CON ESTA EDICIÓN

Suplemento Administrativo

AÑO lxxX Nº 34 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2016-A

BUENOS AIRES, argentina - lunes 22 DE febrero DE 2016 ISSN 0024-1636

_Columna de OPINIÓN
El trabajo autónomo del Código
Un eficaz Civil y Comercial y la relación
antivirus:
la Res. IG 3/16 de dependencia laboral
Bernardo Carlino Julián A. De Diego

SUMARIO: I. Introducción.— II. La contratación del trabajador autónomo en el Código Civil y Comercial de la Nación.— III. La caracterización

L
a RG 3/2016 tiene como antecedente
formal a la RG 1-2015 del 30 de ene- de la contratación de autónomos en la jurisprudencia laboral.— IV. La caracterización de la contratación del trabajador autónomo
ro, y un fallo en contrario de la Cá- en la jurisprudencia de la Corte Suprema.— V. Conclusiones.
mara Nacional de Apelaciones en lo Co-
mercial, Sala F (1).
El Código Civil y Comercial ha de- La tendencia ha sido la de reconocer el dencia entre principal y subordinado y de-
En este contencioso, los argumentos vínculo laboral a toda relación que haya re- pendiente.
de la demanda ponían en evidencia el ac- jado de ser sólo una fuente supletoria sultado personal por parte del trabajador, y
cionar de las anteriores autoridades de del derecho laboral, para convertirse a rechazarlo cuando el trabajador autónomo Esta legislación debemos vincularla sin du-
la Inspección General de Justicia de la pertenecía a una organización, era un profe- das con la jurisprudencia de la Corte Supre-
CABA (IGJ), que se habían negado a pro- en una fuente alternativa. Opera como sional independiente y carecía de relación su- ma que reivindica los vínculos independien-
porcionar los balances de empresas que supletoria en los institutos y materias bordinada sistémica o permanente. Para ello, tes cuestionando a menudo las corrientes ju-
eran requeridos por terceros interesados. el marco regulatorio provee una serie de re- risprudenciales del fuero laboral, que se han
Actitud ratificada, a pesar de la claridad y donde la legislación laboral presenta cursos que los jueces emplean para analizar orientado en sentido contrario, envolviendo
contundencia del fallo mencionado, en el omisiones o carencias, como es en el y determinar la naturaleza jurídica de una a muchos vínculos dudosos o fronterizos en
contenido de la RG 1/15. relación jurídica, que generalmente ha sido una relación laboral dependiente, dejando de
régimen de los actos jurídicos, en la considerada por las partes como autónoma. lado un vínculo entre autónomos.
Se trataba de una de las más peligrosas capacidad de las personas o en la mis-
desviaciones para un Estado democrático: Entre los recursos más utilizados tenemos Esta orientación jurisprudencial destru-
la de negar acceso libre e irrestricto a la ma formación del contrato. A su vez las presunciones iuris tantum de la existen- ye a menudo un vínculo generado con base
información pública, en los términos de las es una fuente alternativa y originaria, cia del contrato cuando hay prestación de en la buena fe, más la pacífica y prolongada
numerosas legislaciones y disposiciones servicios, y la presunción de onerosidad en relación pacífica entre las partes, convertida
