UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES Y HUMANAS PROGRAMA DE DERECHO DERECHO CIVIL BIENES II

DOCTOR: MIGUEL NARVAEZ

ALVARO LOPEZ ALVARO SANCHEZ CARMEN PARADA DIANA FONTALVO JESUS SUAREZ RODOLFO LANDERO

SANTA MARTA, MAYO 23 DE 2011

INTRODUCCION

El presente trabajo versar sobre la accin reivindicatoria particularmente se circunscribir a analizar como procede la accin frente a los casos en que se da de parte de alguien que dice ser propietario, la reivindicacin ser el punto de partida del anlisis como defensa de la propiedad el seoro del hombre sobre la cosa, garantizado por el derecho objetivo mediante la exclusin de toda injerencia extraa, es una accin real, pues nace de un derecho que tiene este carcter, el dominio, el cual le permite exigir el reconocimiento de ese derecho, y consecuentemente la restitucin de la cosa por el tercero que la posea. La ley ha concedido la accin reivindicatoria como una medida de proteccin, el actor en el caso que se presenta a continuacin no pretende que se declare su derecho de dominio, puesto que afirma tenerlo.

ACCIONES
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Concepto de accin: Del latn actio, movimiento, actividad o acusacin, dicho vocablo tiene un carcter procesal. La accin procesal es concebida como el poder jurdico de provocar la actividad de juzgamiento de un rgano que decida los litigios de intereses jurdicos.

Antecedentes: La accin procesal tiene orgenes remotos. En Roma se le estudia dentro de los tres diversos perodos del procedimiento civil romano:
1.

La poca de acciones de la ley (754 a.C. hasta la mitad del siglo II La poca del procedimiento formulario (segunda mitad del siglo II El procedimiento extraordinario (siglo III d.C. hasta Justiniano y su

a.C.). 2.
3.

a.C. hasta el siglo III de la era cristiana). codificacin, 529 a 534 de nuestra era). En el estadio primario la accin se dice que eran declaraciones solemnes, acompaadas de gestos rituales que el particular pronuncia y realiza ante un magistrado con el fin de proclamar un derecho que se discute o de realizar un derecho plenamente reconocido. De all que las acciones se dividieran en declarativas (legis actio sacramento, per judicus arbitrive postulationem y per condionem) y ejecutivas (legis actio per manus iniectio y per pignoris capionem). Posteriormente, en el perodo formulario, las frmulas antes exclusivas del conocimiento del Colegio de los Pontfices se divulgan, se multiplican y se desposeen del rigorismo formulista previo, para ser adaptadas a las necesidades crecientes de un explosivo pueblo romano. Sin embargo, es la ms conocida y longeva concepcin de Celso la que ha tenido mayor impacto y permanencia en la elaboracin de la definicin de accin procesal, as el derecho de perseguir en juicio lo que se nos debe.
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En el perodo extraordinario una de las corrientes ms difundidas sobre la naturaleza jurdica de la accin procesal, es la doctrina tradicional, que tiene entre sus destacados sostenedores al fundador de la Escuela Histrica de Derecho, Federico Carlos de Savigny, quien estima a la accin como el derecho que nace de la violacin de un derecho subjetivo y como el ejercicio del derecho material mismo. En la poca contempornea muchas exposiciones ms han intentado fundamentar la naturaleza jurdica de la accin procesal, entre las que sobresalen las de Chiovenda: la accin como derecho autnomo potestativo; Kohler: como un derecho de personalidad; Couture: como una forma del derecho constitucional de peticin; Kelsen que sobrepone la accin al derecho subjetivo; Coviello: facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa de un derecho con dos estadios (potencialidad y actuacin). Las ms modernas y slidas concepciones de las accin procesal se inclinan a calificarla como un derecho abstracto de obrar procesal de carcter pblico, cvico, autnomo, para pretender la intervencin gubernamental a travs de la prestacin de la actividad jurisdiccional y lograr una justa composicin del litigio planteado (Carnelutti, Rocco, Liebman, Calamandrei). Por su parte, el doctor Arellano Garca, concibe a la accin como la conducta dinmica que el sujeto realiza para ponerse en movimiento e impactar al mundo que lo rodea. En la omisin hay una inactividad, una abstencin de conducta, una paralizacin de su hacer, es un no hacer, no actuar.

Clasificacin de las acciones: Acciones reales y personales.

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Este criterio clasificativo atiende al tipo de derechos que sirven de fundamento a la accin respectiva, si la accin se funda en un derecho real se tratar de una accin real. Si se apoya en un derecho personal se tratar de una accin personal. Las acciones reales tienen por objeto garantizar el ejercicio de algn derecho real, es decir, aquellas que ejercita el demandante para reclamar o hacer valer un derecho sobre alguna cosa, con plena independencia de toda obligacin personal por parte del demandado. Las acciones personales son las que tienen por objeto garantizar un derecho personal, es decir, se deducirn para exigir el cumplimiento de una obligacin personal, ya sea de dar, de hacer o de no hacer determinado acto. Acciones de condena, declarativas, constitutivas, cautelares y ejecutivas: Este criterio clasificativo toma en cuenta las diferentes especies de prestaciones que suelen reclamarse.
1.

Las acciones de condena son aquellas que pretenden del

demandado una prestacin de dar, hacer o no hacer. Con ellas se pretende la ejecucin inmediata del derecho declarado por la sentencia judicial; su fin esencial es la ejecucin del fallo.
2.

Las acciones declarativas son aquellas en que el actor pretende

terminar con una situacin de incertidumbre que gira alrededor del derecho que le sirve de fundamento a la accin. El rgano jurisdiccional se limitar al reconocimiento oficial del derecho en la forma reclamada por el demandante. Es decir, estas acciones consisten en hacer cierto el derecho y no en exigir del demandado una prestacin determinada.
3.

