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ASESORES EN
CONTRATACIONES CON EL ESTADO

CARTA NOTARIAL

ASUNTO: SOLICITO CONTRA

PRESTACION – PAGO, BAJO
APERCIBIMIENTO DE INTERPONER
DENUNCIA PENAL

REF : ORDEN DE COMPRA N° 2136

“CONTRATACIÓN DE MATERIALES PARA
PUESTA TIERRA DE BAJA TENSION PARA
LA META: AMPLIACION Y
MEJORAMIENTO DEL SERVICIO DE
ENERGIA ELECTRICA MEDIANTE SISTEMA
CONVENCIONAL EN LA MICROCUENCA
DE MERCEDESNIYOC DEL DISTRITO DE
QUELLOUNO - LA CONVENCIÓN – CUSCO”

SEÑOR JEFE DE LOGISTICA DE LA MUNICIPALIDAD

DISTRITAL DE QUELLOUNO
Domicilio: AV. ABANCAY (CUSCO-LA CONVENCION-
QUELLOUNO)

CASTILLA BEJAR GERSON identificado con

DNI N° 42184860, con RUC N° 10421848608
con domicilio real en pasaje Oblitas N°122-
SANTA ANA-LA CONVENCION – CUSCO,
A usted digo:

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De mi mayor consideración. -

Por medio de la presente misiva que la

conduzco notarialmente recurro a su despacho para solicitarle tenga a bien
disponer a quien corresponda se me el pago – contraprestación, a quien
corresponda, por las consideraciones fáctica y jurídicas que paso a exponer:

I. ANTECEDENTES

La MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE QUELLOUNO, convoco el

procedimiento de selección bajo el siguiente cronograma:

 En fecha 10 de mayo de 2022, la MUNICIPALIDAD DISTRITAL

DE QUELLOUNO, convoco una ADJUDICACION
SIMPLIFICADA AS-SM-28-2022-MDQ/LC-OEC-1, para la
contratación de CONTRATACIÓN DE MATERIALES PARA

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PUESTA TIERRA DE BAJA TENSION PARA LA META:

AMPLIACION Y MEJORAMIENTO DEL SERVICIO DE
ENERGIA ELECTRICA MEDIANTE SISTEMA
CONVENCIONAL EN LA MICROCUENCA DE
MERCEDESNIYOC DEL DISTRITO DE QUELLOUNO - LA
CONVENCIÓN – CUSCO, por un valor estimado de S/. 179,217.00
Soles

 En fecha 23 de mayo de 2022, la entidad me otorgo la buena pro

mediante Acta de otorgamiento de la Buena Pro

 Siendo así que en fecha 13 de junio de 2022, la entidad emitió la

ORDEN DE COMPRA N° 2136, por un monto de S/. 159,999.00,
teniendo como plazo de entrega de 07 días calendarios.

II. FUNDAMENTACION FACTICA Y JURIDICA

Al respecto tengo que mencionar que el proceso de selección se ha llevado

a cabo al amparo de los siguientes dispositivos legales:

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 TUO de la Ley de Contracciones del Estado, Ley Nª 30225,

Aprobado mediante Decreto Supremo Nª 082-2019,
 Reglamento de la ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo Nª 344 - 2018-EF. Modificado mediante
Decreto Supremo Nª 377 – 2019 – EF, Decreto Supremo Nª 168-
2020-EF.

Proceso de selección llevado a cabo mediante ADJUDICACIÓN

SIMPLIFICADA.

EN CUANTO A LA CONTRAPRESTACION- PAGO

En fecha 13 de junio de 2022 la entidad emitió la ORDEN DE COMPRA

N° 2136, para la contratación de MATERIALES PARA PUESTA TIERRA
DE BAJA TENSION por un monto de S/. 159,999.00 teniendo como plazo
de entrega 7 días calendarios, de la cual el suscrito ha entregado los bienes
en su totalidad y a cabalidad dentro del plazo contractual, siendo así que la
entidad al evidenciar la entrega total de los bienes y cumpliendo con el
requerimiento siendo las especificaciones técnicas de los bienes, es que el
área usuaria (DIVISION DE OBRAS PUBLICAS) mediante el Residente
de Obra EL ING. GILMAR DAVID LOZANO CUSI, ha emitido el

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INFORME N° 243-2022-MDQ-GDI-DOPU-DE/GDLC, el cual me otorga

la CONFORMIDAD de la ORDEN DE COMPRA N° 2136.

Sobre el particular se debe mencionar que la entidad emite la conformidad

en merito al artículo 168° el cual taxativamente prevalece que el área
usuaria es responsable de la emisión de la conformidad previamente
revisando si el contratista cumple con la calidad, cantidad y
especificaciones técnicas del contrato, de la cual se otorga un plazo de 7
días hábiles para emitir la conformidad de recepcionada los bienes, para
mayor ilustración transcribo literalmente:

Artículo 168. Recepción y conformidad

(…)

168.1.La conformidad se emite en un plazo máximo de diez (7) días de

producida la recepción. Dependiendo de la complejidad o sofisticación de
la contratación, o si se trata de consultorías, la conformidad se emite en un
plazo máximo de veinte (20) días.

