.

Estas "Faltas Veniales" como las denomina Pacheco, son las que nuestro Código
Penal regula como "Faltas contra las personas" y "Faltas contra la propiedad" y la
segunda categoría “Faltas Contravencionales” las que denomina”contra las buenas
costumbres” ”contra los intereses generales de la población”y “contra el orden público”.

En relación a la tesis clásica, sostenida por los referidos autores, considero que la
misma ha sido superada en la actualidad por las razones siguientes:

1o. Si analizamos la mayoría de los tipos de faltas contra la propiedad o las

personas su configuración legal corresponde a delitos que ya se encuentran
constituidos en el Libro Segundo (Hurto, lesiones, coacción, amenazas, injurias), y
las circunstancias de que se les considera como menos graves en razón a un
criterio repetitivo, no significa que constituyan incriminaciones independientes, y por
el contrario se ha utilizado como fórmula de justificación, la de que, serán
contravenciones aquellos hechos que no constituyan delitos, fórmula que no tienen
ninguna base científica para su mantenimiento.

En esta virtud lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código
Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en el texto de los
delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represión penal,
saltando a la vista que la propia teoría y el Código no han encontrado cómo definir
independientemente las conductas ¡lícitas de las faltas contra la propiedad por
ejemplo, el Articulo 485 inciso 2o. para definir la falta, con una absoluta carencia de
sistemática incorpora al siguiente texto: "Será sancionado con arresto de 20 a 60
días quien cometiere estafa, apropiación indebida u otro fraude cuyo perjuicio
patrimonial, no exceda de cinco quetzales.

2o. Por otro lado, la propia naturaleza de las conductas que se describen en la
clasificación bipartita y que en la mayoría de los casos son acciones u omisiones que
contravienen reglamentos, ordenes de autoridad u ordenanzas municipales son las
 que debe mantener al texto del Código Penal, por constituir su descripción figuras
no previstas como tipos de delitos, en otra parte de la sistemática del Código y
respondiendo precisamente a la naturaleza ideológica de la ley Penal- de lo contrario
repetir conductas ilícitas en un libro especial como lo hace la doctrina no justifica la
existencia de un nuevo Libro del Código Penal el cuál debería en orden a la sencillez
y para evitar el exceso de diversificación legislativa que perjudica gravemente a la
colectividad desaparecer, ya que es absurdo afirmarlo que "Qumtano Ripollés" "Que
sin sustantividad genuina la mayoría de las faltas carecen de interés y aún de
carácter verdaderamente penal por lo que mas que comentario propiamente dichos,
lo que precisan estos preceptos es una exacta concordancia y alguna que otra
referencia Jurisprudencial interesante.

Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las faltas

contra "las personas, y contra la propiedad", en el libro tercero del Código Penal, en
el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen el
carácter de contravenciones, únicamente me basta agregar lo siguiente: dentro del
Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas "contra las buenas
costumbres", "contra los intereses generales de la población" y "contra el orden
público", que según la postura generalmente aceptada en la doctrina si constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo
el texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar al describir
estas infracciones una terminología adecuada a nuestro medio y se utilizan frases,
como el caso del Artículo 496 inciso 6o que no tienen actualidad, por un lado, y por
el otro, porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el
capitulo comentado "copia" literalmente las faltas que aparecen reguladas en el
Código Penal español de 1928.

 Faltas contra las personas

Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algún comentario en cuanto a problemas
que plantea la aplicación de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el inciso 3o. del
artículo 481 se indica: Quien, en riña tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia
en la persona leí ofendido, siempre que éste solamente haya sufrido lesiones leves '
no constante quien fue el autor. Con mayor razón, que en las anteriores, aparece aquí
una muestra más de la falta de técnica legislativa: en el artículo 149 del Código Penal,
como ya vimos, se establece el tipo relativo a la lesión en riña. No hay referencia
alguna a la clase de la lesión; sin embargo, el tipo de artículo 481 inciso 3o. sustrae de
la acción delictiva a los autores de lesión leve. En cuanto al artículo 482 el comentario
del extinto Monzón Paz[1980: 317] es elocuente:

"De un simple análisis de la constitución del precepto legalmente establecemos,

evidentemente, que se incumple con el principio de legalidad porque la descripción de
la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que
faltan los elementos objetivos integrantes para establecer que debe en tenderse por
vejación injusta y por el otro, porque el verbo 'coacción' se utiliza desde un punto de
vista vulgar, ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse
incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza la coacción;
en tal virtud si bien el código describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta,
esta configuración es incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación de la
figura al arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema
jurídico".

Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el demás

texto de las faltas contra las personas y contra la propiedad, refiriéndonos en cuanto a
estas últimas, que no pudo sustraerse el legislador a la tradición dejada por el Código
derogado, al referirse a las infracciones de tipo patrimonial, como delitos o faltas
contra la propiedad, y no contra el patrimonio como justificadamente se denomina al
bien jurídico tutelado en el Título VI del Libro II del Código penal.

 Faltas contra las buenas costumbres:

En general se refieren estas faltas a la infracción de las buenas costumbres que deben
observarse para la convivencia armónica. Por ejemplo el escándalo en estado de
ebriedad, o el uso de drogas o sustancias tóxicas o estupefacientes en lugares
públicos (artículo 489).

Las faltas contra las buenas costumbres tienen similares características con las otras
dos entidades, por lo que su comentario es innecesario.

 Faltas contra los intereses generales y régimen de las poblaciones:

a) El Articulo 492 dice: "Quien habiendo recibido de buena fe moneda falsa y

después de advertir su falsedad la hiciere circular en cantidad que no exceda de cinco
quetzales, será sancionado con arresto de cinco a treinta días.

Concordante con el Articulo 318 del que sólo difiere en la cuantía de lo expendido, la
reforma ha extendido el concepto a los billetes y títulos, a la vez que ha dado fin al
margen de impunidad mínima que antiguamente se confería en esta especie de
tráficos. Los billetes de Banco son preceptivamente medio legal de pago.

b) El Articulo 494 incisos, 1o., 2o., 3o.,4o., 7o., 8o., 11o., 12o., 14o., 15o., 16o y
17o., dice: Será sancionado con arresto de diez a sesenta días"'.'

1o. El encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare

vagar por las caites o sitios públicos sin la debida vigilancia.

2o. El dueño de animales feroces que puedan ocasionar daño y que los dejaren
sueltos o en situación de causar, perjuicio.

3o. Quien infringiere los: reglamentos u ordenanzas de la autoridad sobre

elaboración y custodia de materias inflamables o corrosivas.

4o. Quien infringiendo ordenes de la autoridad, no .efectuare o descuidare la

reparación o demolición de edificios ruinosos o en mal estado.

7o. Quien tuviere en el exterior de su casa, sobre la calle o vía pública objetos
que
puedan causar daño.

8o. Quien infringiere las reglas de seguridad concernientes al depósito de

materiales
apertura de pozos o excavaciones.

11o. El traficante o vendedor que tuviere medidas o pesas dispuestas con

artificio para defraudar o cuando de cualquier modo infringiere los reglamentos
correspondientes al oficio a que se dedique.

12o. Quien defraudare en la venta de sustancias, artículos u objetos, ya sean en

su calidad, ya en su cantidad o por cualquier medio no penado expresamente.

14o. Quien arrojare animal muerto, basura o escombro en las calles o sitios
públicos o donde esté prohibido hacerlo, o ensuciare las fuentes o abrevaderos.

15o Quien infringiere disposiciones legales sobre elaboración de sustancias

fétidas,
insalubres o peligrosas o las arrojare a las calles.

16o. Quien diere espectáculos públicos o celebrare reuniones sin la licencia

debida o excediéndose en la que fuere concedida.