vigentes, cuya deletérea eficacia se cen- cuando de trabajadores autónomos se tanto que el vínculo se presume a cambio de en una contingencia sorpresiva a menudo
traba en el ocultamiento de los balances y trata, plasmado a través de la locación una contraprestación, el principio de prima- después de muchos años de tratar el vínculo
demás documentación de personas jurídi- cía de la realidad (art. 24 LCT) que habilita como autónomo e independiente.
cas inscriptas. de servicios, la locación de obras, que al magistrado a desentrañar la verdad real
operaron como precedentes históricos con prescindencia del ropaje, denominación Es más, una relación entre una organiza-
El fallo citado ordenó a la IGJ entregar o apariencia del vínculo. Entre las normas ción y un profesional autónomo en la década
en un plazo breve información vinculada del derecho laboral, y se complementa antifraude el juez puede invalidar las cláu- de los ‘80 o de los ‘90 pactada por medio de
con una sociedad anónima solicitada por con otros tipos contractuales como la sulas que son consideradas como inválidas, un contrato de locación de servicios no ofre-
la actora, apoyado en abundantes ante- sustituirlas automáticamente por las cláu- cía ningún cuestionamiento, pero después
cedentes extranjeros y nacionales y cali- franquicia, el contrato de agencia, el sulas válidas y, con ello, puede calificar la de, por ejemplo, treinta años de vigencia, y
ficando, desde lo formal y lo doctrinario, contrato de corretaje, el de transporte y relación. aun tras el fallecimiento del titular, se ha con-
como accionar arbitrario e ilegítimo el de vertido en un reclamo por la vía de la justicia
la demandada. el de concesión, entre otros. Sin embargo, las contrataciones entre su- del trabajo que transforma en una sentencia
jetos autónomos o independientes están cre- una relación que nunca fue generada, practi-
En su intervención en la litis, curiosa- ciendo en función del crecimiento del cuenta- cada y estructurada por las partes como un
mente, y apoyándose en los mismos ante- I. Introducción tropismo (2), los micro-emprendimientos (3), vínculo laboral dependiente.
cedentes en que se sustentaba la actora, la la interacción de las nuevas tecnologías (4)
IGJ argumentó que el derecho de acceso a En la justicia laboral se debate y se dirimen y los servicios prestados en forma indepen- II. La contratación del trabajador autónomo en
la información pública debía armonizarse controversias con demasiada frecuencia so- diente. (5) el Código Civil y Comercial de la Nación
con el de la protección de datos personales bre la naturaleza jurídica de la relación que
y el de la intimidad, con el pretexto de que une a un empleador con trabajadores que A su vez, el Código Civil y Comercial de la El Código Civil y Comercial (CCyC) ha de-
si bien los datos registrales que se encuen- son contratados como autónomos, que invo- Nación ha incorporado en distintas normas jado de ser sólo una fuente supletoria del de-
can la existencia de relación de dependencia la clara diferenciación entre las relaciones
alegando fraude, ocultamiento de la realidad entre sujetos independientes y los que se
continúa en página 5 o simulación. (1) vinculan a través de una relación de depen- continúa en página 2

