Jefatura de Gabinete de Ministros ‘gocretarla de Gabinete y Coordinacién Administrativa Subsecretaria de Tecnologias de Gestién “2013 ~ Ao del Bicentenario dela Asamtlea General Const fmol rss fe 70. Sy; Ref: EXP-IGM: 26268/2013 | £ | 3 DIRECCION NACIONAL OF Michiictones--/ BUENOS AIRES, SefOR SECRETARIO: Me dirijo a usted en el expediente de la referencia que ingresa para que la OFICINA NACIONAL DE CONTRATACIONES tome la intervencién de su competencia, remitido por fa DIRECCION GENERAL DE ADMINISTRACION de [a DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES. ! RESENA DE ANTECEDENTES En primer lugar corresponde efectuar una resefia de los principales antecedentes obrantes en los actuados. A fs. 1/2 obra la Nota N° 34/13 DGA de la DIRECCION GENERAL DE ADMINISTRACION de la DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES en la que solicita que esta Oficina Nacional se expida sobre la viabilidad de que tas empresas adjudicatarias de la Licitacién Piblice N° 19/2012 entreguen prestaciones distintas a las oportunamente ofertadss, En este sentido, el citado organismo manifiesta que los proveedores DINATECH S.A. y CORADIR S.A. informaron la imposibilidad de entregar los productos ofrecidos aduciendo distintos ‘motivos y ofreciendo entregar sustitutos que se ajustan a las Especificaciones Técnicas requeridas en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares que rigié el llamado de la liitacién. A fs. 3 se encuentra agregada copia flel del informe de la DIRECCION DE SISTEMAS de la DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES donde se dejé asentado que el equipamiento propuesto por las firmas adjudicatarias se ajusta en un todo, e incluso supera en prestaciones, 2 las Especificaciones Técnicas requeridas oporturamente, por lo que no tiene objeciones que formular al respecto. fs, 5/12 obra copia fiel de la nota presentada por la firma DINATECH S.A. a través de la cus! solicité se considere la posibilidad de entregar equipos distintos a los ofertados, fundamentando su pedido en problemas con las Importaciones que, segin sus dichos, resultarian de pabl Conocimiento. En este sentido agregé que en virtud del tiempo transcurrido se produjeron cambics en los aranceles de importacién, cambios en las politicas de las empresas y que le resultaba imposible poseer un stock de SEISCIENTOS (600) equipos inmovilizados. ‘A fs, 13/16 obra copia fiel de la presentacién realizada por la firma CORADIR S.A. por medio de te cual informé que no contaba con stock del producto ofertado y que ofrecia entregar nuevos equipos que se ajustan 2 los requerido en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares de la Licitacion Pablica 19/12, A fs. 17/52 se encuentran agregadas copias fieles de los antecedentes de la contratacion bajo analisis. u OBJETO DE LA CONSULTA ‘Se requiere la intervencién de la OFICINA NACIONAL DE CONTRATACIONES para que emita opinién en cuanto a fa viabilidad juridica de que las firmas DINATECH S.A. y CORADIR S.A. puedan Cumplir las prestaciones a su cargo entregando bienes diferentes a los que les fueren adjudicados Por la Licitacién Publica N® 19/12. mu AMBITO DE APLICACION En forma previa a efectuar un analisis del caso planteado, corresponde determinar si el mismo 5e encuentra dentro det ambito de aplicacién objetivo y subjetivo del Decreto Delegado N° 1023/01. Ello asf, y en lo que respecta al ambito de aplicacién subjetivo, el articulo 2° del Decreto Delegado N® 1023/01 prescribe “AMBITO DE APLICACION. El presente régimen seré de aplicacién abligatoria a los procedimientos de contratacién en os que sean porte las jurisdicciones y entidades comprendidas en el inciso a) del articulo 82 de la Ley N2 24.156 y sus moadlficaciones” En virtud de lo dispuesto por el articulo transcripto cabe destacar que los organismos comprendidos en el inciso a) del articulo 88 de la Ley N? 24.156 son las jurisdicciones y entidades de la Administracién Publica Nacional, conformada por la Administracién Central, los organismos descentralizados y dentro de estos iltimios las instituciones de seguridad social Sobre el particular, cabe destacar que la DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES es un organismo descentralizado actuante en la érbita del MINISTERIO DE INTERIOR