Las acciones constitutivas son aquellas que se dirigen a

obtener la creacin, modificacin o la extincin de un derecho o una obligacin, o una situacin jurdica.
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4.

Las acciones cautelares, preservativas o preventivas son

aquellas que tienen como objeto conservar la futura efectividad de una accin definitiva en la persona o en los bienes del demandado.
5.

Las acciones ejecutivas son aquellas que derivan de un

documento con cualidades especficas que permite, desde que se ejercitan, antes de la sentencia definitiva, afectar provisionalmente el patrimonio del deudor.

ACCION REIVINDICATORIA DEFINICION: Nuestro cdigo civil en su artculo 946 define esta accin civil de la siguiente manera, La accin de reivindicacin o accin de dominio, es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla En otras palabras es un derecho real de dominio, que consiste en que el titular del derecho real principal ya sea el dueo o el poseedor regular, pueda recuperar una cosa singular o su valor pecuniario que estaba en manos de terceros. Segn el jurista POTHIER; es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de las cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido de las mismas la posesin, reclama y la reivindica contra el que la tiene y hace que sea condenado. Por lo tanto de las anteriores definiciones podemos inferir que es una accin que se encarga de brindarle una proteccin jurdica a la propiedad tratando de reprimir los actos de violencia y perturbaciones que pueda sufrir la propiedad. Algunas de las situaciones de disgregacin (separacin del sujeto y del bien) que se pueden presentar serian las siguientes: El propietario pierde involuntariamente la posesin de la cosa sobre la cual ejerce la propiedad. Cuando el propietario entrega la cosa en relacin de confianza a otra persona (depsito, arriendo, etc.), y este ltimo la enajena como propia a un tercero. Cuando alguien enajena como propia una cosa ajena y procura el adquirente la posesin.

PRESUPUESTOS AXIOLOGICOS EN LA ACCIN REIVINDICATORIA La accin de reivindicacin o de dominio tiene unos elementos o requisitos de acuerdo al artculo 946 del cdigo civil, pues como ya hemos mencionado el objeto de dicha accin es un carcter restitutorio o de condena pues va encaminada a recuperar la posesin. Es por eso que la doctrina y la jurisprudencia admite cuatro presupuestos en la accin reivindicatoria: Quienes pueden ejercer la accin (legitimacin activa) Contra quienes se puede ejercer (legitimacin pasiva) Las cosas que pueden reivindicarse Identidad de lo posedo y de lo pretendido Estos cuatro elementos tienen el mismo rango jerrquico pues ninguno es superior al otro y por lo tanto deben probarse todos para que las pretensiones del actor prosperen, pues de faltar uno o que uno resulte defectuoso da traste a las pretensiones. El Tribunal Superior de Medelln, en la sentencia del 5 de agosto de 1982, afirmo que para utilizar trminos figurados podramos decir que la accin de reivindicacin es aritmtica, son cuatro los elementos ya esa es la suma probatoria que el acervo debe arrojar en un proceso. Quienes pueden ejercer la accin (legitimacin activa) La accin de reivindicacin o accin de dominio en principio la puede iniciar el propietario de una cosa singular, pero tambin la puede ejercer el nudo propietario, pero as mismo tambin el propietario fiduciario, el copropietario en una cuota determinada que le corresponde, el poseedor regular mediante una accin publicana, el usuario y el habitador. Por lo tanto en la accin define una controversia entre el poseedor y el propietario pues en el artculo 762 del cdigo civil, se coloca el poseedor en ventaja al frente al propietario ya que el primero es refutado dueo mientras
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otra persona no demuestre lo contrario, es por eso que le corresponde de manera obligatoria al propietario demostrar dicho derecho y destruir la presuncin que el legislador ha planteado en dicho artculo, el propietario para justificar dicho derecho debe presentar la escritura pblica de la finca raz y la certificacin de la oficina de registro sobre la actual inscripcin. La Corte ha dicho al respecto que el demandante tiene el deber de probar no que o ha sido dueo, sino que lo es actualmente. As mismo ese ttulo no puede encontrarse cancelado en los trminos planteados en el artculo 789 del cdigo civil (por voluntad de las partes, una nueva inscripcin, por transferencia del derecho o por decreto judicial), si no se aplicara lo contemplado en la norma y las interpretaciones de las cortes veramos que la presuncin del poseedor (refutarse dueo), podra ser arrastrada por aquellos propietarios que fueron pero que ya no son. El propietario en la demanda no va a pedir que lo declaren dueo pues ya lo es, solo est obligado a pedir que la cosa le sea reivindicada. Entonces cuando se acredita un derecho real con el titulo y modo de adquisicin, si se vende una cosa y no se entrega o tradita al adquirente, no puede adelantar la accin reivindicatoria, ya que solo mediante la tradicin se puede demostrar su condicin de propietario. El artculo 946 del cdigo civil plantea que el titular de la accin reivindicatoria no debe tener la posesin de la cosa objeto de reivindicacin, pues si este la tiene en su poder es porque nadie le est discutiendo la propiedad. Algo muy interesante al llegar a este nuevo punto es que cuando el poseedor, adems de ampararse en su posesin presenta un titulo inscrito, a lo cual la corte ha planteado que entonces surge un problema de confrontacin de derechos entre el demandante y el demandado, por lo tanto al juez le corresponde determinar cual tiene mayor derecho, en estos casos el juez dirime la controversia mediante los ttulos inscritos, pues si el poseedor (demandado) tiene menor tiempo que el demandante de haber inscrito su titulo, la accin reivindicatoria esta llamada a prosperar, si el caso es el contrario donde el poseedor presenta un titulo con mayor tiempo de inscripcin que el
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titulo del demandante la accin de reivindicacin en este caso no puede prosperar. Contra quienes se puede ejercer (legitimacin pasiva) En el artculo 952 del cdigo civil, la accin de reivindicacin se dirige contra el poseedor actual. El propietario debe averiguar quien, y en que calidad tiene el bien, pues si lo tiene en calidad de comodatario, arrendatario, acreedor prendario, entre otros, que no tiene animus domini. O la intencin de adquirirla, la accin no puede conducir contra ellos pues solo produce efecto cuando el sujeto que tiene el bien es el poseedor, o que tenga la calidad de adquirir el bien. Al respecto dice POTHIER; porque la cuestin sobre el dominio de la cosa reivindicada no puede sustanciarse ni juzgarse con el arrendatario que no pretende tener ese dominio, solo puede ventilarse con el poseedor de la heredad por medio de ese arrendatario, el cual en su calidad de poseedor de la heredad, es tenido como propietario hasta que el demandante en reivindicacin ha justificado plenamente su derecho. Si el poseedor cumple el tiempo necesario para prescribir bebe pagar una indemnizacin al propietario, el cual debe asemejarse al valor de la cosa que debido al fraude o engao ya el propietario no puede recuperar. En los casos en que la posesin es en comunidad, la accin debe recaer contra todos y no contra uno en particular. Se puede reivindicar contra quien dejo de ser poseedor? Contra el poseedor de buena fe: se presentan dos casos el primero es antes de la notificacin de la demanda y el segundo es durante el proceso. En el primer caso antes de la notificacin de la demanda, el poseedor de buena fe enajena y por esa causa no es posible la restitucin del bien, si el poseedor la enajeno a titulo oneroso estar obligado a dar lo que recibi por el bien. Pero
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si la enajeno a ttulo gratuito este no estar obligado a restituir puesto que no recibi nada por el bien. Si el poseedor enajeno durante el proceso; en este caso en el cual ha dejado de poseer por culpa suya, es procedente la accin como si actualmente la poseyera, pues esta accin en este caso no persigue la cosa y la accin es simplemente personal, por lo tanto el propietario fue vctima de un adversario doloso. Accin contra el tenedor o injusto detentador El articulo 971 plantea que las reglas de este ttulo se aplicaran contra el que, a nombre ajeno, retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor y dueo. Haciendo una interpretacin de la norma tanto de manera, podemos darnos cuenta que un arrendatario, un comodatario, un depositario, entre otros los cuales tienen el bien mediante un contrato solo con el nimo de tenedor, es decir que reconocer a otra persona con ms derechos que ellos sobre el bien, por lo tanto al momento de finalizar el contrato deben restituir el bien a quien tenga mejor derecho, pero en aquellos casos cuando el tenedor no restituya el bien, el propietario puede iniciar una accin de restitucin para obtener nuevamente el derecho sobre el bien y no una accin de reivindicacin o de dominio. La corte suprema de justica dice que en lo referente al artculo 971 del cdigo civil, la expresin titulo debe entenderse como capitulo puesto que fue un error en los trminos utilizados al redactar la norma, pues las reglas de reivindicacin o accin de dominio a que se refieren los tres primeros captulos de ese ttulo, que versan sobre cosas que pueden reivindicarse, quien las puede reivindicar, y contra quien se puede reivindicar. CS de J cas, civil sent. Marzo 12 de 1979.