168.2. De existir observaciones, la Entidad las comunica al contratista,

indicando claramente el sentido de estas, otorgándole un plazo para
subsanar no menor de dos (2) ni mayor de diez (10) días. Dependiendo de
la complejidad o sofisticación de la contratación, o si se trata de
consultorías, el plazo para subsanar no puede ser menor de cinco (5) ni

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mayor de veinte (20) días. Subsanadas las observaciones dentro del plazo
otorgado, no corresponde la aplicación de penalidades.

Ahora bien, habiendo esos dos (2) eventos de la Recepción y Conformidad

sucedido, corresponde al orden de procedimiento en materia de
contrataciones (Contrato administrativo), EL PAGO.

El suscrito he cumplido con mi obligación contractual que es la entrega de

los materiales para puesta tierra de baja tensión eficientemente y dentro del
plazo contractual tal como se evidencia en la conformidad, siendo así que
la entidad tiene una obligación contractual que es el pago, ya que a pesar de
haber efectuado mi obligación de acuerdo al requerimiento, lo que procede
y de pleno derecho es el pago de acuerdo al artículo 171° del reglamento de
la Ley de Contrataciones del Estado, que versa sobre el pago el cual
claramente establece que la entidad paga a favor del contratista dentro de
los 10 días calendarios siguientes a la conformidad de los bienes, es así que
la entidad está en toda su obligación de efectuarme el pago ya que se ha
entregado los bienes de acuerdo a la orden de compra.

Al respecto es importante mencionar que la conformidad se emitió en fecha

04 de agosto de 2022, siendo así que el plazo de los diez días calendarios
ya venció, por el cual se colige que la entidad ha transgredido
flagrantemente la Ley de Contrataciones del Estado particularmente que
versa sobre el pago, para mayor evidencia lo plasmo en un cuadro:

FECHA DE PLAZO DE PAGO FECHA FIN TIEMPO HASTA LA

LA DE ACUERDO AL DE PAGO ACTUALIDAD QUE LA

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CONFORMI ARTICULO 171° ENTIDAD NO EFECUA EL

DAD PAGO

04/08/2022 10 DIAS 14 /08/2022 2 MESES Y 26 DIAS

CALENDARIOS

Siendo así que el suscrito en sendas oportunidades acude a la entidad

solicitando el pago, el cual la entidad hace caso omiso su obligación
contractual que tiene con el suscrito, por lo cual el suscrito está en una
situación muy delicada en cuanto a la parte económica ya que tengo deudas
con terceras personas que han contribuido para la prestación del contrato,
por lo cual esta situación me preocupa ya que no tengo la liquides para
hacer el pago a las personas que les debo, siendo así que de no efectuarme
el pago la entidad, estaré obligada forzosamente de interponer la denuncia
penal.

Cabe resaltar que para que toda contratación sea convocada esta
obligatoriamente debe contar con un certificado de crédito presupuestal,
siendo así que la contratación tiene un presupuesto el cual esta dirigido
para el pago del contratista en merito al articulo 19°del TUO DE LA LEY
DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, por lo cual la entidad no tiene
asidero factico y legal en cuanto a la negación del pago ya que el
presupuesto se encuentra intacto y de libre disposición para el pago del
contratista, por lo cual es que solicito a la entidad se me efectué el pago,

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bajo apercibimiento de interponer una denuncia penal ante a la fiscalía de

anticorrupción de funcionarios, tipificado en el articulo 377 del CODIGO
PENAL, que versa sobre la demora injustificada de pagos.

Es así que de acuerdo al artículo 171° que versa sobre el pago preceptúa lo
siguiente.

Artículo 171. Del pago

171.1 La Entidad paga las contraprestaciones pactadas a favor del

contratista dentro de los quince (10) días calendario siguientes a la
conformidad de los bienes, servicios en general y consultorías, siempre que
se verifiquen las condiciones establecidas en el contrato para ello.

SOBRE LOS INTERESES DEVENGADOS.

En cuanto este extremo tengo que recordar que el articulo 171 numeral
171.2 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, preceptúa
sobre el los interés que devenga el monto que se me adeuda por falta de
pago. Para el efecto se consigna el precitado dispositivo:

171.2 En caso de retraso en el pago, el contratista tiene derecho al pago

de intereses legales, los que se computan desde la oportunidad en que el
pago debió efectuarse.

De la comisión del delito de Omisión, REHUSAMIENTO O DEMORA

DE ACTOS FUNCIONALES
De no efectuarse el PAGO, estaré incoando la denuncia penal por el delito
de “Omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales”

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El delito de “Omisión, rehusamiento o demora de actos
funcionales” se encuentra tipificado en el artículo 377 del código
penal vigente en los siguientes términos:

El funcionario público que, ilegalmente, omite, rehúsa o retarda algún acto de

su cargo será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y
con treinta a sesenta días-multa.

Delito que lo denunciare ante la fiscalía provincial corporativa

especializada en delitos de corrupción de funcionarios contra los que
resulten responsables que entorpezcan y obstaculicen EL PAGO.

