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2011

La Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas


Antecedentes y desarrollos alternativos

JORGE OVIEDO ALBN

ILADEN

La Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas Antecedentes y desarrollos alternativos Jorge Oviedo Albn

2011 Jorge Oviedo Albn ILADEN. Instituto Latinoamericano de Derecho de los Negocios. Buenos Aires Valparaso Montevideo - Bogot. 1 edicin ISBN: 978 958 44 8608 0 Digitalizado en Bogot Colombia. Coleccin: Derecho Comercial Internacional. Textos, Casos y Materiales. (1) Esta publicacin, contiene debidamente revisado, ampliado y actualizado, el artculo La Convencin sobre compraventa internacional: antecedentes y desarrollos alternativos, originalmente editado en la revista Foro de Derecho Mercantil, n 29, Legis S.A., Bogot, (2010), pgs. 37 a 63. Reservados todos los derechos del autor y de la editorial. Este trabajo pertenece al Proyecto de Investigacin Regulacin del Contrato de Compraventa Internacional de Mercaderas del cual el autor es investigador responsable. Reproducido con autorizacin del autor, en la base de datos Albert Kritzer CISG Pace database, Pace University, Institute of International Commercial Law, New York, 2011. http://www.cisg.law.pace.edu. Reproduced with permission of the author by Albert Kritzer CISG Pace database, Pace University, Institute of International Commercial Law, New York, 2011.http://www.cisg.law.pace.edu.

La Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas Antecedentes y desarrollos alternativos Jorge Oviedo Albn

CONTENIDO
El autor ........................................................................................................................................................4 Introduccin ................................................................................................................................................5 1. Antecedentes generales ...........................................................................................................................6 2. Naturaleza jurdica y estructura .............................................................................................................12 3. Importancia jurdico econmica ........................................................................................................... 15 4. Aplicacin como Lex mercatoria ..........................................................................................................24 5. Incorporacion al Derecho colombiano ..................................................................................................29 6. Estado actual .........................................................................................................................................40 7. Conclusiones . ....................................................................................................................................... 44 Bibliografa................................................................................................................................................47 Anexos.......................................................................................................................................................50 A. Ley 518 de 1999 ...................................................................................................................................51 B. Sentencia C - 529 de 2000 ....................................................................................................................91 C. Sentencia C - 1008 de 2010 ................................................................................................................105 D. Sentencia Corte Suprema de Justicia, 16 de diciembre de 2010 .........................................................138

La Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas Antecedentes y desarrollos alternativos Jorge Oviedo Albn

EL AUTOR JORGE OVIEDO ALBN es Magister en Derecho Privado de la Universidad de los Andes de Chile. Candidato a Doctor en Derecho de la misma Universidad. Abogado y especialista en Derecho Comercial de la Pontificia Universidad Javeriana de Bogot. Profesor de Derecho Civil y Comercial y Director del Grupo de Investigacin en Derecho Privado en la Facultad de Derecho de la Universidad de La Sabana en donde tambin ha sido Jefe del rea de Derecho Privado y de la Empresa. En la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Javeriana ha sido profesor de las asignaturas Derecho Internacional Privado; Derecho Comercial Internacional y Seminario de Contratacin Internacional al igual que Profesor de Contratos Mercantiles en la Especializacin en Derecho Comercial y Teora General del Derecho Societario en la Especializacin en Derecho de Sociedades. Igualmente profesor de la Maestra en Derecho Comercial y de los Negocios de la Universidad de Buenos Aires; de la Maestra en Derecho de la Universidad Sergio Arboleda; de la Maestra en Contratacin pblica y privada de la Universidad Santo Toms; de la Maestra en Derecho de la Universidad de Medelln y de programas de especializacin en las Universidades De los Andes, De la Sabana, Externado de Colombia y Javeriana. Investigador invitado y becario Ernst von Caemmerer del Grupo Global Sales Law Project, Universitt Basel (Suiza). Estancias de investigacin en la Universidad de Basilea, el Instituto Suizo de Derecho Comparado y la Universidad de los Andes de Chile. Miembro de la Junta Directiva del Colegio de Abogados Comercialistas de Bogot, de la Asociacin Americana de Profesores de Derecho Internacional Privado y de los comits editoriales de varias revistas cientficas nacionales y extranjeras. Autor de varias publicaciones en Derecho Contractual, nacional, internacional y comparado.

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INTRODUCCIN

Entre los instrumentos que componen el Derecho Comercial Internacional, se destaca la Convencin de Naciones Unidas para los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas adoptada en Viena en 1980 y en vigor a la fecha para 76 pases. En este trabajo se relatan sus antecedentes, estructura e importancia en el proceso de armonizacin y unificacin del Derecho de los negocios internacionales y de modernizacin del Derecho de obligaciones a nivel mundial al igual que algunos de los desarrollos e impacto que ha tenido en distintos mbitos, sobre todo arbitrales, que la han aplicado ya sea reconocindola como reflejo de la lex mercatoria y eventualmente como instrumento aplicable a contratos nacionales al entenderla como parte del Derecho interno de los Estados, alternativa que va ms all de lo originalmente previsto en la Convencin y que como se ver, ya ha empezado a ser tenida en cuenta por los tribunales colombianos, tanto en laudos arbitrales como en algunas decisiones recientes de la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional, las que se incluyen como anexo con el fin de permitir su difusin. Para la preparacin de este trabajo he contado con el apoyo de la Fundacin Ernst von Caemmerer y el grupo Global Sales Law Project, para realizar una estancia de investigacin en la Universidad de Basilea y el Instituto Suizo de Derecho Comparado en 2010, con la colaboracin y estmulo de los profesores INGEBORG SCHWENZER y EDGARDO
MUOZ,

quienes pudieron revisar el borrador original y hacer valiosas sugerencias. A ellos y Director de ILADEN Instituto Latinoamericano de Derecho de

al Grupo Global Sales Law Project, mi sincera gratitud. Igualmente, mis agradecimientos a
RAL ANBAL ETCHEVERRY,

los Negocios, (Grupo que rene a varios acadmicos del continente) y Director de la Maestra en Derecho Comercial y de los Negocios en la Universidad de Buenos Aires, por sus permanentes sugerencias y apoyo. Jorge Oviedo Albn.

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1.

ANTECEDENTES GENERALES

La Convencin de Naciones Unidas sobre compraventa internacional de 1980 concebida como un intento de unificar la legislacin aplicable a los contratos internacionales, es el resultado de una labor de varias dcadas que se remontan incluso a las iniciativas de finales del siglo XIX que produjeron como resultados la ley uniforme sobre ventas de mercancas de 1905 de los pases escandinavos, The sale of goods act de 1893 de Gran Bretaa y de la primera etapa del siglo XX como es el trabajo de la Internacional Law Association reunida en el ao de 1924 en Estocolmo, donde se trabaj en un proyecto de ley uniforme para la unificacin de la legislacin sobre compraventa internacional1. Posteriormente y ya como antecedentes inmediatos de la Convencin de 1980, se encuentran las labores desplegadas por el Instituto para la Unificacin del Derecho Privado UNIDROIT, Creado precisamente con el objetivo de promover la armonizacin y unificacin del Derecho privado a nivel internacional, teniendo como punto de partida la creciente liberalizacin del comercio y el proceso de integracin econmica2.
1

GARRO, ALEJANDRO MIGUEL; ZUPPI, ALBERTO LUIS, Compraventa internacional de mercaderas, La Rocca,

Buenos Aires, 1990, pp. 29 y 30.


2

SONO, KAZUAKI, The Viena Sales Convention: history and perspective, en International Sale of Goods, Dubrovnik Lektures, Petar Sarcevic; Paul Volken (eds.), Oceana, 1986, pp. 1 a 17. ERSI, GYULA, Problems of Unifying Law on the Formation of Contracts for the International Sales of Goods, en American Journal of Comparative law, 27, (1979), pp. 311 a 323. AUDIT, BERNARD, La Compraventa Internacional de Mercaderas, traduccin de Ricardo de Zavala, Zavala Editor, Buenos Aires, 1994, p. 9. PERALES VISCASILLAS, MARA DEL PILAR, El Derecho uniforme del comercio internacional: Los Principios de UNIDROIT (mbito de aplicacin y disposiciones generales), en Revista de Derecho Mercantil, n 223 (1997), pp. 221 a 297. En 1927 se designaron presidente y Consejo Directivo entre los cuales se encontraban reconocidos juristas europeos en Derecho Civil y Comercial, como es el caso de AMBROISE COLIN (Francia), ERNST RABEL (Alemania), ALFREDO ROCCO (Italia). Sobre una historia detallada de los antecedentes de la Convencin de 1980: PARRA ARANGUREN, GONZALO, Legislacin uniforme sobre la compraventa internacional de mercaderas, en Revista de la Facultad de Derecho Universidad Catlica Andrs Bello, n 35, (1986), p. 9 y ss. Igualmente HONNOLD, JOHN, Uniform Law of International Sales under the 1980 United Nations Convention, 3rd edition, Kluwer, The Hague, 1999, pp. 5 a 12. OLIVENCIA, MANUEL, La Convencin de las Naciones Unidas sobre los contraltos de compraventa internacional de mercaderas: antecedentes histricos y estado actual, en Revista de Derecho Mercantil, 201, (1991), pp. 386 a 394.

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Durante algunas reuniones del Comit Permanente y el Consejo Directivo llevadas a cabo en el ao de 1929, se decidi estudiar el tema de la unificacin del derecho sobre compraventa internacional, trabajo encomendado a un selecto grupo de juristas liderados por ERNST RABEL3. En 1930 se encarg a un grupo compuesto por HENRI CAPITANT, CECIL JAMES
BARRINGTON HURST, ERNST RABEL, M. FEHR, H.C. GUTERIDGE, J. HAMEL y OESTEN UNDEN,

juristas

representativos de diferentes sistemas, el estudio y preparacin de anteproyectos sobre compraventa internacional. Los trabajos se llevaron a cabo entre 1930 y 1934. El proyecto de ley uniforme fue presentado en 1934 al Consejo Directivo del Instituto UNIDROIT y en 1935 se puso a disposicin de los gobiernos. En 1937 se cre un comit para su revisin y en 1939 se aprob el proyecto de ley uniforme sobre compraventa internacional de bienes corporales muebles, por parte del Consejo Directivo del Instituto UNIDROIT4. El advenimiento de la Segunda Guerra Mundial produjo la interrupcin de los trabajos que seran retomados en 1951 con ocasin de la Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado, donde a iniciativa del Instituto UNIDROIT se acept examinar el proyecto de ley uniforme sobre compraventa internacional de bienes muebles. En 1956 se trabaj en una comisin de juristas europeos en un nuevo anteproyecto que fue remitido a diversos pases con el nimo de obtener comentarios. En 1962 se reuni nuevamente la Comisin, ocasin en la cual se decidi trabajar sobre dos anteproyectos sobre la venta

SCHLECHTRIEM; SCHWENZER, Introduction, en Commentary o the UN Convention on the international sale of goods (CISG), Ingeborg Schwenzer (ed.), 3rd ed., Oxford, New York, 2010, p. 1. SCHWENZER, INGEBORG; HACHEM, PASCAL, The CISG - Successes and Pitfalls, en American Journal of Comparative Law 57, (2009), pp. 459 a 467. BONELL M. J., Introduction to the convention, en Commentary on the international sales law. The 1980 Vienna sales convention, Bianca, C.M.; Bonell M. J. (Dirs.), Giuffr, Milan, 1987, p. 3
4

GARRO; ZUPPI, ob. cit., pp. 30 a 31. PARRA ARANGUREN, ob. cit., pp. 14 a 15.

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internacional de cosas muebles y sobre formacin del contrato5. Estos anteproyectos seran estudiados en la Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado de 19646. Representantes de 28 pases se reunieron en 1964 para estudiar los dos proyectos y como resultado fueron aprobadas la Ley uniforme sobre la formacin de los contratos de venta internacional de objetos muebles corporales (LUVI) y la Ley uniforme sobre formacin de contratos de venta internacional de objetos muebles corporales ( LUF). Despus de las ratificaciones necesarias, las conferencias de La Haya de 1964 entraron en vigor en el ao de 19727 Como caracterstica notoria de tales leyes uniformes est el hecho de que se alejan de las reglas de Derecho Internacional Privado de los pases pretendiendo de esta manera convertirse en legislacin universal, al decir que se aplicarn a contratos celebrados entre personas cuyo establecimiento se encuentre en lugares diferentes8. Igualmente debe

GARRO; ZUPPI, ob. cit. p. 31. FERRARI, FRANCO, La compraventa internacional. Aplicabilidad y aplicaciones de la Convencin de Viena de 1980, traduccin de Albert Lamarca I, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1999, p. 24. FERRARI, FRANCO, Interprtation Uniforme de la Convention de Vienne de 1980 sur la vente internationale, en Revue internationale de droit compar. Societ de legislation compare, 4, (1996), p., 819. HONNOLD, Uniform Law, cit. p. 5. PARRA ARANGUREN, ob. cit. p. 17. SCHWENZER; HACHEM, ob. cit., p. 459.
6

La participacin activa tanto de las delegaciones de la Gran Bretaa y de los Estados Unidos de la Amrica del Norte como de los pases del bloque socialista representados en la Conferencia, permite hacer dos afirmaciones; por una parte, el inters mundial en la unificacin del derecho de la compraventa; y, por la otra, la mayor dificultad durante las discusiones debido a la diferencia de criterios, porque el proyecto que sirvi de punto de partida de los bienes tuvo como base las concepciones de los pases europeos continentales. No obstante, pudo demostrarse que no constituyen obstculo insuperable ni la diferencia en los sistemas jurdicos ni de los sistemas econmicos subyacentes, pues, a pesar de los criterios opuestos, en muchas oportunidades fue posible obtener importantes acuerdos de carcter uniforme. PARRA ARANGUREN, ob. cit., p. 23.
7

Repblica Federal de Alemania, Repblica rabe Unida, Austria, Blgica, Repblica Popular de Bulgaria, Ciudad del Vaticano, Colombia, Dinamarca, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Finlandia, Francia, Grecia, Hungra, Irlanda, Israel, Italia, Japn, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, San Marino, Suecia, Suiza, Turqua y Yugoslavia. Observadores de frica del Sur, Argentina, Mxico y Venezuela, y representantes de organizaciones como Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, Consejo de Europa, Comunidad Econmica Europea, Organizacin de Cooperacin y Desenvolvimiento Econmico y el Instituto UNIDROIT. Ntese, siguiendo comentario de GARRO y ZUPPI que diecinueve de los veintiocho pases representados eran de Europa Occidental. Como se ver ste a la larga fue uno de los motivos de su crisis. Valga anotar como ancdota histrica el hecho de que Colombia particip en la conferencia de 1964, pero no envi un jurista especializado en el tema sino un funcionario de su embajada ante el Gobierno de los Pases Bajos. GARRO; ZUPPI, ob. cit., pp. 33 a 34.
8

PARRA ARANGUREN, ob. cit., p. 27.

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destacarse la inicial calificacin del Instituto UNIDROIT en el sentido de haber tenido como muy exitosos los anteriores proyectos9. Sin embargo, los proyectos de la
LUVI

y la

LUF

no tuvieron aceptacin ni siquiera

entre los veintiocho pases que participaron en la Conferencia de La Haya de 196410. Entre las razones que se anotan por la doctrina estn la pobre representacin de pases distintos de los europeos en su discusin y adopcin, el escaso nmero de pases (9) que las ratificaron, la presin recibida por algunos delegados para que los proyectos se adoptaran en la forma en que se redactaron, entre otras11. De todos modos y a pesar de su fracaso, deben tenerse como antecedente directo de la Convencin de 1980, no solamente por la intencin que estuvo detrs de ellas sino en especial porque, No obstante, constituyen la piedra angular sobre la que se erige la Convencin de Viena sobre compraventa de 1980 porque una gran parte de sus disposiciones son en esencia el fruto de una labor de depuracin, perfeccin y pulido de la normativa contenida en las convenciones de La Haya de 196412. Antes de la referencia al trabajo de UNCITRAL debe hacerse alusin a los proyectos iniciados por el Consejo Interamericano de Jurisconsultos reunido en Rio de Janeiro en 1950 que encomend al Comit Jurdico Interamericano el estudio de reglas uniformes sobre venta de bienes y el llamado proyecto de Buenos Aires aprobado en la segunda

PARRA ARANGUREN, ob. cit., p. 26. GARRO; ZUPPI, ob. cit., pp. 35 a 36.

10

11

GARRO; ZUPPI, p. 36. BONELL, M. JOACHIM, The UNIDROIT Principles and CISG, en http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/bonell.html. Los pases que las ratificaron fueron: Blgica, Repblica Federal de Alemania, Italia, Pases Bajos, Luxemburgo, San Marino, el Reino Unido, Gambia e Israel. PERALES VISCASILLAS, MARA DEL PILAR, La formacin del contrato en la compraventa internacional de mercaderas, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1996, p. 48. FERRARI, La compraventa internacional, cit., pp. 25 a 26. SCHLECHTRIEM, PETER, Uniform Sales Law - The UN - Convention on Contracts for the International Sale of Goods, Manz, Viena, 1986, p. 17. SCHLECHTRIEM; SCHWENZER, ob. cit., p. 1. SCHWENZER; HACHEM, ob. cit., p. 460.
12

PERALES VISCASILLAS, ob. cit., p. 51. SCHLECHTRIEM; SCHWENZER, ob. cit., p. 2.

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reunin del Consejo Interamericano de Jurisconsultos de la proyectos sin embargo se desisti13.

OEA

de 1953. De estos

Al seno de la CNUDMI/UNCITRAL, se trabaj desde sus orgenes en la elaboracin de una legislacin uniforme sobre compraventa internacional. Desde el primer perodo de sesiones UNCITRAL trabaj sobre tres temas: compraventa internacional, pagos

internacionales y arbitraje internacional. Entre las primeras tareas asignadas estuvo el estudiar si debiera propiciarse la adopcin de las convenciones aprobadas en la Conferencia de La Haya de 1964 (LUVI y
LUF),

o si por el contrario, debiera trabajarse en una nueva

convencin internacional que contemplara los intereses de los pases del Common law, los pases en va de desarrollo y los pases socialistas. En 1967 se cre una comisin para examinar las respuestas de los pases 14. Durante el tercer perodo de sesiones (1970) se analizaron los resultados y se decidi que deba trabajarse en un proyecto de Ley uniforme sobre compraventa internacional, que tuviera la aceptacin de pases de diferentes sistemas legales, sociales y econmicos15. El grupo de trabajo presidido por el jurista mexicano JORGE BARRERA GRAF, trabaj en nueve sesiones entre 1970 y 1978. El 16 de junio de 1978 se aprob el anteproyecto y ese mismo ao se convino celebrar una conferencia de plenipotenciarios que tuvo lugar en Viena en 1980, con la presencia de 62 estados y entre otros, de organizaciones
13

PARRA ARANGUREN, ob. cit., p. 28 y ss. GARRO; ZUPPI, ob. cit., p. 41. En la Resolucin del Comit Jurdico Interamericano de 1967 se dispuso que las orientaciones de la Ley Uniforme de La Haya no se oponen a principios bsicos del derecho americano. PARRA ARANGUREN, ob. cit., p. 32. Igualmente en la Resolucin de 6 de agosto de 1973 donde se sugiri a los gobiernos miembros de la Organizacin de Estados Americanos adherir a la Convencin de La Haya de 1964 y considerar el resultado de los trabajos de UNCITRAL. Igualmente tngase en cuenta el comentario de GARRO y ZUPPI segn el cual el propsito de la unificacin es armonizar la legislacin sobre la compraventa entre pases que mantienen un activo trfico de mercaderas, y no simplemente entre pases limtrofes, o de tradicin jurdica o estructura econmica similar, GARRO; ZUPPI, ob. cit., p. 42.
14

Algunos pases respondieron negativamente, como es el caso entre otros de de Austria, China, Jordania, Sur frica, La Unin Sovitica, Estados Unidos. Otros, como Colombia, manifestaron su intencin de ratificarla en un futuro prximo. BONELL, Introduction, cit., p. 5.
15

Vase PARRA ARANGUREN, PERALES VISCASILLAS, GARRO; ZUPPI, en las obras citadas. HONNOLD, JOHN, The draft Convention on contracts for the International Sale of Goods: An Overview, en The American Journal of Comparative Law, (1979), pp. 223 a 231. HONNOLD, Uniform law, cit., pp. 5 a 6.

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internacionales como el Banco Mundial, la Cmara de Comercio Internacional (CCI) y el Instituto UNIDROIT. El 11 de abril de 1980 se aprob la Convencin y un protocolo modificatorio de la Convencin sobre prescripcin en materia de compraventa internacional de mercaderas de 1974. Los textos autnticos estn en idioma rabe, chino, espaol, francs, ingls y ruso. Conforme a lo establecido en su artculo 99, la Convencin entr en vigor el 1 de enero de 1988. Se ha destacado que los grupos de trabajo realizaron su labor libres de influencias polticas as como que los pases industrializados evitaron actuar como grupo y tratando de encontrar las soluciones ms objetivas posibles evitando perpetuar normas provenientes de algn pas en particular16.

16

SCHLECHTRIEM, ob. cit., p. 20.

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2.

NATURALEZA JURDICA Y ESTRUCTURA

La Convencin sobre Compraventa es de aquellos tratados denominados por la doctrina como tratados ley o tratados normativos que tienen por objeto formular una regla de derecho que sea objetivamente vlida, y se caracterizan porque la voluntad de todos los signatarios tiene idntico contenido17 adems de ser inmediatamente aplicables sin necesitar desarrollos en el Derecho interno (self executing)18. Desde esta perspectiva, se puede destacar la diferencia entre la Convencin y los tratados de Derecho Internacional Privado que persiguen la determinacin de la ley nacional aplicable a las relaciones jurdico privadas con componentes extranjeros19. Para ello baste citar las palabras con que en la Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo sobre derecho contractual europeo se mencionan tales diferencias. En efecto, al referirse a las soluciones internacionales que permiten resolver los problemas a partir de las diferencias entre los regmenes nacionales se indica que: La primera consiste en la aplicacin de normas internacionales uniformes de derecho privado para determinar cul es la normativa que rige el contrato. () La segunda solucin consiste en armonizar las normas de derecho material a nivel internacional. En este caso, la norma ms importante es la Convencin de las UN sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas (CISG) ()20. Tal como puede deducirse de la estructura de la Convencin, la misma establece normas uniformes para el contrato de compraventa internacional aplicable de acuerdo con
17

ROUSSEAU, CHARLES, Derecho Internacional Pblico, 3 edicin, Ediciones Ariel, Barcelona, 1966, p. 26.

18

VOLKEN, M, P. Champ dapplication, interprtation, lacunes, usages , en The 1980 Vienna Convention on the International Sale of Goods, Lausanne Colloquium of November 19 20, 1984, AA.VV., Instituf suisse de droit compar, Schulthes, Zurich, 1985, p. 24 a 26.
19

LVAREZ LONDOO, S.J. LUIS FERNANDO; GALN BARRERA, DIEGO RICARDO, Derecho Internacional Privado, Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, Bogot, 2001, p. 51 y ss. Sobre el Derecho convencional uniforme vase: JACQUET, JEAN MICHEL; DELEBECQUE, PHILIPPE; CORNELOUP, SABINE, Droit du commerce international, 2e dition, Dalloz, Paris, 2010, pp. 46 a 51.
20

Comisin de las Comunidades Europeas. Bruselas, 11.07.2001 COM (2001) 398 final, p. 8. 12

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los parmetros que se fijan en los artculos 1 a 6. Sin embargo, es preciso anotar que el Convenio de Viena sobre compraventa no abarca todos los temas y circunstancias que se pueden derivar de un contrato de esta naturaleza. La Convencin est compuesta de 101 artculos, estructurada de la siguiente manera: Parte I. mbito de aplicacin y disposiciones generales. Captulo 1. Captulo 2: Parte II. Parte III. Captulo 1. Captulo II. Seccin I. Seccin II. Seccin III. mbito de aplicacin. Disposiciones generales. Formacin del contrato. Compraventa de mercaderas. Disposiciones generales. Obligaciones del vendedor. Entrega de las mercaderas y de los documentos. Conformidad de las mercaderas y pretensiones de terceros. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato por el vendedor. Captulo III. Obligaciones del comprador. Seccin I. Seccin II. Seccin III. Pago del precio. Recepcin. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato por el comprador. Captulo IV. Transmisin del riesgo. Captulo V. Disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y del comprador. Seccin II. Indemnizacin de daos y perjuicios.
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Seccin III. Seccin IV. Seccin V. Seccin VI. Parte IV.

Intereses. Exoneracin. Efectos de la resolucin. Conservacin de las mercaderas. Disposiciones finales.

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3. IMPORTANCIA JURDICO

ECONMICA

La importancia de la Convencin puede observarse desde diferentes aspectos. El primero lo constituye el hecho de que haya sido suscrita y ratificada por pases de todos los continentes, sin distingo de posicin econmica ni poltica, lo que se ha manifestado desde la conformacin del grupo de trabajo en el cual se hicieron presentes pases pertenecientes a diferentes sistemas: Brasil, Estados Unidos, Francia, Ghana, Hungra, India, Irn, Japn, Kenia, Mxico, Noruega, Gran Bretaa, Tnez y Unin Sovitica. Adicionalmente a la fecha la han ratificado o se han adherido a ella 76 pases pertenecientes a sistemas econmicos y polticos diferentes, as como a diferentes familias jurdicas21. Uno de los aspectos relevantes de la Convencin sobre Compraventa Internacional segn lo cuenta la historia de su gestacin, es ser un punto de encuentro entre las diferentes familias jurdicas existentes actualmente, decantadas con el paso de los siglos, principalmente los sistemas del common law y el civil law22. Ello significa un reto tanto para las academias de Derecho, como para abogados y jueces y una apertura hacia conceptos que en ocasiones son diferentes a los de la propia tradicin jurdica y que como seala PERALES, llaman a una superacin de las barreras psicolgicas que permitan entenderlos desde su real dimensin y perspectiva que es la de la internacionalizacin de los mercados23. Por ello, la lectura y prctica de las reglas sobre obligaciones y contratos, no podrn ser las mismas desde que la Convencin sea adoptada en este tipo de pases, pues obliga, a todos aquellos dedicados al Derecho contractual, a

21

PERALES VISCASILLAS, La formacin del contrato..., cit., pp. 59 a 60. GARRO; ZUPPI, ob. cit., p. 44. PERALES VISCASILLAS, La formacin del contrato..., cit., p. 61.

22

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conocer y familiarizarse con las instituciones provenientes de otras tradiciones, en especial del Derecho anglosajn que confluyen en la Convencin24. Adems de lo anteriormente sealado, debe recordarse que estos instrumentos sugieren una interpretacin uniforme teniendo en cuenta su carcter internacional, tal como lo establece el artculo 7 de la Convencin. Por ello, es necesario que quienes tengan que afrontar este tipo de instrumentos jurdicos, estn en la imperiosa obligacin de conocer el origen, significado y desarrollo de las instituciones jurdicas correspondientes en el sistema originario, para no darles lecturas equivocadas ni pretender equivalencias errneas desde la perspectiva del Derecho nacional al que pertenezca cada uno25. Igualmente, para saber cuando las normas o figuras transplantadas se alejan de las originarias. Este encuentro que marca un hito en la evolucin del Derecho Privado, tiene especial relevancia para los sistemas de Derecho interno, no slo por cuanto significa en su armonizacin a nivel internacional, sino por el hecho de introducir novedades conceptuales a los mencionados sistemas, adems de contribuir con soluciones a problemas reales surgidos de las diferencias entre los distintos regmenes26. Asimismo, debe tenerse en cuenta la funcin que est llamada a cumplir la Convencin de regular de manera uniforme la operacin tpica del trfico de mercancas. De esta manera se agilizan dichas transacciones y se superan los obstculos impuestos por la diversidad de criterios de las legislaciones nacionales, permitiendo hablar un lenguaje

24

Lo ha puesto de presente SAL LITVINOFF: actualmente, existe una necesidad de entrenamiento simultneo de los estudiantes de derecho, respecto de los dos sistemas legales predominantes en el mundo occidental. LITVINOFF, SAL, Derecho global, Derecho Civil y common law, en Foro de Derecho Mercantil, 3, (2004), p. 106.
25

Las simples diferencias idiomticas generan, no pocas veces, equvocos y confusiones interpretativas. Los falsos sinnimos, tan frecuentes entre idiomas de races comunes, se hacen patentes en el campo del Derecho Comparado. En el mbito del Derecho anglosajn, es fundamental estar prevenido sobre este riesgo. REYES VILLAMIZAR, FRANCISCO, Derecho societario en los Estados Unidos. Introduccin comparada, 3 edicin, Legis, Bogot, 2006, pp. 32 a 33.
26

Precisamente, como se seala en la Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo sobre derecho contractual europeo, Las soluciones internacionales permiten resolver algunos problemas potenciales relacionados con las diferencias existentes entre las distintas normativas nacionales en materia de contratos. Comisin de las Comunidades Europeas. Bruselas, 11.07.2001 COM (2001) 398 final.

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comn mejor adaptado a las necesidades del comercio internacional que aquellas27. Tambin debe destacarse que ms de las dos terceras partes del globo han aceptado a la Convencin como el conjunto de reglas unificadoras que regulan la parte ms significativa del comercio internacional, lo que permite contar con reglas uniformes que hacen que los protagonistas de las transacciones internacionales puedan operar con la suficiente agilidad y se les brinde la suficiente seguridad jurdica que reclaman sus transacciones, reducen costos de transaccin a partir de tales operaciones y que adems significa que la mayora de las operaciones de comercio internacional se rigen por la Convencin28. Adicionalmente, debe destacarse la influencia de la Convencin en varias reformas legislativas realizadas a partir de la dcada de los noventa del siglo XX, en la preparacin de modernos restatements internacionales y en el Derecho comunitario europeo, con lo que se demuestra que no obstante haber sido concebida para regular contratos de compraventa internacional, ello no impide que pueda ser utilizada como modelo para la modificacin y por ende armonizacin de las reglas nacionales29. Entre ellas, cabe destacar la reforma al BGB, o de modernizacin del Derecho de obligaciones, el Cdigo Civil holands, los cdigos civiles expedidos en los pases de Europa del este tras la cada de la Unin Sovitica, la ley china de contratos de 1999, adems de los Principios de UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales, al igual que en la Directiva 199/44/CE del Parlamento y del Consejo Europeo sobre ventas de bienes de consumo que ha sido incorporada a los derechos nacionales bien sea mediante leyes especiales (como en el caso espaol, mediante Ley 23 de 2003), mediante reforma de las normas de los Cdigos (como en el caso alemn) o bien mediante la insercin de captulos especiales sin alterar las normas codificadas (como ha sido el caso italiano), la cual ha tenido entre sus fuentes inspiradoras a la Convencin. Tambin 16 pases parte de la Organizacin Africana de
27

SONO anota como caractersticas de la Convencin, adems del reconocimiento del principio de libertad contractual, las siguientes: simplicidad, practicidad y claridad, el estar libre de complicadas teoras legales, siendo esto ltimo importante toda vez que despus de todo, son los hombres de negocios quienes deben entender el significado de sus previsiones. SONO, ob. cit.
28

SCHWENZER; HACHEM, ob. cit., p. 461. HONNOLD, Uniform law, cit., p. 14.

29

17

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Derecho de los Negocios

OHADA han adoptado el Acte Uniforme sure le Droit

Commercial Gnral, una de cuyas principales fuentes es la Convencin30. Igualmente debe destacarse la tendencia europea hacia la adopcin de un rgimen comn en materia contractual en torno a la cual han surgido varios proyectos como los Principios del Derecho Contractual europeo de elaborados por la Comisin Lando (PDCE)31; el Proyecto preliminar de Cdigo Contractual europeo del grupo de Pava y el Study Group of a European Civil Code dirigido por CHRISTIAN VON BAR. En la Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo de 11 de julio de 2001 sobre Derecho contractual europeo se propusieron las siguientes alternativas para contribuir a la armonizacin del Derecho contractual europeo: la primera es la no actuacin de la Comunidad Europea; la segunda, el fomento de la definicin de principios comunes de Derecho contractual para reforzar la convergencia de las leyes nacionales; la tercera, la mejora de la calidad de la legislacin en vigor y la cuarta: la adopcin de nueva legislacin exhaustiva a nivel comunitario32. Posteriormente, en 2003, la Comisin adopt un plan de accin en el que se ha propuesto como objetivo obtener un acervo comunitario que presente coherencia tanto en su formulacin, como en su puesta en prctica y aplicacin, el que promovera la aplicacin uniforme del Derecho comunitario y facilitara el buen funcionamiento de las
30

FERRARI, FRANCO (ed.), The CISG and its Impact on National Legal Systems, Sellier, Munich, 2008, passim. En esta obra se encuentran una serie de reportes sobre la influencia de la Convencin en diferentes pases del mundo. MORALES MORENO, ANTONIO MANUEL, La modernizacin del Derecho de obligaciones, Thomson Civitas, Madrid, 2006, pp. 146 a 147. SCHULZE, REINER, Il nuovo diritto tedesco delle obbligazioni e il diritto europeo dei contratti, en Rivista di diritto civile, 1, (2004), passim. En la reforma al BGB resulta importante destacar la influencia ejercida por la Convencin en materia de acciones por vicios ocultos, con el fin de armonizarlas con las de incumplimiento. Vase al respecto ALBIEZ DOHRMANN, KLAUS JOCHEN, Un nuevo derecho de obligaciones: la reforma 2002 al BGB, en Anuario de Derecho Civil, (2002), en esp. pp. 1139, 1142, 1144, 1177, 1199, 1210. SCHWENZER; HACHEM, ob. cit., pp. 461 a 463.
31

En la doctrina se ha resaltado la influencia que en la redaccin de los PDCE han tenido tanto la Convencin de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas como los Principios de UNIDROIT. PERALES VISCASILLAS, MARA DEL PILAR, Aplicacin jurisprudencial de los Principios de Derecho Contractual europeo, en Derecho Privado Europeo: estado actual y perspectivas de futuro. Jornadas en la Universidad Autnoma de Madrid, 13 y 14 de diciembre de 2007, Mara del Rosario Daz Romero; Pilar Domnguez Lozano et. al., (coordinadores), Thomson Civitas, Cizur Menor, 2008, pg. 457.
32

Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo de 11 de julio de 2001 sobre Derecho contractual europeo [COM (2001) 398 final - Diario Oficial 255 de 13.9.2001].

18

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transacciones transfronterizas y, por tanto, la realizacin del mercado interior. As, por ejemplo, no deberan tratarse de manera diferente situaciones semejantes a no ser que estuviera justificado33, adems de evitar los resultados contradictorios, para lo cual se ha propuesto la elaboracin de un Marco Comn de Referencia34 que sea considerado como el modelo de Derecho contractual europeo que adems contenga conceptos claros, principios fundamentales y sirva como norma modelo35. Como fruto es esta iniciativa se ha

convocado una Red de grupos de investigacin preexistentes llamada Joint Network on European Private Law para preparar los Common Principles of European Private Law (CoPECL)36, entre los cuales estn: el Study Group of a European Civil Code37, el Research Group on the Existing EC Private Law (Acquis Group)38; el Project Group on the Restatement of European Insurance Contract Law (Insourance Group)39; la Association

33

Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo. Un Derecho contractual ms coherente. Plan de Accin, 15 de marzo de 2003, DOC C 63, pg. 11.
34

Tal como se destaca en la Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo y al Consejo. Derecho Contractual europeo y revisin del acervo: perspectivas para el futuro, 11 de octubre de 2004, COM (2004), 651 final, pg. 12, El objetivo de los estudios preparatorios del MCR es identificar las mejores soluciones tomando en consideracin el Derecho contractual de los Estados miembros (jurisprudencia y prcticas establecidas), el acervo comunitario y los instrumentos internacionales pertinentes, en particular la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas de 1980.
35

La Comisin considera que un marco comn de referencia que establezca principios y una terminologa comunes en el mbito del Derecho contractual europeo constituye un paso importante para mejorar el acervo en materia de Derecho contractual. Este marco comn de referencia ser un documento accesible al pblico que ayudara a las instituciones comunitarias a garantizar una mayor coherencia del acervo actual y futuro en el mbito del Derecho contractual europeo. Este marco comn de referencia debera responder a las necesidades y las expectativas de los operadores econmicos de un mercado interior que aspira a convertirse en la economa ms dinmica del mundo. Si el marco comn de referencia se acepta ampliamente como el modelo de Derecho contractual europeo que mejor responde a las necesidades de los operadores econmicos, es muy posible que sea aceptado tambin como criterio de referencia por los poderes legislativos nacionales de la UE y, en su caso, por terceros pases que deseen establecer nuevas normas en materia de Derecho contractual o revisar las existentes. Por tanto, el marco de referencia podra reducir las divergencias entre los Derechos contractuales en la UE. Plan de Accin 2003, pg. 11.
36

http://www.copecl.org. http://www.sgecc.net. http://www.acquis-group.org. http://www.restatement.info. 19

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Henri Capitant40; la Societe de Lgislation Compare41; el Conseil Suprieur du Notariat42; el Common Core Group43; el Research Group on the Economic Assessment of Contract Law Rule (Economic Impact Group)44; el Database Group45 y la Academy of European Law46. Debe indicarse que la Convencin ha sido tenida en cuenta en algunos casos nacionales, donde al no tratarse de disputas surgidas a propsito de contratos internacionales, en principio sta no sera aplicable. En algunos de dichos eventos se ha aplicado por analoga para solucionar los problemas jurdicos suscitados por tales contratos y en otros, se ha mencionado en los argumentos para corroborar los argumentos expuestos47. As, un fallo italiano que en primera instancia aplic por analoga la Convencin a un caso de Derecho interno48, no obstante que en un caso posterior la Corte de Casacin rechaz el planteamiento49, aunque en otro evento la misma Corte reconoci la

40

http://www.henricapitant.org. http://www.legiscompare.com. http://www.notaires.fr/notaires/notaires.nsf. http://www.common-core.org. http://www.tilburguniversity.nl/tilec. http://www.jm.u-psd.fr/icd. http://www.era.int.