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Las cosas que pueden reivindicarse El artculo 947 del cdigo civil dice pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que se venda cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. En el artculo 946 del cdigo civil se establece que solo las cosa singulares pueden ser objeto de reivindicacin, pero si una cosa es universal debe iniciar una accin de peticin, pero las cosas universales de hecho si pueden ser objeto de reivindicacin como por ejemplo una biblioteca, un rebao, entre otras. Cosas compradas por el poseedor en una feria u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. El artculo 947 excepta que se puedan adquirir por reivindicacin las cosas compradas por el poseedor en una feria u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase, al hacer un anlisis de la norma tanto doctrinal como jurisprudencial, observamos que la buena fe del comprador en este caso lo protege pues cuando compramos en un establecimiento un producto, jams se nos pasa por la cabeza que la cosa comprada tiene un origen en el hurto, pues nos convencemos que compramos algo legal, por ende el legislador ha planteado que en este caso no opera la accin reivindicatoria que pueda interponer un tercero para la restitucin del bien. Caso contrario sucedera cuando compramos un artculo en ciertas zonas comerciales de la ciudad, de mala reputacin. En este caso se corre un riesgo en que el dueo del bien nos reivindique tocndonos devolver el bien, adems no podemos solicitar lo pagado por el bien al momento de la compra ni mucho menos los gastos en arreglos y mejoras.
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Reivindicacin de cuotas Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa singular artculo 949 del cdigo civil. En estos casos el comunero posee el bien en nombre suyo y de los dems compaeros, por lo tanto no se puede aplicar el artculo 946 sino el 949 del cdigo civil. Entonces la accin de reivindicacin debe entablarla para la comunidad y no para l. la accin reivindicatoria, en el evento de cuotas proindiviso de una cosa singular, debe centrarse sobre una cosa abstracta e ideal y no sobre una porcin fsica o material, ya que la indivisin tiene esa caracterstica esencial, por ello la corte ha sostenido, con razn que el reivindicante no se le pueden exigir los linderos de la cuota ideal, ya que no existen, sino le bastan los generales de la cosa singular. Tribunal Superior de Medelln, sent 17 marzo de 1983. Identidad de lo posedo y de lo pretendido