II FUNDAMENTO DE DERECHO:
SEPTIMO: DELITO DE DEMORA INJUSTIFICADA DE PAGO
Artículo 390º.- El funcionario o servido público que, teniendo fondos expeditos
demora injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridad
competente, será reprimido con pena privativa de libertad de no menor de 2
años.
En cuanto este delito tenemos doctrinariamente los siguientes argumentos:
1.- TIPICIDAD OBJETIVA.
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente siempre
funcionario o servidor público, conociendo o sabiendo que tiene o existen fondos
disponibles o expedidos, demora de manera injustificada un pago ordinario o
decretado por autoridad competente
Del concepto mismo del hecho punible en hermenéutica jurídica se evidencia que
es necesaria la concurrencia de elementos objetivos para su configuración. Si en
un caso en concreto se verifica que falta o no concurre alguno de los elementos
objetivos que luego analizaremos, la conducta típica no se configura.
Los elementos objetivos son los siguientes: Fondos expeditos, demora en el
actuar del agente, conducta injustificada y pagos ordinarios o decretados por

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autoridad competente, bien jurídico protegido, sujeto activo, sujeto pasivo.
Veamos en forma breve en qué consiste cada uno de estos elementos:

2.1.-FONDOS EXPEDITOS
El primer elemento objetivo para la configuración del delito lo constituye la
verificación de la existencia de fondos disponibles o expeditos. Esto significa que
el agente, ya sea funcionario o servidor público, debe de conocer y saber que
tiene a su disposición caudales públicos, debe de conocer y saber que tiene a su
disposición caudales públicos (bienes o dinero) para cumplir con su obligación
inmediata de hacer los pagos ordinarios o pagos decretados por autoridad
competente.
El precedente jurisprudencial del 30 del Mayo del 2001 expone en forma
pedagógica la concurrencia de estos elementos en un caso real. En efectivo, allí
se expresa que “el ilícito materia de juzgamiento exige un elemento configurativo
indispensable, como es la disponibilidad de fondos, pese a ello, demora
injustificadamente un pago ordenado por autoridad competente;
Sin embargo, ha quedado debidamente establecido que los fondos de la
municipalidad, durante la comisión de los hechos se encontraban embargados por
los interventores judiciales, situación económica que no permitía cumplir con
diversos acreedores cumplir con diversos acreedores, entre ellos la empresa
agraviada.
Sin duda, de verificarse que efectivamente existen fondos disponibles en la caja
fiscal, pero están destinados a otros pagos u otros distintos, será imposible
determinar la tipicidad delictiva si el agente demora en el pago.
2.2 DEMORA EN EL ACTUAR DEL AGENTE
Otro elemento importante es la demora con que actúa el agente ante el
requerimiento de pago que le hace la víctima.
Demorar significa que el agente retarda el cumplimiento de su obligación de
hacer los pagos requeridos pese a tener conocimiento que cuenta con fondos

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disponibles para tal efecto. El agente sin explicación razonable ni justificada
detiene en forma momentánea los montos de los pagos que normalmente debiera
efectuar a favor de los administrados.
2.3 CONDUCTA INJUSTIFICADA.
Este retardo a fin de configurar el delito en análisis tiene que ser injustificado,
esto es el agente actúa de manera sin justificación ni explicación razonable. La
única explicación de su actuación arbitraria es el hecho que esté actuando con la
finalidad de ocasionar un perjuicio a la víctima y en otros casos, puede ser que
el agente tenga pensado utilizar en forma indebida aquellos fondos.
2.4 PAGOS ORDINARIOS O DECRETADOS POR AUTORIDAD
COMPETENTE.
Asimismo, el retardo injustificado tiene que ser sobre el pago ordinario o pagos
decretados por autoridad competente. No se configura el presente delito si el
agente demora injustificadamente en el cumplimiento de cualquier otra
obligación.
Por consiguiente, los hechos relatados se subsumen en el tipo penal materia de
análisis.

III. BASE LEGAL

1. Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones

del Estado Aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-Ef.
2. Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado,
Aprobada por Decreto Supremo N° 344-2018-Ef, modificada con el
D.S N° 377-2019-ef, D.S. N° 168-2020-ef, D.S. N° 250-2020-Ef y el
D.S 162-2021-Ef.
3. TUO de la Ley de Procedimiento Administrativo General Ley N°
27444

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IV. MEDIOS PROBATORIOS

1. ORDEN DE COMPRA N° 2136

2. FACTURA E001-118

3. INFORME N° 243-2022-MDQ/GDI-DOPU-DE

V.NOTIFICACIONES

1. Domicilio procesal: Av. Oswaldo Baca C-13 Urb. Magisterio (Frente a

PARQUE TREBOL) Cusco, Cusco, Cusco.
2. Cel. 974-308672
3. Correo electrónico: enrikerobles@hotmail.com

Por lo expuesto. -

Solicito se me efectué el pago de acuerdo al contrato,

bajo apercimiento de interponer la denuncia ante la fiscalía por el delito
tipificado en el CÓDIGO PENAL.

Cusco, 08 de noviembre de 2022

Atentamente

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