41

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45

46

47

Se pronuncia en este sentido PERALES VISCASILLAS, MARA DEL PILAR, El contrato de compraventa internacional de mercancas (Convencin de Viena de 1980), en http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/perales1.html, consultada el 13 de febrero de 2011. Tambin advierte sobre la aplicacin de las soluciones de la Convencin a casos de Derecho nacional, CRDENAS MEJA, JUAN PABLO, La Convencin de Viena y el Derecho Privado colombiano, en Compraventa internacional de mercaderas. Comentarios a la Convencin de Viena de 1980, Autores Varios, Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, 2003, pp. 315 a 347.
48

Tribunale Napoli, 29 de marzo de 2001, citada por TORSELLO, MARCO, Italy, en The CISG and its Impact on National Legal Systems, Franco Ferrari (Ed.), Sellier, Munich, 2008, p. 200.
49

Corte di Cassazione, 28 de noviembre de 2003, n. 18229, citada por TORSELLO, ob. cit, p. 200.

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posibilidad de usarla como referencia50. Tambin en Brasil, fue utilizada para soportar la idea de cumplimiento sustancial en decisiones de la Corte de Apelaciones del Estado de Rio Grande do Sul y la Corte Superior de Justicia51. En Espaa, igualmente se encuentran fallos que han hecho referencia a la Convencin dentro de sus consideraciones. As por ejemplo, un fallo del Tribunal Supremo de 2008 que cit a la Convencin adems de los Principios de UNIDROIT y los Principios de Derecho europeo de contratos en sus argumentos relativos a lo que debe entenderse por incumplimiento esencial de un contrato para efectos de sealar que es en estos casos en los que procede la resolucin. Este fallo se dict a propsito de una demanda interpuesta por una empresa parte en un contrato de compraventa de uva de una determinada cosecha (1994 1995) para que se decretara la indemnizacin de perjuicios a cargo del vendedor. Los fallos de primera y segunda instancia reconocieron el derecho del comprador a ser indemnizado por el incumplimiento. El Tribunal Supremo en casacin, procedi a analizar la relacin contractual establecida entre las partes y pudo determinar que el vendedor no haba entregado la cosecha referida porque el comprador no haba pagado el precio de venta de una cosecha anterior (de 1993) en virtud de un contrato entre las mismas partes. Ante ello, consider pertinente analizar si el incumplimiento del pago del precio era esencial y precis:
Se

alega que la mora del deudor no es un incumplimiento que pueda producir la resolucin del contrato con prestaciones recprocas. Dado el diferente origen de las normas contenidas en los artculos 1100 y 1124 CC, la constitucin de la mora no se entrecruza con la resolucin y no debe impedirla. Ciertamente, el supuesto del cumplimiento tardo de la obligacin no est contemplado directamente en el art. 1124 CC , puesto que se requerira que se hubiese constituido en mora al deudor, lo que no es suficiente. Debe reconocerse, sin embargo, que en el presente supuesto no se discute sobre la mora, sino sobre cul de los incumplimientos debe ser considerado como esencial. Cuando el deudor
50

Corte di Cassazione, 16 de noviembre de 2007, n. 23794,. Vase tambin Tribunale Roma, 4 de enero de 1999, reportada por Tribunale Bergamo, 19 de abril de 2006, Corriere del merito (2006) 835, citadas por TORSELLO, ob. cit, p. 200.
51

Ap. Civil n 588012666, 12 de abril de 1988 (TJRGS), REsp n. 272739/MG (STJ, 1 de marzo de 2001 y REsp n. 76362/MT (STJ, 11 de diciembre de 1995), citadas por AGUILAR VIEIRA, LACYR DE, Brazil, en The CISG and its Impact on National Legal Systems, cit., p. 24. 21

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no paga lo que debe y ha de ser constreido para ello mediante un juicio ejecutivo, ya no nos encontramos ante el supuesto de la mora, sino ante un caso directo de incumplimiento, que adems, debe ser considerado como esencial porque impide directamente la satisfaccin del fin econmico del contrato de compraventa, de modo que si el obligado no ha ejecutado en absoluto su prestacin, en este caso, el pago del precio, y el plazo ha vencido, la resolucin del contrato puede demandarse sin necesidad de constituir especialmente en mora al demandado. Ante un incumplimiento de este tipo, la jurisprudencia ha venido entendiendo, si bien no de una forma lineal, que los incumplimientos esenciales o sustanciales permiten la resolucin del contrato o exigir el cumplimiento (art. 1124.2 CC ). Aunque una tendencia jurisprudencial haya exigido lo que se ha calificado como "voluntad deliberadamente rebelde del deudor", sentencias recientes han introducido criterios ms matizados para determinar cundo se produce un caso de incumplimiento, por el hecho de la frustracin del fin del contrato, "sin que sea preciso una tenaz y persistente resistencia obstativa al cumplimiento, bastando [...] que se malogren las legtimas aspiraciones de la contraparte" (SSTS 18 octubre 2004, 3 marzo 2005 y 20 septiembre y 31 octubre 2006 , entre otras). Modernamente, los textos internacionales relativos a obligaciones y contratos han recogido una lnea, fundada en el derecho ingls, que se resume diciendo que una parte podr dar por terminado el contrato si la falta de la otra parte al cumplir una de las obligaciones contractuales constituye un incumplimiento esencial (art. 7.3.1 de los Principios sobre los Contratos Comerciales internacionales, UNIDROIT), y se considera que es esencial si priva a la parte perjudicada de lo que tena derecho a esperar como consecuencia del contrato, o bien, "si otorga a la parte perjudicada razones para creer que no puede confiar en el cumplimiento efectivo de la otra". Este principio se repite en el art. 8.101 (1 ) de los Principios del Derecho europeo de los contratos (PECL), que en el art. 8.103 recoge los supuestos del incumplimiento esencial, entre los cuales se encuentran los casos en que la estricta observancia de la obligacin forma parte de la esencia del contrato, o bien si el incumplimiento priva sustancialmente a la parte perjudicada de aquello que tena derecho a esperar de acuerdo con el contrato. Reglas parecidas se encuentran en vigor en Espaa a partir de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, hecha en Viena el 11 de abril de 1980 y ratificada por Espaa en 1991; en su artculo 49.1, al tratar del incumplimiento del vendedor, se dice que se podr resolver cuando esta conducta constituya "un incumplimiento esencial del contrato" (SSTS 5 abril y 22 diciembre 2006 )52.
52

Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Resolucin: 1092/2008, en http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp, consultada el 28 de junio de 2010. En el mismo sentido Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Resolucin: 000/2008, en http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp. consultada el 28 de junio de 2010. Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Resolucin: 1311/2006, en http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp, consultada el 28 de junio de 2010. Tribunal Supremo, Sala de lo 22

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As entonces, el Tribunal Supremo espaol aplicando estos principios al caso, cas y anul los fallos de primera y segunda instancias y concluy que el incumplimiento del contrato referente a la compra de la cosecha de 1993 ocurri al producirse el no pago de parte del comprador y esto constituy un incumplimiento esencial. Esto, dispuso el Tribunal, fue lo que autoriz a la demandada a exigir nuevas garantas y al no obtenerlas, no entregar las cosechas de 1994 y 1995, razn por la que decret que esta o tena la obligacin de indemnizar exigida en la demanda.

Civil, Resolucin: 364/2006, en http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp, consultada el 28 de junio de 2010. 23

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4.

APLICACIN COMO LEX MERCATORIA

La Convencin es aplicable a las transacciones que caigan bajo los criterios de carcter geogrfico (art. 1), material (arts. 2, 3, 30 y 53) y temporal (art. 99). No obstante lo anterior, un grupo de laudos arbitrales, han adoptado la teora de la aplicabilidad de la Convencin como lex mercatoria, independientemente de que se presenten o no los factores indicados, al entender que en la medida en que la Convencin es el reflejo de las principales reglas del contrato de compraventa, comunes a varios sistemas jurdicos, o de la costumbre internacional, resulta aplicable a los contratos internacionales. En este sentido, se abre camino a un concepto real de lex mercatoria, la cual, independientemente de su origen, legislado o no, contiene una serie de preceptos reguladores de dichos contratos. Igualmente, significa un rompimiento de los esquemas clsicos del Derecho Internacional Privado pues a diferencia de ste, que pretende encontrar la ley nacional aplicable, regula directamente los contratos internacionales extrayendo las reglas aplicables de la propia prctica de los comerciantes, de fallos y laudos arbitrales y de instrumentos internacionales que recojan reglas de aceptacin universal53. En primer lugar se har relacin de los argumentos tenidos en cuenta por algunos de los tribunales que han considerado que la Convencin se puede aplicar, cuando la misma se invoque o se tome como reflejo de la lex mercatoria. Estos laudos pueden enmarcarse dentro de la denominada teora de la nueva lex mercatoria, cuyos defensores afirman que existe un rgimen jurdico originado al margen de los Estados 54. Esta teora se basa en los
53

Sobre la nueva lex mercatoria GOLDMAN, BERTHOLD, Frontires du droit et lex mercatoria, en Archives de philosophie du droit, (1964), pp. 177 a 192. GOLDMAN, BERTHOLD, Nouvelle rflexions sur la lex mercatoria, en Etudes de droit International en l'honneur de Pierre Lalive, Christian Dominice et al. eds., Basle: Helbing y Lichterhan, 1993, pp. 241 a 255. Una ilustrativa descripcin sobre la doctrina que a partir de GOLDMAN empez a hablar de la nueva lex mercatoria en BERGER, KLAUS PETER, The Creeping Codification of the New Lex Mercatoria, 2nd edition, Wolters Kluter, The Netherlands, 2010, pp. 1 a 8. Igualmente BORTOLOTTI, FABIO, Manuale di Diritto Commerciale Internazionale, Diritto dei contratti internazionali, volume 1, terza edizione, Cedam, Torino, 2009, pp. 38 a 52.
54

BERGER, ob. cit, pp. 1 a 6.

24

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postulados siguientes: a) Existe un nuevo legislador transnacional, conformado por la misma sociedad internacional de comerciantes; b) Se trata de una lex mercatoria que goza de plenitud, en el sentido de no necesitar de los derechos estatales; y c) Est compuesta por: principios generales del derecho de los contratos internacionales, usos y prcticas uniformes derivados y observados en la prctica comercial internacional la que GOLDMAN denomina la Societas mercatorum55 y por reglas consagradas por la prctica arbitral internacional56. Las variables de reconocimiento de la lex mercatoria como ley del contrato gravitan en torno a: que sea la autonoma de la voluntad la que la invoque y en cuyo caso los rbitros la reconozcan reflejada en la Convencin sobre Compraventa Internacional, o en su defecto, cuando no habiendo dicho nada sobre la ley aplicable, los rbitros decidan aplicar la lex mercatoria como ley del contrato y encontrar que aquella se encuentra reflejada en la Convencin de Viena57. En el caso Watkins Johnson Co. & Watkins - Johnson Ltd v. Irn, el argumento bsico consisti en que una parte (Watkins Johnson) vendi de acuerdo con el Derecho reconocido en el campo de los contratos internacionales. Basado en esto, el tribunal aplic la Convencin sobre compraventa internacional58.

55

GOLDMAN, Nouvelle rflexions, cit., p. 247.

56

CALVO CARAVACA, ALFONSO - LUIS; CARRASCOSA GONZLEZ, JAVIER, Contratos Internacionales 1, en Derecho Internacional Privado, t.2, 5 edicin, Comares, Granada, 2004, pp. 503 a 504. KAHN, PHILIPPE, La vente commerciale internationale, Sirey, Pars, 1961, p. 38.
57

A estos casos hace referencia igualmente MARTNEZ CAELLAS, ANSELMO, La interpretacin y la integracin de la Convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas, de 11 de abril de 1980, Comares, Granada, 2004, pp. 66 a 67.
58

Watkins - Johnson Co. y Watkins - Johnson Ltd. Vs. The Islamic Republic or Iran y Bank Saderat Iran, 28 de julio de 1989. Arbitral Award 370, Court: Iran - United States Claims Tribunal, en Yearbook of Commercial Arbitration, XV (1990), p. 220. Igualmente tngase en cuenta el laudo Pepsi Co Vs. Irn, Iran U.S. Claims Tribunal, 13 de octubre de 1986, Arbitral Award 18, en http://cisgw3.law.pace.edu/cases/861013i2.html, consultada el 13 de julio de 2010 y el Laudo n B1 Irn Vs. Estados Unidos, 16 de junio de 1988, Iran - United States Claims Tribunal, en Pace database, http://cisgw3.law.pace.edu/cases/880616i2.html, consultada el 13 de julio de 2010.

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En el laudo CCI 5713 de 1989 el tribunal consider que al no haber escogido las partes la ley aplicable a un contrato suscrito en 197959, ste, basado en el artculo 13 (3) de las reglas de arbitraje CCI, se encontraba regido por los usos del comercio internacional prevalecientes en la compraventa internacional. As, encontr que no hay mejor fuente para determinar los usos prevalentes del comercio, que los trminos de la Convencin sobre Compraventa Internacional del 11 de abril de 198060. En el laudo CCI 6149 de 1990, caso Daewoo v. Farhat el tribunal consider que la Convencin no poda ser aplicada como lex mercatoria al caso, pero por el simple hecho de que la misma no tiene disposiciones que resultaren aplicables al problema debatido61. En el laudo CCI 7331 de 1994, el demandante argument que el tribunal debera aplicar la ley "lex loci venditoris" la cual incorporaba la Convencin de Viena. La defensa, por su parte arguy que ninguna ley nacional especfica debera ser aplicada a esta disputa y en cambio deberan aplicarse los principios generales del Derecho Comercial internacional y los usos aceptados en la prctica comercial internacional, incluyendo el principio de la buena fe62. Al determinar las leyes aplicables al acuerdo arbitral, as como al fondo del contrato, el tribunal no encontr aplicable ninguna ley nacional. Por ello, determin que de acuerdo con el artculo 13 del reglamento de arbitraje de la CCI, el tribunal quedaba en libertad de encontrar la ley aplicable. El tribunal encontr que los principios generales del comercio internacional, incluyendo el principio de la buena fe, pueden regir la disputa y que los mismos as como los usos aceptados, estn contenidos en la Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas. El tema dominante de la Convencin es su papel en contratos construidos a la luz de las prcticas y usos comerciales, la cual adems
59

Ntese que aqu incluso, no se daba el factor temporal de aplicacin de la Convencin, de acuerdo con el artculo 100. 60 Laudo Arbitral 5713 de 1989, en Yearbook of Commercial Arbitration, XV (1990), p. 70.
61

Laudo Arbitral 6149 de 1990, en Yearbook of Commercial Arbitration, XX (1995), pp. 41 a 57.

62

Laudo Arbitral 7331 de 1994, en The ICC International Court of Arbitration Bulletin, Vol.6/n 2, 1995, pp. 73 a 76.

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fue producida por acuerdo entre varios estados, mediante colaboracin de ms de una dcada. En el laudo CCI 8502, las partes del contrato no acordaron expresamente la ley aplicable al mismo, hecho que no signific para el tribunal que el pacto de ley aplicable no pudiera deducirse de las relaciones entre las partes. No obstante, las partes haban hecho referencia a usos del comercio internacional, como los trminos INCOTERMS 1990 y a la UCP 500, de lo cual el tribunal infiri que la intencin de las partes era que el contrato estuviera regido por los usos del comercio y las costumbres, y como tal reconoci que eran aplicables al contrato tanto la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional, como los Principios de UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales, instrumentos estos que el tribunal asumi como evidencia de las prcticas admitidas bajo el derecho del comercio internacional 63. En el laudo CCI 8817 de 1997, referente a un contrato suscrito entre una compaa espaola y una danesa, que tena por objeto un acuerdo para distribucin exclusiva y venta de productos de comida, las partes no haban acordado una clusula de escogencia de ley, el Tribunal arbitral, de acuerdo con el artculo 13 (3) de las reglas CCI sobre arbitraje, decidi aplicar la Convencin de Naciones Unidas de 1980 sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas y sus principios generales, ahora contenidos en los Principios de UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales como reglas para resolver la disputa64. En el laudo CCI 9333 de 1998, el tribunal determin que dos artculos (respectivamente los artculos 7.4.9 y 78) de los Principios de UNIDROIT y la Convencin sobre compraventa internacional resultaban aplicables al contrato y los reconoci como reflejo de los usos del comercio internacional65.
63

Laudo arbitral 8502 de 1996 (y laudos 8501 y 8503), en ICC International Court of Arbitration Bulletin, V.10 / n 2, 1999, p. 72.
64

Laudo arbitral 8817 de 1997, en ICC International Court of Arbitration Bulletin, Vol. 10, n 2, 1999, pp. 75 a 78.
65

Laudo arbitral 9333 de 1998, en ICC International Court of Arbitration Bulletin, Vol. 10, n 2, 1999, pp. 102 a 104. 27

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El laudo CCI 9474 de 1999 se refiri a un caso en que las partes del contrato haban acordado que el tribunal decidira imparcialmente. El significado de esta clusula fue discutido con las partes y ambas aceptaron que el Tribunal aplicara los estndares generales y reglas de los contratos internacionales. As, el tribunal consider que los estndares y reglas generales del Derecho Comercial, estn reflejados en los Principios europeos del derecho de contratos; los Principios de UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales y en la convencin sobre compraventa internacional66. En contra de ello debe tenerse en cuenta las opiniones de FERNNDEZ DE LA GNDARA y
CALVO CARAVACA,

quienes sobre el particular sealan serias objeciones sobre la posibilidad

de que los rbitros apliquen la Convencin considerndola lex mercatoria. Indican los autores, que en primer lugar si las partes haciendo uso de la autonoma negocial decidieren que el contrato se deba regir por la Convencin, los rbitros tendran que aplicarla pero no a titulo de lex mercatoria, sino como una obligacin al tener en cuenta la naturaleza de la misma67. Al igual que los anteriores autores citados, HEUZ califica como intil la

aplicacin de la Convencin a ttulo de lex mercatoria, sealando adems que la misma solo resultar aplicable cuando las partes hayan decidido someter el contrato a su dominio, o la misma resulte aplicable segn los parmetros de aplicacin en ella regulados68. Este tipo de objeciones es muy posible encontrarlas en casos discutidos ante jueces nacionales. Por ello, resulta pertinente que las partes recurran al arbitraje como modo de solucionar sus conflictos, dado que en esta sede se entiende que ellas tienen plena libertad para pactar el Derecho aplicable al fondo de la controversia, incluida la lex mercatoria69.

66

Laudo Arbitral 9474 de 1999, en ICC International Court of Arbitration Bulletin, Vol. 12/n 2, 1999, p. 64.

67

FERNNDEZ DE LA GNDARA, LUIS; CALVO CARAVACA, ALFONSO LUIS, El contrato de compraventa internacional de mercancas, en Alfonso Luis Calvo Caravaca; Luis Fernndez de La Gndara, (Directores), Pilar, Blanco - Morales Limones (Coordinadora), Contratos internacionales, Tecnos, Madrid, 1999, p. 176.
68

HEUZE, VINCENT, La vente internationales de marchandises, Droit uniforme, GLN Joly ditions, Pars, 1992,

p. 102.
69

REDFERN, ALAN; HUNTER, MARTN; BLACKABY, NIGEL; PARTASIDES, CONSTANTINE, Teora y prctica del arbitraje comercial internacional, edicin en espaol por Noiana Marigo y Felipe Ossa, 4 edicin, Thomson Aranzadi, Cizur Menor, 2006, pp. 190 a 202.

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5.

INCORPORACIN AL DERECHO COLOMBIANO

La Convencin ha sido firmada por trece pases latinoamericanos y del Caribe y est en vigor en once de ellos. A continuacin se indica los pases respectivos y la fecha en que entr en vigor en cada uno: Argentina (1988), Chile (1991), Colombia (2002), Cuba (1995), Ecuador (1993), El Salvador (2007), Honduras (1988), Mxico (1989), Paraguay (2007), Per (2000), Repblica Dominicana (2010), Uruguay (2000) y Venezuela (que firm la Convencin el 28 de septiembre de 1981 pero an no la ha ratificado)70. A pesar de lo anterior, la Convencin todava no ha tenido mayor desarrollo doctrinal y jurisprudencial en estos pases. Salvo el caso de Argentina y Mxico, donde existen estudios doctrinales de obligada referencia y donde se han dictado varios fallos en aplicacin de la Convencin, en los dems pases no sucede lo mismo71. Sin el nimo de criticar los distintos puntos de vista que puedan existir sobre la Convencin y la forma como regula diversos temas del contrato de compraventa, incluso advirtindose en ciertos mbitos una negativa infundada a reconocer la importancia dogmtica y prctica de la Convencin. Ello tal vez por un romntico y tradicional apego a los Cdigos nacionales pero con un desconocimiento de la importancia que la Convencin tiene en el Derecho de contratos contemporneo y lo que es ms grave an: sin reconocer que con seguridad la mayora de contratos de compraventa sobre operaciones de importacin y exportacin de bienes estn siendo regidos por la Convencin. Es por ello que conviene, sin desconocer la tradicin jurdica, reconocer la presencia de la Convencin en el Derecho latinoamericano y acometer el estudio y difusin de la misma para de esta forma preparar a los abogados

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Este es el dato consolidado a abril de 2011. Es recomendable revisar de forma permanente el estado de la Convencin en www.uncitral.org.
71

En http://turan.uc3m.es/uc3m/dpto/PR/dppr03/cisg/, pgina de la Universidad Carlos III de Madrid, en http://www.cisg.law.pace.edu, de Pace University y en http://www.globalsaleslaw.org, CISG-Online.ch de la Universidad de Basilea, pueden encontrarse los textos completos de fallos latinoamericanos en aplicacin de la Convencin. 29

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asesores de negocios internacionales de forma que estn en posibilidad de emitir conceptos y asesoras debidamente fundamentados. En Colombia la Convencin fue aprobada por la Ley 518 de 1999. La Corte Constitucional se pronunci sobre su exequibilidad mediante sentencia C-529 de 2000. El 10 de julio de 2001 se deposit el instrumento de adhesin. Por medio del Decreto 2826 de 2001 fue promulgada y conforme a su artculo 99 entr a regir el 1 de agosto de 2002. La sentencia de la Corte Constitucional expone la importancia de la unificacin para lograr la integracin econmica con otros Estados, reconociendo que este es un postulado expresamente consagrado en la Constitucin. Igualmente, destaca la coincidencia entre la Convencin y la legislacin interna: tanto la Constitucin, como los Cdigos de Derecho Privado, en el reconocimiento de la autonoma de la voluntad como fundamento de los contratos, la buena fe, libertad de forma y de prueba, tal como se resalta en los prrafos destacados a continuacin72: 3. Constitucionalidad de la convencin. 3.2.1. La integracin econmica con otros Estados es un postulado constitucional que debe lograrse sobre las bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional (Artculo 150 No.16). En la Convencin que se analiza se observa que dichos postulados efectivamente se cumplen pues al lograr unificar la normatividad sobre la compraventa de mercaderas internacionales se hace ms expedito para los particulares, ubicados en diferentes Estados, la comercializacin de bienes, lo cual seguramente repercutir tambin en la calidad de vida de los habitantes de las naciones donde estn residenciadas las partes que realizan dichos negocios. () 3.2.2. La Convencin no desconoce la autonoma de la voluntad privada, en la medida en que aquella no obstaculiza el derecho a la libertad que stas tienen para
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Corte Constitucional, Sentencia C- 529 de 2000, Referencia: expediente LAT-154, Norma Revisada: Ley 518 de 1999, por medio de la cual se aprueba la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas", hecha en Viena el 11 de abril de 1980. Magistrado Ponente: Dr. Antonio Barrera Carbonell. De todas formas, cabe sealar que hay quienes consideran que la asimilacin que hace la Corte de principios como el de la buena fe, reconocido en el artculo 7 de la Convencin en el que se establece que en la interpretacin de la misma se asegurar la observancia de la buena fe, no corresponde a la forma como est concebida en algunos pases de la tradicin europeo continental, de donde surgen deberes de conducta para las partes. KEE, CHRISTOPHER; MUOZ, EDGARDO, In Defence of the CISG, en Deakin Law Review, v. 14, n. 1, (2009), pp. 104 a 105.

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contratar de acuerdo con los artculos 13, 16 y 333 de la Carta Poltica. En tal virtud, es permitido que las partes que celebren el respectivo contrato puedan excluir, total o parcialmente, la aplicacin de sus disposiciones, en forma tcita o expresa de conformidad con el artculo 6 del Instrumento internacional que se analiza. () 3.2.3. Igualmente, el ejercicio de la actividad mercantil que desarrollan los particulares con otros ciudadanos de Estados diferentes debe hacerse bajo el principio de la buena fe, tal como lo exige la Convencin en su numeral 1 del artculo 7. Dicho principio debe observarse no solamente en las relaciones contractuales o negciales; en las relaciones entre particulares y los Estado sino, igualmente, en las actuaciones procesales. Conforme a lo anterior, el principio de la buena fe recogido en la Convencin () se encuentra conforme al postulado de la Carta Poltica de la buena fe. 3.2.4. Para realizar un negocio jurdico de compraventa bajo los parmetros de la Convencin no se necesita que este conste por escrito. () pero si en el Estado adherente su legislacin interna no permite la celebracin, modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del contrato de compraventa o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se hagan por un procedimiento que no sea por escrito deber hacerse la respectiva reserva de la mencionada disposicin de conformidad con el artculo 96 de la Convencin () Colombia no tendra que hacer una declaracin o reserva sobre el particular, por cuanto nuestra legislacin comercial no exige que la compraventa de mercaderas se realice necesariamente por escrito. En efecto, el artculo 824 del Cdigo del Comercio, expresa que los comerciantes podrn expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequvoco, salvo cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurdico, en cuyo caso, ste no se formar mientras no se llene tal solemnidad. 3.2.5. Por otro lado, las normas que contiene la Convencin van en procura de promover la internacionalizacin de la relaciones econmicas fundamentndose en la "soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional..." (Artculos 9 y 226 de la Carta Poltica). Esto se concluye de la Convencin, pues los contratos de compraventa internacional de mercaderas, en ella regulados facilitan y promueven el comercio internacional de Colombia con los dems pases del mundo. Adems, los principios y regulaciones que informan dicho Instrumento se adecuan a los lineamientos de nuestra Constitucin, porque se fundamentan en la soberana, el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y el reconocimiento de los principios del Derecho Internacional aceptados por Colombia.

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Adicionalmente, debe sealarse que a pesar de no registrarse a la fecha fallos de tribunales colombianos en aplicacin de la Convencin, si se encuentran algunos laudos arbitrales Cmara de Comercio de Bogot, en los que a pesar de no ser la ley aplicable, se ha hecho referencia a ella en las consideraciones, por lo que puede sealarse que Colombia se empieza a abrir camino por esta va para aplicar la Convencin a casos de derecho interno, tal como ha sucedido ya en otros pases, como se seal. A partir de estos laudos, que por su importancia se resean a continuacin, pueden destacarse dos tendencias. La primera, es a hacer referencia a la Convencin para sealar que la solucin a algn caso especfico contemplada en las normas del Cdigo Civil o las interpretaciones de la jurisprudencia nacional, tiene su equivalente en la Convencin. Aqu, de alguna manera, la referencia que se hace a la Convencin es para reforzar la interpretacin dada a las normas nacionales en los casos de Derecho interno. La segunda tendencia, acogida ya en otras latitudes como se cit, es a aplicar la Convencin por analoga a los casos de derecho interno, considerando que las fuentes nacionales no contengan solucin al punto controvertido y que la Convencin es parte del Derecho nacional. En el Laudo Arbitral dictado en el caso Augusto Ruiz Corredor y Ca. Ltda., v. Constructora Andrade Gutirrez S.A., de 2002, el Tribunal al plantear sus consideraciones en punto de dos de los requisitos exigidos conforme a la ley colombiana (art. 868 del Cdigo de Comercio) para que se configure la excesiva onerosidad sobreviniente, determin que la imprevisibilidad se refiere a consideraciones personales de las partes que deben tenerse en cuenta y en su argumentacin cit el artculo 6.2.2 de los Principios de UNIDROIT donde se seala como uno de los requisitos para que se aplique la excesiva onerosidad que los sucesos no debieron ser razonablemente previstos (art. 6.2.2.) y cito por va de referencia la Convencin sealando: En este punto conviene recordar que este criterio subjetivo es el que acoge la Convencin de Viena sobre compraventa internacional, que ser aplicable en

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Colombia a partir de agosto de 2002, para determinar si existe un evento exoneratorio, en cita del artculo 7973. En las consideraciones contenidas en el Laudo Unibase Ltda., v Panamco Colombia S.A., de 2005, el Tribunal hizo referencias a la Convencin para expresar que ciertas reglas del Cdigo Civil encuentran soluciones similares en aquella, tales como deducir la voluntad contractual de lo que resulte de la ejecucin del contrato; la verdadera intencin de las partes deducida de las manifestaciones previas a la celebracin del contrato o su ejecucin y el valor de la buena fe74. En el Laudo, Compaa de Remolcadores Martimos S.A. Coremar S.A., v. Rosales S.A. de 2005 se hizo una cita de la Convencin en las consideraciones, para decir que no obstante el Cdigo Civil no contiene como regla de interpretacin del contrato la posibilidad de acudir al perodo precontractual, sta si se encuentra en la Convencin, sealando adems que la misma hace parte del ordenamiento interno. Dijo as el Tribunal en la parte correspondiente: al fijar las reglas de interpretacin de los contratos no establece como uno de los elementos a tener en cuenta los actos realizados en el perodo precontractual, es claro sin duda que los mismos pueden indicar claramente cul es la intencin comn de los contratantes, y es por ello que la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional, que hace parte del ordenamiento interno a partir de la Ley 518 de 1999, en su artculo 7 dispone que para determinar tal intencin puede acudirse a las negociaciones realizadas. La misma regla se incluye en los Principios de Contratacin Comercial de Unidroit75. En el Laudo Distribuidora Marwill Ltda. v. Comestibles Ricos Ltda., marzo 26 de 2007, se cit la Convencin para sealar que la solucin del Cdigo Civil colombiano para determinar si un contrato es de obra o de venta en los casos en que el comprador o el artfice suministren la materia prima. En este mismo sentido hizo referencia a la Convencin el Laudo arbitral Compaa Central de Seguros S.A. y Compaa Central de
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Tribunal de Abitramento, Arbitral, Augusto Ruiz Corredor y Ca. Ltda., v. Constructora Andrade Gutirrez S.A., mayo 30 de 2002, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.
74

Tribunal de Arbitramento, Unibase Ltda., v. Panamco Colombia S.A., agosto 1 de 2005, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.
75

Tribunal de Arbitramento, Compaa de Remolcadores Martimos S.A. Coremar S.A., v. Rosales S.A., noviembre 11 de 2005, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co. 33

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Seguros de Vida S.A. v. Maalula Ltda., de 2000 y en el Laudo Astecnia S.A. v. Francocolombiana de Construccin Ltda., de 200576. En el Laudo Mansarovar Energy Colombia Ltda., v. Ecopetrol S.A., de 2010, se hacen varias referencias a la Convencin. Una de ellas, para invocar las reglas de interpretacin del artculo 8 insistiendo en que sta hace parte del ordenamiento nacional y por ello aplicable a cualquier contrato. As lo precis el Tribunal: Como se puede apreciar, de acuerdo con este texto legal, cuando no es posible conocer la intencin de quien hace la declaracin debe acudirse al sentido que a dicha declaracin le habra dado una persona razonable. Si bien este criterio no est expresamente previsto en el Cdigo Civil, considera el Tribunal que el mismo es perfectamente aplicable a cualquier contrato y es por lo dems un corolario de la denominada carga de claridad en la celebracin del contrato, que impone a las partes ser claras en su manifestacin, so pena que el sentido del contrato se determine por el juez de acuerdo a lo que el mismo pueda establecer77. En otro apartado, el laudo se refiri a la Convencin para sealar que la interpretacin asumida por la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 28 de junio de 1989 en la que se consider que los tratos preliminares sirven para interpretar la verdadera intencin de las partes, encuentra equivalente en el artculo 8 numeral 3 de aquella. Esto ltimo haba sido ya planteado en el mismo sentido en el Laudo Limpieza Metropolitana S.A. ESP LIME S.A. ESP v. Centro nico de Procesamiento de la Informacin Comercial del Servicio de Aseo S.A. CUPIC S.A. de 2008 y lo reitera otro laudo: Ecopetrol S.A. v. Hupecol Caracara LLC y Cepsa Colombia S.A. Cepcolsa18 de 200978.

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Tribunal de Arbitramento, Compaa Central de Seguros S.A. y Compaa Central de Seguros de Vida S.A. v. Maalula Ltda., agosto 31 de 2000, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.; Tribunal de Arbitramento, Astecnia S.A. v. Francocolombiana de Construccin Ltda., junio 14 de 2005, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.
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Tribunal de Arbitramento, Mansarovar Energy Colombia Ltda. v. Ecopetrol S.A., febrero 12 de 2010, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.
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Tribunal de Arbitramento, Limpieza Metropolitana S.A. ESP LIME S.A. ESP, v. Centro nico de Procesamiento de la Informacin Comercial del Servicio de Aseo S.A. CUPIC S.A., febrero 8 de 2008, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co. Tribunal de Arbitramento Ecopetrol S.A. v. Hupecol Caracara LLC y Cepsa Colombia S.A. Cepcolsa junio 18 de 2009 en base de datos Multilegis, www.legis.com.co. 34

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Por otra parte, en el Laudo Electrificadora de Santander S.A. ESP v. Central Termoelctrica El Morro 1 S.A. ESP Octubre 28 de 2008, de manera expresa se seal que la Convencin puede ser aplicable por analoga a los casos de Derecho interno en los eventos en que las fuentes de ste resulten insuficientes para regular los temas objeto de debate. En efecto, al considerar el Tribunal el plazo en que debe darse el conocimiento del oferente de la aceptacin tcita del destinatario, seal: La Convencin de Viena de 1980 - Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, regula especficamente esta materia en su artculo 19: () Colombia ratific dicho convenio en julio de 2001, entrando en vigor el 1 de agosto de 2002, de tal suerte que sus disposiciones son aplicables a los contratos comerciales internacionales de compra venta de mercaderas celebrados en nuestro territorio, pero adems sirve de fuente jurdica para resolver cuestiones o conflictos mercantiles que la ley y las costumbres nacionales o la aplicacin del principio de analoga no sean suficientes para tal efecto. Nuestra normatividad solo contempla disposiciones generales sobre el trmino del plazo para aceptar una oferta (6 das) cuando las partes no han convenido plazo diferente (art. 851 Cdigo de Comercio), y remite la aceptacin tcita de la oferta a dichos trminos. De ah que la regulacin contenida en el artculo 19 de la Convencin de Viena de 1980 es aplicable al caso que nos concierne, dada su especialidad en aplicacin del principio general de analoga y de lo dispuesto por el artculo 7 del Cdigo de Comercio79. Adicionalmente deben destacarse dos sentencias de diciembre de 2010, una de la Corte Constitucional y otra de la Corte Suprema de Justicia las cuales en la parte motiva han hecho referencia a la Convencin. As, la Corte Constitucional, en sentencia C- 1008 de 9 de diciembre de 2010 decidi sobre una accin de inconstitucionalidad contra el primer prrafo del artculo 1616 del Cdigo Civil80. Los demandantes consideraron que la norma violaba adems del
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Tribunal de Arbitramento Electrificadora de Santander S.A. ESP v. Central Termoelctrica El Morro 1 S.A. ESP, octubre 28 de 2008, Cmara de Comercio de Bogot, en base de datos Multilegis, www.legis.com.co.
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Artculo 1616. Responsabilidad del deudor en la causacin de perjuicios. Si no se puede imputar dolo al deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas. 35

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prembulo, los artculos 1, 2, 13, 58, 228 y 250 de la Constitucin, dado entre otras cosas, que el artculo mencionado establece un lmite a la indemnizacin de perjuicios cuando no haya dolo del deudor, impidiendo de esta forma una indemnizacin integral en caso en que los perjuicios superen el monto de los daos previsibles. La Corte Constitucional declar exequible el apartado normativo demandado y en sus consideraciones, adems de referencias doctrinales, tuvo en cuenta lo dispuesto en la Convencin sobre compraventa internacional y los Principios de Unidroit, al sealar que: 4.1. La teora general de la responsabilidad civil en el ordenamiento jurdico colombiano, tanto de la contractual como de la extracontractual, es de tradicin culpabilista. Esta orientacin se encuentra plasmada fundamentalmente, en lo que atae a la primera especie, en los artculos y 63 y 1604 del Cdigo Civil, y en lo que concierne a la segunda, en los artculos 2341 y 2356 del mismo estatuto. De esta manera, el sistema normativo nacional le confiere al elemento subjetivo notable relevancia al momento de valorar el cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones, y el alcance de la indemnizacin. 4.2. En materia de responsabilidad civil contractual, mbito al que pertenece la norma acusada, el elemento subjetivo contina siendo un criterio determinante para la definicin y el alcance de la responsabilidad, comoquiera que el contrato es un acto que se mueve por excelencia en el terreno de de la previsibilidad, est regido por la autonoma de la voluntad, de manera que la reparacin del perjuicio est atada al grado de culpabilidad del deudor. 4.3. El artculo 63 del Cdigo Civil contempla un sistema de graduacin de la culpabilidad civil: (i) culpa grave, negligencia grave o culpa lata, que en materia civil equivale al dolo; (ii) culpa leve, descuido leve o descuido ligero y (iii) culpa o descuido levsimo; y (iv) dolo. En tanto que el artculo 1604 ibdem seala los casos en que el deudor es responsable por la culpa lata o por la culpa leve, o por la levsima. Esta regulacin, segn lo ha destacado la jurisprudencia, se refiere exclusivamente a las culpas contractuales y no a las extra contrato, y constituye parmetro para la graduacin de la responsabilidad: () 4.3. (sic) De otra parte, la determinacin de la extensin del resarcimiento tomando en consideracin el elemento subjetivo, no es extraa al derecho internacional de la contratacin. En este sentido cabe mencionar que la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, adopta como parmetro para establecer la magnitud de la indemnizacin del perjuicio la previsibilidad del dao. En el artculo 74 prev que ste no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de

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que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato . De este modo, la Convencin ata el quantum de la indemnizacin a la prdida causada por el incumplimiento del contrato segn la previsibilidad de la lesin atribuible al deudor al momento de la celebracin del contrato. En otras palabras, la medida de la indemnizacin est atada a los daos previsibles; adems prev que el conocimiento de las condiciones existentes al momento del nacimiento a la vida jurdica del negocio jurdico, son la medida que determinar la cuanta del resarcimiento, dentro de los extremos permitidos de la indemnizacin, aplicndose la concurrencia de culpas para tasar la compensacin econmica. En similar sentido, los Principios sobre Contratos de la Unidroit (art. 7.4.4.), contemplan la previsibilidad del dao como medida de lo resarcible al prescribir que: la parte incumplidora es responsable solamente del dao previsto, como consecuencia probable de su incumplimiento, al momento de celebrarse el contrato. 4.4. De lo anterior se sigue que en el ordenamiento legal colombiano la responsabilidad civil contractual contina atada a la nocin de culpa, concepcin que otorga relevancia a la previsibilidad de los perjuicios como baremo para establecer el alcance del resarcimiento. Expresin de ello es el artculo 1616 del Cdigo Civil, objeto de anlisis de constitucionalidad. Esta concepcin no resulta extraa al ordenamiento jurdico internacional, como quiera que referentes normativos como la Convencin de Viena de 1980 y los Principios sobre Contratos de la Unidroit, acogen el criterio de la previsin y la previsibilidad de la lesin, como baremo del monto de los perjuicios81. Por otro lado, en sentencia de 16 de diciembre de 2010 la Corte Suprema de Justicia, en un caso que se relata de forma resumida a continuacin, acogi la figura de la mitigacin de daos apoyndose en sus razonamientos en la forma como sta se encuentra consagrada en la Convencin. La Sociedad Martimas Internacionales Ltda, celebr un contrato de transporte de 1.015,97 toneladas de fosfato biclcico con Distribuidora Petrofert Ltda, teniendo como destinatara a la Caja Agraria, siendo su agente aduanero Almagrario S.A. El transporte se
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Corte Constitucional, Sentencia C- 1008, 9 de diciembre de 2003, Exp. D- 8146. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva, disponible en: http://turan.uc3m.es/uc3m/dpto/PR/dppr03/cisg/colom3.htm, consultada el 15 de marzo de 2011. En los apartes transcritos se han omitido algunas referencias a doctrina y fallos que pueden consultarse en el texto completo.