En el proceso de reivindicacin el demandante, es decir el propietario del bien para hacer efectivo su derecho como se ha dicho anteriormente debe demostrar la titularidad del bien pretendido mediante los ttulos registrados, entonces as las cosas el bien que pretende el actor debe ser el posedo por el pasivo, pero adems se debe probar mediante el titulo que se trata del mismo bien. Pero la Corte Suprema de Justicia ha mediante sentencias que no es determinante un precisin absoluta entre linderos, medicin, y dems por menores, pues lo importante es que se trate del mismo bien, determinado segn las caractersticas fundamentales. Cuando por razones de crecimiento de la ciudad donde cambia la nomenclatura, el nombre del barrio, la numeracin de las vas, tampoco se impide que se pueda ubicar el bien raz, por consiguiente opera sin ningn problema la accin de reivindicacin o de dominio, pues esto no afecta la identidad del predio.
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La Corte Suprema de Justicia, ha mantenido la posicin desde hace varios aos para establecer la identidad del predio reivindicado no se puede exigir la prueba especfica, nos obstante se reconoce que la ms pertinente y la que ms se acomoda a una confrontacin fctica de esta ndole es la inspeccin ocular,, porque dentro del mbito probatorio que tiene medio organizado nuestro ordenamiento procesal se encuadra en otros medios de conviccin, tales como la confesin, declaraciones de testigos, contenido de las escrituras entre otras. OBJETO DE LA ACCIN PUBLICIANA La accin publiciana (publiciana in rem actio) tambin es conocida como vindicatio utilis; Dicha accin es de origen Romano, era una garanta concedido por un pretor Publicio inicialmente con el objeto del que habiendo adquirido con buena fe y justo ttulo una cosa, y antes de haber consumado a su favor la usucapin (Prescripcin adquisitiva de dominio), perdan la posesin de ella, para que pudieran dirigirse contra cualquier detentador que tuviese ttulo inferior al suyo. Con esta accin se protege al poseedor de mejor derecho frente a otro poseedor de peor derecho. Descansaba en una ficcin jurdica, es decir en la presuncin por parte del pretor que el poseedor demandante haba ya cumplido la usucapin. Para la definicin del objeto de la accin publiciana existen tres posturas doctrinales las cuales sostienen que: 1 La accin publicana subsiste como accin propia e independiente de la

reivindicatoria. Tal accin permite al poseedor despojado, no propietario, reaccionar frente al despojo, ms all de los lmites del interdicto de recobrar. Sera la accin que compete al poseedor civil de una cosa contra el que la posee, con ttulo o sin l, pero con menso derecho, para que la sea restituida con sus frutos y accesorias. Apoyan esta tesis DIAZ PICAZO YPUIG BRUTAU. DAZ PICAZO considera que "la solucin negativa dejara reducida la proteccin del poseedor despojado al simple interdicto de recobrar, con su perentoria prescripcin anual", solucin que debe ser superada. "La afirmacin del mejor derecho a poseer tiene en nuestro ordenamiento jurdico fundamento
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en una serie de preceptos legales, en los que puede apoyarse la accin en cuestin". Estos textos son, sealadamente, el artculo 445 del Cdigo Civil, que habla de un juicio en el que "se decide sobre la posesin", y tambin lo apoyaba en el artculo 1658-3 de la LEC de 1881, en el cual se aluda tambin a uno sobre la "posesin definitiva", identificable como el llamado en la legislacin antigua "juicio plenario de posesin". PUIG BRUTAU argumenta mediante la reduccin al absurdo: "debe tenerse en cuenta que la sentencia fundada en la prueba ms rigurosa del dominio del actor slo tiene fuerza de cosa juzgada entre l mismo y demandante (art. 1252 del CC); por lo que no excluye la posibilidad de que un tercero demande a su vez al que ha sido actor en otro litigio y le venza en el ejercicio de la accin reivindicatoria o declarativa de dominio. La sentencia recada en el anterior litigio slo habra tenido el valor de reconocer un mejor derecho a poseer del demandante frente al entonces demandado, incluso en un sistema jurdico que hubiese pretendido excluir el ejercicio de la accin publicana. Esta orientacin es seguida en la Jurisprudencia por las sentencias de 26 de octubre de 1931 y 6 de marzo de 1956. 2 La accin publiciana no subsiste como accin independiente, sino que

vive embebida en la reivindicatoria que, tal y como est construida por nuestra doctrina y por nuestra jurisprudencia, no exigira la prueba rigurosa del domino sino que bastara probar el mejor ttulo del actor, que puede derivar de la mera posesin en cuanto crea una presuncin de ttulo. Esta es la doctrina sostenida principalmente por CASTN TOBEAS, quien opina que "desde el momento que ha quedado atenuada, por obra de la doctrina cientfica y la Jurisprudencia, la exigencia de la prueba del dominio del actor, y se estima, muchas veces, que para ejercitar la reivindicacin basta acreditar la preferencia del derecho del propietario sobre el del mero poseedor, puede afirmarse que la accin publicana est en cierto modo embebida en la accin de dominio. Esta postura es seguida por la sentencia del Tribunal Supremo de 21 de febrero de 1941.
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La accin publiciana carece de referencia o alusin en nuestro derecho

positivo, e incluso de justificacin porque una cosa sera suavizar la prueba del dominio del reivindicante, en lo que poda admitirse que fuera suficiente acreditar la probabilidad o la presuncin de que el actor sea dueo, y otra cosa admitir que pueda reivindicar quien no es dueo sobre la base de que tiene mejor derecho que el actual poseedor. Esta postura es mantenida por ALBADALEJO, GARCA VALDECASAS, DE DIEGO LARA y TRAVIESAS, entre otros. ALBADALEJO, despus de analizar las distintas opiniones, sostiene que la accin publiciana no est admitida en nuestro Derecho como tal. Tampoco est embebida en la reivindicatoria, pues una cosa es facilitar la prueba del dominio, y otra permitir que reivindique el que no pruebe (utilizando las facilidades que sea) ser dueo. Eso no debe negarse categricamente a la vista del artculo 348, 2, del Cdigo Civil ("El propietario tiene accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla). Este mismo autor opina que su embebimiento en la reivindicatoria no necesita de ms pruebas para ser negado. Sin embargo, matiza que otra cosa es que se diga que el papel de la antigua publicana lo cumple hoy en la prctica una reivindicatoria en la que no se exija la prueba rigurosa del dominio. La moderna Jurisprudencia admite la existencia de la accin publiciana, reconociendo su admisibilidad en nuestro ordenamiento jurdico como medio para defender el mejor derecho de poseer, admitiendo la posibilidad de que se ejercite subsidiariamente con la accin reivindicatoria, si bien siempre deber pedirse expresamente, negndose la posibilidad de que los Jueces o Tribunales la puedan admitir por el mero ejercicio de la accin reivindicatoria. En los ltimos aos pueden destacarse las Sentencias del Tribunal Supremo de 7 de octubre de 1982, 13 de enero de 1984, 15 de febrero de 1991, 12 de mayo de 1992 y 29 de julio de 1998.