17o. Quien abriere establecimientos de cualquier clase sin licencia de la

autoridad,
cuando fuere necesario.
Tanto las faltas del Artículo 494 como las del 496 son infracciones de puro "riesgo",
que no solamente no requieren un resultado lesivo, sino que le repugna para su
sustantividad. Si tal resultado se diere, la infracción reglamentaria dejaría de tener vida
propia para constituir un elemento de la imprudencia temeraria o simple del Artículo
12.

En los casos de los numerales 11 y 12, se sancionan, no ya actividades defraudatorias

concretas, sino exclusivamente el artificio fraudulento, con entera independencia del
delito o falta contra la propiedad que pudiera surgir de su uso lucrativo. La falta estriba
en la mera tenencia, pero no comprende las ventas o precios abusivos.

En relación a los incisos 14 y 15 se trata de tipificaciones "en blanco", que hacen

referencia general o local en materia de higiene colectiva.

Finalmente las faltas de los incisos 16,y 17 al referirse a las reuniones, dada su
estricta redacción, en rara ocasión darán a la degradación del delito en falta.

 Faltas contra el orden publico:

a) El Artículo 496 incisos 1o., 2o., 3o., 4o., 5o., 6o., y 8o., dice: "Será sancionado
con arresto de veinte a sesenta días":

1o. Quien turbare levemente el orden público o el orden de un Tribunal, o en

actos públicos, espectáculos, solemnidades o reuniones numerosas.

2o. El subordinado del orden, civil que faltare al respeto y sumisión debidos a
sus superiores, cuando el hecho no tuviere señalada mayor pena en este Código
o en otras leyes.

3o. Quien faltare al respeto o consideración debidos a la autoridad o la

desobedeciere levemente.

4o. Quien ofendiere de un modo que no constituya delito, a los agentes de la

autoridad, cuando ejerzan sus funciones.

5o. Quien no preste el debido auxilio en caso de delito, incendio, naufragio,

accidente, inundación u otra calamidad, pudiendo hacerlo sin daño ni riesgo
personal.

6o. Quien mediante ruidos o algazaras, o abusando de instrumentos sonoros,

perturbare las ocupaciones o el reposo de las personas, o los espectáculos,
reuniones o diversiones públicas.

8o. Quien en rondas u otras diversiones nocturnas, turbare el orden público sin
 cometer delito.

Con la falta del Artículo 496 inciso 1o. y aún con el delito si lo hubiere, pueden coexistir
las sanciones disciplinarias que a los Tribunales atribuyen la Ley del Organismo
Judicial y el Reglamento General de Tribunales, pueden perpetrarse en pasillos de un
Tribunal. No se subsume esta infracción en la de Injurias.

En la falta del inciso 2o. no han de ser injurias, ni graves ni leves, en su presencia
pues entonces surgiría el delito del Artículo 161.

De los supuestos enumerados, los dos primeros tienen relación con los desórdenes
públicos de el Artículo 415 y los últimos con la desobediencia, del Artículo 414; puede
concordarse con el delito de omisión de auxilio del Artículo 156.

Desobediencias de tipo falta suelen ser las perpetradas por borrachos que se nieguen
a ser detenidos. Como en el delito, el exceso por parte de la Autoridad justifica el
hecho.

b) El Artículo 497 dice: "Será sancionado con arresto de diez a sesenta días, quien
ocultare su verdadero nombre, estado, domicilio o demás datos de identificación, al
funcionario o empleado público que se les requiera por razón de su cargo".

Variedad contravencional del delito de uso de nombre supuesto, del artículo 337, que
suele apreciarse, según reiterada jurisprudencia, cuando el uso es momentáneo los
tallos judiciales suele reservar la falta para las-inscripciones de nombre en registros de
hotel.