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realiza por va martima a cargo de otra sociedad colombiana. La nave lleg al puerto de Barranquilla a las 15.40 horas del 27 de noviembre de 1982 a la espera de poder atracar en los muelles de la terminal para lo que se necesitaba que previamente el destinatario cancelara los fletes respectivos. Transcurrieron cinco meses sin que la demandante pudiera descargar las mercancas por lo que el 25 de marzo de 1983 inici la accin correspondiente para descargar y obtener la orden de remate y de esta forma obtener los recursos para el pago de fletes y dems gastos ocasionados. Ante ello, se demando a la Caja Agaria, Almagrario y Distribuidora Petrofert Ltda., por los daos ocasionados. El juzgado de conocimiento decidi en fallo de 3 de septiembre de 1996 negar las pretensiones de la demanda basado en que no estaba probada la culpa de las demandadas. El Tribunal Superior de Distrito Judicial de Antioquia confirm el fallo de primera instancia en relacin con la Caja Agraria, al considerar que no se haba probado una conducta dolosa o culposa de esta ltima, puesto que entre las partes del contrato se haba pactado la apertura de una carta de crdito con un banco corresponsal extranjero que estaba destinado al pago de los fletes generados por el transporte del fosfato biclcico. No obstante, conden a Distribuidora Petrofert Ltda., al pago de los fletes respectivos. La sociedad demandante interpuso recurso de casacin para que se extendiera la condena a la Caja Agraria. La Corte en sus consideraciones, analiz la conducta que le corresponda a la empresa transportadora y entre otras consideraciones precis el deber que asume la vctima del dao en orden a mitigarlo tomando como ejemplo de su insercin en el Derecho colombiano el artculo 1074 del Cdigo de Comercio y el artculo 77 de la Convencin de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas incorporada al ordenamiento nacional mediante Ley 518 de 1999 y sobre esta base concluy, sin casar la sentencia, que: En tal orden de ideas, resulta palmario que ante la ocurrencia de un dao, quien lo padece, en acatamiento de las premisas que se dejan reseadas, debe procurar, de serle posible, esto es, sin colocarse en una situacin que implique para s nuevos
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riesgos o afectaciones, o sacrificios desproporcionados, desplegar las conductas que, siendo razonables, tiendan a que la intensidad del dao no se incremente o, incluso, a minimizar sus efectos perjudiciales, pues slo de esta manera su comportamiento podra entenderse realizado de buena fe y le dara legitimacin para reclamar la totalidad de la reparacin del dao que haya padecido. Una actitud contraria, como es lgico entenderlo, al quebrantar el principio que se comenta, tendra que ser calificada como una postura incorrecta, desleal, desprovista de probidad y transparencia, que descono[ce] al otro [e] ignor[a] su particular situacin, o sus legtimos intereses, o que est[] dirigida a la obtencin de un beneficio impropio o indebido (Cas. Civ., ib.), la cual, por consiguiente, es merecedora de desaprobacin por parte del ordenamiento y no de proteccin o salvaguarda. Siendo ello as, ningn desafuero se aprecia en la interpretacin que el Tribunal hizo del artculo 1033 del Cdigo de Comercio, pues ciertamente el ejercicio negligente en el sentido de tardo- que ese juzgador atribuy a la actora respecto de los derechos consagrados en ese precepto, bien poda dar lugar a inferir que la propia demandante haba contribuido en la produccin o agravacin del dao cuya reparacin ella persigui en este asunto y, de esta manera, a aplicar el artculo 2357 del Cdigo Civil, reduciendo la indemnizacin que se impuso a la demandada Distribuidora Petrofert Limitada, o a estimar, desde otra ptica, relacionada con la anterior pero diversa de ella, que la aqu demandante no se encontraba legitimada para reclamar la totalidad del perjuicio que padeci si estuvo en la posibilidad de adoptar medidas razonables para aminorar o reducir las consecuencias daosas del hecho ilcito que le endilg a las demandadas82. La Corte finalmente, seal que el Tribunal interpret correctamente el artculo 1033 del Cdigo de Comercio y destac que, ciertamente el ejercicio negligente en el sentido de tardo- que ese juzgador atribuy a la actora respecto de los derechos consagrados en ese precepto, bien poda dar lugar a inferir que la propia demandante haba contribuido en la produccin o agravacin del dao cuya reparacin ella persigui en este asunto y, de esta manera, a aplicar el artculo 2357 del Cdigo Civil, reduciendo la indemnizacin que se impuso a la demandada Distribuidora Petrofert Limitada, o a estimar, desde otra ptica, relacionada con la anterior pero diversa de ella, que la aqu demandante no se encontraba legitimada para reclamar la totalidad del perjuicio que padeci si estuvo en la posibilidad de adoptar medidas razonables para aminorar o reducir las consecuencias daosas del hecho ilcito que le endilg a las demandadas.
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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, 16 de diciembre de 2010, M.P. Arturo Solarte Rodrguez, exp. 1001-3103-008-1989-00042-01, en http://turan.uc3m.es/uc3m/dpto/PR/dppr03/cisg/colom2.htm, consultada el 15 de marzo de 2011. 39

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6. ESTADO ACTUAL

Como se mencion, en la actualidad son 76 los Estados parte de la Convencin. Las probabilidades de que este nmero crezca cuando este texto est en manos del lector es bastante alta, por lo cual se recomienda la consulta permanente del nmero de pases que la han aprobado o ratificado. A continuacin se transcribe la informacin suministrada por UNCITRAL, donde se podr observar la fecha en que adhiri cada uno de los pases respectivos y en la que entr en vigor, al igual que apreciar cules han hecho reservas a la misma83

Estado

Firma

Ratificacin, adhesin, aprobacin, aceptacin o sucesin 13 mayo 2009 (b) 21 diciembre 1989 19 julio 1983 (b) 2 diciembre 2008 (b) 17 marzo 1988 (b)

Entrada en vigor

Albania Alemania (l, m) Argentina (a) Armenia (a) Australia Austria Belars (a) Blgica Bosnia y Herzegovina Bulgaria
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1 junio 2010 1 enero 1991 1 enero 1988 1 enero 2010 1 abril 1989 1 enero 1989 1 noviembre 1990 1 noviembre 1997 6 marzo 1992 1 agosto 1991

26 mayo 1981

11 abril 1980

29 diciembre 1987 9 octubre 1989 (b) 31 octubre 1996 (b) 12 enero 1994 (c) 9 julio 1990 (b)

Fuente: http:/www.uncitral.org.

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Burundi Canad (d) Chile (a) China (e) Chipre Colombia Croacia (g) Cuba Dinamarca (j) Ecuador Egipto El Salvador Eslovaquia (h, i) Eslovenia Espaa Estados Unidos de Amrica (i) Estonia (k) ex Repblica Yugoslava de Macedonia Federacin de Rusia (a, p) Finlandia (j) Francia Gabn Georgia 26 mayo 1981 27 agosto 1981 31 agosto 1981 26 mayo 1981 11 abril 1980 30 septiembre 1981

4 septiembre 1998 (b) 23 abril 1991 (b) 7 febrero 1990 11 diciembre 1986 (f) 7 marzo 2005 (b) 10 julio 2001 (b) 8 junio 1998 (c) 2 noviembre 1994 (b) 14 febrero 1989 27 enero 1992 (b) 6 diciembre 1982 (b) 27 noviembre 2006 (b) 28 mayo 1993 (c) 7 enero 1994 (c) 24 julio 1990 (b) 11 diciembre 1986 20 septiembre 1993 (b) 22 noviembre 2006 (c) 16 agosto 1990 (b) 15 diciembre 1987 6 agosto 1982 (b, f) 15 diciembre 2004 (b) 16 agosto 1994 (b)

1 octubre 1999 1 mayo 1992 1 marzo 1991 1 enero 1988 1 abril 2006 1 agosto 2002 8 octubre 1991 1 diciembre 1995 1 marzo 1990 1 febrero 1993 1 enero 1988 1 diciembre 2007 1 enero 1993 25 junio 1991 1 agosto 1991 1 enero 1988 1 octubre 1994 17 noviembre 1991 1 septiembre 1991 1 enero 1989 1 enero 1988 1 enero 2006 1 septiembre 1995
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Ghana Grecia Guinea Honduras Hungra (a, n) Iraq Islandia (j) Israel Italia Japn Kirguistn Lesotho Letonia (a) Lbano Liberia Lituania (a) Luxemburgo Mauritania Mxico Moldova Mongolia Montenegro Noruega (j) Nueva Zelandia

11 abril 1980 12 enero 1998 (b) 23 enero 1991 (b) 10 octubre 2002 (b) 11 abril 1980 16 junio 1983 5 marzo 1990 (b) 10 mayo 2001 (b) 22 enero 2002 (b) 30 septiembre 1981 11 diciembre 1986 1 julio 2008 (b) 11 mayo 1999 (b) 18 junio 1981 18 junio 1981 31 julio 1997 (b) 21 noviembre 2008 (b) 16 septiembre 2005 (b) 18 enero 1995 (b) 30 enero 1997 (b) 20 agosto 1999 (b) 29 diciembre 1987 (b) 13 octubre 1994 (b) 31 diciembre 1997 (b) 23 octubre 2006 (c) 26 mayo 1981 20 julio 1988 22 septiembre 1994 (b) 1 febrero 1999 1 febrero 1992 1 noviembre 2003 1 enero 1988 1 abril 1991 1 junio 2002 1 febrero 2003 1 enero 1988 1 agosto 2009 1 junio 2000 1 enero 1988 1 agosto 1998 1 diciembre 2009 1 octubre 2006 1 febrero 1996 1 febrero 1998 1 septiembre 2000 1 enero 1989 1 noviembre 1995 1 enero 1999 3 junio 2006 1 agosto 1989 1 octubre 1995

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Pases Bajos Paraguay (a) Per Polonia Repblica rabe Siria Repblica Checa (h, i) Repblica de Corea Repblica Dominicana Rumania San Vicente y las Granadinas (i) Serbia (q) Singapur (i) Suecia (j) Suiza Turqua Ucrania (a) Uganda Uruguay Uzbekistn Venezuela (Repblica Bolivariana de) Zambia
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29 mayo 1981

13 diciembre 1990 (o) 13 enero 2006 (b) 25 marzo 1999 (b)

1 enero 1992 1 febrero 2007 1 abril 2000 1 junio 1996 1 enero 1988 1 enero 1993 1 marzo 2005 1 julio 2011 1 junio 1992 1 octubre 2001 27 abril 1992 1 marzo 1996 1 enero 1989 1 marzo 1991 1 agosto 2011 1 febrero 1991 1 marzo 1993 1 febrero 2000 1 diciembre 1997

28 septiembre 1981

19 mayo 1995 19 octubre 1982 (b) 30 septiembre 1993 (c) 17 febrero 2004 (b) 7 junio 2010 (b) 22 mayo 1991 (b) 12 septiembre 2000 (b) 12 marzo 2001 (c)

11 abril 1980 26 mayo 1981

16 febrero 1995 15 diciembre 1987 21 febrero 1990 (b) 7 julio 2010 (b) 3 enero 1990 (b) 12 febrero 1992 (b) 25 enero 1999 (b) 27 noviembre 1996 (b)

28 septiembre 1981 6 junio 1986 (b) 1 enero 198884

Para entender lo que aparece sealado en letras en este cuadro, tngase en cuenta:

(a) Declaraciones y reservas. Este Estado declar, con arreglo a los artculos 12 y 96 de la Convencin que no sera aplicable ninguna disposicin del artculo 11, del artculo 29 ni de la Parte II de la Convencin que permitiera que la celebracin, la modificacin o la extincin, por mutuo acuerdo, de un contrato de compraventa, o que la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se hiciera por un procedimiento que no fuera por escrito, en el caso de que cualquiera de las partes tuviera su establecimiento en su territorio. 43

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(b) Adhesin. (c) Sucesin. (d) Declaraciones y reservas. Al dar su adhesin el Gobierno del Canad declar que, de conformidad con el artculo 93 de la Convencin, sta sera aplicable a Alberta, la Columbia Britnica, Manitoba, Nueva Brunswick, Terranova, Nueva Escocia, Ontario, Isla del Prncipe Eduardo y los Territorios del Noroeste. (Al dar su adhesin el Gobierno del Canad declar que, de conformidad con el artculo 95 de la Convencin, respecto de la Columbia Britnica, el Gobierno del Canad no quedara obligado por el inciso b) del prrafo 1) del artculo 1 de la Convencin. El Gobierno del Canad retir esta ltima declaracin por notificacin recibida el 31 de julio de 1992). En una declaracin recibida el 9 de abril de 1992, el Gobierno del Canad extendi el mbito de aplicacin de la Convencin a Quebec y a Saskatchewan. Por notificacin recibida el 29 de junio de 1992, el Canad extendi el mbito de aplicacin de la Convencin al Territorio del Yukn. Por notificacin recibida el 18 de junio de 2003, el Canad extendi el mbito de applicacin de la Convencin al Territorio de Nunavut. (e) Declaraciones y reservas. Al aprobar la Convencin, China declar que no se consideraba obligado por el inciso b) del prrafo 1) del artculo 1, por el artculo 11 ni por las disposiciones de la Convencin relativas al fondo del artculo 11. (f) Aprobacin. (g) Al suceder en la Convencin, Croacia decidi, sobre la base de la Decisin Constitucional sobre la Soberana e Independencia de la Repblica, de 25 de junio de 1991, y la Decisin del Parlamento croata de 8 de octubre de 1991, as como en virtud de la sucesin de la Repblica Federativa Socialista de Yugoslavia con respecto al territorio de Croacia, que fuera considerada parte en la Convencin con efecto a partir del 8 de octubre de 1991, fecha en la cual Croacia rompi todas las relaciones constitucionales y jurdicas con la Repblica Federativa Socialista de Yugoslavia y asumi sus obligaciones internacionales. (h) El 1 de septiembre de 1981 la ex Checoslovaquia firm la Convencin, y deposit su instrumento de ratificacin de la misma el 5 de marzo de 1990, por lo que la Convencin entr en vigor para la ex Checoslovaquia el 1 de abril de 1991. El 28 de mayo y el 30 de septiembre de 1993, Eslovaquia y la Repblica Checa, respectivamente, depositaron sendos instrumentos de sucesin, con validez a partir del 1 de enero de 1993, fecha en que se produjo la sucesin de ambos Estados. (i) Declaraciones y reservas. Este Estado declar que no quedara obligado por el inciso b) del prrafo 1) del artculo 1. (j) Declaraciones y reservas. En el momento de ratificar la Convencin, Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia declararon, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 92, que no quedaran obligadas por la parte II de la Convencin ("Formacin del Contrato"). En el momento de ratificar la Convencin, Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia declararon, con arreglo a los prrafos 1 y 2 del artculo 94, que la Convencin no se aplicara a los contratos de compraventa cuando las partes tuvieran sus establecimientos en Dinamarca, Finlandia, Islandia, Noruega o Suecia. En una notificacin hecha el 12 de marzo de 2003, Islandia declar, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 94, que la Convencin no se aplicara a los contratos de compraventa, ni a su formacin, cuando las partes tuvieran sus establecimientos en Dinamarca, Finlandia, Islandia, Noruega o Suecia. (k) Declaraciones y reservas. El 9 de marzo de 2004 Estonia retir la reserva, enunciada en la nota de pie de pgina a, que haba hecho en el momento de ratificar la Convencin. (l) La Convencin fue firmada por la ex Repblica Democrtica Alemana el 13 de agosto de 1981, y fue ratificada el 23 de febrero de 1989. Entr en vigor el 1 de marzo de 1990. 44

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7.

CONCLUSIONES

A modo de conclusiones de lo expuesto en este trabajo, puede sealarse: La importancia de la Convencin de Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, como instrumento regulador de los contratos internacionales para los que resulte aplicable se puede apreciar desde una ptica histrica, una jurdica y otra econmica. Las tres, resumidas en el hecho de que la Convencin es un instrumento de Derecho uniforme que evita el conflicto de leyes y por lo que facilita el entendimiento entre los contratantes en el trfico internacional, adems de ser un punto de encuentro entre las tradiciones jurdicas. Adicionalmente, se puede destacar su importancia por la influencia que ha tenido en el proceso de revisin y/o modificacin de las leyes nacionales de diferentes pases, como se mencion. Igualmente, la tendencia de tribunales de distintas latitudes, consistente en aplicar la Convencin a casos de derecho interno, ya fuere como referencia de autoridad o
(m) Declaraciones y reservas. Al ratificar la Convencin, el Gobierno de Alemania declar que no aplicara el inciso b) del prrafo 1) del artculo 1 con respecto a cualquier Estado que hubiese hecho una declaracin por la que ese Estado no aplicara el inciso b) del prrafo 1) del artculo 1. (n) Declaraciones y reservas. En el momento de ratificar la Convencin, el Gobierno de Hungra declar que consideraba que las condiciones generales de entrega de mercaderas entre organizaciones de los Estados miembros del Consejo de Ayuda Mutua Econmica estaban sujetas a las disposiciones del artculo 90 de la Convencin. (o) Aceptacin.
(p)

A partir del 24 de diciembre de 1991, la Federacin de Rusia sucedi a la ex Unin de Repblicas Socialistas Soviticas (URSS) en la condicin de Miembro de las Naciones Unidas y, desde esa fecha, ha asumido plenamente todos los derechos y obligaciones de la Unin Sovitica con arreglo a la Carta de las Naciones Unidas y a los tratados multilaterales depositados ante el Secretario General. (q) La ex Yugoslavia firm y ratific la Convencin el 11 de abril de 1980 y el 27 de marzo de 1985, respectivamente. El 12 de marzo de 2001 la Repblica Federativa de Yugoslavia declar lo siguiente: "Tras haber examinado [la Convencin], el Gobierno de la Repblica Federativa de Yugoslavia sucede en esa misma Convencin y se compromete formalmente a cumplir las condiciones estipuladas en ella a partir del 27 de abril de 1992, fecha en que la Repblica Federativa de Yugoslavia asumi la responsabilidad de sus relaciones internacionales."

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bien por analoga para solucionar los vacos que ste pudiera presentar. Esto es, lo que en resumen, lleva a considerarla como el instrumento ms importante del Derecho de obligaciones y contratos contemporneo. En Colombia, no obstante contar con escasos desarrollos, la Convencin ha sido admitida por algunos tribunales de arbitramento, en los que se advierte la tendencia a entenderla ya sea como instrumento aplicable a los contratos de derecho interno, en los eventos en que no haya soluciones en los Cdigos Civil y de Comercio, segn corresponda y a acudir a ella para reforzar la interpretacin dada a las fuentes aplicables. En esto, Colombia se matricula en la tendencia ya advertida, quedando pendiente la tarea de observar los desarrollos que la Convencin pueda tener en los tribunales del pas, en disputas surgidas a partir de contratos internacionales. Igualmente, se destacan dos recientes sentencias, una de constitucionalidad y otra de casacin que han tenido en cuenta a la Convencin en su interpretacin de normas nacionales. Esta, sin duda, puede ser la puerta a travs de la cual surjan nuevas lecturas de las normas internas que permitan el desarrollo de las reglas sobre obligaciones y contratos.

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Anexos

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LEY 518 DE 1999 (agosto 4) Diario Oficial No. 43.656, de 5 de agosto de 1999. PODER PBLICO-RAMA LEGISLATIVA Por medio de la cual se aprueba la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980).

EL CONGRESO DE COLOMBIA Visto el texto de la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980). (Para ser transcrito: Se adjunta fotocopia del texto ntegro del Instrumento Internacional mencionado, debidamente autenticado por la Jefe encargada de la Oficina Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores). Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas Los Estados Partes en la presente Convencin, Teniendo en cuenta los amplios objetivos de las resoluciones aprobadas en el sexto perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de un nuevo orden econmico internacional; Considerando que el desarrollo del comercio internacional sobre la base de la igualdad y del beneficio mutuo constituye un importante elemento para el fomento de las relaciones amistosas entre los Estados;

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Estimando que la adopcin de normas uniformes aplicables a los contratos de compraventa internacional de mercaderas en las que se tengan en cuenta los diferentes sistemas sociales, econmicos y jurdicos contribuira a la supresin de los obstculos jurdicos con que tropieza el comercio internacional y promovera el desarrollo del comercio internacional; Han convenido en lo siguiente: PARTE I. AMBITO DE APLICACION Y DISPOSICIONES GENERALES CAPITULO I. Ambito de aplicacin ARTICULO 1. 1. La presente Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes: a) Cuando esos Estados sean Estados Contratantes, o b) cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado Contratante. 2. No se tendr en cuenta el hecho de que las partes tengan sus establecimientos en Estados diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informacin revelada por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin. 3. A los efectos de determinar la aplicacin de la presente Convencin, no se tendrn en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni el carcter civil o comercial de las partes o del contrato. ARTICULO 2. La presente Convencin no se aplicar a las compraventas: a) De mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico, salvo que el vendedor, en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su
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celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para ese uso; b) En subastas; c) Judiciales; d) De valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero; e) De buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves; f) De electricidad. ARTICULO 3. 1. Se considerarn compraventas los contratos de suministro de mercaderas que hayan de ser manufacturadas o producidas, a menos que la parte que las encargue asuma la obligacin de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para esa manufactura o produccin. 2. La presente Convencin no se aplicar a los contratos en los que la parte principal de las obligaciones de la parte que proporcione las mercaderas consista en suministrar mano de obra o prestar otros servicios. ARTICULO 4. La presente Convencin regula exclusivamente la formacin del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador dimanantes de ese contrato. Salvo disposicin expresa en contrario de la presente Convencin, sta no concierne, en particular: a) A la validez del contrato ni a la de ninguna de sus estipulaciones, ni tampoco a la de cualquier uso; b) A los efectos que el contrato pueda producir sobre la propiedad de las mercaderas vendidas. ARTICULO 5.

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La presente Convencin no se aplicar a la responsabilidad del vendedor por la muerte o las lesiones corporales causadas a una persona por las mercaderas. ARTICULO 6. Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos. CAPITULO II. Disposiciones generales ARTICULO 7. 1. En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional. 2. Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado. ARTICULO 8. 1. A los efectos de la presente Convencin, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme a su intencin cuando la otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cul era esa intencin. 2. Si el prrafo precedente no fuera aplicable, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de la misma condicin que la otra parte. 3. Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra dado una persona razonable debern tenerse debidamente en cuenta todas las circunstancias pertinentes del caso, en particular las negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran establecido entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las partes.
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ARTICULO 9. 1. Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. 2. Salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el comercio internacional, sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate. ARTICULO 10. A los efectos de la presente Convencin: a) Si una de las partes tiene ms de un establecimiento, su establecimiento ser el que guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su cumplimiento, habida cuenta de las circunstancias conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin; b) Si una de las partes no tiene establecimiento, se tendr en cuenta su residencia habitual. ARTICULO 11. El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos. ARTICULO 12. No se aplicar ninguna disposicin del artculo 11, del artculo 29 ni de la Parte II de la presente Convencin que permita que la celebracin, la modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del contrato de compraventa o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se hagan por un procedimiento que no sea por escrito, en el caso de que cualquiera de las partes tenga su establecimiento en un Estado Contratante que haya hecho una declaracin con arreglo al artculo 96 de la presente Convencin. Las partes no podrn establecer excepciones a este artculo ni modificar sus efectos. ARTICULO 13.

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A los efectos de la presente Convencin, la expresin "por escrito" comprende el telegrama y el tlex. PARTE II. FORMACION DEL CONTRATO ARTICULO 14. 1. La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas determinadas constituir oferta si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es suficientemente precisa si indica las mercaderas y, expresa o tcitamente, seala la cantidad y el precio o prev un medio para determinarlos. 2. Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos que la persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario. ARTICULO 15. 1. La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. 2. La oferta, aun cuando sea irrevocable, podr ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. ARTICULO 16. 1. La oferta podr ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocacin llega al destinatario antes que ste haya enviado la aceptacin. 2. Sin embargo, la oferta no podr revocarse: a) Si indica, al sealar un plazo fijo para la aceptacin o de otro modo, que es irrevocable; o b) Si el destinatario poda razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y ha actuado basndose en esa oferta. ARTICULO 17.

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La oferta, aun cuando sea irrevocable, quedar extinguida cuando su rechazo llegue al oferente. ARTICULO 18. 1. Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta constituir aceptacin. El silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin. 2. La aceptacin de la oferta surtir efecto en el momento en que la indicacin de asentimiento llegue al oferente. La aceptacin no surtir efecto si la indicacin de asentimiento no llega al oferente dentro del plazo que ste haya fijado o, si no se ha fijado plazo, dentro de un plazo razonable, habida cuenta de las circunstancias de la transaccin y, en particular, de la rapidez de los medios de comunicacin empleados por el oferente. La aceptacin de las ofertas verbales tendr que ser inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa. 3. No obstante, si, en virtud de la oferta, de prcticas que las partes hayan establecido entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo, por ejemplo, a la expedicin de las mercaderas o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la aceptacin surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa ejecucin tenga lugar dentro del plazo establecido en el prrafo precedente. ARTICULO 19. 1. La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta. 2. No obstante, la respuesta a uno oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de la oferta constituir aceptacin a menos que el oferente, sin demora injustificada, objete verbalmente la discrepancia o enve una comunicacin en tal sentido. De no hacerlo as, los trminos del contrato sern los de la oferta con las modificaciones contenidas en la aceptacin.

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3. Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderas, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de las controversias alteran sustancialmente los elementos de la oferta. ARTICULO 20. 1. El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta comenzar a correr desde el momento en que el telegrama sea entregado para su expedicin o desde la fecha de la carta o, si no se hubiere indicado ninguna, desde la fecha que figure en el sobre. El plazo de aceptacin fijado por el oferente por telfono, tlex u otros medios de comunicacin instantnea comenzar a correr desde el momento en que la oferta llegue al destinatario. 2. Los das feriados oficiales o no laborables no se excluirn del cmputo del plazo de aceptacin. Sin embargo, si la comunicacin de aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del oferente el da del vencimiento del plazo, por ser ese da feriado oficial o no laborable en el lugar del establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar hasta el primer da laborable siguiente. ARTICULO 21. 1. La aceptacin tarda surtir, sin embargo, efecto como aceptacin si el oferente, sin demora, informa verbalmente de ello al destinatario o le enva una comunicacin en tal sentido. 2. Si la carta u otra comunicacin por escrito que contenga una aceptacin tarda indica que ha sido enviada en circunstancias tales que si su transmisin hubiera sido normal habra llegado al oferente en el plazo debido, la aceptacin tarda surtir efecto como aceptacin a menos que, sin demora, el oferente informe verbalmente al destinatario de que considera su oferta caducada o le enve una comunicacin en tal sentido. ARTICULO 22.

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La aceptacin podr ser retirada si su retiro llega al oferente antes que la aceptacin haya surtido efecto o en ese momento. ARTICULO 23. El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convencin. ARTICULO 24. A los efectos de esta Parte de la presente Convencin, la oferta, la declaracin de aceptacin o cualquier, otra manifestacin de intencin "llega" al destinatario cuan do se le comunica verbalmente o se entrega por cualquier otro medio al destinatario personalmente, o en su establecimiento o direccin postal o, si no tiene establecimiento ni direccin postal, en su residencia habitual. PARTE III. COMPRAVENTA DE MERCADERIAS CAPITULO I. Disposiciones generales ARTICULO 25. El incumplimiento del contrato por una de las partes ser esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin. ARTICULO 26. La declaracin de resolucin del contrato surtir efecto slo si se comunica a la otra parte. ARTICULO 27. Salvo disposicin expresa en contrario de esta Parte de la presente Convencin, si una de las partes hace cualquier notificacin, peticin u otra comunicacin conforme a dicha Parte
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y por medios adecuados a las circunstancias, las demoras o los errores que puedan producirse en la transmisin de esa comunicacin o el hecho de que no llegue a su destino no privarn a esa parte del derecho a invocar tal comunicacin. ARTICULO 28. Si, conforme a lo dispuesto en la presente Convencin, una parte tiene derecho a exigir de la otra el cumplimiento de una obligacin, el tribunal no estar obligado a ordenar el cumplimiento especfico a menos que lo hiciera, en virtud de su propio derecho, respecto de contratos de compraventa similares no regidos por la presente Convencin. ARTICULO 29. 1. El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entro las partes. 2. Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales actos. CAPITULO II. Obligaciones del vendedor ARTICULO 30. El vendedor deber entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar cualesquiera documentos relacionados con ellas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin. SECCION I ENTREGA DE LAS MERCADERIAS Y DE LOS DOCUMENTOS ARTICULO 31. Si el vendedor no estuviere obligado a entregar las mercaderas en otro lugar determinado, su obligacin de entrega consistir:
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a) Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas, en ponerlas en poder del primer porteador para que las traslade al comprador; b) Cuando, en los casos no comprendidos en el apartado precedente, el contrato verse sobre mercaderas ciertas o sobre mercaderas no identificadas que hayan de extraerse de una masa determinada o que deban ser manufacturadas o producidas y cuando, en e1 momento de la celebracin del contrato, las partes sepan que las mercaderas se encuentran o deben ser manufacturadas o producidas en un lugar determinado, en ponerlas a disposicin del comprador en ese lugar; c) En los dems casos, en poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato. ARTICULO 32. 1. Si el vendedor, conforme al contrato o a la presente Convencin, pusiere las mercaderas en poder de un porteador y stas no estuvieren claramente identificadas a los efectos del contrato mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin o de otro modo, el vendedor deber enviar al comprador un aviso de expedicin en el que se especifiquen las mercaderas. 2. El vendedor, si estuviera obligado a disponer el transporte de las mercaderas, deber concertar los contratos necesarios para que ste se efecte hasta el lugar sealado por los medios de transporte adecuados a las circunstancias y en las condiciones usuales para tal transporte. 3. El vendedor, si no estuviere obligado a contratar un seguro de transporte, deber proporcionar al comprador, a peticin de ste, toda la informacin disponible que sea necesaria para contratar ese seguro. ARTICULO 33. El vendedor deber entregar las mercaderas: a) Cuando, con arreglo al contrato, se haya fijado o pueda determinarse una fecha, en esa fecha; o
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b) Cuando, con arreglo al contrato, se haya fijado o pueda determinarse un plazo, en cualquier momento dentro de ese plazo, a menos que de las circunstancias resulte que corresponde al comprador elegir la fecha; o c) En cualquier otro caso, dentro de un plazo razonable a partir, de la celebracin del contrato. ARTICULO 34. El vendedor, si estuviere obligado a entregar documentos relacionados con las mercaderas, deber entregarlos en el momento, en el lugar y en la forma fijados por el contrato. En caso de entrega anticipada de documentos, el vendedor podr, hasta el momento fijado para la entrega, subsanar cualquier falta de conformidad de los documentos, si el ejercicio de ese derecho no ocasiona al comprador inconvenientes ni gastos excesivos. No obstante, el comprador conservar el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin. SECCION II. CONFORMIDAD DE LAS MERCADERIAS Y PRETENSIONES DE TERCEROS ARTICULO 35. 1. El vendedor deber entregar mercaderas cuya cantidad, calidad y tipo correspondan a los estipulados en el contrato y que estn envasadas o embaladas en la forma fijada por el contrato. 2. Salvo que las partes hayan pactado otra cosa, las mercaderas no sern conformes al contrato a menos: a) Que sean aptas para los usos a que ordinariamente se destinen mercaderas del mismo tipo; b) Que sean aptas para cualquier uso especial que expresa o tcitamente se haya hecho saber al vendedor en el momento de la celebracin del contrato, salvo que de las circunstancias resulte que el comprador no confi, o no era razonable que confiara, en la competencia y el juicio del vendedor;
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c) Que posean las cualidades de la muestra o modelo que el vendedor haya presentado al comprador; d) Que estn envasadas o embaladas en la forma habitual para tales mercaderas o, si no existe tal forma, de una forma adecuada para conservarlas y protegerlas. 3. El vendedor no ser responsable, en virtud de los apartados a) a d) del prrafo precedente, de ninguna falta de conformidad de las mercaderas que el comprador conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la celebracin del contrato. ARTICULO 36. 1. El vendedor ser responsable, conforme al contrato y a la presente Convencin, de toda falta de conformidad que exista en el momento de la transmisin del riesgo al comprador, aun cuando esa falta slo sea manifiesta despus de ese momento. 2. El vendedor tambin ser responsable de toda falta de conformidad ocurrida despus del momento indicado en el prrafo precedente y que sea imputable al incumplimiento de cualquiera de sus obligaciones, incluido el incumplimiento de cualquier garanta de que, durante determinado perodo, las mercaderas seguirn siendo aptas para su uso ordinario o para un uso especial o conservarn las cualidades y caractersticas especificadas. ARTICULO 37. En caso de entrega anticipada, el vendedor podr, hasta la fecha fijada para la entrega de las mercaderas, bien entregar la parte o cantidad que falte de las mercaderas o entregar otras mercaderas en sustitucin de las entregadas que no sean conformes, bien subsanar cualquier falta de conformidad de las mercaderas entregadas, siempre que el ejercicio de ese derecho no ocasione al comprador inconvenientes ni gastos excesivos. No obstante, el comprador conservar el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin. ARTICULO 38. 1. El comprador deber examinar o hacer examinar las mercaderas en el plazo ms breve posible atendidas las circunstancias.
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2. Si el contrato implica el transporte de las mercaderas, el examen podr aplazarse hasta que stas hayan llegado a su destino. 3. Si el comprador cambia en trnsito el destino de las mercaderas o las reexpide sin haber tenido una oportunidad razonable de examinarlas y si en el momento de la celebracin del contrato el vendedor tena o deba haber tenido conocimiento de la posibilidad de tal cambio de destino o reexpedicin, el examen podr aplazarse hasta que las mercaderas hayan llegado a su nuevo destino. ARTICULO 39. 1. El comprador perder el derecho a invocar la falta de conformidad de las mercaderas si no lo comunica al vendedor, especificando su naturaleza, dentro de un plazo razonable a partir del momento en que la haya o debiera haberla descubierto. 2. En todo caso, el comprador perder el derecho a invocar la falta de conformidad de las mercaderas si no lo comunica al vendedor en un plazo mximo de dos aos contados desde la fecha en que las mercaderas se pusieron efectivamente en poder del comprador, a menos que ese plazo sea incompatible con un perodo de garanta contractual. ARTICULO 40. El vendedor no podr invocar las disposiciones de los artculos 38 y 39 si la falta de conformidad se refiere a hechos que conoca o no poda ignorar y que no haya revelado al comprador. ARTICULO 41. El vendedor deber entregar las mercaderas libres de cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero, a menos que el comprador convenga en aceptarlas sujetas a tales derechos o pretensiones. No obstante, si tales derechos o pretensiones se basan en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual, la obligacin del vendedor se regir por el artculo 42. ARTICULO 42.