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En la Sentencia de 7 de octubre de 1982 el Tribunal Supremo admite la existencia de la accin publiciana, pero considera que es menester que se alegue expresamente. La Sentencia de 13 de enero de 1984 sigue la de 21 de febrero de 1941 que considera a la accin publiciana como una faceta de la accin dominical, que corresponde al poseedor contra quien lo sea de peor derecho o contra el mero detentador. La Sentencia de 15 de febrero de 1991 el TS entiende que existe incongruencia en la sentencia de la Audiencia Provincial al entrar a examinar una accin publicana que no fue ejercitada por los actores, quienes haban ejercitado la accin de mera declaracin del carcter ganancial de determinados bienes, dentro de la cual no puede entenderse comprendida, como tiene declarado esta Sala respecto la accin reivindicatoria, la accin publiciana, "medio de carcter real recuperatorio". La Sentencia del TS de 12 de mayo de 1992 sigue la lnea de la sentencia del Tribunal Supremo de 7 de octubre de 1982. En la Sentencia de 29 de julio de 1998 el Tribunal Supremo estima que la accin ejercitada por la Comunidad de Propietarios era la publiciana y no la reivindicatoria. REQUISITOS DE LA ACCIN PUBLICIANA Para hacer efectiva la accin publiciana como mecanismo de proteccin

judicial, debern cumplirse con los siguientes requisitos: Solo la tiene el poseedor de regular: Es decir quien rena dos

condiciones vitales; inicialmente haber obtenido la posesin de propietario mediante titulo de adquisicin en otras palabras justo titulo, adems de haberla recibido de buena fe. Adquiere en la creencia, de que aquel que da la cosa en venta no es el verdadero propietario aun ostentando el titulo justo (a non domino).
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 El poseedor debe estar en camino de ganar el dominio por prescripcin: se da la exigencia de que el poseedor se halle en caso de ganar la cosa por prescripcin, para esta no se exige ninguna condicin de tiempo.de lo anterior se puede decir que si llegar a cumplirse el tiempo no seria accin publiciana si no accin reivindicatoria. El poseedor debe haber perdido la posesin de la cosa: pues de no ser as la accin no tendra una razn que la justificara.
La accin publiciana nicamente puede iniciarla

el poseedor regular

contra una persona que no sea el verdadero dueo o un poseedor con igual o mejor derecho: Este requisito se encuentra contemplado en el artculo 951 del cdigo civil inciso 2 pero no valdr ni contra el verdadero dueo ,ni contra el que posea con igual o mejor Derecho. Ejemplo el da 20 de junio adquiero la finca de Carlos con la conviccin que esta le pertenece a l, mediante escritura pblica; es decir la obtuve de justo titulo y buena fe. Al transcurrir el tiempo y revisar las tradiciones anteriores. Aparece Ronald como el verdadero propietario. para tal efecto mi condicin no sera la de propietario si no la de poseedor regular que espera ganar el domino por prescripcin a los 5 aos. Si Ronald llega a la finca y se instala all para reafirmar su Derecho de propiedad ,en tal evento la accin publiciana no sera contra l.

DIFERENCIAS ACCIONES

ENTRE

LA

ACCIN

REIVINDICATORIA

OTRAS

Diferencias de la accin de Reivindicacin con la publiciana

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La accin reivindicatoria

y la publiciana

coinciden casi en absoluto, pero

difieren en cuanto a sus condiciones de ejercicio. El promovedor de la reivindicatoria debe probar su dominio mientras que el de la publicana cumple con demostrar que tiene una posesin hbil para la usucapin. La reivindicatoria puede ejercitarse contra cualquier detentador, mientras que la publicana slo puede ser dirigida con xito contra el detentador sin ttulo o con ttulo inferior al del demandante. Suele estudiarse la accin publicana, quizs por esa razn, cuando se estudia el problema de la prueba del dominio para la prosperabilidad de la accin reivindicatoria. Sin embargo, verdaderamente la cuestin problemtica es la de si la accin publicana pervive en nuestro ordenamiento jurdico. Diferencias entre la accin reivindicatoria y la accin de deslinde Hay que diferenciar la accin reivindicatoria de la de deslinde. Es importante, porque la accin de deslinde no prescribe como lo afirma el 1965 del CC. Por su parte las acciones reivindicatorias si prescriben tal como lo dicen los artculos 1962 y 1963 del cdigo civil. Hay veces que se intenta disfrazar una reivindicatoria como deslinde para conseguir que no prescriba. La identificacin de una y otra no es fcil. Es complicado saber cual es cual, y para ello se siguen dos criterios:
El criterio ms usado es el de la existencia o no de posesin promiscua.

Si hay posesin promiscua, es decir, ambos poseedores usan la cosa indistintamente, entonces es un deslinde. Si no es promiscua, o sea, que la ejercita uno slo, entonces es reivindicatoria. Este criterio es el que sigue la jurisprudencia. Otro criterio, es el italiano, se basa en el tema que se discute. Si se discuten los ttulos de dominio, entonces ser reivindicatoria. Si lo que se debate es el contorno material de la finca, es entonces un deslinde.