Y TRANSPORTE, motivo por el cual se encuentra incluida en ef émbito de aplicacién subjetivo del Decreto Delegado N® 1023/01. En lo que respecta al ambito de aplicacién material u objetivo, corresponde afirmar, en primer fugar, que ef Régimen General de Cantrataciones ap/obado por el Decreto Delegado N° 1023/01, fue ictado con fa finalidad de constituirse en la norma general regulatoria de los contratos celebrados por la Administracién Piblica que, conforme surge de su articulo 42 alcanza a los contratos de compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultoria, alquileres con opcién @ compra, permutas, concesiones de uso de los bienes de dominio pablico y privado del Estado Nacional, y a ‘todos aquellos contratos no excluidos expresamente. Por su parte, el articulo 5° del mentado cuerpo legal enumera los contratos excluido: “Quedarén excluidos tos siguientes contratos: a) Los de empleo piblico. b) Las campras por caja chica, ¢) Los que se celebren con estados extranjeros, con entidades de derecho publica internacional, con instituciones multilaterales de crédito, los que se financien total o parcicimente con recursos Provenientes de esos organismos, sin perjuicio de la aplicacién de las disposiciones del presente Régimen cuando ello asi se establezca de comin acuerdo por las partes en el respectivo instrumento que acredite la relacién contractual, y las facultades de fiscalizacién sobre ese tipo contratos que la Ley N® 24.156 y sus modificaciones confiere a las Organismos de Control. d) Los comprendidos en operaciones de crédite publica” Considerando que en este caso se trata de la adquisici6n de equipamiento informético, y que o'surge de las actuaciones constancias que permitan inferir que se trata de alguno de los supuestos Geexclusién dispuesto en el citado articulo 5°, puede concluirse que se trata de un contrato camprendido dentro del ambito de aplicacién objetivo del Decreto Delegado N° 1023/01.2013 ~ Ao del icentenario de la Asanblea General Consttyente,ds 1813" Ref: ExP-1GM: 26268/2013 {* DIRECCION NACIONAL DE MIGHACIO! a de Gabinete y Coordinacién Administrative F cretaria a ‘Subsecretaria de Tecnologias de Gestion Por otro lado, en cuanto a la reglamentacién aplicable cabe sefialar que con fecha 7 de junio de 2012 el PODER EJECUTIVO NACIONAL dicté el Decreto N° 893/12 disponiendo en su articulo 6° la derogacion del Decreto N? 436/00. Por su parte, el articulo 72 del citado cuerpo legal prescrive: “E/ presente decreto comenzaré ‘a regir @ los SESENTA (60) dias corridos de su publicacién en el Boletin Oficial, y serd de aplicacién a fos procedimientos de seleccién que o partir de esa fecha se autoricen”. La mencionada publicacién tuvo lugar el dia 14 de junio de 2022. Asi, con fecha 14 de agosto de 2012 entré en vigencia el Reglamento del Régimen de Contrataciones de la Administraci6n Nacional aprobado como Anexo al Decreto N® 893/12, siendo de aplicacién a los procedimientos de seleccién autorizados @ partir de esa fecha. Por el contrario, los procedimientos de seleccién que estuvieran autorizados con anterioridad al 14 de agosto de 2012 deberdn regirse hasta su finalizacién por el Reglamento aprobado como Anexo al Decreto N° 436/00, sus normas modificatorias, complementarias y aclaratorias. En ese orden de ideas corresponde concluir que, si bien en ta actualidad el Decreto N* 436/00 se encuentra derogado en virtud de la entrada en vigencia del aludido Decreto N* 893/12~ resulta aplicable al caso que nos ocupa en tanto se traté de la norma vigente al momento de fa | autorizacién del procedimiento de seleccién que se analiza, conforme surge de la copia fiel de la Disposicién de la DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES N? 1365 de fecha 6 de junio de 2012 por ta cual se autoriz6 el llamado a. Licitacién Publica para la provisién y entrega de equipamiento informatio. En atencién a Jo manifestado en los parrafos precedentes, la contratacién sobre la que s° solicita asesoramiento se rige por el Régimen establecido en el Decreto Delegado N® 1023/01, y por el Reglamento para la Adquisici6n, Enajenacién y Contratacién de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado como Anexo al Decreto N2 436/00, ambos con sus respectivas normas modificatorias y