COLUMNA DE OPINIÓN. Un eficaz antivirus: la Res. IG 3/16 jurisprudencia

Bernardo Carlino........................................................................................................................... 1 Responsabilidad de la prensa. Publicación de avisos publicitarios. Alcance de la
doctrina “Campillay”. Creador del aviso individualizado (CS).............................................5
doctrina. El trabajo autónomo del Código Civil y Comercial y la relación de dependen-
cia laboral
CORREO
ARGENTINO Julián A. De Diego......................................................................................................................... 1 Deber de seguridad en una relación de consumo. Responsabilidad de un su-
CENTRAL B
permercado por la caída de una persona en una cinta transportadora. Deber de seguridad
NOTA A FALLO. El Derecho de Daños y sus límites tácito del art. 5 de la Ley 24.240. Intepretación de la ley. Analogía. Rechazo de la acción
Sandra M. Wierzba...................................................................................................................... 5 contra la empresa de mantenimiento. Ausencia de prueba del vicio o riesgo de la cosa. In-
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA Nº 10269F1

demnización (CNCiv.)..........................................................................................................9
La aplicación inmediata del nuevo Código a los juicios sobre responsabilidad en las relacio-
nes de consumo
Marcelo Enrique Luft................................................................................................................... 9
2 | lunes 22 DE febrero DE 2016
El trabajo
autónomo del
Código Civil
y Comercial y
la relación de
dependencia
laboral
viene de tapa
recho laboral, para convertirse en una fuente
alternativa. Opera como supletoria en los ins-
titutos y materias donde la legislación laboral
presenta omisiones o carencias, como es en el
régimen de los actos jurídicos, en la capacidad
de las personas o en la misma formación del
contrato. A su vez es una fuente alternativa y
originaria, cuando de trabajadores autónomos
se trata, plasmado a través de la locación de
servicios, la locación de obras, que operaron
como precedentes históricos del derecho labo-
ral, y se complementa con otros tipos contrac-
tuales como la franquicia, el contrato de agen-
cia, el contrato de corretaje, el de transporte y
el de concesión, entre otros.
En rigor, queda planteada sin dudas la op-
ción entre contar con trabajadores autóno-
mos y por cuenta propia bajo alguno de los
nuevos contratos del nuevo Código, o contra-
tar trabajadores en relación de dependencia
y por cuenta ajena regidos por la Ley de Con-
trato de Trabajo.
Lo que ha cambiado respecto de la legisla-
ción del viejo Código Civil es que alguno de
sus contratos, como la locación de servicios
o de obra, fueron precedentes legales que, al
conjugarse con la nota peculiar de la subor-
dinación jerárquica, económica y técnica, se
configuraron finalmente como subordinación
jurídica en el marco normativo y particular
caracterización que brinda la relación de de-
pendencia.
En el orden temporal, los contratos entre
el principal y un trabajador autónomo, con la
subordinación y la dependencia, le permitie-
ron al derecho laboral abrirse paso como una
rama del derecho independiente.
En rigor, el art.  14 bis de la Constitución
Nacional afirma que “el trabajo en sus diver-
sas formas gozará de la protección de las le-
yes...”, tanto autónomos como dependientes
tanto a título oneroso como a título gratuito,
tanto en la actividad privada como público,
como lo consagra sin retaceos la mayoría de
la doctrina, entre ellos los autores más diver-
sos (Jorge Rodríguez Mancini, Juan Carlos
Fernández Madrid, Julio C. Simón, Estela
Ferreirós, Mario Akerman, Julio Grisolía y
otros).
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) La sentencia que rechazó la demanda por despido
injustificado debe ser confirmada, pues el hecho de que
el reclamante estuviera inscripto en el monotributo para
la actividad de fletes, sumado a que los testigos dieron
cuenta de que para realizar los fletes utilizaba su propio
automotor, asumiendo los gastos de combustible, repa-
ración, mantenimiento y seguro, difiriendo, por tal moti-
vo, los montos de las facturas mes a mes, son elementos
que demuestran la calidad de autónomo. (CNTrab., sala
VII, 08/05/2015, “Morandini, Daniel Alejandro c. Dro-
guería del Sud S.A. y otro s/ despido”, DT 2015 (diciem-
bre), 2537, AR/JUR/27941/2015).