Diferencias de la accin de Reivindicacin con la accin resolutoria La corte suprema de justicia ha manifestado al respecto que la accin de reivindicatoria o de dominio, conforme a la definicin del artculo 946 del
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cdigo civil, comporta una pretensin principal la resolucin del contrato bilateral, emerge

y autnoma, amn

de

extracontractual. En cambio la de restitucin de lo recibido cuanto tiene lugar del reconocimiento de una pretensin eventual consecuencial, derivada precisamente de la procedencia de la pretensin principal de resolucin del contrato razn por la cual es tpicamente contractual. Por lo dems mientras que la restitucin como consecuencia de la resolucin no procede contra terceros poseedores sub adquirentes de buena fe, en la accin reivindicatoria comn esta calificacin solo resulta relevante para efecto de las restituciones mutuas, puesto que en este caso no se estudia la mala o la buena fe del poseedor. Diferencias de la accin de Reivindicacin entre amojonamiento. El deslinde, que consiste en la operacin por medio de la cual se fijan los lmites materiales de una finca, viene de hecho frecuentemente confundido con la accin reivindicatoria. Se regula en los artculos 384 a 387 del CC y en los artculos 1061 a 2070 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881. Las acciones de deslinde se confunden con las reivindicatorias y declarativas de dominio cuando se intenta salvar las dificultades que comporta el ejercicio de acciones reivindicatorias o declarativas del dominio aparentando que simplemente se trata de una accin de deslinde. Pese a las apariencias, en realidad la accin de deslinde no tiene un fin recuperatorio y se dirige contra los colindantes que son tambin propietarios, para aclarar la duda, confusin o incertidumbre acerca de los lmites o lnea divisoria que estn, por lo dems, identificadas. La Jurisprudencia ha delimitado las diferencias entre la accin reivindicatoria y la de deslinde, admitiendo la posibilidad de que exista una acumulacin objetiva de acciones a fin de dilucidar ambas acciones en un mismo proceso para el caso de que no prosperando la accin reivindicatoria, pudiera estimarse
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Las acciones de deslinde y

la de deslinde. En este sentido la Sentencia del T.S. de 27 de enero de 1995 declar: "la accin que confiere el art. 384 del CC, si bien tiene contradicciones con la reivindicatoria, obedece a objetivos distintos, al perseguir la concreta delimitacin de linderos o permetro del objeto o finca reclamada (vid. Stas. del TS de 25 de febrero y 18 de abril de 1984). La finalidad identificativa que se pretende con aquella accin supone ciertas afinidades con la accin reivindicatoria, pero son evidentes sus diferencias, ya que mientras que en una prevalece la finalidad puramente individualizadora del predio, fijando sus linderos y persiguindose la concrecin de unos derechos dominicales ya existentes sobre una zona de terreno incierto - mera cuestin de colindancia -, la otra representa, frente a la primera, la proteccin ms amplia del derecho dominical sobre la cosa, pretendiendo la recuperacin de una posesin de quien indebidamente la detente, de tal forma que puede prevalecer la accin reivindicatoria y nunca la de deslinde, independientemente de quin sea el poseedor del predio, cuando no exista confusin de linderos y la finca est perfectamente limitada e identificada" (vid. Sta. del TS de 11 de julio de 1988)". Este ltimo extremo, la falta de identificacin de los linderos constituye la esencia de la accin de deslinde (vid. la sentencia del TS de 21 de junio de 1997). Diferencias de la accin de Reivindicacin con la de Tercera de dominio La tercera de dominio persigue levantar el embargo trabado sobre el bien, mientras que la accin reivindicatoria la recuperacin de la cosa objeto de reclamacin. En este sentido, la Sentencia del Tribunal Supremo de 9 de octubre de 1997 declar: "es doctrina consolidada de esta Sala la que establece que no son ciertamente identificables ambas acciones, puesto que la finalidad de la tercera no es la recuperacin de la posesin de la cosa, sino el levantamiento del embargo trabado, sustrayndolo al procedimiento de apremio (Sentencias de 15 de febrero de 1985, 21 de noviembre de 1987, 11 de abril de 1988, 29 de marzo de 1989, 16 de febrero de 1990, 24 de junio de 1992 y 2 de junio de 1994, entre otras); pero tambin es necesario poner de relieve que en la tercera de dominio corresponde al actor tercerista la carga de probar su
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condicin de tercero, la titularidad del bien embargado y la adquisicin, por tanto, del dominio sobre la cosa con anterioridad al embargo, por lo que es indudable analizar el ttulo en el que funde su adquisicin". Algunas sentencias modernas han admitido que existe una similitud con la accin declarativa o que lleva implcita la misma. PRESTACIONES MUTUAS Producida la sentencia de reivindicacin, entre el poseedor vencido y el reivindicante deben liquidarse ciertas prestaciones o pagos en forma recproca. Unas las establece la ley en favor del reivindicador, y otras en favor del poseedor vencido. La equidad constituye la razn fundamental para el restablecimiento de las prestaciones mutuas entre el reivindicante y el poseedor vencido. Si es este derrotado, no es equivoco que los frutos producidos por el bien engrosen su patrimonio y para el reivindicante tampoco sera justo que se aproveche de las mejoras realizadas por el poseedor. La Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado sobre el fundamento de las prestaciones mutuas en la accin reivindicatoria aduciendo que Las disposiciones legales que gobiernan lo relacionado con las prestaciones mutuas a que puede haber lugar en las acciones reivindicatorias, tienen su fundamento en evidentes razones de equidad, porque siendo posible que el demandado mientras conserva la cosa en su poder se haya aprovechado de sus frutos, o lo haya mejorado o deteriorado; en el caso de que fuera condenado a restituirla debe, naturalmente, proveerse lo conveniente sobre esos puntos, porque de otro modo, se consagrara bien un enriquecimiento indebido de parte del reo, cuando se aprovecha de los frutos de una cosa que no es suya, o del actor, al recibir mejorado a costa ajena un bien que le pertenece.1