La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco y los

principios del Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artículo
480. En materia de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el Libro I, en
lo que fuere conducente, con las siguientes modificaciones:

a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.

b) Sólo son punibles las faltas consumadas.

c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artículo 60 (del

Código Penal) será decretado por los tribunales, según las circunstancias.

d) La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un año de la fecha

de la sentencia.

e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en
el Código Penal) pero en ningún caso deberán exceder de un año.

f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Código Penal no
constituyan delito. Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son
conductas ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por
su escasa gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han merecido estar
previstas dentro de un título especial; claro está en la doctrina italiana por ejemplo, y
en casi todos los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples
contravenciones de policía... en tales Códigos Penales se encuentran tipificadas faltas
contra la propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas
corresponden a la tipicidad de los delitos" y porque además, existen legislaciones que
consideran estas infracciones como de carácter administrativo, como el modelo
portugués, y parece, al menos doctrinalmente ser el criterio predominante que "Toda
esta materia debe ser objeto específico de una Ley de Contravenciones o de una ley
de Régimen Jurídico de la Administración—sobre cuya urgencia no se parece tener
conciencia clara en la clase política— que deberá de pronunciarse claramente sobre
un auténtico derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de
policía que trate de infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de
Contravenciones: 53].

Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la
prescripción de la responsabilidad penal. Mientras que el tiempo mínimo de
prescripción en los delitos es de cinco años, en las faltas el tiempo máximo es de seis
meses (artículo 107 inciso 4o. del Código Penal).

En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe también diferencia, ya que los

únicos competentes para el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su
respectivo municipio son los jueces de paz (artículo 44 del Código Procesal Penal).
También hay diferencia en cuanto al trámite. El juez oirá al ofendido o al denunciante
si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica la pena, ordenando el
comiso o la restitución de la cosa, sino se reconoce la culpabilidad se verifica un juicio
oral y en el mismo instante se emite la sentencia pudiendo prorrogarse la audiencia en
un término no mayor de tres días; no se admite en contra de las sentencias que se
dictan en estos juicios recurso alguno, (artículo 488 al 491 del Código Procesal Penal).

Nosotros pensamos que en un futuro Código Penal ha de reflexionarse sobre la

conveniencia de la supresión de las faltas, al menos contra las personas y contra la
propiedad, porque en realidad lo que existe en cuanto a regulación actual, son
verdaderos tipos de delitos contra la integridad personal y contra el patrimonio; una
falta de la legislación actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se deja
escapar una serie de conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser
faltas) pero que de acuerdo con su naturaleza jurídica son al menos tentativas de
delito; por ejemplo en el caso de que una persona golpea a otra con el propósito de
lesionarle seriamente, pero sólo consigue una hematoma, e\animns laedendi existió,
pero nuestra ley, por la desproporción entre el daño causado y el propósito lo califica
como falta. Reafirma esta posición nuestro recordado Guillermo Monzón: "Lo que
considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código Penal son precisamente
esas faltas porque o se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad
no deben constituir un motivo de represión penal"

Y agrega: "Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de

las faltas contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro tercero del código
Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen
carácter e contravenciones, únicamente me basta agregar lo siguiente: dentro del
Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas 'Contra las buenas
costumbres', 'Contra los intereses generales y régimen de las poblaciones' y 'Contra el
orden público', que según la postura generalmente aceptada en la doctrina constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el
texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar una terminología
adecuada a nuestro medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el
caso del artículo 496 inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro,
porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el Capítulo
comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código Español
de 1928".

Faltas contra el orden jurídico tributario

Artículo 498 del Código Penal. Será sancionado con arresto de diez a sesenta días:
1.El funcinario o empleado público que autorice o efectúe la carga de
máquinas estampadoras de timbres fiscales, sin que las máquinas estés
debidamente autorizadas para operar, o no se hubiere cancelado previamente
en las cajas fiscales el impuesto que se puede portear.
2.El agente de retención que no extienda al sujeto pasivo del imuesto, la
constancia de retención que conforme a la ley corresponde.
 3.El funcionario o empleado público que por razón de su cargo reciba tributos
pagados con cheque y no cumpla con identificar en el reverso del cheque.

a) A la persona individual o jurídica titular de la cuenta a cargo de la cual

se libra el cheque.
b) El impuesto que se paga, y
c) El número de operación de caja

En las faltas tipificadas en los numerales uno y tres del presente artículo, además de
las sanciones de arresto, se despedirá de su cargo al funcionario o empleado público
que autorice la falta.