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1. El vendedor deber entregar las mercaderas libres de cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero basados en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual que conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la celebracin del contrato, siempre que los derechos o pretensiones se basen en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual: a) En virtud de la ley del Estado en que hayan de revenderse o utilizarse las mercaderas, si las partes hubieren previsto en el momento de la celebracin del contrato que las mercaderas se revenderan o utilizaran en ese Estado; o b) En cualquier otro caso, en virtud de la ley del Estado en que el comprador tenga su establecimiento. 2. La obligacin del vendedor conforme el prrafo precedente no se extender a los casos en que: a) En el momento de la celebracin del contrato, el comprador conociera o no hubiera podido ignorar la existencia del derecho o de la pretensin; o b) El derecho o la pretensin resulten de haberse ajustado el vendedor a frmulas, diseos y dibujos tcnicos o a otras especificaciones anlogas proporcionados por el comprador. ARTICULO 43. 1. El comprador perder el derecho a invocar las disposiciones del artculo 41 o del artculo 42 si no comunica al vendedor la existencia del derecho o la pretensin del tercero, especificando su naturaleza, dentro de un plazo razonable a partir del momento en que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento de ella. 2. El vendedor no tendr derecho a invocar las disposiciones del prrafo precedente si conoca el derecho o la pretensin del tercero y su naturaleza. ARTICULO 44. No obstante lo dispuesto en el prrafo 1o. del artculo 39 y en el prrafo 1o. del artculo 43, el comprador podr rebajar el precio conforme al artculo 50 o exigir la indemnizacin de

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los daos y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber omitido la comunicacin requerida. SECCION III DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR EL VENDEDOR ARTICULO 45. 1. Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben conforme al contrato o a la presente Convencin, el comprador podr: a) Ejercer los derechos establecidos en los artculos 46 a 52; b) Exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a los artculos 74 a 77. 2. El comprador no perder el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios aunque ejercite cualquier otra accin conforme a su derecho. 3. Cuando el comprador ejercite una accin por incumplimiento del contrato, el juez o el rbitro no podrn conceder al vendedor ningn plazo de gracia. ARTICULO 46. 1. El comprador podr exigir al vendedor el cumplimiento de sus obligaciones, a menos que haya ejercitado un derecho o accin incompatible con esa exigencia. 2. Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, el comprador podr exigir la entrega de otras mercaderas en sustitucin de aqullas slo si la falta de conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y la peticin de sustitucin de las mercaderas se formula al hacer la comunicacin a que se refiere el artculo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento. 3. Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, el comprador podr exigir al vendedor que las repare para subsanar la falta de conformidad, a menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias. La peticin de que se reparen las

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mercaderas deber formularse al hacer la comunicacin a que se refiere el artculo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento. ARTICULO 47. 1. El comprador podr fijar un plazo suplementario de duracin razonable para el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le incumban. 2. El comprador, a menos que haya recibido la comunicacin del vendedor de que no cumplir lo que le incumbe en el plazo fijado conforme al prrafo precedente, no podr, durante ese plazo, ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato. Sin embargo, el comprador no perder por ello el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios por demora en el cumplimiento. ARTICULO 48. 1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 49, el vendedor podr, incluso despus de la fecha de entrega, subsanar a su propia costa todo incumplimiento de sus obligaciones, si puede hacerlo sin una demora excesiva y sin causar al comprador inconvenientes excesivos o incertidumbre en cuanto al reembolso por el vendedor de los gastos anticipados por el comprador. No obstante, el comprador conservar el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin. 2. Si el vendedor pide al comprador que le haga saber si acepta el cumplimiento y el comprador no atiende la peticin en un plazo razonable, el vendedor podr cumplir sus obligaciones en el plazo indicado en su peticin. El comprador no podr, antes del vencimiento de ese plazo, ejercitar ningn derecho o accin incompatible con el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le incumban. 3. Cuando el vendedor comunique que cumplir sus obligaciones en un plazo determinado, se presumir que pide al comprador que le haga saber su decisin conforme al prrafo precedente. 4. La peticin o comunicacin hecha por el vendedor conforme al prrafo 2o. o al prrafo 3o. de este artculo no surtir efecto a menos que sea recibida por el comprador.

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ARTICULO 49. 1. El comprador podr declarar resuelto el contrato: a) Si el incumplimiento por el vendedor de cualquiera de las obligaciones que lo incumban conforme al contrato o a la presente Convencin constituye un incumplimiento esencial del contrato; o b) En caso de falta de entrega, si el vendedor no entrega las mercaderas dentro del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al prrafo 1o. del artculo 47 o si declara que no efectuar la entrega dentro del plazo as fijado. 2. No obstante, en los casos en que el vendedor haya entregado las mercaderas, el comprador perder el derecho a declarar resuelto el contrato si no lo hace: a) En caso de entrega tarda, dentro de un plazo razonable despus de que haya tenido conocimiento de que se ha efectuado la entrega; b) En caso de incumplimiento distinto de la entrega tarda, dentro de un plazo razonable: i. Despus de que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del incumplimiento; ii. Despus del vencimiento del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al prrafo 1o. del artculo 47, o despus de que el vendedor haya declarado que no cumplir sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario; o iii. Despus del vencimiento del plazo suplementario indicado por el vendedor conforme al prrafo 2o. del artculo 48, o despus de que el comprador haya declarado que no aceptar el cumplimiento. ARTICULO 50. Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, hyase pagado o no el precio, el comprador podr rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que habran tenido en ese momento mercaderas conformes al contrato. Sin embargo, el comprador no podr rebajar el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de

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sus obligaciones conforme al artculo 37 o al artculo 48 o si el comprador se niega a aceptar el cumplimiento por el vendedor conforme a esos artculos. ARTICULO 51. 1. Si el vendedor slo entrega una parte de las mercaderas o si slo una parte de las mercaderas entregadas es conforme al contrato, se aplicarn los artculos 46 a 50 respecto de la parte que falte o que no sea conforme. 2. El comprador podr declarar resuelto el contrato en su totalidad slo si la entrega parcial o no conforme al contrato constituye un incumplimiento esencial de ste. ARTICULO 52. 1. Si el vendedor entrega las mercaderas antes de la fecha fijada, el comprador podr aceptar o rehusar su recepcin. 2. Si el vendedor entrega una cantidad de mercaderas mayor que la expresada en el contrato, el comprador podr aceptar o rehusar la recepcin de la cantidad excedente. Si el comprador acepta la recepcin de la totalidad o de parte de la cantidad excedente, deber pagarla al precio del contrato. CAPITULO III. Obligaciones del comprador ARTICULO 53. El comprador deber pagar el precio de las mercaderas y recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin. SECCION I PAGO DEL PRECIO ARTICULO 54. La obligacin del comprador de pagar el precio comprende la de adoptar las medidas y cumplir los requisitos fjado por el contrato o por las leyes o los reglamentos pertinentes para que sea posible el pago.
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ARTICULO 55. Cuando el contrato haya sido vlidamente celebrado pero en l ni expresa ni tcitamente se haya sealado el precio o estipulado un medio para determinarlo, se considerar, salvo indicacin en contrario, que las partes han hecho referencia implcitamente al precio generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en el trfico mercantil de que se trate. ARTICULO 56. Cuando el precio se seale en funcin del peso de las mercaderas, ser el peso neto, en caso de duda, el que determine dicho precio. ARTICULO 57. 1. El comprador, si no estuviere obligado a pagar el precio en otro lugar determinado, deber pagarlo al vendedor: a) En el establecimiento del vendedor; o b) Si el pago debe hacerse contra entrega de las mercaderas o de documentos, en el lugar en que se efecte la entrega. 2. El vendedor deber soportar todo aumento de los gastos relativos al pago ocasionado por un cambio de su establecimiento acaecido despus de la celebracin del contrato. ARTICULO 58. 1. El comprador, si no estuviere obligado a pagar el precio en otro momento determinado, deber pagarlo cuando el vendedor ponga a su disposicin las mercaderas o los correspondientes documentos representativos conforme al contrato y a la presente Convencin. El vendedor podr hacer del pago una condicin para la entrega de las mercaderas o los documentos. 2. Si el contrato implica el transporte de las mercaderas, el vendedor podr expedirlas estableciendo que las mercaderas o los correspondientes documentos representativos no se pondrn en poder del comprador ms que contra el pago del precio.

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3. El comprador no estar obligado a pagar el precio mientras no haya tenido la posibilidad de examinar las mercaderas, a menos que las modalidades de entrega o de pago pactadas por las partes sean incompatibles con esa posibilidad. ARTICULO 59. El comprador deber pagar el precio en la fecha fijada o que pueda determinarse con arreglo al contrato y a la presente Convencin, sin necesidad de requerimiento ni de ninguna otra formalidad por parte del vendedor. SECCION II RECEPCION ARTICULO 60. La obligacin del comprador de proceder a la recepcin consiste: a) En realizar todos los actos que razonablemente quepa esperar de l para que el vendedor pueda efectuar la entrega; y b) En hacerse cargo de las mercaderas. SECCION III DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR EL COMPRADOR ARTICULO 61. 1. Si el comprador no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben conforme al contrato o a la presente Convencin, el vendedor podr: a) Ejercer los derechos establecidos en los artculos 62 a 65; b) Exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a los artculos 74 a 77. 2. El vendedor no perder el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios aunque ejercite cualquier otra accin conforme a su derecho.

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3. Cuando el vendedor ejercite una accin por incumplimiento del contrato, el juez o el rbitro no podrn conceder al comprador ningn plazo de gracia. ARTICULO 62. El vendedor podr exigir al comprador que pague el precio, que reciba las mercaderas o que cumpla las dems obligaciones que le incumban, a menos que el vendedor haya ejercitado un derecho o accin incompatible con esa exigencia. ARTICULO 63. 1. El vendedor podr fijar un plazo suplementario de duracin razonable para el cumplimiento por el comprador de las obligaciones que le incumban. 2. El vendedor, a menos que haya recibido comunicacin del comprador de que no cumplir lo que le incumbe en el plazo fijado conforme el prrafo precedente, no podr, durante ese plazo, ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato. Sin embargo, el vendedor no perder por ello el derecho que pueda tener a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios por demora en el cumplimiento. ARTICULO 64. 1. El vendedor podr declarar resuelto el contrato: a) Si el incumplimiento por el comprador de cualquiera de las obligaciones que le incumban conforme al contrato o a la presente Convencin constituye un incumplimiento esencial del contrato; o b) Si el comprador no cumple su obligacin de pagar el precio o no recibe las mercaderas dentro del plazo suplementario fijado por el vendedor conforme al prrafo 1o. del artculo 63 o si declara que no lo har dentro del plazo as fijado. 2. No obstante, en los casos en que el comprador haya pagado el precio, el vendedor perder el derecho a declarar resuelto el contrato si no lo hace: a) En caso de cumplimiento tardo por el comprador, antes de que el vendedor tenga conocimiento de que se ha efectuado el cumplimiento; o

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b) En caso de incumplimiento distinto del cumplimiento tardo por el comprador, dentro de un plazo razonable: i. Despus de que el vendedor haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del incumplimiento; o ii. Despus del vencimiento del plazo suplementario fijado por el vendedor conforme al prrafo 1o. del artculo 63, o despus de que el comprador haya declarado que no cumplir sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario. ARTICULO 65. 1. Si conforme al contrato correspondiere al comprador especificar la forma, las dimensiones u otras caractersticas de las mercaderas y el comprador no hiciere tal especificacin en la fecha convenida o en un plazo razonable despus de haber recibido un requerimiento del vendedor, ste podr, sin perjuicio de cualesquiera otros derechos que le correspondan, hacer la especificacin l mismo de acuerdo con las necesidades del comprador que le sean conocidas. 2. El vendedor, si hiciere la especificacin l mismo, deber informar de sus detalles al comprador y fijar un plazo razonable para que ste pueda hacer una especificacin diferente. Si, despus de recibir esa comunicacin, el comprador no hiciera uso de esta posibilidad dentro del plazo as fijado, la especificacin hecha por el vendedor tendr fuerza vinculante. CAPITULO IV. Transmisin del riesgo ARTICULO 66. La prdida o el deterioro de las mercaderas sobrevenidos despus de la transmisin del riesgo al comprador no liberarn a ste de su obligacin de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u omisin del vendedor. ARTICULO 67.

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1. Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas y el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador para que 1as traslade al comprador conforme al contrato de compraventa. Cuando el vendedor est obligado a poner las mercaderas en poder de un porteador en un lugar determinado, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas se pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el vendedor est autorizado a retener los documentos representativos de las mercaderas no afectar a la transmisin del riesgo. 2. Sin embargo, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas estn claramente identificadas a los efectos del contrato mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin, mediante comunicacin enviada al comprador o de otro modo. ARTICULO 68. El riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato. No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo ser asumido por el comprador desde el momento en que las mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato de compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor. ARTICULO 69. 1. En los casos no comprendidos en los artculos 67 y 68, el riesgo se transmitir al comprador cuando ste se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin. 2. No obstante, si el comprador estuviere obligado a hacerse cargo de las mercaderas en un lugar distinto de un establecimiento del vendedor, el riesgo se transmitir cuando deba

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efectuarse la entrega y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderas estn a su disposicin en ese lugar. 3. Si el contrato versa sobre mercaderas an sin Identificar, no se considerar que las mercaderas se han puesto a disposicin del comprador hasta que estn claramente identificadas a los efectos del contrato. ARTICULO 70. Si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial del contrato, las disposiciones de los artculos 67, 68 y 69 no afectarn a los derechos y acciones de que disponga el comprador como consecuencia del incumplimiento. CAPITULO V. DISPOSICIONES COMUNES A LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y DEL COMPRADOR Seccin 1. Incumplimiento previsible y contratos con entregas sucesivas ARTICULO 71. 1. Cualquiera de las partes podr diferir el cumplimiento de sus obligaciones si, despus de la celebracin del contrato, resulta manifiesto que la otra parte no cumplir una parte sustancial de las obligaciones a causa de: a) Un grave menoscabo de su capacidad para cumplirlas o de su solvencia, o b) Su comportamiento al disponerse a cumplir o al cumplir el contrato. 2. El vendedor, si ya hubiere expedido las mercaderas antes de que resulten evidentes los motivos a que se refiere el prrafo precedente, podr oponerse a que las mercaderas se pongan en poder del comprador, aun cuando ste sea tenedor de un documento que le permita obtenerlas. Este prrafo concierne slo a los derechos respectivos del comprador y del vendedor sobre las mercaderas. 3. La parte que difiera el cumplimiento de lo que le incumbe, antes o despus de la expedicin de las mercaderas, deber comunicarlo inmediatamente a la otra parte y deber

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proceder al cumplimiento si esa otra parte da seguridades suficientes de que cumplir sus obligaciones. ARTICULO 72. 1. Si antes de la fecha de cumplimiento fuere patente que una de las partes incurrir en Incumplimiento esencial del contrato, la otra parte podr declararlo resuelto. 2. Si hubiere tiempo para ello, la parte que tuviere la intencin de declarar resuelto el contrato deber comunicarlo con antelacin razonable a la otra parte para que sta pueda dar seguridades suficientes de que cumplir sus obligaciones. 3. Los requisitos del prrafo precedente no se aplicarn si la otra parte hubiere declarado que no cumplir sus obligaciones. ARTICULO 73. 1. En los contratos que estipulen entregas sucesivas de mercaderas, si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones relativas a cualquiera de las entregas constituye un incumplimiento esencial del contrato en relacin con esa entrega, la otra parte podr declarar resuelto el contrato en lo que respecta a esa entrega. 2. Si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones relativas a cualquiera de las entregas da a la otra parte fundados motivos para inferir que se producir un incumplimiento esencial del contrato en relacin con futuras de entregas, esa otra parte podr declarar resuelto el contrato para el futuro, siempre que lo haga dentro de un plazo razonable. 3. El comprador que declare resuelto el contrato respecto de cualquier entrega podr al mismo tiempo, declararlo resuelto respecto de entregas ya efectuadas o de futuras entregas si, por razn de su interdependencia, tales entregas no pudieren destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato. SECCION II INDEMNIZACION DE DAOS Y PERJUICIOS ARTICULO 74.
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La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato. ARTICULO 75. Si se resuelve el contrato y si, de manera razonable y dentro de un plazo razonable despus de la resolucin, el comprador procede a una compra de reemplazo o el vendedor a una venta de reemplazo, la parte que exija la indemnizacin podr obtener la diferencia entre el precio del contrato y el precio estipulado en la operacin de reemplazo, as como cualesquiera otros daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74. ARTICULO 76. 1. Si se resuelve el contrato y existe un precio corriente de las mercaderas, la parte que exija la indemnizacin podr obtener, si no ha procedido a una compra de reemplazo o a una venta de reemplazo conforme al artculo 75 la diferencia entre el precio sealado en el contrato y el precio corriente en el momento de la resolucin, as como cualesquiera otros daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74. No obstante, si la parte que exija la indemnizacin ha resuelto el contrato despus de haberse hecho cargo de las mercaderas, se aplicar el precio corriente en el momento en que se haya hecho cargo de ellas en vez del precio corriente en el momento de la resolucin. 2. A los efectos del prrafo precedente, el precio corriente es el del lugar en que debiera haberse efectuado la entrega de las mercaderas o, si no hubiera precio corriente en ese lugar, el precio en otra plaza que pueda razonablemente sustituir eso lugar, habida cuenta de las diferencias de costo del transporte de las mercaderas. ARTICULO 77.
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La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para reducir la prdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si no adopta tales medidas, la otra parte podr pedir que se reduzca la indemnizacin de los daos y perjuicios en la cuanta en que deba haberse reducido la prdida.

SECCION III INTERESES ARTICULO 78. Si una parte no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendr derecho a percibir los intereses correspondientes, sin perjuicio de toda accin de indemnizacin de los daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74. SECCION IV EXONERACION ARTICULO 79. 1. Una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no caba razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superase o que evitase 0 superase sus consecuencias. 2. Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta de cumplimiento de un tercero al que haya encargado la ejecucin total o parcial del contrato, esa parte slo quedar exonerada de responsabilidad: a) Si est exonerada conforme al prrafo precedente, y b) Si el tercero encargado de la ejecucin tambin estara exonerado en el caso de que se le aplicaran las disposiciones de ese prrafo.

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3. La exoneracin prevista en este artculo surtir efecto mientras dure el impedimento. 4. La parte que no haya cumplido sus obligaciones deber comunicar a la otra parte el impedimento y sus efectos sobre su capacidad para cumplirlas. Si la otra parte no recibiera la comunicacin dentro de un plazo razonable despus de que la parte que no haya cumplido tuviera o debiera haber tenido conocimiento del impedimento, esta ltima parte ser responsable de los daos y perjuicios causados por esa falta de recepcin. 5. Nada de lo dispuesto en este artculo impedir a una u otra de las parten ejercer cualquier derecho distinto del derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin ARTICULO 80. Una parte no podr invocar el incumplimiento de la otra en la medida en que tal incumplimiento haya sido causado por accin u omisin de aqulla. SECCION V EFECTOS DE LA RESOLUCION ARTICULO 81. 1. La resolucin del contrato liberar a las dos partes de sus obligaciones, salvo la indemnizacin de daos y perjuicios que pueda ser debida. La resolucin no afectar a las estipulaciones del contrato relativas a la solucin de controversias ni a ninguna otra estipulacin del contrato que regule los derechos y obligaciones de las partes en caso de resolucin. 2. La parte que haya cumplido total o parcialmente el contrato podr reclamar a la otra parte la restitucin de lo que haya suministrado o pagado conforme el contrato. Si las dos partes estn obligadas a restituir, la restitucin deber realizarse simultneamente. ARTICULO 82. 1. El comprador perder el derecho a declarar resuelto el contrato o a exigir al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas cuando le sea imposible restituir stas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que las hubiera recibido.
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2. El prrafo precedente no se aplicar: a) Si la imposibilidad de restituir las mercaderas o de restituirlas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que el comprador las hubiera recibido no fuere imputable a un acto u omisin de ste; b) Si las mercaderas o una parte de ellas hubieren perecido o se hubieren deteriorado como consecuencia del examen prescrito en el artculo 38; o c) Si el comprador, antes de que descubriera o debiera haber descubierto la falta de conformidad, hubiere vendido las mercaderas o una parte de ellas en el curso normal de sus negocios o las hubiere consumido o transformado conforme a un uso normal. ARTICULO 83. El comprador que haya perdido el derecho a declarar resuelto el contrato o a exigir al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas, conforme el artculo 82, conservar todos los dems derechos y acciones que le correspondan conforme al contrato y a la presente Convencin. ARTICULO 84. 1. El vendedor, si estuviera obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se haya efectuado el pago. 2. El comprador deber abonar al vendedor el importe de todos los beneficios que haya obtenido de las mercaderas o de una parte de ellas: a) Cuando deba restituir las mercaderas o una parte de ellas; o b) Cuando le sea imposible restituir la totalidad o una parte de las mercaderas o restituir la totalidad o una parte de las mercaderas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que las hubiera recibido, pero haya declarado resuelto el contrato o haya exigido al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas SECCION VI CONSERVACION DE LAS MERCADERIAS

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ARTICULO 85. S el comprador se demora en la recepcin de las mercaderas o, cuando el pago del precio y la entrega de las mercaderas deban hacerse simultneamente, no paga el precio, el vendedor, si est en posesin de las mercaderas o tiene de otro modo poder de disposicin sobre ellas, deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para su conservacin. El vendedor tendr derecho a retener las mercaderas hasta que haya obtenido del comprador el reembolso de los gastos razonables que haya realizado. ARTICULO 86. 1. El comprador, si ha recibido las mercaderas y tiene la intencin de ejercer cualquier derecho a rechazarlas que le corresponda conforme al contrato o a la presente Convencin, deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para su conservacin. El comprador tendr derecho a retener las mercaderas hasta que haya obtenido del vendedor el reembolso de los gastos razonables que haya realizado. 2. Si las mercaderas expedidas al comprador han sido puestas a disposicin de ste en el lugar de destino y el comprador ejerce el derecho a rechazarlas, deber tomar posesin de ellas por cuenta del vendedor, siempre que ello pueda hacerse, sin pago del precio y sin inconvenientes ni gastos excesivos. Esta disposicin no se aplicar cuando el vendedor o una persona facultada para hacerse cargo de las mercaderas por cuenta de aqul est presente en el lugar de destino. Si el comprador toma posesin de las mercaderas conforme a este prrafo, sus derecho a y obligaciones se regirn por el prrafo precedente. ARTICULO 87. La parte que est obligada a adoptar medidas para la conservacin de las mercaderas podr depositarlas en los almacenes de un tercero a expensas de la otra parte siempre que los gastos resultantes no sean excesivos. ARTICULO 88. 1. La parte que est obligada a conservar las mercaderas conforme a los artculos 85 y 86 podr venderlas por cualquier medio apropiado si la otra parte se ha demorado

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excesivamente en tomar posesin de ellas, en aceptar su devolucin o en pagar el precio o los gastos de su conservacin, siempre que comunique con antelacin razonable a esa otra parte su intencin de vender. 2. Si las mercaderas estn expuestas a deterioro rpido, o si su conservacin entraa gastos excesivos, la parte que est obligada a conservarlas conforme a los artculos 85 y 86 deber adoptar medidas razonables para venderlas. En la medida de lo posible deber comunicar a la otra parte su intencin de vender. 3. La parte que venda las mercaderas tendr derecho a retener del producto de la venta una suma igual a los gastos razonables de su conservacin y venta. Esa parte deber abonar el saldo a la otra parte. PARTE IV. DISPOSICIONES FINALES ARTICULO 89. El Secretario General de las Naciones Unidas queda designado depositario de la presente Convencin. ARTICULO 90. La presente Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional ya celebrado o que se celebre que contenga disposiciones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados Partes en ese acuerdo. ARTICULO 91. 1. La presente Convencin estar abierta a la firma en la sesin de clausura de la Conferencia de las Naciones Unidas Sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas y permanecer abierta a la firma de todos los Estados en la Sede de las Naciones Unidas, Nueva York, hasta el 30 de septiembre de 1981. 2. La presente Convencin estar sujeta a ratificacin, aceptacin o aprobacin por los Estados signatarios.
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3. La presente Convencin estar abierta a la adhesin de todos los Estados que no sean Estados signatarios desde la fecha en que quede abierta a la firma. 4. Los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin y adhesin se depositarn en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. ARTICULO 92. 1. Todo Estado Contratante podr declarar en el momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin que no quedar obligado por la Parte II de la presente Convencin o que no quedar obligado por la Parte III de la presente Convencin. 2. Todo Estado Contratante que haga una declaracin conforme al prrafo precedente respecto de la Parte II o de la Parte III de la presente Convencin no ser considerado Estado Contratante a los efectos del prrafo 1 del artculo 1o. de la presente Convencin respecto de las materias que se rijan por la Parte a la que se aplique la declaracin. ARTICULO 93. 1. Todo Estado Contratante integrado por dos o ms unidades territoriales en las que, con arreglo a su constitucin, sean aplicables distintos sistemas jurdicos en relacin con las materias objeto de la presente Convencin podr declarar en el momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin que la presente Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales o slo a una o varias de ellas y podr modificar en cualquier momento su declaracin mediante otra declaracin. 2. Esas declaraciones sern notificadas al depositario y en ellas se har constar expresamente a qu unidades territoriales se aplica la Convencin. 3. Si, en virtud de una declaracin hecha conforme a este artculo, la presente Convencin se aplica a una o varias de las unidades territoriales de un Estado Contratante, pero no a todas ellas, y si el establecimiento de una de las partes est situado en ese Estado, se considerar que, a los efectos de la presente Convencin, ese establecimiento, no est en un Estado Contratante, a menos que se encuentre en una unidad territorial a la que se aplique la Convencin.

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4. Si el Estado Contratante no hace ninguna declaracin conforme al prrafo 1o. de este artculo, la Convencin se aplicar a todas las unidades territoriales de ese Estado. ARTICULO 94. 1. Dos o ms Estados Contratantes que, en las materias que se rigen por la presente Convencin, tengan normas jurdicas idnticas o similares podrn declarar, en cualquier momento, que la Convencin no se aplicar a los contratos de compraventa ni a su formacin cuando las partes tengan a los establecimientos en esos Estados. Tales declaraciones podrn hacerse conjuntamente o mediante declaraciones unilaterales recprocas. 2. Todo Estado Contratante que, en las materias que se rigen por la presente Convencin, tenga normas jurdicas idnticas o similares a las de uno o varios Estados no contratantes podr declarar, en cualquier momento, que la Convencin no se aplicar a los contratos de compraventa ni a su formacin cuando las partes tengan sus establecimientos en esos Estados. 3. Si un Estado respecto del cual se haya hecho una declaracin conforme al prrafo precedente llega a ser ulteriormente Estado Contratante, la declaracin surtir los efectos de una declaracin hecha con arreglo al prrafo 1o. desde la fecha en que la Convencin entre en vigor respecto del nuevo Estado Contratante, siempre que el nuevo Estado Contratante suscriba esa declaracin o haga una declaracin unilateral de carcter recproco. ARTICULO 95. Todo Estado podr declarar en el momento del depsito de su instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin que no quedar obligado por el apartado b) del prrafo 1o. del artculo 1o. de la presente Convencin. ARTICULO 96. El Estado Contratante cuya legislacin exija que los contratos de compraventa se celebren o se prueben por escrito podr hacer en cualquier momento una declaracin conforme al artculo 12 en el sentido de que cualquier disposicin del artculo 11, del artculo 29 o de la

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Parte II de la presente Convencin que permita que la celebracin, la modificacin o, la extincin por mutuo acuerdo del contrato de compraventa, o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin, se hagan por un procedimiento que no sea por escrito no se aplicar en el caso de que cualquiera de las partes tenga su establecimiento en ese Estado. ARTICULO 97. 1. Las declaraciones hechas conforme a la presente Convencin en el momento de la firma estarn sujetas a confirmacin cuando se proceda a la ratificacin, la aceptacin o la aprobacin. 2. Las declaraciones y las confirmaciones de declaraciones se harn constar por escrito y se notificarn formalmente al depositarlo. 3. Toda declaracin surtir efecto en el momento de la entrada en vigor de la presente Convencin respecto del Estado de que se trate. No obstante, toda declaracin de la que el depositario reciba notificacin formal despus de tal entrada en vigor surtir efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de seis meses contados desde la fecha en que haya sido recibida por el depositario. Las declaraciones unilaterales recprocas hechas conforme al artculo 94 surtirn efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de seis meses contados desde la fecha en que el depositario haya recibido la ltima declaracin. 4. Todo Estado que haga una declaracin conforme a la presente Convencin podr retirarla en cualquier momento mediante notificacin formal hecha por escrito al depositario. Este retiro surtir efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de seis meses contados desde la fecha en que el depositario haya recibido la notificacin. 5. El retiro de una declaracin hecha conforme al artculo 94 har ineficaz, a partir de la fecha en que surta efecto el retiro, cualquier declaracin de carcter recproco hecho por otro Estado conforme a ese artculo. ARTICULO 98.

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No se podrn hacer ms reservas que las expresamente autorizadas por la presente Convencin. ARTICULO 99. 1. La presente Convencsin entrar en vigor, sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 6o. de este artculo, el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de doce meses contados desde la fecha en que haya sido depositado el dcimo instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, incluido todo instrumento que contenga una declaracin hecha conforme al artculo 92. 2. Cuando un Estado ratifique, acepte o apruebe la presente Convencin, o se adhiera a ella, despus de haber sido depositado el dcimo instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, la Convencin, salvo la parte excluida, entrar en vigor respecto de ese Estado, sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 6o. de este artculo, el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de doce meses contados desde la fecha en que haya depositado su instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin. 3. Todo Estado que ratifique, acepte o apruebe la presente Convencin, o se adhiera a ella, y que sea parte en la Convencin relativa a una ley uniforme sobre la formacin de contratos para la venta internacional de mercaderas hecha en La Haya el 1o. de julio de 1964 (Convencin de La Haya sobre la formacin de 1964) o en la Convencin relativa a una ley uniforme sobre la venta internacional de mercaderas hecha en La Haya el lo. de julio de 1964 (Convencin de La Haya sobre la venta, de 1964), o en ambas Convenciones, deber denunciar al mismo tiempo, segn el caso, la Convencin de La Haya sobre la venta, de 1964, la Convencin de La Haya sobre la formacin, de 1964, o ambas Convenciones, mediante notificacin al efecto al Gobierno de los Pases Bajos. 4. Todo Estado parte en la Convencin de La Haya sobre la venta, de 1964, que ratifique, acepte o apruebe la presente Convencin, o se adhiera a ella, y que declare o haya declarado conforme al artculo 92 que no quedar obligado por la Parte II de la presente Convencin denunciar en el momento de la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la

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adhesin la Convencin de La Haya sobre la venta, de 1964, mediante notificacin al efecto al Gobierno de los Pases Bajos. 5. Todo Estado Parte en la Convencin de La Haya sobre la formacin, de 1964, que ratifique, acepte o apruebe la presente Convencin, o se adhiera a ella, y que declare o haya declarado conforme al artculo 92 que no quedar obligado por la Parte III de la presente Convencin denunciar en el momento de la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin la Convencin de La Haya sobre la formacin, de 1964, mediante notificacin al efecto al Gobierno de los pases bajos. 6. A los efectos de este artculo, las ratificaciones, aceptaciones, aprobaciones y adhesiones formuladas respecto de la presente Convencin por Estados partes en la Convencin de La Haya sobre la formacin, de 1964, o en la Convencin de La Haya sobre la venta, de 1964, no surtirn efecto hasta que las denuncias que esos Estados deban hacer, en su caso, respecto de estas dos ltimas Convenciones hayan surtido a su vez efecto. El depositario de la presente Convencin consultar con el Gobierno de los Pases Bajos como depositario de las Convenciones, de 1964, a fin de lograr la necesaria coordinacin a este respecto. ARTICULO 100. 1. La presente Convencin se aplicar a la formacin del contrato slo cuando la propuesta de celebracin del contrato se haga en la fecha de entrada en vigor de la Convencin respecto de los Estados Contratantes a que se refiera el apartado a) del prrafo 1o. del artculo 1o. o respecto del Estado Contratante a que se refiere el apartado b) del prrafo 1o. del artculo 1o. o despus de la fecha. 2. La presente Convencin se aplicar a los contratos celebrados en la fecha de entrada en vigor de la presente Convencin respecto de los Estados Contratantes a que se refiere el apartado a) del prrafo 1o. del artculo 1o. o respecto del Estado Contratante a que se refiere el apartado b) del prrafo 1o. del artculo 1o., o despus de esa fecha. ARTICULO 101. 1. Todo Estado Contratante podr denunciar la presente Convencin, o su Parte II o su Parte III, mediante notificacin formal hecha por escrito al depositarlo.
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2. La denuncia surtir efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de doce meses contados desde la fecha en que la notificacin haya sido recibida por el depositario. Cuando en la notificacin se establezca un plazo ms largo para que la denuncia surta efecto, la denuncia surtir efecto a la expiracin de ese plazo, contado desde la fecha en que la notificacin haya sido recibida por el depositario. Hecha en Viena el da once de abril de mil novecientos ochenta, en un solo original, cuyos textos en rabe, chino, espaol, francs, ingls y ruso son igualmente autnticos. En testimonio de lo cual, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos Gobiernos, han firmado la presente Convencin. I hereby certify that the foregoing text is a true copy of the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, concluded at Vienna on 11 april 1980, the original of which is deposited with the Secretary-General of the Je certifie que le texte qui prcede est une copie conforme de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises, conclue Vienne le pe11 averil, 1980, dont l'original se trouve dpos auprs du Secrtaire gnral de 1'organisation

United Nations, as the said Convention des Nations Unies telle que ladite was opened for signature. signature. For the Secretary-General, The Legal Counsel: Carl-August Fleischhauer. United Nations, New York Organisation des Nations Unies 6 july 1988 New York, le 6 juillet 1988.
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Padite Convention a t ouverte la

Pour le Secrtaire gnral, Le Conseiller juridique:

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La Suscrita Jefe Encargada de la Oficina Jurdica del Ministerio de Relaciones Exteriores, HACE CONSTAR: Que la presente es fiel fotocopia tomada del texto certificado de la "Convencin de las Naciones Unidas Sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980), que reposa en los archivos de la Oficina Jurdica de este Ministerio. Dada en Santa Fe Bogot, D.C., a los veinticuatro (24) das del mes de julio de mil novecientos noventa y siete (1997). La Jefe Oficina Jurdica (E.), Astrid Valladares Martnez. RAMA EJECUTIVA DEL PODER PUBLICO PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA Santa Fe de Bogot, D.C., 28 de diciembre de 1995. Aprobado. Somtase a la consideracin del honorable Congreso Nacional para los efectos constitucionales. (Fdo.) Ernesto Samper Pizano. El Ministro de Relaciones Exteriores, (Fdo.) Rodrigo Pardo Garca-Pea. DECRETA: ARTICULO 1o. Aprubase la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa Internacional de Mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980). ARTICULO 2o. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 1o. de la Ley 7a. de 1944, la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional
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de Mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980), que por el artculo primero de esta ley se aprueba, obligar al pas a partir de la fecha en que se perfecciona el vnculo internacional respecto del mismo. ARTICULO 3o. La presente ley rige a partir de la fecha de su publicacin. El Presidente del honorable Senado de la Repblica, Fabio Valencia Cossio. El Secretario General del honorable Senado de la Repblica, Manuel Enrquez Rosero. El Presidente de la honorable Cmara de Representantes, Emilio Martnez Rosales. El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes, Gustavo Bustamante Moratto. REPUBLICA DE COLOMBIA-GOBIERNO NACIONAL Comunquese y publquese. Ejectese previa revisin de la Corte Constitucional, conforme al artculo 241-10 de la Constitucin Poltica. Dada en Santa Fe de Bogot, D.C., a 4 de agosto de 1999. ANDRES PASTRANA ARANGO El Ministro de Relaciones Exteriores, Guillermo Fernndez de Soto. El Ministro del Interior Encargado de las funciones del Despacho del Ministro de Justicia y del Derecho, Nstor Humberto Martnez Neira.