PRESTACIONES EN FAVOR DEL REIVINDICADOR

Sentencia del 28 de agosto de 1996, exp. nm. 4410. Jurisprudencia y Doctrina, nm. 299, noviembre de 1996. Pg. 1293

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Restitucin de la cosa reivindicada Precepta el articula 961 del cdigo civil que si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo fijado por la ley o por el juez, de acuerdo con ella. Si se trata de la restitucin de una heredad se aplica el art. 962 delo cd. Civil: En la restitucin de una heredad se comprende las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles, por la conexin con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes. Las otras no seran comprendidas en la restitucin, sino lo hubieren sido en la demanda y sentencia; pero podran reivindicarse separadamente. En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves. En la restitucin de toda cosa se comprende la de los ttulos que conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor. El cdigo Civil no define el lugar en que debe entregarse la cosa mueble por el poseedor vencido. ALESSANDRI Y SOMARRIVA dicen que la restitucin debe hacerse en el lugar en que la cosa se hallaba al tiempo de la contestacin de la demanda. Si aplicramos en estricta analoga el art. 1646 del Cdigo Civil, debe hacerse en el lugar en que dicha cosa exista al momento de la ejecutoria de la sentencia de reivindicacin. Si no se ha estipulado lugar para el pago, y, se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. La restitucin, en sntesis, comprende la cosa objeto de la reivindicacin y todos sus accesorios, como los inmuebles por la adherencia y destinacin. Las dems cosas existentes en el inmueble, para su restitucin, se deben determinar exactamente en la demanda de reivindicacin. Si as no se hace el poseedor vencido no est obligado a su restitucin, y el reivindicante, aunque sea dueo de ellas tendr que iniciar una nueva accin para regresarlas a su patrimonio. Indemnizacin por los deterioros sufridos por la cosa

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Si el poseedor estaba de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa a sufrido la cosa2. Si el poseedor estaba de buena fe, o sea tena conciencia de haber adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio3, no es responsable de los deterioros sino, en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o arbolado y vendiendo la madera o lea, o emplendola en beneficio suyo4. Aunque el poseedor de buena fe tiene la condicin de que la cosa le pertenece, no sera justo ni equivoco que se enriqueciera a costa del patrimonio del reivindicador o propietario, y por tal razn se justifica la excepcin planteada en el inc. 2 del art. 963 del C.C. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechos. Como tambin comprende los deterioros, segn FERNANDO VELEZ. La buena fe del poseedor, permanece hasta la notificacin de la demanda, pues a partir de ese momento sabe que sus ttulos de soporte del dominio estn en discusin. Restitucin de frutos Para este efecto igualmente diferenciar la buena o mala fe del poseedor vencido, al tiempo de la percepcin de los frutos. Segn el art. 964 del Cdigo Civil: el poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor es de buena fe no es obligado a la restitucin despus, estar sujeto a la regla de los incisos anteriores.
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de los frutos

percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos

C.C., art. 963, inc. 1 C.C., art. 768. C.C., art. 963, Inc. 2

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En toda restitucin de los frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos. En nuestra legislacin se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayuda o no de la industria humana5. Los frutos naturales se les llaman pendientes mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como Las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas. Los frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc., y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente, o se han enajenado6. Se llaman frutos Civiles son los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los intereses capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido. Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos desde que se cobran7.

PRESTACIONES DEL REIVINDICADDOR A FAVOR DEL POSEEDOR VENCIDO Consisten en el pago de las mejoras efectuadas por el poseedor vencido y de los gastos ordinarios realizados para la obtencin de los frutos.

Mejoras o expensas Las mejoras se han clasificado tradicionalmente en tres categoras, necesarias, tiles y volptuarias. Mejoras necesarias: Son las orientadas a la conservacin de la cosa y que, de no efectuarse, producen su menoscabo, deterioro o prdida. Tanto el poseedor
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C.C., art. 714 C.C., art. 715 C.C., art. 717

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de buena como de mala fe, deben pagarse las mejoras necesarias ejecutadas durante el tiempo de la posesin, ya que es un gasto ordinario invertido en la produccin de los frutos. Mejoras tiles: Las mejoras tiles son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa8. Por valor venal se entiende su contenido econmico o pecuniario. Para el reconocimiento de las mejoras tiles hay que distinguir la buena o mala fe del poseedor al tiempo en que fueron hechas. El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de la contestacin de la demanda. El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le paguen las mejoras tiles. Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados9. Mejoras voluptuarias Las expensas o mejoras voluptuarias, son las que solo consisten en objetos de lujo, recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o solo lo aumentan en una porcin insignificante10

El propietario no est obligado a pagar estas mejoras a ningn poseedor de buena o mala fe. El poseedor puede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento del bien reivindicado y que el propietario no acepte el pago del precio que tendran dichos materiales despus de separados

CASOS EN QUE NO PROCEDE LA ACCIN REIVINDICATORIA

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C.C., art. 966 Inc. 2 C.C., art. 966 10 C.C., art. 967

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1. No se puede reivindicar las obras que hacen parte integrante de un servicio pblico o que han sido incorporadas a el, en virtud de expropiacin por parte del Estado.
2. No tiene efecto la accin reivindicatoria si se ha edificado, plantado o

sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno, ser este obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio, plantacin o sementera11. Esta es la denominada Accin de Recobro, que no faculta al propietario para exigir la destruccin de la mejoras realizadas ni para ejercer la accin reivindicatoria.

3. No es procedente la accin reivindicatoria, cuando se trata de una

promesa de compra y no consta expresamente que el prometiente comprador la recibi en calidad de poseedor material sino de mero tenedor.