complementarias. wv ANALISIS DE LA CUESTION ‘Aclarado fo anterior, corresponde en esta instancia determinar la viabilidad juridica de que las empresas CORADIR S.A. y DINATECH S.A. hagan entrega de bienes diferentes a los indicados en su oferta, en vista de fas circunstancias sobrevinientes informadas en los actuados bajo estudio En virtud de ello, resulta pertinente analizar tos principios generales que informan los procedimientos de seleccién llevados a cabo por las jurisdicciones y entidades comprendidas en e! 4mbito de aplicacién del Decreto Delegado N° 1023/01, Tales principios se encuentran estrechamente interrelacionados entre si y representan importantes herramientas hermenéuticas para la solucién de casos particulares, como el que as nos ocupa. -Asi, el 38 del Decreto Delegado N® 1023/01 prescribe: “PRINCIPIOS GENERALES Los ‘principles generates a los que deberd ajustarse la gestién de las controtaciones, teniendo en cuenta ‘0s porticularidades de cada una de ells, serén, 9% Razonabilidad de! proyecto y eficiencia de la contratacién para cumplir con el interés Piiblico comprometido y el resultado esperado 5) Promocién de fa concurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes ¢) Tronsparencia en ios procedimientos. 4) Publicidad y difusién de las actuaciones £) Responsobllidad de los agentes y funcionarios publces que autericen, oprueben gestionen los contrataciones, J) Iqualdad de tratamiento para interesados y para oferentes. Desde cl inicio de las ectuaciones hasta la finalizacién de to ejecucién del contrato, toda cuestién_vinculada_con_(a_controtacién deberé interpretarse sobre lo base dé une iguroso sbservancia de los principios que anteceden” {el subrayado no se corresponde conel original), Ep fo que hace al respeto de los mencionados principis, corresponde apuntar que, como bien ha afirmado la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION: “. la observaneta de fos rinciplos Pisicos de los procedimientos publcos de selecién como la ieitacién y el concurso, no séla nea Fesquardar e! derecho de los oferenteso partcipantes en procedimientas de ese tipo, sino tambien el interés ye! orden piiblico, comprometides en la debide elecciin de quienes resulta, adudlcatarios” (CSIN, “Chubut, Provincia del ¢. Centrales Térmicas Patagenicas SA. / sumario”, consid, 7; Fallos 324:4199} Abordando ahora el estudio de los principios que atafien particularmente a la cuestién que peipa tba, la mds autorizada doctrina ha expresado: “La licitaciGn debe respetar el principio de que todos los Ikitadores u oferentes se hallen en ple de iquaidad [..] Para lograr su finalided, le ltec ba debe reunir ese cardcter de iguaidad, pues ésta exciuye o difculta la posibildad de und cole, ° Fondo cia entre algun licitador w oferente y Ia ,Administracién Publica, que desvirtden e] interés public.” (MARIENHOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo, t. IVA, 48 tadicion actualizada, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998. Pag, 204), (2 Serantia de igualdad, consagrada de modo general por el articulo 16 de la Constituclén Nacional, resulta un principio esencial de tos contratos administrativos y debe regir desde Ia Eiebaracion de los pliegos, durante la publicacin del llamado, en la etapa de recepcidn y evaluacion GF as ofertas, al momento de adjudicar y durante la ejecucién del contreto havte oe total fidalizacion, Se traduce en la obligacién que tiene la Administracién de dispensar un trato igualitario tanto @ los interesados como a los oferentes que concurran al procedimiento de seleccién A los Oferentes en una lcitacién deben ser colocados en un pie de igualdad, evitando dlscriminacto es ° tolerancias que favorezcan a unos en detrimento de otros Como una derivacién del principio de igualdad, la doctrina es conteste en sefalar que le posiblidad de modificar una oferta precluye con el vencimiento del plazo para presentarla, sin que Sea admisible alteracién alguna de la propuesta después de esa circunstancie (COMADIRA, Julio fedolfo. La Licitacién Puibice. Nociones. Principio. Cuestiones. 