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CORTE CONSTITUCIONAL Sala Plena SENTENCIA C-529/2000 REF: Expediente LAT-154 NORMA REVISADA: Ley 518 de 1999, por medio de la cual se aprueba la "CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA

INTERNACIONAL DE MERCADERIAS", hecha en Viena el 11 de Abril de 1980. MAGISTRADO PONENTE: ANTONIO BARRERA CARBONELL Santaf de Bogot, D.C., mayo diez (10) de dos mil (2000). La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales y de los requisitos y trmites establecidos en el Decreto 2067 de 1991, ha proferido la siguiente SENTENCIA I. ANTECEDENTES. El 6 de agosto de 1999, la Presidencia de la Repblica remiti a esta Corporacin, copia autntica de la Ley 518 del 4 de agosto de 1999, "Por medio de la cual se aprueba la CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE CONPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS", hecha en Viena el 11 de abril de 1980, en cumplimiento de lo dispuesto por el numeral 10 del artculo 241 de la Constitucin Poltica. El Magistrado Sustanciador, mediante auto del 30 de Agosto de 1999, avoc el conocimiento de la revisin constitucional de la ley y la convencin referidas, y dispuso la prctica de pruebas, la fijacin del negocio en lista por 10 das con el fin de permitir la
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intervencin ciudadana, y orden el traslado del negocio al seor Procurador General de la Nacin para efectos de rendir el concepto de su competencia. Una vez cumplidos los trmites sealados, y en ejercicio de la competencia que le asigna la Constitucin, procede la Corte a pronunciar la decisin correspondiente. II. TEXTO DE LA NORMA OBJETO DE REVISION. Se incluye, como parte de esta sentencia, fotocopia autenticada de la Ley 518 de 1999 en revisin, tomada de la copia remitida por la Secretara Jurdica de la Presidencia de la Repblica. III. INTERVENCIONES. 1. Ministerio de Relaciones Exteriores. Mediante apoderado, el Ministerio solicita a la Corte reconocer la constitucionalidad de la Ley 518 de 1999 que aprueba la Convencin de las Naciones Unidad sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, y en ese sentido aduce los siguientes argumentos: - La convencin en examen constituye un instrumento de los muchos que ha venido celebrando el Gobierno en el mbito multilateral para actualizar los usos y tendencias del derecho internacional privado. - La compraventa se encuentra regulada en nuestros Cdigo Civil y de Comercio, aun cuando para la aplicacin de la Convencin no es necesario reparar en la naturaleza civil o comercial del acto. - El contrato internacional de mercaderas se presenta cuando se celebran negociaciones entre partes establecidas en diferentes pases, situacin que antes habra generado incertidumbres por falta de una ley uniforme y que hoy se logran superar con la Convencin de 1980. - La convencin se estructura sobre la base del respeto a la soberana nacional, la igualdad de derechos y el mutuo beneficio, los cuales concuerdan con los principios sealados en el artculo 9 de la Constitucin Poltica que fundamenta las relaciones exteriores del pas en
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la soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento del los principios del derecho internacional aceptados por Colombia. - De igual manera, la Convencin guarda armona con los artculos 150-16 y 227 de la carta Poltica, que facultan al Estado a promover la integracin econmica, social y poltica con las dems naciones mediante la celebracin de tratados que se realicen sobre las bases de equidad, igualdad y reciprocidad. - Debe tenerse en cuenta que la convencin permite a las partes excluir, total o parcialmente, la aplicacin de sus disposiciones, cuando los Estados contratantes lo hayan establecido mediante reserva. - La Convencin se suscribi en Viena el 11 de Abril de 1980, y el Presidente de la Repblica le imparti al instrumento la aprobacin ejecutiva, el 28 de Diciembre de 1995, para someterlo a la aprobacin del Congreso Nacional. Una vez cumplido el paso anterior, el Ejecutivo present al Senado, durante la legislatura de 1997, el proyecto de ley para la aprobacin por el Congreso de la Convencin, la cual se a cabo por medio de la Ley 518 del 4 de Agosto de 1999. 2. Ministerio de Desarrollo Econmico. Este Ministerio, a travs de apoderado, se permiti sealar sobre el asunto en anlisis, lo siguiente: "...este Despacho no encuentra razn para objetar formal o constitucionalmente la Ley 518 de agosto 4 de 1999, por medio de la cual se aprueba la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, hecha en Viena el 11 de Abril de 1980, convenio que, adems de encontrarse ajustado a los requisitos constitucionales y legales pertinentes, en consideracin de este Despacho, es de absoluta conveniencia por constituir un instrumento jurdico, que con su aplicacin contribuye la participacin (sic) de la Repblica de Colombia en el mbito del comercio internacional". IV. CONCEPTO DEL MINISTERIO PUBLICO.

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Comienza el concepto por examinar el trmite de la ley aprobatoria de la Convencin sealando, que por no tener un procedimiento especial a seguir, se aprueba con arreglo a las prescripciones que se utilizan para la expedicin de las leyes ordinarias, es decir, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 157, 158 y 160 de la Constitucin Poltica. Luego del examen pormenorizado de la tramitacin en las Cmaras Legislativas a que fue sometida la ley, concluye la Procuradura que, desde el punto de vista formal, el Estatuto en cuestin no merece reparo alguno. - La actividad mercantil entre Colombia y el resto de naciones se desarrolla mediante contratos de compraventa internacional de mercaderas, de all que resulte indispensable que la legislacin nacional se armonice con los usos y tendencias del derecho internacional. Luego del anlisis puntual de algunas de las disposiciones de la Convencin, en el que se destaca la importancia de las normas y el hecho de que ninguna en particular contrara nuestro ordenamiento constitucional, concluye la Procuradura sealando: - "...los aspectos esenciales de la Convencin sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, que dada la justicia y conveniencia de los mismos, sirven de fundamento para conceptuar que dicho instrumento internacional se ajusta a la Carta Poltica de nuestro pas, puesto que ellos armonizan con el principio constitucional, segn el cual, las relaciones internacionales del Estado Colombiano se fundamentan en la soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia". V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS 1. REVISION FORMAL. En relacin con el aspecto formal para la adopcin del Convenio por el Gobierno Nacional y su aprobacin por el Congreso de la Repblica, observa la Corte que se cumplieron los trmites correspondientes, segn se desprende del material probatorio que obra en el proceso. En efecto:

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1.1. La "CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS" es un tratado multilateral abierto a la adhesin de los Estados que no intervinieron en la celebracin segn el numeral 3 del artculo 91 que indica: "La presente Convencin estar abierta a la adhesin de todos los Estado desde la fecha en que quede abierta a la firma (30 de septiembre de 1981)". Como Colombia no hizo parte de los Estados que inicialmente subscribieron, el Presidente de la Repblica para efectos de la adhesin del Estado Colombiano a dicha Convencin le imparti la aprobacin ejecutiva y orden al ministro de Relaciones Exteriores, doctor Rodrigo Pardo Garcia-Pea, someter el mencionado Instrumento a la consideracin del Congreso de la Repblica para los efectos del trmite de la correspondiente ley. 1.2. Remisin de la ley aprobatoria y del Convenio por parte del Gobierno Nacional La Ley 518 del 4 de agosto de 1999, por medio de la cual se aprueba la Convenci de las Naciones Unidas sobre los Contratos Internacionales de Mercaderas, acordada en Viena el 11 de abril de 1980, fue remitida a esta Corporacin por el Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica, el da 6 de agosto de 1999, es decir, dentro del trmino de los seis das que prevee el numeral 10 del artculo 241 de la Constitucin Poltica, por cuanto la ley fue sancionada el da 4 de agosto de 1999. 1.3. Trmite en el Congreso de la Repblica. El proyecto de ley se present ante el Senado de la Repblica y se le dio el trmite de una ley ordinaria, en virtud de que la Constitucin no establece un procedimiento especial para la expedicin de leyes aprobatorias de Convenios Internacionales. El respectivo trmite se cumpli de la siguiente manera: 1.3.1. En el Senado de la Repblica. Conforme con las certificaciones y dems documentos que reposan en el expediente, el proyecto de ley fue radicado bajo el nmero 124 de 1997 en el Senado de la Repblica. Dicho proyecto se present por las doctoras Mara Emma Meja Vlez y Almabeatriz Rengifo Lpez, entonces titulares de los ministerios de Relaciones Exteriores y de Justicia

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y del Derecho, respectivamente. Tanto el texto del proyecto como la exposicin de motivos fueron publicados en la Gaceta del Congreso nmero 455 del 31 de octubre de 1997. La ponencia para primer debate en la Comisin Segunda fue elaborada por el congresista Luis Eladio Prez Bonilla y se public en la Gaceta del Congreso nmero 510 del 4 de diciembre de 1997. Sometido a aprobacin en primer debate, la Comisin aprob por 8 votos a favor, con un qurum de ocho de los trece miembros, el da 16 de diciembre de 1997, segn certificacin expedida por el Secretario General el 28 de septiembre de 1999. La ponencia para segundo debate fue rendida por el mismo Congresista Prez Bonilla y publicado en la Gaceta nmero No. 11 del 17 de marzo de 1998. El proyecto se aprob en la Plenaria del Senado en la sesin correspondiente al acta No. 07 del 25 de agosto de 1998, publicada en la Gaceta 167 del 31 de agosto de 1998. Dicha sesin tuvo un qurum de noventa senadores, segn certificacin expedida por el Secretario General del Senado (Fl. 232). 1.3.2. En la Cmara de Representantes. En la Cmara de representantes el proyecto fue radicado bajo el nmero 061/98 y recibi el siguiente trmite: - La ponencia para primer debate fue presentada por el Representante Jos Walteros Lenis Porras y publicada en la Gaceta nmero 243 del 29 de octubre de 1998. - La Comisin Segunda le imparti aprobacin al proyecto por unanimidad en sesin del 11 de noviembre de 1998, con la asistencia de diecisiete Representantes, segn certificacin del Secretario General de dicha Comisin de fecha 9 de septiembre de 1999 (Fl. 35). - La ponencia para segundo debate fue presentada por el mismo Representante Lenis Porras el 25 de noviembre de 1998 y publicada en la Gaceta del Congreso nmero 54 del 21 de abril de 1999.

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- El proyecto fue aprobado por unanimidad por la Plenaria de la Cmara el 15 de junio de 1999 con un qurum de 107 votos, segn certificacin expedida por el Secretario General de dicho organismo el 14 de septiembre de 1999. 2. REVISIN MATERIAL. 2.1. Contenido. Con el fin de establecer la congruencia del Convenio en estudio con la Constitucin Poltica, se procede a desagregar su contenido destacando las formulaciones ms relevantes de dicho Instrumento, as: El Convenio consta de una parte introductoria, 101 artculos recogidos en 4 partes, las cuales estn divididos en captulos y secciones. En la introduccin se seala el alcance transcendental del Convenio al afirmarse que la adopcin de estas normas uniformes aplicadas a los contratos de compraventa internacional de mercaderas en las que se tengan en cuenta los diferentes sistemas sociales, econmicos y jurdicos, contribuira a la supresin de los obstculos jurdicos con que tropieza el comercio internacional y promovera el desarrollo mismo. - La parte Primera contiene dos captulos los cuales tratan sobre el mbito de aplicacin y disposiciones generales, respectivamente. En el primer captulo se destaca que la Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que tengan establecimientos en Estados diferentes, por lo que no tendr en cuenta ni la nacionalidad, ni el carcter civil o comercial de las partes o del contrato. Se aclara que la Convencin solamente regula la formacin del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador que surjan del contrato, sin perjuicio de que las partes puedan excluir la aplicacin de la presente Convencin. En el segundo Captulo se establecen unas medidas generales esencialmente en la materia de interpretacin de la Convencin las cuales deben ser observadas por las partes contratantes. Es importante resaltar de este captulo, que el contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito, por tanto, cualquier medio de prueba es conducente. Esa regla general tiene su excepcin y es cuando la legislacin interna de un Estado no lo permita. En tal caso

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no se aplicar esa disposicin; siempre y cuando se haga la reserva respectiva que est establecida en el artculo 96 de esta Convencin (artculos 1 al 13). - La parte Segunda consta de 10 artculos que regulan la formacin del contrato de compraventa; desde la oferta hasta el perfeccionamiento del mismo. - La parte Tercera est distribuida en cinco captulos que hacen relacin a las obligaciones del vendedor, del comprador, la transmisin del riesgo y se describen las obligaciones tanto del vendedor como del comprador, las cuales se encuentran definidas en doce secciones. - La parte Cuarta, contempla las disposiciones finales en las que, entre otras clusulas, se afirma que los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin y adhesin a la Convencin se depositarn en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. Igualmente, se establece la posibilidad de hacer declaraciones o reservas, sin perjuicio de que luego de estar ratificada pueda denunciarse mediante notificacin formal hecha por escrito al depositario. 3. CONSTITUCIONALIDAD DE LA CONVENCIN. 3.2.1. La integracin econmica con otros Estados es un postulado constitucional que debe lograrse sobre las bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional (Artculo 150 No.16). En la Convencin que se analiza se observa que dichos postulados efectivamente se cumplen pues al lograr unificar la normatividad sobre la compraventa de mercaderas internacionales se hace ms expedito para los particulares, ubicados en diferentes Estados, la comercializacin de bienes, lo cual seguramente repercutir tambin en la calidad de vida de los habitantes de las naciones donde estn residenciadas las partes que realizan dichos negocios. Sobre este aspecto el Gobierno expres en la exposicin de motivos presentada por sus respectivos ministros ante el Congreso de la Repblica lo siguiente: "...en desarrollo de este tipo de tratados se intensifica el intercambio comercial entre las partes y aumenta, en consecuencia, el nmero de negocios y actos jurdicos internacionales que celebran los particulares dentro de ese marco jurdico previamente determinado".

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La realidad y la prctica internacional, llevaron a que la regulacin de los contratos de compraventa internacional de mercaderas fuese considerado como uno de aquellos temas que requera, con mayor urgencia, de una regulacin uniforme que se adaptase a las necesidades del comercio internacional y que a la vez pudiesen gozar de una aceptacin general por parte de los distintos sistemas jurdicos que rigen en el mundo. La Convencin sobre los contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, cumpli con estos requisitos y respondi, sin lugar a dudas, a una necesidad sentida dentro de las relaciones econmicas internacionales; la mejor prueba de ello es el hecho de que para finales de 1994 cuarenta y cinco (45) Estados formaban parte de esta Convencin". 3.2.2. La Convencin no desconoce la autonoma de la voluntad privada, en la medida en que aquella no obstaculiza el derecho a la libertad que stas tienen para contratar de acuerdo con los artculos 13, 16 y 333 de la Carta Poltica. En tal virtud, es permitido que las partes que celebren el respectivo contrato puedan excluir, total o parcialmente, la aplicacin de sus disposiciones, en forma tcita o expresa de conformidad con el artculo 6 del Instrumento internacional que se analiza. En efecto, la Corte Constitucional ha sealado en varios fallos lo siguiente: "La autonoma de la voluntad privada consiste en el reconocimiento ms o menos amplio de la eficacia jurdica de ciertos actos o manifestaciones de voluntad de los particulares. En otras palabras: consiste en la delegacin que el legislador hace en los particulares de la atribucin o poder que tiene de regular las relaciones sociales, delegacin que estos ejercen mediante el otorgamiento de actos o negocios jurdicos. Los particulares, libremente y segn su mejor conveniencia, son los llamados a determinar el contenido, el alcance, las condiciones y modalidades de sus actos jurdicos. Al proceder a hacerlo deben observar los requisitos exigidos, que obedecen a razones tocantes con la proteccin de los propios agentes, de los terceros y del inters general de la sociedad. (Cfr. Sentencia T-338 de 1993. M.P.: Alejandro Martnez Caballero). "Dentro de un sistema jurdico que, como el nuestro, reconoce -aunque no con carcter absoluto- la autonoma de la voluntad privada, es lo normal que los particulares sometan los efectos de sus actos jurdicos a las clusulas emanadas del mutuo acuerdo entre ellos, siempre que no contraren disposiciones imperativas de la ley, comnmente conocidas como normas de orden pblico" (Cfr. Sentencia C367 de 1995. M.P.: Jos Gregorio Hernndez Galindo).

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"... autonoma privada de la voluntad y aunque no existe una norma en la Constitucin que la contemple en forma especfica, ella se deduce de los artculos 13 y 16, que consagran la libertad y el libre desarrollo de la personalidad, respectivamente, los que sirven de sustento para afirmar que se ha de reconocer a las personas la posibilidad de que obren segn su voluntad, siempre y cuando no atenten contra el orden jurdico y los derechos de los dems. Adicionalmente, se encuentra una serie de normas constitucionales garantes de ciertos derechos, cuyo ejercicio supone la autonoma de la voluntad; tal es el caso del derecho a la personalidad jurdica (art. 14), el derecho a asociarse (art. 38), a celebrar el contrato de matrimonio (art. 42) y los lineamientos de tipo econmico que traza el artculo 333". (...) "En el Cdigo Civil colombiano de 1887 se consagraron tanto la visin voluntarista imperante, como los lmites a la autonoma de la voluntad que por entonces se aceptaban: el orden pblico y la buenas costumbres; prueba de ello son, entre otros, los artculos 16, 1151, 1518, 1524 y 1532. Se puede decir, entonces, que la institucin mencionada, aunque limitada, adquiri un lugar preponderante y fundamental dentro del sistema". (Cfr. Sala Plena. Sentencia C-660 de 1996. M.P.: Carlos Gaviria Daz). 3.2.3. Igualmente, el ejercicio de la actividad mercantil que desarrollan los particulares con otros ciudadanos de Estados diferentes debe hacerse bajo el principio de la buena fe, tal como lo exige la Convencin en su numeral 1 del artculo 7. Dicho principio debe observarse no solamente en las relaciones contractuales o negciales; en las relaciones entre particulares y los Estado sino, igualmente, en las actuaciones procesales. En efecto, seal la Corte: "La buena fe, de conformidad con el artculo 83 de la Carta Poltica se presume, y dicha presuncin solamente se desvirta con los mecanismos consagrados por el ordenamiento jurdico vigente" (Sentencia C-253 de 1996. M.P.: Hernando Herrera Vergara). "En relacin con el tema de las obligaciones y de su prueba en el proceso, no es aceptable afirmar que las normas correspondientes contraran el artculo 83 de la Constitucin, basndose en que la presuncin general de la buena fe resultara incompatible con la exigencia de las pruebas. Nada ms contrario a la realidad: en todos los sistemas jurdicos, que sin excepcin reconocen el principio de la buena fe, han existido las pruebas como una forma de conseguir la seguridad en la vida de los negocios y, en general, en todas las relaciones jurdicas. (Cfr. Sentencia C-023 de 1998. M.P.: Jorge Arango Meja).
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Conforme a lo anterior, el principio de la buena fe recogido en la Convencin en el artculo 60 que dice: "En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional", se encuentra conforme al postulado de la Carta Poltica de la buena fe. 3.2.4. Para realizar un negocio jurdico de compraventa bajo los parmetros de la Convencin no se necesita que este conste por escrito. En efecto, el artculo 11 de la Convencin expresa: "El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn otro requisito de forma...", pero si en el Estado adherente su legislacin interna no permite la celebracin, modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del contrato de compraventa o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se hagan por un procedimiento que no sea por escrito deber hacerse la respectiva reserva de la mencionada disposicin de conformidad con el artculo 96 de la Convencin que seala: "El Estado Contratante cuya legislacin exija que los contratos de compraventa se celebren o se prueben por escrito podr hacer en cualquier momento una declaracin conforme al artculo 12...". Colombia no tendra que hacer una declaracin o reserva sobre el particular, por cuanto nuestra legislacin comercial no exige que la compraventa de mercaderas se realice necesariamente por escrito. En efecto, el artculo 824 del Cdigo del Comercio, expresa que los comerciantes podrn expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequvoco, salvo cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurdico, en cuyo caso, ste no se formar mientras no se llene tal solemnidad. 3.2.5. Por otro lado, las normas que contiene la Convencin van en procura de promover la internacionalizacin de la relaciones econmicas fundamentndose en la "soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional..." (Artculos 9 y 226 de la Carta Poltica). Esto se concluye de la Convencin, pues los contratos de compraventa internacional de mercaderas, en ella regulados facilitan y promueven el comercio internacional de
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Colombia con los dems pases del mundo. Adems, los principios y regulaciones que informan dicho Instrumento se adecuan a los lineamientos de nuestra Constitucin, porque se fundamentan en la soberana, el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y el reconocimiento de los principios del Derecho Internacional aceptados por Colombia. Es este sentido afirma el Gobierno en la exposicin de motivos del proyecto de ley aprobatorio de la Convencin, lo siguiente: "...la falta de una ley uniforme en esta materia genera una incertidumbre jurdica que en ningn caso puede ser conveniente para el desarrollo del comercio internacional. Es aqu donde radica la verdadera importancia del proyecto que el Gobierno presenta hoy a consideracin de los honorables Congresistas. A partir del momento en que nuestro pas apruebe y adhiera a la Convencin sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, desaparecer, o por lo menos se reducir en forma sustancial, el problema generado por la diversidad legislativa, as como la necesidad de dar aplicacin a las normas de conflictos mencionadas". Por todo lo anterior se considera que el contenido de la Convencin revisada respeta plenamente los principios y mandatos de la Constitucin Poltica. En consecuencia, se declarar su exequibilidad, as como la de la Ley 518 de 1999 que la aprueba.

VI. DECISIN En mrito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la Constitucin, RESUELVE: Primero: Declarar EXEQUIBLE la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas", hecha en Viena el once (11) de abril de mil novecientos ochenta (1980).

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Segundo: Declarar EXEQUIBLE la Ley 518 del cuatro (4) de agosto de mil novecientos noventa y nueve (1999), por medio de la cual se aprob la Convencin referida en el numeral anterior. Tercero: Ordenar que se comunique la presente decisin a la Presidencia de la Repblica, al Presidente del Congreso de la Repblica y a los Ministros de Relaciones Exteriores y de Desarrollo Econmico, para los fines contemplados en el artculo 241, numeral 10 de la Constitucin Poltica. Notifquese, comunquese, publquese, insrtese en la gaceta de la Corte Constitucional y archvese el expediente. ALEJANDRO MARTINEZ CABALLERO Presidente ANTONIO BARRERA CARBONELL Magistrado ALFREDO BELTRAN SIERRA Magistrado CARLOS GAVIRIA DIAZ Magistrado JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO Magistrado EDUARDO CIFUENTES MUOZ Magistrado FABIO MORON DIAZ Magistrado

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VLADIMIRO NARANJO MESA Magistrado ALVARO TAFUR GALVIS Magistrado MARTHA SACHICA DE MONCALEANO Secretaria General

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CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-1008

Bogot, D.C., nueve (9) de diciembre de dos mil diez (2010). Referencia: expediente D-8146 Demanda de inconstitucionalidad en contra del inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil. Actores: Enrique Javier Correa de la Hoz, Daljaira Diazgranados Vuelvas, Arlyz Romero Prez y Miguel Cruz Magistrado Ponente: Dr. LUS ERNESTO VARGAS SILVA La Sala Plena de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones constitucionales y legales, en especial las previstas en el artculo 241, numeral 4, de la Constitucin Poltica, y cumplidos todos los trmites y requisitos contemplados en el Decreto 2067 de 1991, ha proferido la siguiente SENTENCIA I. ANTECEDENTES En ejercicio de la accin pblica consagrada en el artculo 241 de la Constitucin Poltica, los ciudadanos Enrique Javier Correa de la Hoz, Daljaira Diazgranados Vuelvas, Arlyz Romero Prez y Miguel Cruz solicitaron ante esta Corporacin la declaratoria de inconstitucionalidad del inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil. Mediante providencia de quince (15) de junio de dos mil diez (2010), el magistrado sustanciador dispuso admitir la demanda, por considerar que reuna los requisitos exigidos por el artculo 2 del Decreto 2067 de 1991.
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En consecuencia, se dispuso fijar en lista el presente proceso en la Secretara General de la Corte por el trmino de diez (10) das, para efectos de permitir la intervencin ciudadana, y simultneamente, correr traslado del expediente al Procurador General de la Nacin para que rindiera el concepto correspondiente. Igualmente, se dispuso comunicar la iniciacin del presente proceso al Presidente de la Repblica y al Presidente del Congreso para los fines del artculo 244 Superior, as como al Ministro del Interior y de Justicia. De igual forma, se invit a participar dentro de este proceso a los decanos de las facultades de Derecho de las Universidades Externado de Colombia, Javeriana, Nacional de Colombia, de los Andes, Sabana, Libre, Eafit de Medelln, Universidad de Ibagu y del Rosario, al igual que a la Academia Colombiana de Jurisprudencia y al Instituto Colombiano de Derecho Procesal, con el objeto de que emitieran concepto tcnico sobre la norma demandada, de conformidad con lo previsto en el artculo 13 del Decreto 2067 de 1991. Cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de esta clase de procesos, entra la Corte a decidir sobre la demanda de la referencia. II. LA NORMA DEMANDADA A continuacin se transcribe el texto de la disposicin demandada, subrayndose el apartado acusado. ARTICULO 1616. Responsabilidad del deudor en la causacin de perjuicios. Si no se puede imputar dolo al deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas. III. LA DEMANDA

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Los demandantes consideran que el enunciado normativo acusado es violatorio del prembulo de la Constitucin, as como de los artculos 1, 2, 13, 58, 228 y 250 del texto fundamental. A continuacin se resean los principales apartes de la demanda:

1. Encuentran los demandantes que la norma acusada vulnera el prembulo de la Constitucin en tanto establece un lmite a la indemnizacin de perjuicios en los casos en los que no haya dolo por parte del deudor, lo que impide la indemnizacin integral cuando los perjuicios superen el monto de los daos previsibles. Consideran que la indemnizacin debe reparar de manera integral y completa a la vctima, es decir, debe colocarla en la misma situacin en que se encontraba antes de la ocurrencia del hecho daoso. Por ello, el nico lmite admisible a la indemnizacin ha de ser el de dejar indemne a la vctima, es decir sin perjuicio alguno en sus derechos, esto es lo que segn los demandantes se denota como reparacin integral. 2. Frente al desconocimiento de la dignidad humana (art. 1 C.P.) consideran los demandantes, que la norma acusada impide que las vctimas obtengan el restablecimiento de sus derechos, mediante una indemnizacin acorde a los perjuicios sufridos. Es contrario al principio de dignidad humana que las indemnizaciones sean limitadas de manera desproporcionada e inequitativa. 3. El tercer cargo se refiere a los fines del Estado, contemplados en el artculo 2 Superior, los que se consideran desconocidos, en tanto la norma acusada no permite administrar justicia en favor de las personas cuyos bienes jurdicos han sido afectados, y quienes tienen derecho a una indemnizacin plena, completa o integral, que asegurara un orden justo, de tal forma que no se configure un enriquecimiento sin causa. Aqu citan in extenso la sentencia C-916 de 2000 de la Corte Constitucional con el fin de sustentar el alcance del principio de reparacin integral. 4. Otro de los cargos se refiere al desconocimiento del artculo 13 de la Carta, al establecer un trato discriminatorio e injustificado entre el acreedor que sufre perjuicios con ocasin de una conducta culposa, en tanto solo ser indemnizado por los perjuicios previsibles, y el

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acreedor cuyos perjuicios sufridos con ocasin de una conducta de culpa grave o dolosa, tendr la posibilidad legal de una reparacin integral. Los demandantes reconocen, que si bien el derecho a la indemnizacin integral no es de carcter absoluto, en los trminos de la jurisprudencia de la Corte Constitucional, ello no implica que se pueda desnaturalizar el derecho a una indemnizacin justa y plena, puesto que la reparacin debe ser la equivalencia del dao para que sea integral. En este punto consideran que si bien el derecho a la reparacin integral es un derecho regulable y objeto de configuracin legislativa, solo ser admisible el establecimiento de lmites a la reparacin integral respecto de algunos perjuicios como los morales, en el evento en que estos no se puedan establecer de manera exacta. Por ello, en el caso de los perjuicios materiales que son susceptibles de cuantificarse econmicamente y de ser probados en el proceso, el juez debe sujetarse a estos. Por esta razn, el legislador no puede en esta ltima hiptesis establecer lmites a la indemnizacin de los perjuicios materiales, a diferencia de los perjuicios morales, en cuyo caso, sin desconocer el principio de proporcionalidad, podr contemplar un lmite fijo. 5. En cuanto al derecho a la propiedad privada (art. 58 C.P.), sostiene que cualquier disposicin que impide el restablecimiento del equilibrio econmico a favor de la vctima est llamada a ser inconstitucional. 6. Respecto de los artculos 228 y 229 de la Constitucin, Poltica advierten los demandantes, que tambin son desconocidos por la norma acusada, en cuanto que el acceso a la administracin de justicia no ha de entenderse como una simple atribucin formal. Por el contrario, ha de ser entendida como una garanta que obliga al juez a resolver de manera integral y de fondo el asunto puesto a su consideracin, lo que implica que dicho pronunciamiento judicial pueda extenderse a la reparacin del dao cuando el mismo est probado. 7. Aducen que el inciso 1 el artculo 1616 del Cdigo Civil desconoce el artculo 250 de la Constitucin Poltica, en tanto los derechos de las vctimas a la indemnizacin de perjuicios, no se restringe a la manifestacin de los derechos de justicia e igualdad, sino que comprende tambin, la expresin de los deberes del Estado.

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8. Finalmente, sostienen los actores que gran parte de la doctrina considera que todas aquellas normas fundadas en la culpa que restringan la reparacin integral de perjuicios quedaron derogadas o por lo menos modificadas por el artculo 16 de la Ley 446 de 1998, es el caso del artculo 1616 del Cdigo Civil. IV. INTERVENCIONES 1. De entidades pblicas.

1.1 El Ministerio del Interior y de Justicia Este Ministerio intervino, a travs de apoderada, para solicitar la exequibilidad de la norma acusada. Inicia su intervencin sealando que los cargos contra la norma demandada parten de una lectura aislada de la responsabilidad del deudor en materia de indemnizacin de perjuicios en el mbito contractual privado, as como de un concepto errado acerca del alcance que la Asamblea Nacional Constituyente le dio a la responsabilidad patrimonial del Estado. Desconocen adems los demandantes, que el tema de la reparacin del dao es materia propia del legislador. As, considera que la norma demandada, tiene una estrecha relacin con lo preceptuado en los artculos 1604, 1613 y 1614 del mismo Cdigo Civil, de tal suerte que revisada la norma acusada en el contexto normativo referido, no le asiste razn a los demandantes en sus cargos invocados, por cuanto la disposicin acusada hace parte de un sistema de responsabilidad en materia de derecho privado, en cuyo mbito la reparacin del dao ocasionado, y el nivel de reparacin de los perjuicios, depender del grado de culpabilidad del deudor. De otra parte, y compartiendo una posicin jurisprudencial sentada por la Corte Constitucional, el Ministerio recuerda que el sistema de reparacin a favor de las vctimas y afectados, es competencia del Congreso, por lo que ste, en su libertad de configuracin legislativa podr determinar, que segn la conducta adelantada por el deudor, as mismo ser su grado de responsabilidad en relacin con los perjuicios causados con su conducta.

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2. De Instituciones Educativas 2.1. De la Universidad Externado de Colombia En documento suscrito por un miembro del Departamento de Derecho Civil de de la Facultad de Derecho, esta institucin universitaria solicit la exequibilidad del precepto acusado. Inicia por sealar que el principio de reparacin integral no va en contrava de la competencia del legislador para regular normativamente la materia de responsabilidad. Segn la evolucin histrica de la norma acusada, la responsabilidad por el incumplimiento contractual del deudor se extiende a los daos que sean consecuencia inmediata y directa de su incumplimiento, limitando tal responsabilidad a si el incumplimiento no es doloso, previsin que se encuentra igualmente contemplada en la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, como en los Principios Unidroit sobre los Contratos Comerciales Internacionales. De igual manera, seala que la valoracin del dao, no solo debe atender el principio de la reparacin integral, sino que dicha valoracin debe interpretarse de manera sistemtica a la luz de otros principios como el de la equidad (art. 16 de la Ley 446 de 1998), lo que confirma que el legislador, por razones de equidad pueda limitar la responsabilidad a los perjuicios previsibles. Por lo anterior, y atendiendo la posicin de algunos doctrinantes segn los cuales el principio de reparacin integral no hace parte de la responsabilidad civil, por poder modularse por el legislador o por clusulas limitativas de responsabilidad, dicho principio nada tiene que ver con la definicin de daos resarcibles, pues cuando se habla de reparacin integral se hace referencia a la extensin del dao, visto este como el conjunto de daos que pueden ser resarcibles. Por ello, se reparar solo a quien demuestre haber sufrido los perjuicios que el ordenamiento reconoce como resarcibles, y no respecto de aquellos que no se contemplen como tal. As, en materia contractual, a fin de lograr que la obligacin principal y la resarcitoria guarden una relacin de correspondencia, se ha considerado que las consecuencias que deba asumir el deudor incumplido han de restringirse a aquellas razonablemente previstas

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al momento de celebrar el negocio jurdico, siempre y cuando no haya mediado dolo en su incumplimiento, en cuyo caso las consecuencias sern ms gravosas. Bajo este lineamiento, es claro que el incumplimiento contractual genera unos perjuicios intrnsecos y otros extrnsecos. Los primeros corresponden a la responsabilidad del deudor incumplido, cuando su incumplimiento no ha sido doloso. De haber obrado con dolo, la responsabilidad del deudor se extender incluso respecto de los perjuicios extrnsecos a la obligacin incumplida. En este ltimo supuesto, no se requiere la correspondencia entre la obligacin primaria y la obligacin resarcitoria de que se habl anteriormente, por lo que el incumplimiento doloso en palabras del interviniente, aproximara la responsabilidad contractual a la responsabilidad aquiliana. Es por esta consideracin, que ante el carcter esencialmente dispositivo de las normas que regulan la responsabilidad contractual, es que se prohbe la exoneracin anticipada por el incumplimiento doloso.

De esta manera, medie dolo o no, los nicos daos indemnizables seran aquellos que tengan relacin causal directa con el incumplimiento del contrato. As, se dan dos momentos distintos en el juicio de responsabilidad contractual: la valoracin de la previsibilidad de los daos tiene ocurrencia al momento en que nace la obligacin, mientras que el juicio de causalidad entre el incumplimiento y el dao, solo se da cuando efectivamente se producen los daos. 2.2. De la Universidad de Ibagu lvaro Gonzlez Murcia, en su condicin de Decano de la facultad de Derecho y Ciencia Poltica de esta universidad, interviene en defensa de la norma demandada. Luego de hacer una introduccin acerca de la primaca de las normas constitucionales y de la clara diferencia de las normas de derecho pblico y las civiles, entendidas estas ltimas como reguladoras entre particulares, procede a confirmar que el artculo 1616 del C.C. regula la materia sobre la indemnizacin de perjuicios cuando en una relacin contractual se ha producido un incumplimiento total o parcial por parte del deudor. As, la indemnizacin de perjuicios consagrada en el referido artculo 1616 C.C., y que se

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encuentra en estrecha relacin con el artculo 63 del mismo C.C., en el que se define la culpa y el dolo, tiene un carcter netamente civil y por lo mismo, nada tiene que ver con la indemnizacin integral a que se refiere el derecho penal. En virtud de esta clara diferenciacin, la universidad interviniente, considera que los demandantes parten de una premisa falsa, al creer que a partir de lo consagrado en el artculo 1616 del C.C., las vctimas de delitos penales, obtienen la reparacin de los perjuicios causados. Esta consideracin de la universidad se basa en el lxico empleado por los demandantes, quienes en su demanda, emplearon trminos que no son propios del derecho civil, y que por el contrario corresponden ms al derecho penal. Para confirmar tal afirmacin se hace transcripcin parcial de algunas normas de los Cdigos Penal85[1] y Procedimiento Penal86[2], en clara diferenciacin a las prescripciones consagradas por el artculo 1616 del C.C. que conciernen tan solo a la indemnizacin de perjuicios surgidos con ocasin del incumplimiento de un contrato. 2.3. De la Universidad Nacional de Colombia Jos Francisco Acua Vizcaya, en su calidad de Decano de la Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales de esta Universidad, intervino en defensa de la disposicin acusada, para lo cual expuso los siguientes argumentos: Previamente a la exposicin de sus argumentos de fondo, la Universidad advierte que no encuentra clara la formulacin de un cargo concreto que permita visualizar un posible vicio de inconstitucionalidad, en tanto el sustento del mismo se hace a partir de unas definiciones creadas por la jurisprudencia de la Corte Interamericana sobre Derechos Humanos, en la que se plantea una reparacin integral en los casos de violacin de derechos humanos reconocidos por la Convencin Americana de Derechos Humanos, definicin que no encuentra gran asidero en el campo de la responsabilidad civil, en el que precisamente tiene aplicacin la norma acusada. Con todo, divide la universidad su concepto en un anlisis histrico de la norma acusada, pasando despus a una mencin doctrinaria del concepto de responsabilidad civil y de la
85[1] 86[2]

Se cita parcialmente el artculo 94 del Cdigo Penal. Se citaron parcialmente los artculos 42 y 56 del Cdigo de Procedimiento Penal. 112

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responsabilidad contractual en particular. Seguidamente, y como desarrollo del concepto de la responsabilidad civil contractual hace mencin expresa al artculo 63 del C.C. que se refiere a la graduacin o prestacin de culpas, norma que luego compagina con el artculo 1604 del C.C. que se refiere al incumplimiento de la obligacin contractual. Este precepto plantea un sistema de apreciacin en abstracto que compara el comportamiento del deudor incumplido con un prototipo o modelo ideal de conducta. Sin embargo, la Universidad, siguiendo una postura doctrinal, considera que la apreciacin que se haga de la culpa por parte de los contratantes, ha de hacerse en concreto, pues ello evitar posteriores complicaciones que han podido ser precavidas. En consideracin a lo anterior, es que los contratantes en ejercicio de su autonoma privada, pueden determinar su responsabilidad contractual, tal y como lo seala el ltimo inciso del mencionado artculo 1604, que sirve de fundamento a la utilizacin de las clusulas modificativas de responsabilidad contractual, las cuales pueden agravarla, limitarla o incluso excluirla, siempre con observancia de las normas de orden pblico.

A partir de esta consideracin, y teniendo en cuenta que la norma acusada es de carcter dispositivo, los contratantes acudirn a ella cuando hayan guardado silencio acerca de su responsabilidad. 2.4. De la Universidad de Los Andes Marcela Castro Ruz, en su condicin de Directora del rea de Derecho Privado de la Facultad de Derecho de esta Universidad, expuso sus argumentos en defensa de la norma acusada. Para sustentar su posicin, inicia por sealar que la norma demandada no desconoce la reparacin integral, sino que propone una regla de carcter tcnico que permite medir la magnitud de las consecuencias del incumplimiento del deudor, segn si dicho incumplimiento ha sido por culpa o dolo. Para ello refiere al artculo 63 del Cdigo Civil, el cual explica los conceptos de dolo y culpa, aclarando que esta ltima puede ser grave o lata, leve y levsima, y que la importancia de determinar la
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mnima, mediana o gran diligencia que tuvo el deudor en la relacin contractual incumplida, radica en si su comportamiento le report un beneficio exclusivamente al acreedor, a las dos partes, o solo a l como deudor. De esta manera, se explica la teora de la prestacin de culpas, la cual se constituye en uno de los pilares del rgimen general de la culpa contractual. Con todo, esta teora puede ser modificada por las partes segn lo seala el artculo 1604 del C. C. sin que dicho cambio pueda llevar al deudor a exonerarse de la culpa grave, por ser equivalente a una condonacin del dolo futuro, que est condenada a la nulidad absoluta por objeto ilcito (Art. 1522 C.C.). Otra justificacin de la distincin entre el dolo y la culpa en materia civil, es precisamente la que contempla el inciso primero del artculo 1616 del C.C., en el sentido de que la culpa civil, es la omisin en la previsin de lo que en efecto era previsible. Y ser este aspecto el que verificar el juez al momento de determinar cules consecuencias daosas sufridas por el acreedor, eran previsibles por el deudor. En cuanto a la conducta dolosa del deudor, el legislador impone una indemnizacin ms amplia, razn por la cual la responsabilidad del deudor se extender tanto por las consecuencias previstas como por las imprevistas.