4. En el pago de lo no debido, cuando el tercero adquiere la cosa a ttulo oneroso y de buena fe, no puede el propietario perseguirla en accin reivindicatoria. De igual manera ocurre si la adquisicin es a ttulo gratuito, est el tercero de buena o mala fe. 5. De acuerdo con los art. 1546 7 1547 del Cdigo Civil. Cuando se resuelve un contrato no es viable la accin reivindicatoria contra terceros adquirientes de buena fe. Preceptan las normas aludidas, en su orden: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
6. Quien adquiera un bien mueble en una feria, tienda, almacn u otro

establecimiento industrial en que se vendan muebles de la misma

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C.C., art. 739

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especie, no puede ser sujeto pasivo de la accin reivindicatoria sino se le restituye lo que hubiere dado por l y lo que haya gastado en repararlo o mejorarlo12. 7. Cuando la administracin pblica trata de recuperar un bien de uso pblico que se encuentra en poder de un perturbador o usurpador lo hace a travs de procedimiento restitutorio consagrado en el artculo 132 del Cdigo Nacional de Polica y no de la accin reivindicatoria.

ACCIONES POSESORIAS: Las acciones posesorias tienen como objetivo cuidar y recuperar la posicin de bienes races y para as evitar perturbaciones o despojos a la posicin material de bienes inmuebles y la facultad de los derechos reales del propietario. PROTECCIN DE LA POSESIN: En todos los ordenamientos jurdicos se ha convenido que la mera posesin es un derecho protegible en la medida que garantiza la paz social. As, quien crea en l un derecho de posesin mejor que aqul que lo ejerce, debe acudir a los tribunales de justicia. Las legislaciones han incluido la figura del interdicto posesorio, que se presenta ante los tribunales, bien para evitar los actos que pudieran perturbar la paz de la posesin, bien aquellos que privan al poseedor del bien o derecho. La proteccin de la posesin es provisional y supone una serie de presunciones en favor del titular: la buena fe, la posesin de los bienes muebles de aquel que posee el bien inmueble donde se encuentra y la continuidad. La posesin tiene adems un efecto especial: cuando es en concepto de dueo, pacfica e ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo, permite la adquisicin de la propiedad del bien es lo que se conoce como usucapin. Hay varias maneras como se puede proteger la posesin:

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C.C., art. 947

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PROTECCIN JURISDICCIONAL: En la proteccin jurisdiccional La ley le otorga al poseedor acciones para defenderse de la perturbacin o despojo de terceros y lo q se adelanta antes los organismos jurisdiccionales son llamados interdictos o acciones posesorias. Hay que tener muy encuentra que las acciones posesorias son dos que son retribucin o despojo y la de conservacin perturbacin o amparo. PROTECCIN DIRECTA DEL POSEEDOR: La primera fase de proteger la posicin es constituida por la reaccin del poseedor en frente a actos de perturbacin o despojo y esta actitud debe ejecutarse por medios aceptados por las costumbres del lugar y en un tiempo corto, cuando nos referimos a las costumbres del lugar nos referimos que nos tenemos que defender de una manera sana y no corrupta. PROTECCIN POLICIVA O ADMINISTRATIVA: La proteccin policiva es la que se encarga en que cuando el poseedor no tenga el mecanismo para cesar las perturbaciones o despojos tiene que recurrir a las autoridades de polica y esto no quiere decir que la polica se encargara en la titularidad del dominio porque esto le toca definirlo a la justicia ordinaria. Las autoridades de polica se limitan solamente a preservar o restablecer los perjuicios o la perdida de la posesin o tenencia del demandante sobre el bien, los amparos policivos han sido asimilados a controversias de naturaleza jurisdiccional y estas atribuciones jurisdiccionales se vienen con el precepto constitucional y as mismo las autoridades policivas tendrn funciones jurisdiccional en materias a determinadas autoridades administrativas. Existen dos Tipos de acciones policivas que Son: Accin de perturbacin: Se encarga de proteger al poseedor o tenedor que han sido perturbado en una tranquila posesin o tenencia de un inmueble, y puede tambin ser un predio rural o urbano, agrario o no agrario.

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La polica solo interviene cuando se perturba el derecho de posicin o mera tenencia que alguien tenga de un bien con el fin de preservar y restablecer ese derecho violado. Accin por Despojo: Se encarga de la explotacin econmica de un predio y puede ser un despojo parcial y el despojo tiene que ser sin consentimiento del poseedor; y puede darse en Inmuebles no agrario: se puede pedir accin policiva que se llama lanzamiento por ocupacin de hecho y se encarga de proteger al poseedor y al mero tenedor, y de esto lo conocen el alcalde y los inspectores de polica y el afectado debe probar la fecha en que se dio la ocupacin o cuando conoci de la misma y adems la posesin o tenencia del bien allanado y la forma como fue privado de la posesin o tenencia. La querella de Restablecimiento La querella de restablecimiento segn la doctrina se ha establecido como una accin personal la cual tiene por objeto no permitir que la justicia se inicie de manera privada, por consiguiente tranquilidad y la paz pblica generales. Luego entonces la querella se constituye como un recurso distinto a las dems acciones posesorias comunes ya que al presentarse conflictos acerca de si el titular puede ser un mero tenedor, o aun el poseedor que no hubiere cumplido el ao de posesin tales circunstancias se salen de las manos de las acciones posesorias. La querella tiene su origen en la actio spolli del derecho romano por la cual se frenaba toda clase de actos de violencia o de actos fsicos realizados contra a la voluntad del poseedor o quien tena la cosa en su poder, aun si fuesen de forma clandestina .No obstante si la posesin se haba perdido sin la existencia de una causa legtima se aplicaba esta accin, pudiendo pues el afectado a peticin de parte acudir a otras acciones posesorias del caso en concreto. Acciones posesorias especiales
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propende la conservacin de

de la

Dichas acciones se encuentran consagradas en los artculos 986 y siguientes del cdigo civil las cuales no todas las veces responden a conservar y a recuperar la posesin, pues otras de esta misma categora se dedican a la proteccin del derecho real de propiedad. Son las siguientes: Accin de denuncia de obra nueva Accin de denuncia de obra ruidosa

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