28 ediciSn actualizada y ampliada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2010, Pg, 78) {si se ha sostenido que et principio de inmodiicabllidad de las ofertas constituye una de las Feplas especticas de los pracedimientos de seleccién de los cacontratantes de la Administracién (cfr"2013 ~ Ao def Bicentenario de fa AsamBlea General COnitituyente de 181 Ge! ss Ref: EXP-IGM: 26268/2013 DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES DIEZ, Manuel Maria, Derecho Administrativo, T. Il, Buenos Aires, Ed. Plus Ultra, 1979. Pag. 121, CASSAGNE, Juan Carlos, E/ Contrato Administrativo, Buenos Aires, Editorial Abeledo-Perrat, 1999. Pag, 56). sin embargo, e! principio de inmodificabilidad de las ofertas puede verse menguado ante situaciones facticas objetivas que le imposibiliten al proveedor cumplir con la entrega de los bienes oportunamente ofertados, como por ejemplo, cuando los mismos hayan sido discontinuados en su produccién. En consecuencia, durante la etapa de ejecucién contractual es posible apartarse del principio de inmodificabilidad de las ofertas, sin lesionar el principio de igualdad, sila modificacién obedeciera a una situacién objetiva y ajena a la voluntad del proveedor que no le permitiese cumplir en tiempr yy forma con la entrega de los bienes o servicios ofertados y que hubiese afectado en igual medida a ‘cualquier proveedor en fa misma circunstancia, En dicho sentido, cabe seffalar que la doctrina ha admitide la posibilidad de modtficar tos términos de un contrato administrative con fundamento en el interés publico y dentro de ciertos limites, Tales limites, derivados de las garantias constitucionales consisten, bésicamente, en Is inalterabilidad de la sustancia misma del contrat y de su ecuacién econémico-financiera en favor del cocontratante (conf. COMADIRA, Julio. La licitacién publica. Nociones. Principios. Cuestiones. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, 2010. Pag. 89/90). Al respecto se ha sostenido ..e! cambio contractual no podrfa implicar ventojas para el contratista; pero no seria vidlatoria del principio de igualdad una modificacién fundada en la necesidad de satisfacer el interés publico, configurada a causa de un cambio objetivo de circunstancias, en condiciones tales que ninguno de los restantes oferentes tuviera motivos para considerar que, de haber conocido el cambio, hubiera modificado la oferta” (op. cit. pag. 91/92). En un anterior pronunciamiento, esta OFICINA NACIONAL DE CONTRATACIONES consideré: 1no habria violacién del principio de iqualdad de tratamiento si tal aceptacién hublese operado de igual manera cualquiera sea el oferente que se hallare en igual condicién, toda vez que el motivo SEISCIENTOS (600) equipos inmovilizados. Sobre el particular, cabe destacar que esta Oficit#entiende que dichos argumentos no resultan suficientes para que el proveedor pueda modificar su oferta original ya que no obedecen a parémetros objetivos y ajenos a su volumtad Cportunae a aresentacién Unicamente arguments no contar con stock en ia actuatidad del products Pportunamente ofertado. | Por lo expuesto, a efectos de considerar la procedencia de la modificacién solicitada, se Gebers acreditar que la situacién alegada por los proveedores se debe a causas Objetivas ajenas a su voluntad, en condiciones tales que ninguno de log restantes oferentes tuvlers motivos para fonsiderar aue, de haber conocido el cambio, hubiera modificado la oferta y siempre que los nuevos Bienes offecidos cumplan con las especificaciones técnicas requeridas on ef Pliego de Bases y Condiciones Particulares y se mantengan los precios oportunamente ofertaclos, v CONCLUSIONES Por las empresas DINATECH S.A. y CORADIR S.A. Uabiendo tomado fa intervencién correspondiente, se elevan fas presentes actuaciones para la Eensideracion de las autoridades competentes y en el caso en que se comparte el critetio, su “asterior remisién a la dependencia de origen, Saludo a usted atentamente. DICTAMEN O.N.C. NP 495 Dieta de Elbrain« nterretacien Neem Oficina Neconal de: Contata crolaa do Tecaoglat de Geston TUL 204 Sova Mee on suenos ames, 16 JUL 2013 isto Y ce conformidad, elévese a consideracién del Sefior Secretario de Gabinete y Coordinacién Administrativa de ia JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS BUENOS AIRE! 22 JUL 2013 oar ee conformidad, remiase a la OIRECCIOM GENERAL DF ADMINISTRACION de la DIRECCION NACIONAL DE MIGRACIONES, asus efectos Pagina N'6/6