(2) Cuentapropista (o cuentatropista) 1. m. y f. Arg.
Persona que, sin ser comerciante o profesional, vive de
su propio negocio. (Real Academia Española © Todos los
derechos reservados).
Todos coinciden en que el trabajo en sus
diversas formas implica todo tipo de trabajo
humano, cualquiera sea la fórmula de contra-
tación.
Estaría incluido en el trabajo del volun-
tariado: el que se realice en relación de de-
pendencia y el que se ejecute como trabajo
autónomo; el trabajo forzoso, el teletrabajo y
el tecnotrabajo; y las nuevas formas de pro-
ducir bienes y servicios que surjan de las for-
mas noveles de organización y de las nuevas
tecnologías. Todas ellas han revelado que la
creatividad no tiene límites y que debemos
pensar el trabajo humano con una clara vi-
sión prospectiva.
En ese plano parece haberse inspirado el
nuevo Código, que menciona en forma reite-
rada e insistente que los tipos contractuales
remozados o totalmente nuevos nada tienen
que ver con el derecho laboral.
Así lo hace en la franquicia, en donde se
puntualiza que no existe relación laboral en-
tre franquiciado y franquiciante (art.  1520);
en la locación de obra y de servicios, en que
se diferencian como servicios autónomos del
mismo objeto en el contrato de trabajo con
relación de dependencia (art.  1252 2do. pá-
rrafo); el contrato de transporte del fletero,
tan abordado por la jurisprudencia a favor de
la relación laboral entre el transportista y el
cargador (art. 1280); en el contrato de agen-
cia entre el agente y el empresario, que con-
fronta con el estatuto del viajante y con los
vendedores de la LCT (art. 1479); el contrato
de corretaje (art 1343); y en el de concesión
(art. 1502).
En las normas específicas se hace referen-
cia a la opción laboral o a la exclusión de las
normas laborales, en el caso de una relación
autónoma o independiente.
Es el caso del art. 1251 (CCyC), que especi-
fica que el contrato de locación de servicios
o de obra se concretará “actuando indepen-
dientemente” y, por ende, se excluye la rela-
ción de dependencia laboral.
En el art.  1345 (CCyC) establece que el
contrato de corretaje se formaliza “sin te-
ner relación de dependencia”, aun cuando
el vínculo permite que las partes actúen en
forma similar a la del principal y el promo-
tor o vendedor del ámbito del trabajo depen-
diente.
En el art. 1479 (CCyC) en el nuevo contrato
de agencia, y allí se establece, al finalizar el
primer párrafo: “sin que medie relación labo-
ral alguna”.
En el art. 1520 (CCyC) ab initio, y al crear
el nuevo régimen del contrato de franquicia,
puntualiza que el franquiciado y el franqui-
ciante, que son “las partes del contrato, son
independientes, y no existe relación laboral
entre ellas”. En la misma norma en el inciso
b) se establece además “los dependientes del
franquiciado no tienen relación jurídica labo-
(3) Se denomina microemprendimientos a aquellas ac-
tividades económicas realizadas por pequeñas organi-
zaciones, que generalmente tienen menos de diez (10) o
de veinte (20) trabajadores, y que se dedican en forma
artesanal y organizada a prestar un servicio, realizar
obras, y producir bienes, generalmente en forma inde-
pendiente.
(4) Es muy importante la creación de pequeñas em-
presas, microemprendimientos y cuentatropistas a par-
tir del empleo de la informática, la telemática, el proce-
samiento de datos a distancia, y el denominado teletra-
bajo que puede ser dependiente o autónomo.
(5) La sentencia que rechazó la demanda mediante la
cual le había reclamado el pago de indemnizaciones de-
rivadas del despido indirecto al concluir que no se había
demostrado la relación laboral que invocó el accionan-
te, quien se desempeñó como profesor de teatro en un
ral con el franquiciante, sin perjuicio de las
normas sobre fraude laboral”.
Todos coinciden en que el trabajo autóno-
mo pregonado por el nuevo Código tiene las
siguientes características diferenciales:
1. El trabajador autónomo acepta o recha-
za el trabajo requerido por el principal libre-
mente dentro de las condiciones de contrata-
ción, asumiendo el riesgo del rechazo como
de la aceptación;
2. El autónomo organiza sus horarios y
su jornada, en combinación con los descan-
sos conforme a su propio criterio, y no se
somete a ningún régimen de jornada y des-
cansos;
3. El poder del principal para dar órdenes
e instrucciones está contemplado en el Cód.
Civ. y Com. y es una realidad que a menudo
se confunde con la de un empleador; sin em-
bargo, la misma está atenuada por la libertad