As, la norma cuestionada se aplica de manera exclusiva respecto de la responsabilidad contractual, al imponer una carga ms gravosa cuando el incumplimiento de las obligaciones contractuales ha sido consecuencia de una conducta dolosa, y ello no tiene ninguna incidencia o alcance en la responsabilidad extracontractual, en la que el causante del dao debe reparar todos los perjuicios directos, as hubiesen sido previstos o no. Por ello, la demanda hace una generalizacin antitcnica como si la distincin del artculo 1616 del C.C. se aplicase a todos los daos, sean estos contractuales o extracontractuales. Incluso, se refiere a la violacin de la ley penal y de los derechos fundamentales, que de ordinario son extracontractuales e implican conductas ajenas a la ejecucin defectuosa o inejecucin de un contrato, donde la norma acusada ha de aplicarse.

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Por lo anterior, se encuentra justificada la distincin normativa en cuanto a la responsabilidad de quien incumple por dolo o culpa, en tanto resulta vlida por razones tcnicas y de equidad. 3. Intervenciones extemporneas. Vencido el 9 de julio de 2010 el trmino de fijacin en lista del asunto de la referencia, se recibieron en la Secretara General de esta Corporacin los siguientes escritos: intervenciones de la Universidad de la Sabana y de la Universidad Libre, las cuales fueron presentadas los das 12 y 23 de julio respectivamente. La primera de las intervenciones comparte la posicin de los demandantes de declarar la inexequibilidad de la norma acusada. La segunda, por su parte, apoya la constitucionalidad de la norma acusada. V. CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACIN En cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 242-2 y 278-5 de la Constitucin, el seor Procurador General de la Nacin, mediante concepto 5002 de agosto 2 de 2010, solicit la exequibilidad de la norma acusada. En criterio del Ministerio Pblico el contexto en que debe interpretarse la norma acusada es la del pago de perjuicios en caso de incumplimiento de un contrato regido por el Cdigo Civil. Por ello, no es vlido el cotejo que hacen los demandantes entre la responsabilidad que le atae a una de las partes en un contrato en que se ha participado de comn acuerdo, con la que surge con ocasin de la comisin de un delito. En este contexto seala igualmente, que mientras la ley civil es supletiva de la voluntad de las partes pues estas pueden sealar otro tipo de responsabilidad, la ley penal por ser de orden pblico, no puede ser modificada por las partes. As, el Legislador, en ejercicio del principio de libre configuracin legal, ha establecido diferentes grados de responsabilidad del deudor, cuando quiera que su incumplimiento contractual sea imputable a ttulo de dolo o culpa. Por ello, esta configuracin legal, no puede aplicarse al rgimen de responsabilidad propio del derecho penal, en el cual si existen vctimas. A ttulo de ejemplo seala que si el deudor fuese responsable de un incumplimiento contractual a titulo de dolo, ello no supone que el acreedor sea vctima de
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un delito ni que el deudor sea responsable en trminos penales, pues para configurarse una responsabilidad de estas caractersticas han de verificarse otros elementos como la tipicidad y antijuridicidad. VI. FUNDAMENTOS DE LA DECISIN 1. Competencia de la Corte 1. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 241, numeral 4o. de la Constitucin Poltica, la Corte Constitucional es competente para conocer y decidir definitivamente sobre la demanda de inconstitucionalidad de la referencia, pues la disposicin acusada forma parte de una norma con fuerza de ley, en este caso del Cdigo Civil adoptado mediante Ley 57 de 1887. 2. Asunto bajo revisin. Problema jurdico planteado. 2.1. Los demandantes sealan que el artculo 1616 del Cdigo Civil es violatorio de los artculos 1, 2, 13, 58, 228 y 250 de la Constitucin. Sostienen que la norma acusada atenta contra los preceptos enunciados, al establecer una diferencia entre la indemnizacin de los perjuicios en los casos en que no haya dolo por parte del deudor, ya que impide la indemnizacin integral de la vctima, comoquiera que en tales eventos, la indemnizacin no puede superar los daos previsibles. Asimismo, exponen los ciudadanos que el lmite establecido en la norma acusada no admite que el acreedor obtenga el restablecimiento de los derechos, mediante una indemnizacin acorde a los perjuicios sufridos, por lo cual se vulnera la dignidad humana, y evita que se cumplan los fines del Estado. En relacin con el derecho a la igualdad, los demandantes aducen que la norma acusada establece un trato discriminatorio e injustificado entre el acreedor que sufre perjuicios derivados de una conducta culposa, pues solo ser indemnizado por los daos previsibles al momento del contrato, y el acreedor cuyos perjuicios sufridos devienen del dolo debido a que este tendr una reparacin integral. En sntesis, los demandantes expresan que la nica medida para la indemnizacin debe ser el dao causado a una persona por otra, cumpliendo de esta manera con el principio de reparacin integral.

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2.2. Todos los intervinientes ante la Corte solicitan la exequibilidad de la norma acusada, con base en que los demandantes hacen una lectura aislada de la responsabilidad civil. Subrayan que el artculo 1616 del Cdigo Civil forma parte de la responsabilidad contractual y no de la extracontractual, es decir, el contexto normativo en el cual la norma se encuadra es aquella y no esta institucin. De igual manera, para los intervinientes la responsabilidad contractual se estructura a partir de la conducta del actor y los daos tienen relacin con el incumplimiento del contrato. Se aduce adems que la responsabilidad civil es de carcter dispositivo lo que implica que pueda ser agravada o disminuida por los contratantes, en razn a que en este mbito se protege intereses privados ms no pblicos. 2.3. Presentado as el debate que la demanda y las intervenciones plantean, le corresponde a la Corte determinar si el artculo 1616 del Cdigo Civil, viola el prembulo de la Constitucin, el principio de dignidad humana, el derecho a la igualdad, el derecho de propiedad, el derecho al acceso y la igualdad en la administracin de justicia, al disponer que el deudor que deriva su responsabilidad del dolo debe asumir todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento, mientras el deudor que es responsable por culpa responder por los perjuicios que se previnieron o pudieron preverse al tiempo del contrato. Para resolver este interrogante la Sala adoptar la siguiente metodologa: (i) se referir a la naturaleza jurdica de la responsabilidad civil contractual y extracontractual; (ii) recordar la tradicin culpabilista del Cdigo Civil colombiano en materia de responsabilidad; (iii) reiterar la jurisprudencia sobre el principio de reparacin integral, y aludir a la posibilidad de su aplicacin en el mbito contractual; (iv) efectuar una breve referencia al alcance de la norma; y (v) en ese marco se pronunciar sobre los cargos de la demanda.

3. Algunas consideraciones sobre la naturaleza jurdica de la responsabilidad civil contractual y de la extracontractual

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3.1. La responsabilidad civil contractual87[3] ha sido definida por la doctrina especializada como aquella que resulta de la inejecucin o ejecucin imperfecta o tarda de una obligacin estipulada en un contrato vlido88[4]. De este modo, el concepto de responsabilidad civil contractual se ubica en el contexto de un derecho de crdito de orden privado, que solo obra en un campo exclusivo y limitado, vale decir, entre las partes del contrato y nicamente respecto de los perjuicios nacidos de ese negocio jurdico.89[5] En tanto que la responsabilidad civil extracontractual, tambin denominada delictual o aquiliana, es aquella que no tiene origen en un incumplimiento obligacional, sino en un hecho jurdico, ya se trate de un delito o de un ilcito de carcter civil. Esta clasificacin, en la que se sustenta una tesis dualista90[6] de la responsabilidad civil, parte de la consideracin de que es preciso hacer una clara distincin entre los efectos que genera el ejercicio de la autonoma de la voluntad privada, plasmada en el acuerdo de voluntades que es ley para las partes (contratos) y los que se producen como consecuencia de la voluntad del Estado plasmada en la ley91[7].

3.2. La legislacin colombiana, regula en ttulos distintos del mismo Libro del Cdigo Civil, las consecuencias del incumplimiento en materia contractual y las de los hechos jurdicos. En el ttulo XII se ocupa del efecto de las obligaciones - artculos 1602 a 1617; y en el XXXIV artculos 2341 a 2360- de la responsabilidad civil por los delitos y las

87[3]

Valencia Zea considera impropia la nominacin responsabilidad contractual, sealando que se le debera llamar responsabilidad por violacin de los derechos de crdito, por cuanto pueden violarse no slo las obligaciones nacidas de contrato, sino tambin las nacidas de cualquier otra fuente. (Derecho civil tomo III, de las obligaciones, Ed. Temis 1998, pg. 325. 88[4] Jean-Luc Aubert, Introduccin al derecho, Paris, Presses Universidad de Francia; 1979; pp. 117. 89[5] Ibdem. 90[6] Existen corrientes doctrinarias que claman por la unificacin (tesis de la unidad) de una teora de la responsabilidad civil, al considerar que se trata de una dicotoma inaceptable comoquiera que las dos responsabilidades comparten funcin y caractersticas bsicas, y se orientan a un mismo objeto consistente en la reparacin del dalo causado, sin importar mucho que este resulte o no de la inejecucin de una obligacin contractual. En Colombia Guillermo Ospina Fernndez defiende un rgimen unificado de la responsabilidad civil. (Rgimen General de la Obligaciones, 6 ed., Temis, Bogot, 1998, pp. 85 y ss. En esta tendencia se advierte la propensin a asignar los efectos de la responsabilidad aquiliana al incumplimiento contractual. 91[7] Genevive, Viney, citado por Antonio Barreto, en Algunas consideraciones sobre el rgimen de incumplimiento contractual a partir del principio de reparacin integral, Bogot, Econta, Uniandes, 2003; pp 6. 118

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culpas, estableciendo respecto de cada tipologa las reglas que gobiernan la indemnizacin de los perjuicios irrogados. 3.3. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, ha desarrollado esta concepcin dual de la responsabilidad civil, separndose explcitamente de una concepcin unitaria, y destacando la importancia que tiene esta diferenciacin en la prctica judicial, ms all de simples propsitos acadmicos y tericos. As ha indicado que El Cdigo Civil destina el ttulo 12 de su Libro Cuarto a recoger cuanto se refiere a los efectos de las obligaciones contractuales, y el ttulo 34 del mismo Libro a determinar cules son y como se configuran los originados en vnculos de derecho nacidos del delito y de las culpas. () Estas diferentes esferas en que se mueve la responsabilidad contractual y la extracontractual no presentan un simple inters terico o acadmico ya que en el ejercicio de las acciones correspondientes tan importante distincin repercute en la inaplicabilidad de los preceptos y el mecanismo probatorio92[8] La Corte Suprema de Justicia ha considerado as mismo que si bien es conciente de cierta tendencia doctrinal a unificar los tipos de responsabilidad, contractual y extracontractual, sobre la base de la existencia de algunos puntos de contacto, descarta la validez de dicha opcin como quiera que es el propio legislador quien ha previsto regulaciones autnomas: Cuando se acuda a teoras como la que pregona la unidad de la culpa civil o a cualquiera otras de alcance similar, orientadas a poner de manifiesto por diversos caminos que slo son accesorios o secundarios los matices diferenciales que registran los dos tipos de responsabilidad en cuestin, algo s resulta ser indiscutible y es que en la tarea de distinguirlos e imprimirles el correspondiente tratamiento jurdico siempre habr de tenerse en cuenta que la responsabilidad llamada contractual, concreta por esencia, juega de ordinario entre personas que se han ligado voluntariamente y que por lo mismo han procurado especificar el contenido de los compromisos emergentes del negocio por ellas celebrado, mientras que la responsabilidad extracontractual opera entre quienes ha vinculado nicamente el azar y la extensin de los imperativos de conducta incumplidos en los que toma causa la respectiva prestacin resarcitoria del dao en que dicha
92[8]

Corte Suprema de Justicia. G.J. T.LXI, pg. 770. 119

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responsabilidad se traduce, es definida con frecuencia con normas de notoria abstraccin, lo que en ltimo anlisis lleva a concluir que no es indiferente en modo alguno el rgimen en que de hecho se site una demanda entablada para obtener el pago de perjuicios93[9]. 3.4. En lo que concierne a la responsabilidad extracontractual, la jurisprudencia especializada la define como el encuentro accidental fortuito de una fuente de la obligacin resarcitoria generada por mandato legal. Sobre el particular seala que: como desde antao lo viene predicando la Corporacin con apoyo en el tenor del artculo 2341 del Cdigo Civil, para que resulte comprometida la responsabilidad de una persona natural o jurdica, a ttulo extracontractual, se precisa de la concurrencia de tres elementos que la doctrina ms tradicional identifica como culpa, dao y relacin de causalidad entre aqulla y este. Condiciones estas que adems de considerar el cuadro axiolgico de la pretensin en comentario, definen el esquema de la carga probatoria del demandante, pues es a este a quien le corresponde demostrar el menoscabo patrimonial o moral (dao) y que este se origin en la conducta culpable de quien demanda, por que al fin y al cabo la responsabilidad se engasta en una relacin jurdica entre dos sujetos: el autor del dao y quien lo padeci94[10]. 3.5. Una de las consecuencias relevantes de la adopcin de la tesis dualista, de unificacin, tiene que ver con el alcance de la reparacin de los perjuicios inferidos al acreedor. Si se acepta que las dos clases de responsabilidad se pueden analizar a partir de elementos comunes, y por ende resulta admisible un tratamiento unificado, asimilando los efectos de la responsabilidad extracontractual a los de la contractual, el deudor incumplido debera reparar integralmente el perjuicio a su acreedor. Si, por el contrario, se admite la dualidad de efectos, como lo sealan el legislador y la Corte Suprema de Justicia, el pago de la indemnizacin al acreedor puede estar limitado por la autonoma de la voluntad, y por la naturaleza y alcance de la obligacin incumplida. De ello es posible colegir que en el orden jurdico colombiano es clara la existencia de una concepcin dualista de la responsabilidad civil, por lo que no se puede confundir el
93[9]

94[10]

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Exp. 5099, sentencia de febrero 19 de 1999. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. Exp. 5012, sentencia de octubre 25 de 1999. 120

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tratamiento de una y otra responsabilidad, las cuales estn reguladas de manera autnoma e independiente en captulos distintos del Cdigo Civil, se originan en causas o fuentes diversas y sus prescripciones en materia de reparacin no son coincidentes. 4. La tradicin culpabilista del Cdigo Civil colombiano en materia de responsabilidad civil. Especial referencia a la responsabilidad civil contractual 4.1. La teora general de la responsabilidad civil en el ordenamiento jurdico colombiano, tanto de la contractual como de la extracontractual95[11], es de tradicin culpabilista. Esta orientacin se encuentra plasmada fundamentalmente, en lo que atae a la primera especie, en los artculos y 6396[12] y 160497[13] del Cdigo Civil, y en lo que concierne a la segunda,

95[11]

En relacin con la fuente de la responsabilidad civil extracontractual derivada de actividades peligrosas, se desarrolla actualmente en la jurisprudencia de la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia una importante discusin acerca de si es preciso introducir criterios objetivos como el dao y la creacin del riesgo, en la valoracin de la responsabilidad derivada de este tipo de actividades, o si debe seguir operando la presuncin de culpabilidad establecida para estos eventos en el artculo 2356 del Cdigo Civil. La tesis mayoritaria, de orientacin subjetivista, sostiene que No es el mero dao que se produce ni el riesgo que se origina por el despliegue de una conducta calificada como actividad peligrosa la que es fuente de la responsabilidad civil extracontractual de indemnizar a quien resulta perjudicado, sino que es la presuncin rotunda de haber obrado, en el ejercicio de un comportamiento de dichas caractersticas con malicia, negligencia, desatencin incuria, esto es, con la imprevisin que comporta de por s la culpa. (Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Expediente No. 470013103. Sentencia de casacin de Agosto 26 de 2010. Otro sector de esa Corporacin propugna por el reconocimiento de otros criterios de imputacin que prescinden del elemento subjetivo, apoyado para el efecto en el anlisis econmico del derecho para obtener la racionalizacin eficiente del riesgo. Al respecto sealan que: () dado la complejidad de la sociedad actual es incontestable y evidente la inadecuacin del criterio de la culpa para todas las hiptesis de responsabilidad civil, de igual manera es palpable la injusticia a que conducira su aplicacin rgida en numerosos casos de responsabilidad, como manifestacin del espritu de solidaridad humana y social, as como en el quebranto de los derechos de las vctmimas. Por lo tanto con base en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia se evidencia que dentro de la responsabilidad civil coexiste una pluralidad de criterios de imputacin objetivos y subjetivos. Tal es el caso de la responsabilidad por actividades peligrosas, que es una responsabilidad objetiva en la que no opera presuncin alguna de responsabilidad, de culpa, de peligrosidad, ni se basa en la culpabilidad, sino en el riesgo o grave peligro que el ejercicio de estas actividades comporta para los dems. (Corte Suprema De Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia del veinticuatro (24) de agosto de dos mil nueve (2009);. Exp. 11001-3103-038-2001-01054-01. pp.: 71. 96[12] Art. 63. La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable de esta especie de culpa. Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (Se destaca). 121

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en los artculos 234198[14] y 235699[15] del mismo estatuto. De esta manera, el sistema normativo nacional le confiere al elemento subjetivo notable relevancia al momento de valorar el cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones, y el alcance de la indemnizacin. 4.2. En materia de responsabilidad civil contractual, mbito al que pertenece la norma acusada, el elemento subjetivo contina siendo un criterio determinante para la definicin y el alcance de la responsabilidad, comoquiera que el contrato es un acto que se mueve por excelencia en el terreno de de la previsibilidad, est regido por la autonoma de la voluntad, de manera que la reparacin del perjuicio est atada al grado de culpabilidad del deudor.

4.3. El artculo 63 del Cdigo Civil100[16] contempla un sistema de graduacin de la culpabilidad civil: (i) culpa grave, negligencia grave o culpa lata, que en materia civil equivale al dolo; (ii) culpa leve, descuido leve o descuido ligero y (iii) culpa o descuido levsimo; y (iv) dolo. En tanto que el artculo 1604 ibdem seala los casos en que el deudor es responsable por la culpa lata o por la culpa leve, o por la levsima. Esta regulacin, segn lo ha destacado la jurisprudencia, se refiere exclusivamente a las culpas contractuales y no a las extra contrato, y constituye parmetro para la graduacin de la responsabilidad: La graduacin de culpas contemplada por el artculo 63, se refiere a contratos y cuasi contratos, ms no a delitos y cuasi delitos, de los cuales esa clasificacin est excluida. La
97[13]

Artculo 2341. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve 98[14] Art. 2341. El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por el delito o la culpa cometido. 99[15] Art.2356. Por regla general toso dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona puede ser reparado por sta. 100[16] Art. 63. La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable de esta especie de culpa. Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (Se destaca). 122

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disposicin define el alcance de las tres nociones de culpa, cuando la ley, regulando relaciones contractuales, acude a alguna de ellas graduando la responsabilidad del deudor segn la gravedad de la culpa cometida101[17]

Las voces utilizadas por la ley (Art. 63 C.C.) para definir el dolo

concuerdan con la

nocin doctrinaria que lo sita y destaca en cualquier pretensin de alcanzar un resultado contrario al derecho, caracterizada por la conciencia de quebrantar una obligacin o de vulnerar un inters jurdico ajeno; el dolo se constituye pues, por la intencin maliciosa, al paso que la culpa, segn el mismo precepto y la concepcin universal acerca de ella, se configura sobre la falta de diligencia o de cuidado, la imprevisin, la negligencia, la imprudencia. De esas caractersticas sustanciales surgen, como es obvio, las consecuencias legales respectivas; el dolo generalmente no se presume (artculo 1516 C.C.) ni su tratamiento legal puede ser modificado por la voluntad individual () acarrea en todos los casos sanciones civiles de igual intensidad y agrava la posicin del deudor an en frente de eventos imprevisibles (artculo 1616 C.C.); la culpa, por el contrario, se presume en el incumplimiento contractual () las parte pueden alterar libremente las regulaciones legales respecto de ella, y su intensidad se grada para asignar diferentes efectos a sus diversos grados (artculo 1604), y por ltimo no agrava la posicin del deudor sino ante los que se previ o pudo preverse al tiempo del contrato (artculo 1616 C.C.)102[18].

4.3. De otra parte, la determinacin de la

extensin del resarcimiento tomando en

consideracin el elemento subjetivo, no es extraa al derecho internacional de la contratacin. En este sentido cabe mencionar que la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas,103[19] adopta como parmetro para establecer la
101[17] 102[18]

Corte Suprema de Justicia. G.J, T IX, pg. 409. Corte Suprema de Justicia, T. LXVI, pag.356. 103[19] Es este un estatuto uniforme sobre la compraventa de mercaderas para contratantes que tienen asiento en diferentes Estados. La Convencin fue adoptada en Colombia por la ley 518 de 1999, y entr en vigor el 5 agosto de 2001. 123

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magnitud de la indemnizacin del perjuicio la previsibilidad del dao. En el articulo 74 prev que ste no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato .

De este modo, la Convencin ata el quantum de la indemnizacin a la prdida causada por el incumplimiento del contrato segn la previsibilidad de la lesin atribuible al deudor al momento de la celebracin del contrato. En otras palabras, la medida de la indemnizacin est atada a los daos previsibles; adems prev que el conocimiento de las condiciones existentes al momento del nacimiento a la vida jurdica del negocio jurdico, son la medida que determinar la cuanta del resarcimiento, dentro de los extremos permitidos de la indemnizacin, aplicndose la concurrencia de culpas para tasar la compensacin econmica. En similar sentido, los Principios sobre Contratos de la Unidroit (art. 7.4.4.), contemplan la previsibilidad del dao como medida de lo resarcible al prescribir que: la parte incumplidora es responsable solamente del dao previsto, como consecuencia probable de su incumplimiento, al momento de celebrarse el contrato. 4.4. De lo anterior se sigue que en el ordenamiento legal colombiano la responsabilidad civil contractual contina atada a la nocin de culpa, concepcin que otorga relevancia a la previsibilidad de los perjuicios como baremo para establecer el alcance del resarcimiento. Expresin de ello es el artculo 1616 del Cdigo Civil, objeto de anlisis de constitucionalidad. Esta concepcin no resulta extraa al ordenamiento jurdico

internacional, como quiera que referentes normativos como la Convencin de Viena de 1980 y los Principios sobre Contratos de la Unidroit, acogen el criterio de la previsin y la previsibilidad de la lesin, como baremo del monto de los perjuicios.

124

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5. La potestad de configuracin del legislador para la determinacin del rgimen de los perjuicios en materia contractual 5.1. La Carta Poltica no contempla clusulas especficas sobre el rgimen de resarcimiento de los perjuicios derivados del incumplimiento contractual. Corresponde al legislador, en desarrollo de la clusula general de competencia (Art. 150.2 C.P.) definir las reglas que deben orientar las relaciones contractuales, las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones contradas y los criterios para determinar el monto del resarcimiento de los perjuicios originados en su incumplimiento, todo ello en el marco del respeto por la autonoma de la voluntad que rige las relaciones contractuales (Art.16 C.P.).

5.2. Sobre la potestad asignada por la Constitucin para configurar los derechos patrimoniales en general, establecer mecanismos de acceso a esas prerrogativas y prever ciertas limitaciones admisibles, teniendo en cuenta el principio de la autonoma de la voluntad en que se basan las interacciones contractuales, la jurisprudencia de esta corporacin ha sealado: De antemano cabe reiterar que el artculo 58 constitucional le asigna al rgano legislativo del poder pblico una amplia potestad para generar y delimitar los derechos patrimoniales en general, y la propiedad privada en particular, como quiera que dicho artculo prev que sean las leyes civiles las que definan los modos en que los derechos acceden al patrimonio de los particulares, y la extensin y restriccin de sus contenidos, con miras a puntualizar la funcin social de los intereses particulares involucrados, y la conexin de las facultades individuales, con los valores y principios constitucionales artculos 1, 2, 58 y 150 C.P.-104[20]. De ah que al legislador le corresponda definir las diferentes modalidades de propiedad inmueble, y establecer su delimitacin cualitativa y cuantitativa mediante el reconocimiento de facultades, obligaciones, cargas y deberes que propietarios y terceros
104[20]

El numerus clausus es una doctrina que atribuye a la ley la creacin de los derechos reales, su definicin, contenido, modos de adquisicin, transferencia y extincin, en oposicin de la doctrina del numerus apertus que reconoce en la autonoma de la voluntad la facultad de crear derechos reales, los que, para ser oponibles a terceros requieren de publicidad formal. 125

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pueden desarrollar y estn obligados a cumplir, por razn de las relaciones e interacciones derivadas de sus situaciones respecto de los bienes105[21].

()

Fcilmente se entiende, pues, por qu los ordenamientos al determinar los derechos reales elaboran un esquema objetivo de cumplimiento imperativo para definir los aspectos de los derechos que por ser oponibles a terceros se relacionan con el orden pblico social y econmico. Y reservan a la autonoma de los titulares la determinacin de las situaciones reales especficas y el establecimiento del marco en el que se desarrollarn las relaciones concretas, tanto reales como de carcter obligatorio, que surjan, por la interaccin de los particulares propietarios y terceros-, por razn del estado legal del bien. () Sin embargo, la reserva a que se hace referencia, en lo atinente a la regulacin de los derechos de propiedad y los dems derechos de contenido patrimonial, no es ilimitada, porque al legislador, adems de disear modalidades de aprovechamiento inmobiliario y de promover su acceso, le compete prever mecanismos para que las opciones que los asociados eligieron respondan a las necesidades individuales de aprovechamiento, dentro
105[21]

Con miras a generalizar y facilitar el acceso a la propiedad inmobiliaria, con instrumentos acordes a la situacin econmica y social, en las legislaciones se han diseado mltiples esquemas de aprovechamiento inmobiliario con elementos compartidos. En los Estados Unidos e Inglaterra, por ejemplo, existen las cooperative apartment plan of home ownership; en stas el inmueble se construye por aportes y la utilizacin de los espacios se realiza en virtud de un contrato del consorcio con los aportantes, cesible y de larga duracin. La modalidad de propiedad horizontal, esto es propiedad individual sobre las unidades y comunidad compartida sobre los bienes comunes ha sido adoptada y opera, entre otros pases, en Alemania, Austria, Blgica, Brasil, Bulgaria, Chile, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Espaa, Etiopa, Francia, Guatemala, Honduras, Italia, Japn, Panam, Per, Polonia, Portugal, Rumania, Uruguay y Mjico. En Francia, Alemania (Wohnungseigentum o Teileigentum) y Espaa (artculo 24 Ley de 1960 reformada por la Ley 8 de 1999) opera tanto el sistema cooperado o asociado como el de propiedad individual -consultar La Multipropiedad, Calo Emanuele y Otro, Edersa, Madrid 1985; Valencia Zea, ob cit, pgina 192, Racciati Hernn Propiedad por Pisos o Departamentos, 3 edicin, Depalma, Buenos Aires 1975, pgina 13; L.Prats Albentosa, La Propiedad Horizontal, en Derecho Civil. Derechos Reales y Derecho Inmobiliario Registral Tiratn Lo Blanch, Valencia 2001, pginas 283 y SS; Dez-Picazo Luis y Gulln Antonio, Sistema de Derecho Civil, Volumen III, Quinta Edicin, Tecnos, Madrid, 1994, pginas 96 y os p

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de un marco que propicie la permanencia de los moradores en la satisfaccin individual de sus necesidades de espacio, tal como lo dispone el artculo 58 constitucional.

() 4.3.1 Tal como lo ha definido la jurisprudencia constitucional, del artculo 16 de la Constitucin Poltica se deriva el reconocimiento de la persona como ser autnomo, capaz de elegir dentro de un amplio margen de opciones aquello que le conviene, en un marco general de respeto por los derechos de los dems y por el orden jurdico106[22].

Dentro del mbito de las relaciones interpersonales la libertad de elegir se materializa mediante actos o declaraciones de voluntad que le permiten al sujeto ejercen derechos, asumir responsabilidades, conseguir ventajas, disminuir costos y minimizar riesgos en sus relaciones patrimoniales con miras a satisfacer su propio inters, sin desconocer los derechos del otro y el inters general107[23]108[24]. Al legislador se le adscribe as un amplio margen de configuracin en la regulacin de los derechos patrimoniales y de los modos de acceder a ellos, en el marco del respeto de la autonoma individual, y sin desconocer los derechos ajenos y el inters comn. Las consecuencias del incumplimiento contractual, los criterios para su determinacin y el alcance de la reparacin que origina el incumplimiento de obligaciones contradas, son aspectos sometidos a la regulacin legislativa. 5.3. Refirindose al derecho a la reparacin integral, en el marco de la responsabilidad civil extracontractual, la jurisprudencia ha establecido que se trata de un derecho regulable y objeto de configuracin legislativa; al respecto seal:

106[22]

Sentencias C-309 de 1996 y C-663 de 1996 . Sentencia C-280 de 1996 en esta oportunidad la Corte consider contrario a los artculos 13 y 16 constitucionales imponer a los servidores pblicos, de manera general, la obligacin de obtener autorizacin escrita y previa del jefe de su respectivo organismo para solicitar u obtener crditos u otorgar garantas de los establecimientos de crdito-. 108[24] Sentencia C-488 de 2002.
107[23]

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7.2. La Carta Poltica no precisa cules daos deben ser reparados, ni la forma en que deben ser cuantificados, para que se entienda que ha habido una indemnizacin integral. Tampoco prohbe que se indemnice cierto tipo de daos. Se limita a reconocer que las vctimas y perjudicados por un hecho punible tienen derecho a la reparacin, mediante la indemnizacin de los prejuicios ocasionados por el delito (artculo 250, numeral 1, CP). Por lo anterior, el legislador, al definir el alcance de la reparacin integral puede determinar cules daos deben ser tenidos en cuenta, y en esa medida incluir como parte de la reparacin integral los daos materiales directos, el lucro cesante, las oportunidades perdidas, as como los perjuicios morales, tales como el dolor o el miedo sufridos por las vctimas, los perjuicios estticos o los daos a la reputacin de las personas, o tambin los llamados daos punitivos, dentro de lmites razonables. Puede tambin el legislador fijar reglas especiales para su cuantificacin y criterios para reducir los riesgos de arbitrariedad del juez. Estos criterios pueden ser de diverso tipo. Por ejemplo, pueden consistir en parmetros que orienten al juez, en lmites variables para ciertos perjuicios en razn a lo probado dentro del proceso para otra clase de perjuicios, o en topes fijos razonables y proporcionados109[25]. En desarrollo de su potestad de configuracin el legislador puede as mismo, fijar las reglas especiales que considere convenientes, necesarias y adecuadas para establecer y cuantificar la responsabilidad civil derivada del incumplimiento contractual, preservando en ello el derecho a la autonoma individual de los contratantes. 5.4. Este criterio fue reiterado, tambin en materia extracontractual, a propsito de una sentencia proferida en relacin con la expresin reparacin integral contenida en el artculo 16 de la Ley 446 de 1998, respecto de la responsabilidad estatal. No obstante que sobre esta especfica acusacin se produjo fallo inhibitorio, la Corte ratific que: () Si como lo ha sostenido la Corte, el derecho a la reparacin es un derecho regulable y materia de configuracin legislativa110[26], el escenario adecuado para debatir sobre la

109[25] 110[26]

Ibdem. Cfr., entre otras, la Sentencia C-916 de 2002. 128

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forma como tiene que aplicarse el sistema de reparacin a favor de las vctimas y afectados es el Congreso de la Repblica y no la Corte Constitucional. () As, teniendo en cuenta que el asunto estudiado se enmarca dentro de las materias que hacen parte de la libertad de configuracin poltica, y que no existen verdaderas razones de ndole constitucional para cuestionar el principio de responsabilidad patrimonial del Estado y la decisin del Congreso de incluir el concepto de reparacin integral y equidad como sistemas de indemnizacin, la posibilidad de adelantar un juicio de lmites y juzgar la potencial inconstitucionalidad del precepto resulta del todo improcedente111[27]. (Se destaca).

5.5. Cabe resaltar que en materia contractual, la reparacin del dao debe estar orientada tambin por el principio general segn el cual la vctima tiene derecho a la reparacin total de los daos que sean ciertos, directos, personales y que hayan causado la supresin de un beneficio obtenido lcitamente por el afectado112[28]. Esta reparacin debe comprender tanto los perjuicios patrimoniales como extrapatrimoniales. Sin embargo, en materia convencional, este principio general puede estar limitado ya sea por clusulas legislativas razonables, o por estipulaciones de los contratantes, quienes autnomamente pueden decidir que el responsable se libere total o parcialmente de su obligacin frente a la vctima, habida cuenta del inters privado que est inmerso en los derechos de crdito asociados a un contrato. En este sentido, el inciso final del artculo 1616 parcialmente acusado establece que Las estipulaciones de los contratos podrn modificar estas reglas. 5.6. En suma, corresponde al rgano legislativo del poder pblico una amplia potestad para regular y delimitar los derechos patrimoniales en general, y la propiedad privada en particular, comoquiera que la propia Carta prev (Art. 58) que sean las leyes civiles las que definan los modos en que los derechos acceden al patrimonio de los particulares, y la extensin y restriccin de sus contenidos. Las consecuencias del incumplimiento
111[27] 112[28]

Corte Constitucional, sentencia C-965 de 2003. Jaime Santos Briz, citado por Javier Tamayo Jaramillo, De la responsabilidad Civil, T. IV, Temis, 1999. 129

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contractual, los criterios para su determinacin y el alcance de la reparacin que origina el incumplimiento de obligaciones contradas son, en consecuencia, aspectos sometidos a la regulacin legislativa, sin perjuicio del amplio juego que se confiere a la autonoma de la voluntad, en el marco del respeto por los derechos ajenos y el bien comn. La definicin de los criterios objetivos y subjetivos para la indemnizacin de los perjuicios, derivados del incumplimiento en materia contractual es un asunto de regulacin legal. El legislador defini en el precepto acusado los criterios subjetivos para la determinacin del alcance de la reparacin, los cuales no se aprecian como irrazonables, por las razones que se exponen a continuacin 6. Anlisis de constitucionalidad del inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil. 6.1. Algunas precisiones sobre el alcance del contenido normativo acusado. 6.1.1. El contenido de este precepto supone que dado que en nuestro sistema normativo el incumplimiento de las obligaciones contractuales se funda en la culpabilidad, el deudor incumplido es responsable por no ejecutar a favor del acreedor la prestacin debida. El deudor ser entonces responsable de su culpa, la cual se presume, y deber indemnizar al acreedor los perjuicios directos que se previeron o debieron preverse al momento de celebrar el acto jurdico. Esta situacin difiere del rgimen general que el mismo cdigo contempla en materia de responsabilidad extracontractual, en el cual no se limita la indemnizacin de perjuicios provocados a otro (art. 2341 y 2356 C.C.) 6.1.2. De otra parte, solo en caso de atribuirse al deudor dolo, culpa grave o culpa lata (art. 63 C.C.) este ser responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata y directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. De esta manera, la norma condiciona la reparacin plena a los eventos de culpa grave o de malicia del deudor, la cual debe ser acreditada por el acreedor. Siguiendo la jurisprudencia especializada, la previsibilidad de un perjuicio se encuentra en la posibilidad que tiene un deudor diligente de haberlo contemplado anticipadamente el efecto del incumplimiento de lo pactado en el contrato; contrario sensu, si falta dicha

130

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caracterstica se estar en presencia de un dao imprevisible. Al respecto la jurisprudencia ha indicado: El incumplimiento de un contrato hace o puede hacer responsable al contratante incumplido, en todo o en parte, de los perjuicios directos que aquel incumplimiento ocasione al otro contratante incumplido, y por estos deben entenderse los que constituyen una consecuencia natural o inmediata del incumplimiento, hasta el punto de mirrseles como un efecto necesario y lgico. Estos perjuicios directos se clasifican () en previstos e imprevistos, constituyendo los primeros aquellos que se previeron o que pudieron ser previstos al tiempo de celebrarse el contrato, y los segundos, aquellos que las partes no han previsto o no han podido prever en ese mismo momento. De los primeros solo es responsable el deudor cuando no se le puede imputar dolo en el incumplimiento de sus obligaciones y de () tanto los previstos como de los imprevistos, es responsable el deudor cuando hay dolo de su parte113[29]

6.1.3. Segn precisa la doctrina la disposicin comentada permite a los contratantes desde antes de la celebracin del contrato analizar y evaluar el albur que conlleva su perfeccionamiento, con la posibilidad de limitarlo, extinguirlo o asumirlo, aleas que se refieren a circunstancias exteriores, tambin a negligencias o imprudencias que pueden hacer al contratante o a sus subordinados culpables114[30] No obstante, si concurre dolo en el contratante incumplido su responsabilidad se extiende a la totalidad de los perjuicios, an los imprevistos. Esta observacin cobra particular sentido en el sistema jurdico colombiano, comoquiera que, en el marco de la autonoma de la voluntad que rige las relaciones contractuales, los contratantes pueden acoger o modificar en las estipulaciones los parmetros de responsabilidad previstos en el artculo 1616. As lo prev su inciso final: Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas. Con fundamento en esta

113[29] 114[30]

Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. G.J. t LIX. Pag.748. Terr, Simler y Lequette, citado por Antonio A. Barreto Moreno, op. cit., pag. 21. 131

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clusula los contratantes pueden prever una intensificacin o reduccin de los estndares de responsabilidad del deudor, toda vez que la norma protege intereses privados. 6.1.4. Finalmente, es preciso hacer una referencia al impacto que el artculo 16 de la Ley 446 de 1998 podra tener sobre la vigencia o el contenido normativo del artculo 1616 del Cdigo Civil. Los demandantes, reproducen una opinin doctrinaria que insina la derogatoria o la modificacin del artculo en examen por parte del artculo 16 de la Ley 446/98. Este precepto establece que dentro de cualquier proceso que se surta ante la Administracin de Justicia, la valoracin de daos irrogados a las personas y a las cosas, atender los principios de reparacin integral y equidad y observar los criterios tcnicos actuariales. Observa la Corte, que el texto transcrito no tiene tal alcance derogatorio del artculo 1616 del Cdigo Civil. En primer lugar, las disposiciones de vigencia de la Ley 446 de 1998 no hacen referencia expresa al artculo 1616 del Cdigo Civil, por lo que no se est frente a una derogatoria explicita115[31]. En segundo lugar, tampoco se observa derogatoria tcita alguna, comoquiera que el contenido normativo de una y otra norma es distinto, e incluso complementario. Mientras que el artculo 16 de la Ley 446 de 1998, reitera los principios de reparacin integral y equidad que deben guiar todos los procesos de reparacin de perjuicios, incluso en materia contractual, el artculo 1616 del Cdigo Civil, establece algunas limitaciones a ese principio, fundadas en criterios de equidad y en la concepcin culpabilista que orienta el rgimen de la responsabilidad civil contractual. Estas

limitaciones no se vieron derogadas por el artculo 16 de la ley 446 de 1998. De acuerdo con esta ltima norma, en todo proceso que se surta ante la administracin de justicia, la valoracin del dao debe atender al principio de reparacin integral. No obstante, este precepto no puede interpretarse de manera aislada dentro del ordenamiento jurdico. Es preciso incorporarlo con criterio sistemtico, ponindolo en relacin con los
115[31]

Ley 446 de 1998. ARTICULO 167. Derogatorias. Derganse: 1. Los artculos 22, 23,27,30,31,33,36 a 41, 43, 46, 48, 54, 58, 68 a 71, 77, 78, 88, 92, 94, 96, 98 a 100, 104, 107, 108, 111 y 116 de la Ley 23 de 1991. 2. Los artculos 5, 6, 8, 9, 25 a 27, 29, 38 numeral 3, 42, 45 y 47 a 54 del Decreto 2279 de 1989. 3. El artculo 9 de la Ley 25 de 1992. Las dems normas que le sean contrarias. 132

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dems principios que rigen la materia contractual como la equidad, la autonoma de la voluntad, y la orientacin subjetivista de la responsabilidad contractual. De este modo, el legislador dentro del mbito de su potestad de configuracin bien puede limitar la indemnizacin a ciertos perjuicios o establecer determinados parmetros objetivos o subjetivos, basado en criterios de equidad y de justicia contractual. 6.2. Anlisis de los cargos de inconstitucionalidad 6.2.1. El inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil establece que cuando no media dolo en el deudor incumplido ser responsable solo de los perjuicios previsibles al tiempo del contrato, mientras que en caso contrario, lo ser de todos los perjuicios que fueren consecuencia inmediata y directa de tal incumplimiento. Los demandantes sealan que tal disposicin vulnera los artculos 1, 2, 13, 58, 228, 229 y 250 de la Constitucin. Sostienen que la norma acusada atenta contra los preceptos enunciados, comoquiera que impide la indemnizacin integral de la vctima, cuando no media dolo del deudor, toda vez que en tales eventos la indemnizacin no puede superar los daos previsibles. Asimismo, exponen los ciudadanos que el lmite establecido en la norma acusada no admite que el acreedor obtenga el restablecimiento de los derechos, mediante una indemnizacin acorde a los perjuicios sufridos, por lo cual se vulnera la dignidad humana, y evita el desarrollo de los fines del Estado. En relacin con el derecho a la igualdad, los demandantes aducen que la norma acusada establece un trato discriminatorio e injustificado entre el acreedor que sufre perjuicios derivados de una conducta culposa, pues solo ser indemnizado por los daos previsibles al momento del contrato, y el acreedor cuyos perjuicios sufridos devienen del dolo, debido a que este tendr una reparacin integral. En sntesis, los demandantes expresan que la nica medida para la indemnizacin debe ser el dao causado a una persona por otra, cumpliendo de esta manera con el principio de reparacin integral. 6.2.2. Partiendo del marco terico reseado en los fundamentos de esta sentencia, encuentra la Corte que dentro de la sistemtica del dao establecida en el orden jurdico colombiano,
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el principio de reparacin integral no excluye la posibilidad de que el legislador a quien corresponde efectuar el diseo normativo de la responsabilidad derivada del incumplimiento contractual, contemple algunas limitaciones que sean compatibles con el principio de equidad que debe regir esta materia. En efecto, no es contrario al orden justo que promueve la Constitucin la regla que establece que todo deudor incumplido, acte con dolo o con culpa, est obligado a responder de todos los daos que sean consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, y que paralelamente limite los daos imputables al contratante no doloso, a aquellos que podan preverse al momento de contratar. 6.2.3. Esta regulacin, si bien establece una limitacin al derecho de indemnizacin de que es titular el acreedor cumplido, cuando su contraparte acta sin dolo, no resulta caprichosa ni irrazonable, comoquiera que responde a dictados de equidad compatibles con la justicia contractual. La equidad contractual permite que al deudor que no se ha comportado de mala fe, se le de un trato ms favorable consistente en que los perjuicios que deba soportar sean solamente aquellos previstos, o que al menos resulten previsibles, al tiempo del contrato. Desde el punto de vista de la vctima del incumplimiento, la directriz normativa tampoco comporta un menoscabo desproporcionado de su patrimonio, toda vez que, conforme a la norma, esta tiene derecho al resarcimiento de todos los daos que sean consecuencia inmediata y directa del incumplimiento. 6.2.4. Este dismil tratamiento que contempla la norma acusada, fundado en la actitud interna, de mayor o menor reprochabilidad, del contratante incumplido, no tiene la potencialidad de afectar la dignidad del perjudicado, como lo aducen los demandantes, toda vez que toma en cuenta las circunstancias personales de los contratantes, parte de la consideracin de estos como seres autnomos, portadores de una capacidad de previsin para adquirir compromisos, anticipar riesgos, en un mundo jurdico en el que este elemento psicolgico es de particular trascendencia. Sin perder de vista adems que el agravio que genera al acreedor el incumplimiento de la obligacin, no tiene la misma repercusin anmica si se genera en la culpa o en la intencin maliciosa de sustraerse al cumplimiento. De manera que el tratamiento dismil que el legislador confiere al resarcimiento de los perjuicios tratndose del contratante doloso o culposo, lejos de afectar el principio de
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dignidad humana, se fundamenta en consideraciones que reafirman la autonoma y la capacidad del individuo para proyectarse en el mundo jurdico del contrato, regido por definicin por el principio de la previsibilidad. 6.2.5. Tampoco encuentra la Sala que el precepto acusado quebrante el principio de igualdad, toda vez que en el contexto del sistema jurdico de reparacin del dao, al dolo y a la culpa116[32], como categoras distintas que son, siempre se les ha atribuido diversas consecuencias jurdicas, acordes con su dismil naturaleza y el dismil grado de censura que provocan. Como insistentemente lo ha sostenido esta Corporacin, no se viola el principio de igualdad cuando a dos situaciones dismiles, en este caso, incumplimiento contractual doloso e incumplimiento contractual culposo, el precepto acusado le asigna consecuencias diferentes. 6.2.6. Del mismo modo, no encuentra la Corte que se presente vulneracin al derecho de acceso material a la administracin de justicia (228 y 229 C.P.), toda vez que, con dolo o sin l, el contratante cumplido puede acudir a la justicia con el objeto de lograr que le satisfagan la obligacin primaria adquirida y los perjuicios que podan ser razonablemente previstos al tiempo de la celebracin del negocio jurdico. La limitacin relativa a los perjuicios no previsibles, en los eventos en que no media dolo, no representa un quebranto a su derecho a la tutela resarcitoria, comoquiera que se trata de una restriccin que se encuentra justificada en criterios de equidad y de justicia contractual. 6.2.7. Finalmente, la censura relativa a la violacin del artculo 250 de la Carta, con fundamento en un supuesto menoscabo de los derechos de las vctimas, carece de toda solidez, comoquiera que los demandantes parten del equvoco de equiparar la responsabilidad civil contractual con la extracontractual derivada del delito, instituciones jurdicas que presentan naturaleza y alcances distintos. Tal como qued establecido en el fundamento jurdico 3 de esta sentencia, en el orden jurdico colombiano es clara la existencia de una concepcin dualista de la responsabilidad civil, por lo que no se puede confundir el tratamiento de una y otra responsabilidad, las cuales estn reguladas de manera

116[32]

Salvo en lo que tiene que ver con la asimilacin de la culpa grave con el dolo (Art. 63 C.C.). 135

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autnoma e independiente en captulos distintos del Cdigo Civil, se originan en causas o fuentes diversas y sus prescripciones en materia de reparacin no son coincidentes 7. En conclusin, la Corte encuentra que el inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil no vulnera ninguno de los preceptos superiores invocados por los demandantes, toda vez que como lo ha sealado de manera consistente y reiterada la jurisprudencia de esta corporacin, corresponde al Congreso de la Repblica, en desarrollo de su libertad de configuracin poltica, regular el rgimen de la responsabilidad, las modalidades del dao y todo lo relacionado con los medios para cuantificarlo. La norma acusada no despoja al contratante cumplido de la tutela resarcitoria en la medida que de acuerdo con ella, todo deudor incumplido, doloso o culposo, responde de los daos que sean consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, aunque limite los daos por los que responde el no doloso a aquellos que podan preverse al momento de contratar. Esta limitacin, no resultan irrazonable ni caprichosa, toda vez que se fundamenta en criterios de justicia y equidad contractual, en la tradicin culpabilista en que fundamenta la responsabilidad civil contractual, y encuentra respaldo en referentes internacionales como la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercancas y los Principios Unidroit, lo que reafirma su razonabilidad. Con fundamento en las anteriores razones la Corte declarar la exequibilidad del inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil, por los cargos analizados. VII. DECISIN En mrito de lo expuesto la Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin, RESUELVE:

Declarar EXEQUIBLE, por los cargos analizados, el inciso primero del artculo 1616 del Cdigo Civil.

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Notifquese, comunquese, cmplase, e insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional, y archvese el expediente. MAURICIO GONZLEZ CUERVO Presidente MARA VICTORIA CALLE CORREA Magistrada JUAN CARLOS HENAO PREZ Magistrado GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO Magistrado Ausente con permiso JORGE IVN PALACIO PALACIO Magistrado NILSON PINILLA PINILLA Magistrado JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB Magistrado HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO Magistrado LUIS ERNESTO VARGAS SILVA Magistrado MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ Secretaria General

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN CIVIL

Bogot, D. C., diecisis (16) de diciembre de dos mil diez (2010).Magistrado Ponente: ARTURO SOLARTE RODRGUEZ Ref.: 11001-3103-008-1989-00042-01

Decide la Corte el recurso de casacin interpuesto por la demandante, sociedad MARTIMAS INTERNACIONALES LIMITADA, respecto de la sentencia proferida el 16 de junio de 2008 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Antioquia, Sala Civil - Familia, actuando en descongestin del de Bogot, dentro del proceso ordinario que la citada actora adelant en contra de la CAJA DE CRDITO AGRARIO INDUSTRIAL Y MINERO, actualmente EN LIQUIDACIN, ALMACENES GENERALES DE DEPSITO DE LA CAJA AGRARIA, IDEMA Y BANCO GANADERO -ALMAGRARIO S.A.- y DISTRIBUIDORA PETROFERT LIMITADA.

ANTECEDENTES

1. En el escrito con el que se dio inicio al proceso se solicit, en sntesis, que se declarara que las demandadas son extracontractual y solidariamente responsables de los daos que causaron a la accionante, con ocasin del impedimento de trabajo que le impusieron al barco DON JULIO desde el 27 de noviembre de 1982, hasta el da 19 de abril de 1983 y que, como consecuencia de tal declaracin, se las condenara a pagar la respectiva indemnizacin de perjuicios.
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2. Tales splicas se fundamentaron en los hechos que a continuacin se destacan: 2.1. Martimas Internacionales Limitada es una sociedad comercial, legalmente constituida, dedicada al transporte martimo de carga y, en desarrollo de su objeto, charte la motonave Don Julio, de bandera panamea, debidamente matriculada ante las autoridades colombianas y autorizada por stas para operar. 2.2.En cumplimiento del contrato que la actora celebr el 7 de noviembre de 1982 con Distribuidora Petrofert Limitada, aquella transport en la mencionada embarcacin 1.015.97 toneladas de fosfato biclcico desde Tampa, Estados Unidos de Norteamrica, a Barranquilla, carga que tena como destinataria a la Caja Agraria, siendo su agente aduanero Almagrario S.A. 2.3. La nave arrib al puerto de Barranquilla a las 15:40 horas del 27 de noviembre de 1982 y qued en espera de poder atracar en los muelles de la terminal, para lo cual era necesario que, previamente, se realizara la cancelacin por parte del destinatario, del fletador o de su agente, de los fondos de la proforma as como de los fletes martimos. 2.4. Durante los meses de noviembre y diciembre de 1982 se inform a la Caja Agraria y a Almagrario S.A. la llegada de la mercanca y se mantuvo con ellas permanente comunicacin telefnica, por tlex y de manera personal. 2.5. Como transcurriera un lapso de 151 das (5 meses aproximadamente) sin haber podido proceder al descargue, [la demandante] inici el da 25 de marzo de 1983 la accin judicial correspondiente para descargar la mercanca y obtener la orden de remate, para lograr por este medio el pago del valor de los fletes y gastos ocasionados, procedimiento que se dilat, como quiera que para la venta se requiri, por falta de postores, la realizacin de tres diligencias. 2.6. Con el producto de la enajenacin no se cubri si quiera el valor de los fletes ni el monto de los perjuicios sufridos por [la accionante], como charteador de la MOTONAVE DON JULIO, a causa de su prologada espera para poder descargar la mercanca. 2.7. Desde el arribo al puerto de Barranquilla hasta cuando zarp, el buque estuvo inmovilizado, inactivo y en imposibilidad de atender otras demandas de servicio con lo cual su lucro cesante creci da por da, razn por la cual la actora se vio obligada a pagar durante
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todo el tiempo de la espera para el descargue todos los gastos de mantenimiento del barco, de remuneracin de su personal y, en general, los () necesarios para [su] conservacin.

2.8. El valor del flete, en cuanta de US $170.000, fue pagado a Amax Chemical Corporation, despachadora del fosfato biclcico, por la Caja Agraria, mediante una carta de crdito, hecho del que la demandante tuvo conocimiento slo hasta el 21 de enero de 1983. 3. Mediante auto del 14 de junio de 1989 (fl. 101, cd. 1) el Juzgado Octavo Civil del Circuito de Bogot, al que por reparto se asign el conocimiento del asunto, admiti la demanda, provedo que se notific personalmente a las demandadas Almagrario S.A. y Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, hoy en Liquidacin, por intermedio de sus representantes legales, el 28 de julio y el 25 de agosto de 1989, respectivamente (fls. 103 y 104, cd. 1); y a Petrofert Limitada, previo emplazamiento, por intermedio del curador ad litem que se le design para representarla, el 3 de julio de 1990 (fl. 145, cd. 1). 4. Almagrario S.A. respondi oportunamente la demanda, escrito en el que hizo oposicin a sus pretensiones y se refiri de distinta manera a los hechos que les sirvieron de soporte. El apoderado judicial, adems, propuso las siguientes excepciones de fondo: [l]a que resulte de no existir vnculo negocial alguno, entre mi mandante y la demandante; [l]a que resulte de no existir ningn deber jurdico a cargo de mi mandante, que lo obligase a cancelar los fondos de la proforma y/o los fletes martimos; [l]a que resulte de no haber incumplido mi mandante ningn deber jurdico a su cargo; [l]a que resulte de no tener la demandante derecho a exigir de mi mandante, el pago de los fondos proforma y/o los fletes martimos; [l]a que resulte de no constituir el documento denominado manifiesto de carga a bordo de la Motonave Don Julio, un ttulo valor, por ausencia de las menciones que requiere la ley comercial para tales efectos; [l]a que resulte de no existir vnculo jurdico alguno entre la sociedad demandante y mi poderdante, del cual pueda derivarse, como consecuencia jurdica, obligacin alguna a cargo de mi mandante, en relacin con los hechos de la demanda; [l]a que resulte de no existir a cargo de mi mandante, el deber jurdico cuya presunta violacin invoca la demandante como fuente de la obligacin indemnizatoria; [l]a que resulte de no existir ni culpa, ni dolo, ni la posibilidad de exigir una conducta diferente de mi mandante;
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[l]a que resulte de no existir relacin de causalidad entre la abstencin, o conducta de mi mandante, y el presunto dao cuya indemnizacin se reclama; [l]a que resulte del hecho de haber pagado los fletes la demandada CAJA DE CRDITO AGRARIO; [l]a que resulte de haberse rematado la mercanca con el fin de cancelar fletes y gastos; [l]a que resulte del hecho de resultar pagando mi poderdante a la demandante, una suma de dinero que pretende recaudarse por la va ejecutiva, y que equivale al monto de los fletes que se incluyen como parte de la indemnizacin dentro del presente proceso; [l]a que resulta de haber transcurrido el trmino que la ley sustantiva establece como prescripcin extintiva de las obligaciones que pretende deducir la demandante de mi poderdante, sin que alguna vez existieran tales obligaciones; [l]a que resulte de no haber sido la demandante quien charte () la motonave Don Julio para realizar el transporte referido en los hechos de la demanda; y [l]a que resulte de no ser parte en el contrato de fletado quienes aparecen vinculados en el presente proceso (fls. 108 a 112, cd. 1). Por su parte, la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, hoy en Liquidacin, al contestar el libelo introductorio, luego de descartar el acogimiento de las splicas all elevadas y de referirse a los hechos que les sirvieron de sustento, esgrimi las excepciones meritorias que denomin [a]usencia de responsabilidad contractual o extracontractual; [i]nexistencia de vnculo directo o indirecto entre el actor y [dicha demandada], del cual se pueda[n] deducir obligaciones a [su] cargo; y [a]usencia de responsabilidad () por accin u omisin de terceros (fls. 119 a 123, cd. 1). El curador ad litem de la sociedad Petrofert Limitada se limit a sealar que no le constaban los hechos de la demanda y que se atena a lo que resultara probado en el proceso (fls. 146 y 147, cd. 1). 5. El juzgado del conocimiento defini la instancia con sentencia del 3 de septiembre de 1996, en la que, fincado en la carencia de prueba de la culpa de las demandadas, neg las pretensiones formuladas en el libelo iniciador de la controversia y conden a la actora al pago de las costas del proceso (fls. 671 a 676, cd. 1). 6. Inconforme con el fallo del a quo, la accionante lo apel, alzada que defini el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Antioquia, Sala Civil Familia, actuando en sede de
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descongestin del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, con sentencia adiada el 16 de junio de 2008, en la que confirm el pronunciamiento de primera instancia respecto a las demandadas CAJA DE CRDITO AGRARIO INDUSTRIAL Y MINERO y ALMAGRARIO y lo revoc con relacin a la sociedad DISTRIBUIDORA PETROFERT LTDA., la cual se declara civilmente responsable de los daos causados a la demandante, razn por la cual la conden a pagar la suma de $485.028.953.oo (fls. 181 a 211, cd. 9). LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL 1. Luego de historiar lo acontecido tanto en primera como en segunda instancia, el Tribunal, delanteramente, descart la nulidad que con base en el numeral 2 del artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil -falta de competencia- postul el apoderado de la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, hoy en Liquidacin, debido a la existencia de la figura de[l] arbitramento para dirimir las disputas que se presenten entre el armador y el fletador del barco, habida cuenta que dicho motivo de invalidez procesal es saneable y los hechos que l[o] configuran, que tambin constituyen excepciones previas, no p[ueden] ser alegados como causal de nulidad por ninguna de las partes que haya tenido la oportunidad de proponer la excepcin. 2. Seguidamente precis que la accin intentada es de naturaleza extracontractual, como quiera que con la demanda su gestora busca que se declare la responsabilidad de las demandadas en virtud de la parlisis que ocasionaron al barco Don Julio entre el 27 de noviembre de 1982 y el 19 de abril de 1983, al no atender sus obligaciones para el oportuno descargue de la embarcacin, y que, como consecuencia de dicha circunstancia, le resarzan los perjuicios que de esta manera le causaron. 3. Con tal fundamento y con invocacin del principio de congruencia de las sentencias judiciales, consagrado en el artculo 305 del Cdigo de Procedimiento Civil, el ad quem excluy la posibilidad de ordenar el pago solicitado en los alegatos de instancia respecto de los fletes derivados del transporte convenido entre la actora, como transportadora, y Distribuidora Petrofert Limitada, como remitente, pues dicha pretensin es de linaje eminentemente contractual y, por ende, su acogimiento no procede en este asunto.

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4. Sin perder de vista el carcter extracontractual de la accin, el Tribunal observ que los perjuicios reclamados tienen su gnesis en el incumplimiento del contrato de transporte mencionado, razn por la cual estim necesario aludir a dicho tipo contractual y, en tal virtud, destac de l lo siguiente: 4.1. Son parte en dicho negocio jurdico el transportador, es decir, la persona que se obliga a recibir, conducir y entregar las cosas objeto del contrato y el remitente, es decir, quien se obliga por cuenta propia o ajena a entregar las cosas para la conduccin. Y aadi que [t]ambin lo ser el destinatario, aquella persona a quien se envan las cosas, pero siempre y cuando acepte el respectivo contrato (artculo 1008 C. de Co.). 4.2. En el transporte martimo es posible que la mercanca se desplace bajo conocimiento de embarque, de conformidad con las previsiones de los artculos 1635, 1636 y 1637 del Cdigo de Comercio, caso en el cual el tenedor en legal forma del original del conocimiento tendr derecho a la entrega de las mercaderas transportadas (art. 1642 ib.), en tanto que dicho documento, segn voces del artculo 767 del Cdigo de Comercio, es un ttulo valor representativo de tales elementos, el cual, por su propia naturaleza, es negociable, supuesto que puede desembocar en la vinculacin a la relacin contractual de avalistas y endosantes, aserto que sustent con el comentario de un tratadista nacional. 5. A continuacin el ad quem descendi al caso sometido a su conocimiento y en cuanto hace a la responsabilidad endilgada a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, observ: 5.1. La celebracin entre la demandante y la demandada Distribuidora Petrofert Ltda. de un contrato de transporte para el traslado desde Tampa, Estados Unidos, a Barranquilla, de 1.160 toneladas mtricas de fosfato biclcico (fls. 75 a 78, cdno. 2), sin que en este caso se especificara el destinatario de la mercanca, aunque en el conocimiento de embarque se indic que estaba pignorada a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, contrato en el que, en principio, fueron parte solamente Martimas Internacionales, como transportadores o armadores del vapor, y Distribuidora Petrofert Ltda., como fletadores. 5.2. Son antecedentes de esa negociacin, los siguientes:

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5.2.1.

Por una parte, el contrato en virtud del cual Distribuidora Petrofert Ltda. se

oblig[] a suministrar a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero 2000 toneladas de fosfato biclcico (fls. 30 a 38, cdno. 2), mercanca que era importada por la primera y que sta se comprometi a entregar a la segunda en su centro de reexpedicin Bogot, ubicado en la calle 22B # 33-09 (fls. 31, 34, 36, cdno.2). 5.2.2. Por otra, la carta de crdito que a solicitud de Distribuidora Petrofert Ltda. abri la

Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, por ciento setenta mil dlares () para el pago de fletes martimos correspondientes a 2.200 toneladas mtricas de fosfato biclcico (fls. 12, 322, 323 y 324, cdno. 2), que es independiente del contrato en relacin con el cual [deba] aplicarse (), por lo que ni el banco emisor, ni el banco corresponsal contraen responsabilidad en cuanto a la forma, suficiencia, exactitud, u otro efecto legal de ningn documento concerniente a dicho contrato, esto es, al de transporte martimo, de lo que el ad quem infiri que la responsabilidad por la importacin de la mercanca segua radicada en cabeza de Distribuidora Petrofert, encargada de entregarla, en Bogot, a la entidad crediticia. 5.2.3. Y, finalmente, la prenda con tenencia que como garanta de la aludida obligacin

se constituy sobre la materia importada, sealada en la solicitud de apertura de la carta de crdito suscrita por Distribuidora Petrofert Ltda., documento en el que, adems, se indic que la mercanca viaja con retencin de la Caja de Crdito y que, en razn de la pignoracin de la misma, se establecen, entre otras, las siguientes dos condiciones: una, si por cualquier circunstancia la mercanca objeto de este crdito hubiere de ser almacenada, nos comprometemos a pagar los derechos de almacenaje y seguro contra incendio a la tarifa que cobren los almacenes que la Caja quiera utilizar; otra, con el objeto de evitar demoras en la nacionalizacin de las mercancas, nos comprometemos a remitir a los comisionistas de aduana, tan pronto como sta lleg[ue] al puerto de destino, el valor de los derechos de aduana correspondientes (fls. 322 vto., cdno. 2), previsiones que llevaron al Tribunal a sostener que Distribuidora Petrofert Ltda., solicitante de la carta de crdito (), se responsabiliz[] por el almacenamiento de la mercanca de ser necesario y del valor de su nacionalizacin.
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5.3. Luego de dejar sentadas tales premisas, el sentenciador de segunda instancia volvi al contrato de transporte martimo y destac que en l se estableci que debe ser prepagado antes del descargue de la nave, operacin que correr por cuenta y riesgo del fletador, segn se constata en la clusulas 16 y 20 (fl. 76, cdno. 2). 5.4. Tras recapitular sus apreciaciones precedentes, insistir en que segn el artculo 1008 del C. de Co., el destinatario hace parte del contrato de transporte cuando lo acepte y sealar que [u]na forma de aceptacin () sera reclamando o recepcionando (sic) la cosa transportada, o haciendo valer el derecho incorporado en el conocimiento de embarque, en caso de ser tenedor legtimo del mismo, planteamientos que reforz con la opinin de un autor forneo y del nacional que ya haba citado, el ad quem arrib a las siguientes conclusiones: 5.4.1. De conformidad con el conocimiento de embarque, la consignataria de las

mercancas era la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, no directamente como propietaria, sino como titular de un derecho de prenda con tenencia, empero para hacer valer tal derecho era necesario que la referida entidad fuera tenedora legtima del ttulo, en razn a que el artculo 624 del C. de Co. advierte que el ejercicio del derecho consignado en el ttulo-valor requiere la exhibicin del mismo. 5.4.2. La realidad es que la Caja no se present a reclamar la mercanca, pero de ese

hecho, per s, no se puede inferir que la entidad incurri en dolo o en culpa, ms concretamente, que haya abusado de su derecho, puesto que, de un lado, no existe prueba de que el conocimiento de embarque le haya sido entregado por el cargador o fletador de la nave, lo que era indispensable para que pudiera retirar la mercanca, dado que el art. 1642 del C. de Co. faculta al transportador o al capitn para exigir al tenedor del conocimiento la devolucin del ejemplar negociable, debidamente cancelado, una vez las mercaderas haya sido totalmente retiradas; y, de otro, el descargue de la cosa -cuya demora gener los perjuicios que ac se cobran-, corresponda al fletador -Distribuidora Petrofert Ltda.-, de conformidad con la clusula veinte del contrato de transporte martimo celebrado con la demandante (fl. 76, cdno. 2). 5.4.3. Si la Caja, de haber sido tenedora del conocimiento de embarque, hubiese
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reclamado la mercanca, le habra correspondido el pago de los fletes, obligacin que no () asumi[] contractualmente y que [hubiese hecho] en extremo gravosa su situacin como acreedora de la mercanca, amn que el producto transportado le deba ser entregado en [sus] instalaciones (), ubicadas en la ciudad de Bogot; no en Barranquilla, donde, de recibirlo all, de seguro hubiera tenido que asumir los costos de desplazamiento a dicha capital. 5.4.4. No obstante que nada hay claro en el proceso sobre este aspecto, no resultaba

lgico exigir a la Caja Agraria el pago de los fletes, para recibir como contraprestacin la mercanca transportada, cuando con anterioridad haba autorizado la apertura de una carta de crdito con un banco corresponsal extranjero, por ciento setenta mil dlares, crdito que se hizo efectivo y que estaba destinado a la cancelacin de los fletes generados por el transporte del fosfato biclcico. 5.4.5. En definitiva, no se han acreditado los hechos que permitan inferir que en razn

de la conducta dolosa o culposa de la entidad crediticia se produjeron los perjuicios como consecuencia de la mora en el descargue de la nave. O, lo que es lo mismo, no se ha probado un comportamiento de la demandada Caja Agraria que permita afirmar que, por dolo o culpa, ha abusado de su derecho al no reclamar, previo pago de los fletes, la mercanca de que da cuenta el conocimiento de embarque. 5.4.6. Y si alguna duda queda sobre el comportamiento daino de la entidad crediticia,

es preciso tener en cuenta que la demandante, Martimas Internacionales Ltda., no cumpli con su carga de asistir a la audiencia programada con fundamento en el art. 101 del C. de P.C. La consecuencia de incumplir tal carga procesal es sancionada por el numeral 2 del pargrafo 2 del artculo citado, considerando tal conducta como indicio grave en contra de sus pretensiones. 5.5. As las cosas, el ad quem coligi que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, debe ser absuelta de los cargos que le han sido formulados, lo que implica, por las razones ac expuestas, la confirmacin de la sentencia con respecto a esta entidad. 6. Seguidamente se ocup de analizar la situacin jurdica de Almagrario S.A., de quien

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apunt que no fue parte en el contrato de transporte martimo, ni siquiera bajo la condicin de que acept[ara] el contrato prevista en el artculo 1008, pues esa posibilidad slo se consagra para el destinatario o consignatario, y tampoco como beneficiaria del conocimiento de embarque, situacin que la colocaba en imposibilidad de reclamar la carga. Aadi el Tribunal que tratndose del agente de aduanas de la Caja Agraria y debindose tener en cuenta que los perjuicios reclamados se derivaron de la mora en el descargue del buque en cuestin por el no pago de los fletes, la citada demandada no asumi ninguna obligacin con respecto a tal pago y que su actuacin slo comenzaba una vez descargada la nave, previo pago de los fletes. Precis que el hecho de que ella hubiese girado un cheque para atender la mencionada obligacin, ttulo respecto del cual luego dio orden de no pago y que, en efecto, nunca se hizo efectivo, no [la] hace responsable de la demora en el descargue de la mercanca (), pues no tena obligacin de cancelar esa suma, como lo reconoci el Tribunal Superior de Barranquilla en el proceso ejecutivo adelantado en su contra por Martimas Internacionales para el cobro del cheque aludido, al absolverla bajo el argumento de que los fletes ya haban sido pagados. Como consecuencia de todo lo anterior, el ad quem concluy que [e]l fallo de primera instancia, con respecto a Almagrario, tambin ser confirmado. 7. Por ltimo, el Tribunal estudi la responsabilidad de Distribuidora Petrofert Ltda. y estim que si a ella le corresponda cancelar los fletes y el descargue de la nave, los perjuicios ocasionados por la mora en hacerlo le son atribuibles, razn por la cual debe ser condenada a su cancelacin, empero precis que esta mora no solo es imputable a la mencionada sociedad sino tambin a Martimas Internacionales Ltda., quien fue negligente al esperar ms de cuatro meses para solicitar ante la jurisdiccin autorizacin para el descargue de la mercanca, su depsito y venta, puesto que el artculo 1033 del Cdigo de Comercio la autorizaba para actuar en tal forma pasados treinta das desde aquel en el cual el remitente tenga noticia de la retencin de la mercanca por parte del transportador, lo que en el caso sub lite se materializ mediante comunicaciones del 29 de noviembre y 6 de
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diciembre de 1982, tardanza de la que deriv la reduccin de la condena, toda vez que hay concurrencia de culpas, habida cuenta que el error de conducta en que incurri la actora ayud a aumentar la produccin del dao. As las cosas, luego de precisar los hechos que servan para determinar el monto de los perjuicios ocasionados y de fijar su atencin en el dictamen pericial obrante en autos, el Tribunal observ: Liquidaron los peritos 154 das -11 hrs. 30 mns. de demora para el descargue, desde el 2 de diciembre de 1982, descontado el tiempo contractual para el mismo -literal C) del dictamen-, de los cuales se reconocern totalmente 30 das que el artculo 1033 autoriza esperar, ms 42 das 30 mns. que demor el trmite de autorizacin ante el Juzgado Civil del Circuito de Barranquilla y el descargue, para un total de 72 das 30 mns. a indemnizar en un 100%. La condena por los dems das de parlisis, 82 das 11 hrs. se reducir a la mitad, dada la concurrencia de culpas a aplicar, lo que arroja como resultado: 72 das 30 mns. + 41 das 5.5 horas = 113 das 6 horas de parlisis por reconocer a mil dlares diarios, es igual, segn el dictamen, a US 113.250 dlares, que en moneda legal colombiana a diciembre de 1994 es igual [a] $129.878.499.86 pesos. Se condenar tambin al pago de los costos y gastos incurridos en la venta de la mercanca -literal B) del peritaje- liquidados en $156.072.05 pesos, los cuales estn debidamente soportados en la documentacin que obra en el proceso, gastos alusivos a bodegaje, derechos aduaneros, pago de descargue, arrume y reempaque, derechos de nacionalizacin, etc.. Lo establecido en el literal D) del dictamen, por inactividad no operacional de la nave Don Julio, se desechar, en tanto que su reconocimiento constituira una doble indemnizacin, ya que por la parlisis de la embarcacin las partes estimaron anticipadamente los perjuicios en US 1000 por da, en la clusula 23 del contrato celebrado entre Martimas Internacionales y Petrofert (fls. 76, cdno. 2). Tambin se excluir el lucro cesante por utilidad en inactividad no operacional de la nave, liquidado a la tasa del 0.9% diario, toda vez que para el Tribunal, este inters se acord cobrar entre los contratantes sobre el valor de la factura por fletes, no sobre la indemnizacin por parlisis del barco.
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En compendio, concluy que [l]a condena a imponer es $129.878.499.oo (lucro cesante) + 156.072.05 (dao emergente), que suma $130.034.571.91, ms la debida actualizacin. De la fecha del dictamen, 7 de diciembre de 1994, a la de esta sentencia, 16 de junio de 2008, segn datos suministrados por el Banco de la Repblica, un peso de ese entonces a hoy equivale a 3.73 pesosAs, la condena global sera de $130.034.571.91 X 3.73= $485.028.953.22 pesos. Adems se condenar en costas de primera y segunda instancia a Distribuidora Petrofert Ltda., a favor de la sociedad accionante. LA DEMANDA DE CASACIN De los tres cargos propuestos en la demanda de casacin, mediante auto del 27 de abril de 2009, se inadmiti el primero y se dio impuls solamente a los dos restantes. Por consiguiente, el fallo de la Corte se limitar a ellos y su estudio lo realizar en el mismo orden propuesto, como quiera que la segunda acusacin busca extender la condena impuesta por el Tribunal a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, en tanto que la tercera propende porque no se aplique la reduccin que de la indemnizacin hizo dicha Corporacin, al hallar acreditada una concurrencia de culpas.

CARGO SEGUNDO 1. Con respaldo en la causal primera de casacin se denunci el quebranto indirecto, por falta de aplicacin, de los artculos 1009 y 1024 del Cdigo de Comercio, a consecuencia de los errores de hecho en la apreciacin de las pruebas. 2. Luego de reproducir buena parte de las apreciaciones del Tribunal, el recurrente centr su atencin en aquellas relacionadas con la aplicacin al caso sub judice del artculo 1008 del Cdigo de Comercio; con la ausencia de prueba de la aceptacin del contrato de transporte martimo por parte de la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, que el Tribunal deriv de que ella no se hubiera presentado a reclamar la mercanca, ni la hubiera recibido, ni hecho valer las prerrogativas incorporadas en el conocimiento de embarque; y con que, en palabras del ad quem, no tiene mucho sentido que se le exigiera a la Caja Agraria el pago de los fletes, para reclamar la mercanca, cuando ella haba autorizado la apertura de una
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carta de crdito, destinada a [su] cancelacin. 3. Puntualiz el censor que los medios de conviccin incorrectamente ponderados fueron, por una parte, la autorizacin para la apertura de la carta de crdito y, por otra, el Tlex de 21 de enero de 1983, dirigido por la Caja Agraria al seor Julio Zakzuk, Gerente de Martimas Internacional[es], por virtud del cual se da informacin al transportador sobre el despacho de la mercanca que sera transportada en la nave Don Julio. 4. En cuanto hace a la errada apreciacin del primero de esos documentos, observ el casacionista que el Tribunal no vio en l la aceptacin por parte del destinatario del contrato de transporte y que si lo hubiese valorado adecuadamente, habra llegado a la elemental conclusin de que s se present aceptacin, aunque tcita, del contrato de transporte por parte del destinatario. Y respecto del indicado tlex seal que los sentenciadores de primera y segunda instancia lo pasaron por alto y que ese medio de conviccin permite inferir que realmente s hubo aceptacin del contrato por parte del destinatario, conclusin a la que hubiese arribado el Tribunal de haberlo apreciado. 5. Seguidamente el recurrente, bajo el acpite de [c]oncepto de la violacin, destac que la apreciacin errnea y la falta de apreciacin de los indicados elementos de juicio, condujeron al ad quem a colegir que no hubo aceptacin del transporte por parte del destinatario de las mercancas, la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero; que, en consecuencia, la mencionada entidad no era parte del contrato de transporte; y que, por lo mismo, no se derivaron para ella obligaciones de ningn tipo del contrato mencionado. 6. Para terminar, el censor expres que de haber advertido el Tribunal Superior de Antioquia la aceptacin del contrato por parte de la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, con base en las pruebas que se ha hecho referencia, habra aplicado el artculo 1024 del Cdigo de Comercio y habra llegado a la conclusin de que tambin [ella], y no solo el remitente, se encontraba obligada al pago de las obligaciones de que trata el artculo 1009 del Cdigo de Comercio. CONSIDERACIONES
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1. Es del caso destacar, en primer trmino, que mediante el cargo cuyo estudio ahora emprende la Corte, su proponente busca nicamente que la condena impuesta en el fallo de segunda instancia a la sociedad Distribuidora Petrofert Limitada se extienda a la demandada Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, lo que explica, como ya se indic, que su despacho se haga delanteramente y, adicionalmente, que el anlisis que habr de efectuarse sea de alcance restringido, en tanto que slo podr concernir con la situacin de la mencionada accionada, sin que, por ende, pueda comprometer y, mucho menos, alterar el juicio del ad quem respecto de las otras dos personas jurdicas que integran el extremo pasivo de la relacin procesal. 2. Para confirmar la decisin desestimatoria de las pretensiones del libelo introductorio en frente de la precitada entidad bancaria, el Tribunal consider, en esencia, que no se ha comprobado un comportamiento de la demandada Caja Agraria que permita afirmar que, por dolo o culpa, ha abusado de su derecho al no reclamar, previo pago de los fletes, la mercanca de que da cuenta el conocimiento de embarque. Dicha conclusin la soport fundamentalmente en las apreciaciones que pasan a compendiarse: a) Antecedi al transporte de que da cuenta la accin, el contrato de suministro en virtud del cual Distribuidora Petrofert Ltda. se oblig para con la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, a entregarle 2000 toneladas de fosfato biclcico en su centro de reexpedicin Bogot, ubicado en la calle 22 B #33-09 de esta capital. b) Efectuada la importacin del mencionado producto por parte de Distribuidora Petrofert Ltda., sta celebr un contrato de transporte con la actora para su traslado desde Tampa, Estados Unidos de Norteamrica, a Barranquilla, negocio jurdico en el que fueron parte solamente las referidas compaas, aquella como remitente, y la ltima como transportadora, sin que () se especificara el destinatario de la mercanca. c) Para el pago de los fletes, Distribuidora Petrofert Ltda. solicit y obtuvo del citado establecimiento bancario la apertura de una carta de crdito por US $170.000, que en su momento se hizo efectiva, obligacin que la primera garantiz al ltimo con prenda sobre el

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propio material transportado. d) En razn de lo anterior, la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, figur en el conocimiento de embarque como consignataria de la mercadera transportada, no directamente como propietaria, sino como titular del derecho de prenda con tenencia. e) Conforme la cita que el Tribunal hizo de un autor extranjero, para que el destinatario de la cosa transportada pueda tenerse como parte en el respectivo contrato de transporte y, en consecuencia, adquiera los derechos y obligaciones que de l se deriven, es indispensable que acepte el contrato recibiendo la mercanca, puesto que [l]a recepcin de los gneros transportados implica en el consignatario la intencin de participar en la ejecucin del contrato y de asumir las obligaciones correspondientes. Sin esa voluntad suya no surge la obligacin de pago a cargo del consignatario. f) La Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, no se present a reclamar la mercanca. g) Al haber mediado la existencia del conocimiento de embarque, para que la citada institucin financiera hubiese podido obtener la entrega era necesario que () fuera tenedora legtima de dicho documento, en razn a que el artculo 624 del C. de Co. advierte que el ejercicio del derecho consignado en el ttulo valor requiere la exhibicin del mismo. h) Luego de admitir que [l]a Caja poda reclamar la mercanca, insisti en que para tal efecto slo se legitimaba exhibiendo el conocimiento de embarque, ttulo-valor negociable, como quiera que el inciso final del art. 1642 del C. de Co. faculta al transportador o al capitn para exigir al tenedor del conocimiento la devolucin del ejemplar negociable, debidamente cancelado, una vez que las mercaderas hayan sido totalmente retiradas. i) no existe prueba de que el conocimiento de embarque le haya sido entregado por el cargador o fletador de la nave a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin. j) el descargue de la cosa -cuya demora gener los perjuicios que ac se cobran-, corresponda al fletador -Distribuidora Petrofert Ltda.-, de conformidad con la clusula veinte del contrato de transporte martimo celebrado con la demandante (fl. 76, cdno. 2).
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3. Se desprende de las apreciaciones en precedencia extractadas, que para el ad quem la circunstancia de que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, no hubiese reclamado la entrega del material transportado, no es una abstencin que se pueda calificar como constitutiva de dolo o culpa, o una conducta abusiva, puesto que aparece justificada, en esencia, debido, por una parte, a que segn los trminos contractuales no era la destinataria, propiamente dicha, del referido cargamento y, por otra, a que como titular de la prenda constituida sobre la mercanca -en palabras del Tribunal, consignataria, en razn de que la mercanca le fue pignorada-, el ejercicio de ese derecho -el de reclamar la entregaestaba indefectiblemente supeditado a que hubiese sido la legtima tenedora del conocimiento de embarque, lo que no hall probado. 4. En el cargo auscultado, el recurrente, sobre la base de que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, era la destinataria de la mercanca transportada, cuestion que el Tribunal no hubiese admitido que ella, como tal, s acept tcitamente el contrato de transporte mediante la autorizacin para la apertura de la carta de crdito y el tlex de 21 de enero de 1983, (), por virtud del cual se da informacin al transportador sobre el despacho de la mercanca que sera transportada en la nave Don Julio. 5. Sin soslayar que el cargo es tcnicamente deficiente, por cuanto en l no se singularizaron los pasajes especficos de las dos comunicaciones a que alude, de los que sea viable inferir la supuesta aceptacin del contrato de transporte por parte de la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, es del caso colegir que, dejando de lado dicha circunstancia, la acusacin, de todas maneras, est llamada al fracaso, por las razones que a continuacin se explicitan. 5.1. Como viene de registrarse, el Tribunal estim que fueron parte en el contrato de transporte en cuestin nicamente la actora, como transportadora, y Distribuidora Petrofert Ltda., como remitente, y, adems, que en ese negocio jurdico no se especific el destinatario, en sentido estricto, de las mercancas objeto de movilizacin. Con otras palabras, el ad quem no reconoci que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, hubiese tenido la calidad de destinataria, propiamente dicha, del material transportado.
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El recurrente, sin prestar atencin a esas consideraciones del Tribunal, las cuales, por ende, no combati, edific la censura sobre la base de que la tantas veces mencionada demandada era, efectivamente, la destinataria de las referidas mercaderas y, partiendo de all, enrostr al sentenciador de segunda instancia la pretericin y la indebida ponderacin de los documentos indicados en el cargo, conductas que, en concepto del casacionista, lo llevaron a ignorar la aceptacin tcita que la Caja Agraria habra hecho, en esas comunicaciones, del contrato de transporte. En ese orden de ideas es ostensible que al no haber el impugnante siquiera controvertido la postura que el ad quem asumi en relacin con las personas que intervinieron en el contrato de transporte y, particularmente, su inferencia de que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, no fue parte en el mismo, tales conclusiones de la sentencia cuestionada se mantienen en pie y conservan toda su vigencia, impidiendo que pueda atribursele a la prenombrada accionada la calidad de destinataria y, por lo mismo, que en relacin con ella sea viable evaluar si acept o no la mencionada convencin, toda vez que el artculo 1008 del Cdigo de Comercio, adems del remitente y el transportador, tiene como parte en ese tipo de negocios jurdicos al destinatario cuando acepte el respectivo contrato (se subraya). 5.2. Ahora bien, si se entendiera que cuando el recurrente atribuy a la Caja Agraria la condicin de destinataria de la mercanca objeto de transporte, en verdad hizo alusin a su condicin de titular de la prenda que se constituy sobre dicho material, se encuentra que el censor igualmente se abstuvo de controvertir el segundo de los argumentos que se extract de los planteamientos expuestos por el ad quem, esto es, que como en desarrollo del contrato de transporte se expidi el correspondiente conocimiento de embarque, la demandada de que se trata slo habra podido reclamar la entrega en el supuesto de haber sido la tenedora legtima del mencionado ttulo valor, lo que no encontr acreditado, puesto que no se demostr que el referido documento le hubiese sido entregado. Ese razonamiento del Tribunal que, se reitera, qued por fuera del ataque formulado por el impugnante, al continuar sosteniendo el fallo de segunda instancia, deja, por s solo, sin piso el cargo por completo, en tanto y en cuanto traduce que no bastaba a la Caja de Crdito Agrario
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Industrial y Minero, en Liquidacin, ostentar la calidad de destinataria de las mercaderas transportadas o, en trminos del ad quem, ser su consignataria, en razn de que la mercanca le fue pignorada, para poder reclamar su entrega, toda vez que habiendo mediado la expedicin del sealado conocimiento de embarque, la legitimacin para realizar tal actividad estaba radicada nica y exclusivamente en el tenedor del referido ttulo valor, claro est, de acuerdo con las reglas cambiarias de su circulacin. Al respecto, pertinente es traer a colacin el mandato del artculo 1642 del Cdigo de Comercio que a la letra expresa que [e]l tenedor en legal forma del original del conocimiento tendr derecho a la entrega de las mercaderas transportadas y memorar lo expuesto por la Corte en relacin con la funcin del mencionado ttulo valor representativo de mercancas. Sobre el particular expres la Sala que el original del conocimiento que se entrega y suscribe el transportador o quien haga sus veces, adems de la funcin probatoria acabada de sealar, colma otra posterior de no menor significacin, pues en tanto rena la plenitud de los pormenores formales exigidos por los artculos 621 y 768 del Cdigo de Comercio, se convierte en un ttulo valor representativo de las mercancas embarcadas, ello con las singulares consecuencias de atribuirle al tenedor legtimo vale decir a quien lo posea conforme a su ley de circulacin (artculo 647 del Cdigo de Comercio), el derecho exclusivo a la entrega en el puerto de destino de las cosas que el conocimiento especifica, la posesin mediata y documentada de las mismas y la facultad tambin exclusiva de disponer de ellas mediante la negociacin del ttulo (Cas. Civ., sentencia No. 190 del 24 de mayo de 1990; subrayas y negrillas fuera del texto). Sin duda, pues, cuando en desarrollo de un contrato de transporte martimo de mercaderas, los elementos objeto de la movilizacin son recibidos y llevados a bordo de la nave, y el transportador expide el correspondiente conocimiento de embarque (bill of lading), la nica persona legitimada para reclamar la entrega de los efectos transportados al trmino de su conduccin al puerto de destino es el tenedor legtimo del original del indicado documento, el que por dicha circunstancia y por ser negociable ostenta la calidad de ttulo valor representativo de las mercaderas transportadas, caso en el cual tal entrega se le habr de realizar al mencionado tenedor, independientemente de que en l concurra la calidad de
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remitente, destinatario o de tercero frente a la relacin jurdica derivada del transporte. Por consiguiente, en esta hiptesis, tanto el remitente como el destinatario, sean una misma persona o dos distintas, slo podrn hacer efectivos los derechos que surjan del correspondiente contrato de transporte en relacin con la reclamacin de la mercanca transportada, si son tenedores legtimos del original del conocimiento de embarque -ttulo valor representativo de tales bienes- no bastando a ellos, por ende, para ese fin, esgrimir alguna de las calidades antes mencionadas. En el fallo impugnado el Tribunal afirm, sin reproche del censor, ello es toral, que en desarrollo del contrato de transporte referido en la demanda se expidi el correspondiente conocimiento de embarque y, adems, que no se demostr en el proceso que el original de dicho documento le hubiese sido entregado a la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin. La firmeza de esas aseveraciones niega toda posibilidad de xito al cargo en estudio, pues ellas, per se, como con acierto lo dedujo el ad quem, conducan, y conducen, a colegir que la Caja de Crdito Agrario Industrial y Minero, en Liquidacin, independientemente de que hubiese tenido o no la calidad de destinataria del material trado al puerto de Barranquilla o de simple acreedora prendaria o, incluso, de tercero, nicamente poda obtener la entrega de los bienes transportados de haber sido la tenedora legtima del memorado ttulo valor, circunstancia que, como viene de registrarse, no hall comprobada el Tribunal en el plenario, de lo que se sigue que ninguna incidencia tena, ni tiene, a efectos de establecer si su abstencin a reclamar la mercanca transportada fue legtima o abusiva, establecer si como eventual destinataria acept tcitamente el contrato de transporte, toda vez que ese comportamiento, per se, no la autorizaba, como ya se analiz, para solicitar validamente de la transportadora la entrega de la mercanca movilizada. 6. Corolario de lo expuesto es que, como ya se anunci, la acusacin no prospera. CARGO TERCERO 1. Tambin con respaldo en el primero de los motivos que autorizan el recurso extraordinario de casacin, segn voces del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil, el recurrente
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denunci la sentencia impugnada por ser directamente violatoria de los artculos 2 y 1033 del Cdigo de Comercio y del artculo 2357 del Cdigo Civil, por aplicacin indebida. 2. De entrada, el casacionista anunci que la acusacin se propone demostrar el desacierto del Tribunal al entender que la sociedad demandante, al no haber hecho uso del derecho de solicitar el depsito y venta de las cosas transportadas inmediatamente transcurrieron treinta das desde el momento en que el remitente se enter de la retencin, incurri en una conducta negligente que contribuy al aumento de los perjuicios sufridos por ella, debindose reducir el monto de la indemnizacin a su favor y a cargo de Distribuidora Petrofert Ltda.. 3. Para sustentar el cargo, una vez reprodujo a espacio las consideraciones del ad quem relacionadas con la culpa que atribuy a la actora y la consecuente reduccin de la indemnizacin que impuso a Distribuidora Petrofert Ltda., el recurrente adujo que el citado sentenciador pas por alto () que la norma no consagra un deber, a cargo del transportador, de solicitar el depsito y venta de las cosas transportadas en el aludido plazo, sino que ella consagra es el derecho de hacerlo, cuyo ejercicio, en el supuesto de no haber sido inmediato, no puede traer consecuencias nocivas para el titular del [mismo] de las cuales tenga que responsabilizarse. Agreg que, precisamente, la facultad de solicitar el depsito y venta luego de treinta das desde aquel en que el remitente se entera de la retencin, conlleva la de determinar el momento en que dicha facultad se ejerce. 4. Advirti que el sentenciador de segunda instancia aplic en forma indebida la norma, pues la utiliz[] para concluir que hubo un incumplimiento de ese deber, que gener que los perjuicios del transportador fueran mayores a los que se [hubiesen] producido de haber cumplido con l y que, de esta manera, impropiamente hizo actuar el artculo 2357 del Cdigo Civil, toda vez que como consecuencia del referido yerro entendi que ello implicaba una exposicin al dao sufrido que determinaba la reduccin del valor de la indemnizacin a su favor, cuando lo cierto es que en este caso no hubo tal exposicin imprudente, en la medida en que el transportador estaba facultado por el artculo 1033 del Cdigo de Comercio para solicitar el depsito y venta de las cosas transportadas en cualquier momento posterior a los treinta das contados desde que el remitente tuviera noticia de la retencin. 5. Estim el censor trascendente la equivocacin cometida por el Tribunal, pues de no haber
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incurrido en ella, puntualiz, no habra reducido el valor de la indemnizacin a favor de la sociedad demandante y, por consiguiente, la imposicin de su pago hubiese sido completa o plena. CONSIDERACIONES 1. Para empezar, ha de precisarse, por una parte, que el Tribunal aplic al caso sometido a su conocimiento el artculo 1033 del Cdigo de Comercio, segn el tenor que ostenta desde cuando fue modificado por el Decreto 01 de 1990, pese a que los hechos del proceso ocurrieron entre 1982 y 1983; y, por otra, que el recurrente no solo no reproch esa conducta, sino que edific la presente censura con apoyo en el texto que del sealado precepto hizo actuar la mencionada autoridad judicial. As las cosas, la Sala, sin que por ello avale o comparta la referida postura que asumi el sentenciador de segunda instancia, resolver el cargo en la forma propuesta, habida cuenta que, como es suficientemente conocido, en sede de casacin no procede la correccin de errores que no fueron denunciados por el recurrente, pues la naturaleza dispositiva del recurso extraordinario no habilita a la Corte para suplir, de oficio, las deficiencias de la censura (Cas. Civ., sentencia de 4 de noviembre de 2009, expediente No. 05736 3189 001 2004 00182 01). 2. Como se desprende con nitidez del compendio que en precedencia se hizo del cargo, la queja del recurrente hace referencia a la indebida interpretacin que atribuy al Tribunal respecto del artculo 1033 del Cdigo de Comercio, en la medida en que dicha autoridad, en concepto del impugnante, dedujo de dicho precepto que la prerrogativa all consagrada en favor del transportador de retener los efectos por l conducidos hasta que le sean pagados el porte y los gastos que haya suplido y de que, una vez [p]asados treinta das desde aquel en el cual el remitente tenga noticia de la retencin, puede solicitar el depsito y la venta en martillo autorizado de las cosas transportadas, en la cantidad que considere suficiente para cubrir su crdito y hacerse pagar con el producido de la venta, con la preferencia correspondiente a los crditos de segunda clase, sin perjuicio de lo que pactaren las partes, corresponda a un deber y no a un verdadero derecho.

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Tal desatino hermenutico, aadi el recurrente, condujo al ad quem a colegir, equivocadamente, que al no haber optado por el depsito y la venta pblica de la mercanca transportada inmediatamente vencieron los treinta das sealados en la norma, la actora infringi ese deber y gener que los perjuicios por ella padecidos fueran mayores a los que se habran producido de haber cumplido con l. 3. Examinada con detenimiento la providencia del Tribunal en lo que se refiere al punto que ahora ocupa la atencin de la Sala, se encuentra que esa Corporacin expres que [e]n la solicitud de depsito y venta visible a folio 9 se informa que el 29 de noviembre de 1982 Martimas Internacionales pas la nota de alistamiento al fletador, Distribuidora Petrofert Limitada, mediante tlex, y luego, el 6 de diciembre de 1982 nuevamente reclama los fletes para poder dar los servicios de descargue. En tales condiciones, pasados treinta das desde esta fecha debi la accionante recurrir al derecho que le daba el artculo 1033 para liberar la nave Don Julio y no esperar varios meses para hacerlo, conducta negligente que trae como consecuencia la reduccin de la condena en la forma que ms adelante se explicar, pues en la produccin de[l] hecho que sirve de fundamento al reclamo de perjuicios, tambin la vctima contribuy en alguna medida, vale decir, hay concurrencia de culpas, pues incurri en un error de conducta que ayud a aumentar la produccin del dao, debiendo reducirse la indemnizacin (subrayas y negrillas fuera del texto). 4. Ese pasaje de las consideraciones del fallo controvertido en casacin muestra con ostensible claridad que el sentenciador de segunda instancia, en forma alguna, calific la comentada prerrogativa como un deber legal y que, por el contrario, con plena sujecin al propio texto normativo, la reconoci como un derecho del transportador, sin que, por ende, hubiese incurrido en el desvo interpretativo a que se concret la censura examinada, constatacin que por s misma desvirta la acusacin y provocar que se niegue su acogimiento. 5. Ahora bien, es claro que el hecho o la conducta positiva o negativa- de la vctima siempre tiene una incidencia relevante en el anlisis de la responsabilidad civil. As, en primer trmino, es evidente que en la mayora de las ocasiones la persona que sufre los daos desempea un rol, as sea meramente pasivo, para que el perjuicio se materialice. En
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ese sentido, se seala que el hecho o el comportamiento de la vctima puede corresponder a una condicin del dao, en cuanto que se convierte en el sustrato necesario para su concrecin. No obstante, es claro, tambin, que una participacin del perjudicado como la que se ha reseado no tiene eficacia para infirmar la responsabilidad civil del autor, ni para modificar el quantum indemnizatorio, pues, en tales eventos, la participacin de la vctima o perjudicado no acta como causa exclusiva o concurrente del dao que ella misma padece. En ese orden de ideas, se puede sealar que en ocasiones el hecho o la conducta de quien ha sufrido el dao pueden ser, en todo o en parte, la causa del perjuicio que sta haya sufrido. En el primer supuesto conducta del perjudicado como causa exclusiva del dao-, su proceder desvirtuar, correlativamente, el nexo causal entre el comportamiento del presunto ofensor y el dao inferido, dando lugar a que se exonere por completo al demandado del deber de reparacin. Para que el demandado se libere completamente de la obligacin indemnizatoria se requiere que la conducta de la vctima rena los requisitos de toda causa extraa, en particular que se trate de un evento o acontecimiento exterior al crculo de actividad o de control de aquel a quien se le imputa la responsabilidad. En el segundo de tales supuestos -concurrencia del agente y de la vctima en la produccin del perjuicio-, tal coparticipacin causal conducir a que la condena reparatoria que se le imponga al demandado se disminuya proporcionalmente, en la medida de la incidencia del comportamiento de la propia vctima en la produccin del resultado daoso. La importancia de la conducta de la vctima en la determinacin de la reparacin de los daos que sta ha sufrido no es nueva, pues ya desde el derecho romano se aplicaba en forma drstica la regla, atribuida a Pomponio, segn la cual quod si quis ex culpa sua damnun sentit, non intellegitur damnum sentire, es decir, que el dao que una persona sufre por su culpa se entiende como si no lo hubiera padecido, lo que condujo a un riguroso criterio consistente en que si la vctima haba participado en la produccin del dao, as su incidencia fuera de baja magnitud, en todo caso quedaba privada de reclamacin. Principio semejante se observ tambin en otros sistemas jurdicos, como en el derecho ingls, que aplic el criterio de la contributory negligence, que impeda que la persona que haba
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contribuido total o parcialmente a la produccin del resultado daoso se presentara ante la justicia a efectuar su reclamacin, pues se consideraba que tena las manos manchadas117[1]. No obstante, con posterioridad, el rigor del mencionado criterio se atenu y se estableci en la gran mayora de ordenamientos el principio segn el cual si el comportamiento de la vctima es causa exclusiva del dao debe exonerarse de responsabilidad al demandado y si hay una actuacin concurrente de vctima y demandado en la generacin del perjuicio, la indemnizacin a cargo de aqul debe reducirse proporcionalmente, o en forma justa y equitativa (v.gr. B.G.B, par. 254; Cdigo Civil italiano, artculo 1227; Cdigo Civil argentino, art. 1111, entre otros). En el derecho contemporneo es claro, asimismo, que el comportamiento de quien reclama la reparacin de los daos no slo tiene trascendencia en materia de responsabilidad civil extracontractual, sino que el mismo es igualmente relevante cuando se reclama la indemnizacin de los daos producidos por el incumplimiento contractual. Tal circunstancia explica la importancia que tiene la figura que se ha conocido tradicionalmente como mora creditoris (arts. 1605, 1739 y 1883 del Cdigo Civil) y que, especficamente, en la regulacin mercantil de algunos de los eventos de responsabilidad civil contractual, el legislador haya previsto expresamente el hecho o culpa de la vctima o, concretamente, del acreedor, como mecanismo para enervar total o parcialmente la pretensin indemnizatoria (arts. 732, 992, 1003, num. 3, 1196, 1391 y 1880 del Cdigo de Comercio, entre otros), lo que no quiere decir que la procedencia de tal mecanismo de defensa en materia contractual no tenga la misma generalidad que existe en la responsabilidad civil extracontractual, pues, en aquellos eventos bien puede aplicarse el artculo 2357 del Cdigo Civil, teniendo presente que ste es uno de aquellos asuntos en los que los criterios generales de la responsabilidad civil son aplicables a uno u otro campo. Respecto de esta temtica, la jurisprudencia de la Corte ha explicado, de manera general, que el hecho de la vctima puede influir en el alcance de la responsabilidad, llegando en muchas situaciones hasta constituirse en la nica causa del perjuicio y que tambin sin mayor
117[1]

Mazeaud, Henri y Lon, y Tunc, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual. Tomo II, Volumen II. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1964. Pg. 33. 161

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dificultad se comprende que esa participacin del damnificado puede determinar tanto la ausencia total de la relacin de causalidad en cuestin -cual acontece en las aludidas situaciones en que el hecho de la vctima es causa exclusiva del dao y por ende conduce a la liberacin completa del demandado- como implicar la ausencia apenas parcial de dicho nexo, caso este ltimo que se presenta cuando en el origen del perjuicio confluyen diversas causas entre ellas la conducta imputable a la propia vctima- de modo que al demandado le es permitido eximirse del deber de resarcimiento en la medida en que, por concurrir en aquel agregado causal el elemento en estudio, pruebe que a l no le son atribuidos en un todo el hecho daoso y sus consecuencias (Cas. Civ., sentencia del 23 de noviembre de 1990, G.J. CCIV, No. 2443, pg. 69). Ahora bien, para aquellos eventos en los que tanto el autor de la conducta daosa como el damnificado concurran en la generacin del perjuicio, el artculo 2357 del Cdigo Civil consagra una regla precisa, segn la cual [l]a apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. Tradicionalmente, en nuestro medio se le ha dado al mencionado efecto la denominacin compensacin de culpas. No obstante, como lo ha destacado la jurisprudencia nacional, la designacin antes sealada no se ajusta a la genuina inteligencia del principio, pues no se trata como por algunos se suele afirmar equivocadamente que se produzca una compensacin entre la culpa del demandado y la de la vctima, porque lo que sucede, conforme se infiere del propio tenor del precepto, es que entre la denominada culpa de la vctima y el dao ha de darse una relacin de causalidad, como tambin debe existir con la del demandado. Por eso, cuando ambas culpas concurren a producir el dao, se dice que una y otra son concausa de este (Cas. Civ., sentencia de 29 de noviembre de 1993, exp. 3579, no publicada). Este criterio corresponde, igualmente, al de la doctrina especializada en la materia, como lo destaca De Cupis, al sealar que [d]e antiguo se ha utilizado una expresin poco afortunada para referirse a la concurrencia de culpa en el perjudicado, y es el trmino compensacin de la culpa. Su falta de adecuacin puede verse prcticamente con slo observar que el estado de nimo culposo del perjudicado ni puede eliminar ni reducir el estado de nimo culposo

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de la persona que ocasiona el dao ().118[2] Precisado lo anterior, se debe mencionar que la doctrina es pacfica en sealar que para que el comportamiento del perjudicado tenga influencia en la determinacin de la obligacin reparatoria, es indispensable que tal conducta incida causalmente en la produccin del dao y que dicho comportamiento no sea imputable al propio demandado en cuanto que l haya provocado esa reaccin en la vctima. Sobre lo que existe un mayor debate doctrinal es si se requiere que la conducta del perjudicado sea constitutiva de culpa, en sentido estricto, o si lo que se exige es el simple aporte causal de su actuacin, independientemente de que se pueda realizar un juicio de reproche sobre ella. Ciertamente, los ordenamientos clsicos que regularon el tema, como el Cdigo Civil colombiano, hacen referencia a una actuacin culpable o imprudente de la vctima y, en tal virtud, un sector de la doctrina se inclina por considerar que el comportamiento del perjudicado debe ser negligente o imprudente para que se puedan dar los efectos jurdicos arriba reseados, particularmente cuando en la produccin del dao concurren la actuacin de la vctima y la del demandado, supuestos en los que algunos distinguen si se trata de un caso en el que se deba aplicar un sistema de culpa probada o, por el contrario, uno de culpa presunta. Otra corriente doctrinal estima, por el contrario, que de lo que se trata es de establecer una consecuencia normativa para aquellos casos en los que, desde el punto de vista causal, la conducta del damnificado haya contribuido, en concurso con la del presunto responsable, a la generacin del dao cuya reparacin se persigue, hiptesis en la cual cada uno debe asumir las consecuencias de su comportamiento, lo que traduce que el demandado estar obligado a reparar el dao pero slo en igual medida a aquella en que su conducta lo gener y que, en lo restante, el afectado deber enfrentar los efectos nocivos de su propio proceder. Es decir, se considera que el asunto corresponde, exclusivamente, a un anlisis de tipo causal y no deben involucrarse en l consideraciones atinentes a la imputacin subjetiva. En todo caso, as se utilice la expresin culpa de la vctima para designar el fenmeno en cuestin, en el anlisis que al respecto se realice no se deben utilizar, de manera absoluta o

118[2]

De Cupis, Adriano. El dao. Teora General de la Responsabilidad Civil. Editorial Bosch. Barcelona, 1966. Pgs. 275 y 276. 163

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indiscriminada, los criterios correspondientes al concepto tcnico de culpa119[3], entendida como presupuesto de la responsabilidad civil en la que el factor de imputacin es de carcter subjetivo, en la medida en que dicho elemento implica la infraccin de deberes de prudencia y diligencia asumidos en una relacin de alteridad, esto es, para con otra u otras personas, lo que no se presenta cuando lo que ocurre es que el sujeto damnificado ha obrado en contra de su propio inters. Esta reflexin ha conducido a considerar, en acercamiento de las dos posturas, que la culpa de la vctima corresponde -ms precisamente- a un conjunto heterogneo de supuestos de hecho, en los que se incluyen no slo comportamientos culposos en sentido estricto, sino tambin actuaciones anmalas o irregulares del perjudicado que interfieren causalmente en la produccin del dao120[4], con lo que se logra explicar, de manera general, que la norma consagrada en el artculo 2357 del Cdigo Civil, aun cuando all se aluda a imprudencia de la vctima, pueda ser aplicable a la conducta de aquellos llamados inimputables porque no son capaces de cometer delito o culpa (art. 2346 ibidem) o a comportamientos de los que la propia vctima no es consciente o en los que no hay posibilidad de hacer reproche alguno a su actuacin (v.gr. aquel que sufre un desmayo, un desvanecimiento o un tropiezo y como consecuencia sufre el dao). As lo consider esta Corporacin hace varios lustros cuando precis que [e]n la estimacin que el juez ha de hacer del alcance y forma en que el hecho de la parte lesionada puede afectar el ejercicio de la accin civil de reparacin, no hay para qu tener en cuenta, a juicio de la Corte, el fenmeno de la imputabilidad moral para calificar como culpa la imprudencia de la vctima, porque no se trata entonces del hecho-fuente de la responsabilidad extracontractual, que exigira la aplicacin de un criterio subjetivo, sino del hecho de la imprudencia simplemente, objetivamente considerado como un elemento extrao a la actividad del autor pero concurrente en el hecho y destinado solamente a producir una consecuencia jurdica patrimonial en relacin con otra persona (Cas. Civ.
119[3]

Visintini, Giovanna. Tratado de la Responsabilidad Civil. Tomo II. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1999. Pg. 292. De Cupis, Adriano. Op. Cit. Pg. 278. Santos Briz, Jaime. La responsabilidad civil. Derecho sustantivo y Derecho procesal, sptima edicin, Editorial Montecorvo S.A., Madrid, 1993. Pg. 118. 120[4] Medina Alcoz, Mara. La culpa de la vctima en la produccin del dao extracontractual. Editorial Dykinson. Madrid, 2003. Pgs. 135 y 165. Domnguez guila, Ramn. Sobre la culpa de la vctima y la relacin de causalidad. En Responsabilidad Civil. Directora: Ada Kemmelmajer de Carlucci. Editorial Rubinzal Culzoni. Buenos Aires, 2007. Pg. 134. 164

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15 de marzo de 1941. G.J. L, pg. 793. En el mismo sentido, Cas. Civ. 29 de noviembre de 1946, G.J. LXI, Pg. 677; Cas. Civ. 8 de septiembre de 1950, G.J. LXVIII, pg. 48; y Cas. Civ. 28 de noviembre de 1983. No publicada). Por todo lo anterior, la doctrina contempornea prefiere denominar el fenmeno en cuestin como el hecho de la vctima, como causa concurrente a la del demandado en la produccin del dao cuya reparacin se demanda.

En el presente caso, si el Tribunal coligi que la demora de la demandante en proceder a agotar las prerrogativas que como transportadora contemplaba en su favor el artculo 1033 del Cdigo de Comercio, contribuy en la produccin del dao, inferencia fctica que debe entenderse aceptada por el recurrente, habida cuenta que el cargo viene formulado por la va directa, ningn error se aprecia en la aplicacin que esa autoridad hizo del artculo 2357 del Cdigo Civil, pues frente a esa constatacin se tornaba imperativo, por una parte, establecer la medida en que la indicada conducta determin u ocasion la generacin o el incremento del perjuicio y, por otra, reducir, en esa misma proporcin, la condena que el ad quem impuso a quien hall responsable de ese resultado.

6.

Por ltimo, cabe sealar que en el campo de la responsabilidad civil -contractual y

extracontractual- la doctrina contempornea destaca la importancia, cada vez mayor, que adquiere el que la vctima con su conducta procure mitigar o reducir el dao que enfrenta o que se encuentra padeciendo. Ejemplo diciente de lo anterior, en relacin con el contrato de seguro, es la previsin del artculo 1074 del Cdigo de Comercio colombiano que impone al asegurado, una vez ocurrido el siniestro, la obligacin de evitar su extensin y propagacin, y a proveer al salvamento de las cosas aseguradas o la disposicin que al respecto est consagrada en la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, artculo 77, incorporada, como bien se sabe, al ordenamiento nacional a travs de la Ley 518 de 1999. El sealado comportamiento, que muchos tratadistas elevan a la categora de deber de

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conducta121[5] al paso que otros lo identifican con una carga, encuentra su razn de ser en el principio de buena fe, hoy de raigambre constitucional (art. 83, C.P.), el cual, sin duda, orienta, en general, todas las actividades de las personas que conviven en sociedad, particularmente aquellas que trascienden al mundo de lo jurdico, imponiendo a las personas que actan -sentido positivo- o que se abstienen de hacerlo -sentido negativoparmetros que denotan honradez, probidad, lealtad y transparencia o, en el campo negocial, que la actitud que asuman, satisfaga la confianza depositada por cada contratante en el otro, de modo que ella no resulte defraudada (arts. 1603 del C.C. y 871 del C. de Co.). En el punto, la Corte ha enfatizado que la buena fe es un principio vertebral de la convivencia social, como de cualquier sistema jurdico, en general,con sujecin al cual deben actuar las personas -sin distingo alguno- en el mbito de las relaciones jurdicas e interpersonales en las que participan, bien a travs del cumplimiento de deberes de ndole positiva que se traducen en una determinada actuacin, bien mediante la observancia de una conducta de carcter negativo (tpica abstencin), entre otras formas de manifestacinEste adamantino axioma, insuflado al ordenamiento jurdico -constitucional y legal- y, en concreto, engastado en un apreciable nmero de instituciones, grosso modo, presupone que se acte con honradez, probidad, honorabilidad, transparencia, diligencia, responsabilidad y sin dobleces. Identifcase entonces, en sentido muy lato, la bona fides con la confianza, la legtima creencia, la honestidad, la lealtad, la correccin y, especialmente, en las esferas prenegocial y negocial, con el vocablo fe, puesto que fidelidad, quiere decir que una de las partes se entrega confiadamente a la conducta leal de la otra en el cumplimiento de sus obligaciones, fiando que esta no lo engaar (Cas. Civ., sentencia del 2 de agosto de 2001, expediente No. 6146). En tal orden de ideas, resulta palmario que ante la ocurrencia de un dao, quien lo padece, en acatamiento de las premisas que se dejan reseadas, debe procurar, de serle posible, esto es, sin colocarse en una situacin que implique para s nuevos riesgos o afectaciones, o sacrificios desproporcionados, desplegar las conductas que, siendo razonables, tiendan a
121[5]

Diez Picazo, Luis. Derecho de Daos. Editorial Civitas. Madrid, 1999. Pg. 322. De ngel Ygez, Ricardo. Tratado de Responsabilidad Civil. Universidad de Deusto, Editorial Civitas. Madrid, 1993. Pgs. 845 y 846. 166

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que la intensidad del dao no se incremente o, incluso, a minimizar sus efectos perjudiciales, pues slo de esta manera su comportamiento podra entenderse realizado de buena fe y le dara legitimacin para reclamar la totalidad de la reparacin del dao que haya padecido. Una actitud contraria, como es lgico entenderlo, al quebrantar el principio que se comenta, tendra que ser calificada como una postura incorrecta, desleal, desprovista de probidad y transparencia, que descono[ce] al otro [e] ignor[a] su particular situacin, o sus legtimos intereses, o que est[] dirigida a la obtencin de un beneficio impropio o indebido (Cas. Civ., ib.), la cual, por consiguiente, es merecedora de desaprobacin por parte del ordenamiento y no de proteccin o salvaguarda. 7. Siendo ello as, ningn desafuero se aprecia en la interpretacin que el Tribunal hizo del artculo 1033 del Cdigo de Comercio, pues ciertamente el ejercicio negligente en el sentido de tardo- que ese juzgador atribuy a la actora respecto de los derechos consagrados en ese precepto, bien poda dar lugar a inferir que la propia demandante haba contribuido en la produccin o agravacin del dao cuya reparacin ella persigui en este asunto y, de esta manera, a aplicar el artculo 2357 del Cdigo Civil, reduciendo la indemnizacin que se impuso a la demandada Distribuidora Petrofert Limitada, o a estimar, desde otra ptica, relacionada con la anterior pero diversa de ella, que la aqu demandante no se encontraba legitimada para reclamar la totalidad del perjuicio que padeci si estuvo en la posibilidad de adoptar medidas razonables para aminorar o reducir las consecuencias daosas del hecho ilcito que le endilg a las demandadas. 8. El cargo, por lo tanto, no prospera. DECISIN En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casacin Civil, actuando en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia fechada el 16 de junio de 2008, proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Antioquia, Sala Civil - Familia, actuando en descongestin del de Bogot, en el proceso ordinario al inicio referenciado.

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Se condena en costas del recurso extraordinario a la parte que lo propuso. Tsense. Cpiese, notifquese, cmplase y, en oportunidad, devulvase el expediente al Tribunal de origen. CSAR JULIO VALENCIA COPETE Ausencia justificada JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR RUTH MARINA DAZ RUEDA PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA WILLIAM NAMN VARGAS ARTURO SOLARTE RODRGUEZ EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

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