que tiene el trabajador autónomo de renego-
ciarlas, modificarlas o adaptarlas para lograr
su cometido;
4. Los honorarios que ahora el nuevo
Código denomina retribución (arts.  1251,
1479, 1502) o remuneración (arts. 1486, 1489
y otros) son por la obra prometida, por los
servicios contratados, pueden ser fijos o
variables, sujetos a comisión o de cualquier
forma o modalidad, podrían pactarse por
semana, por quincena o por mes, como en
el ámbito laboral; y cuyo pago se rige por
las normas generales de este nuevo Código.
Donde, a su vez, el trabajador autónomo
toma el riesgo de facturar y de cobrar su
compensación;
5. El lugar fijo o variable de la prestación
es indiferente, como cuando se presta parcial
o totalmente dentro de un establecimiento;
y el trabajador autónomo suele disponer de
un lugar y una localización desde donde ad-
ministra, organiza o tiene un depósito de sus
herramientas o dispositivos;
6. La extinción del vínculo no genera con-
secuencias automáticas ni indemnizaciones
tarifadas de pago imperativo, como en el
derecho laboral, o puede dar lugar a recla-
mos por daños y perjuicios, como el lucro
cesante, el daño emergente, el daño moral
y hasta el daño potencial, secuencial o es-
perable;
7. La exclusividad se puede pactar como
parte de las condiciones de la libertad de
contratación, sin que la misma esté prevista
—salvo algún tipo legal— en las condiciones
generales del marco regulatorio;
8. El know how, (6) o el conocimiento como
un valor intangible del principal, en el trabajo
autónomo lo suele aportar el prestador, téc-
nico o profesional;
9. La aplicación del principio de igual-
dad y de no discriminación es restrictivo,
club deportivo barrial por más de 9 años mediante su-
cesivos contratos de locación de servicios debe ser revo-
cada, pues el fundamento relativo a la que la contratista
no impuso un horario fijo no descarta la existencia de un
vínculo laboral dependiente, ya que este no es un requi-
sito sine qua non del contrato de trabajo. SCBuenos Ai-
res, 12/06/2013, “González, Julio Alberto c. Club Univer-
sitario de Bahía Blanca s/ indemnización por despido”,
La Ley Online, AR/JUR/39440/2013
(6) Know-how —del inglés “saber cómo”— o cono-
cimiento fundamental, es un neologismo anglosajón que
hace referencia a una forma de transferencia de tecno-
logía. Se ha empezado a utilizar habitualmente en los úl-
timos tiempos en el ámbito del comercio internacional
para denominar a los conocimientos preexistentes, no
siempre académicos, que incluyen técnicas, información
secreta, teorías e incluso datos privados —como clien-
y no surge de normas imperativas, pudien-
do contratarse diversos prestadores en
condiciones diversas, a menudo ligadas a
la capacidad, “expertise” y conocimientos
aportados.
En cambio, el trabajador en relación de
dependencia responde a las siguientes carac-
terísticas:
A. El trabajador dependiente debe cumplir
con las tareas que le imponga el empleador
y sólo se puede oponer en circunstancias ex-
cepcionales;
B. El trabajador dependiente debe cumplir
con la jornada establecida por el empleador,
y gozará de los descansos asignados com-
plementariamente, dentro de los límites del
marco regulatorio;
C. La autoridad del empleador es muy fuer-
te en el trabajo dependiente, afianzada por el
poder de dirección y de organización, por los
controles, por el “ius variandi” y por el régi-
men disciplinario;
D. La remuneración del trabajador está
sujeta a reglas estrictas para preservar la pe-
riodicidad, la intangibilidad, y la superviven-
cia originadas en su naturaleza alimentaria;
y la LCT, junto a las normas sobre bancari-
zación, puntualiza la forma y modalidad del
pago cancelatorio;
E. El lugar de ejecución generalmente es
en un establecimiento, aun cuando debemos
admitir el teletrabajo o el trabajo “deambula-
torio”;
F. La extinción del vínculo está regulada
por la LCT con una indemnización tarifada
(art.  245); puede haber multas o recargos y
hasta daños originados en motivos o hechos
adicionales a la extinción incausada;
G. La exclusividad está ligada a varios
principios del derecho del trabajo como el de
fidelidad, no competencia, y preservación de
secretos;
H. El know how lo aporta generalmente el
empleador; y el trabajador recibe capacita-
ción y entrenamiento en función de él;
I. Se aplica el principio de igualdad y de no
discriminación como normas imperativas y
esenciales en lo que hace a la dignidad de la
persona y a la igualdad de trato en identidad
de situaciones o en igualdad de circunstan-
cias.
Existen fallos que, como veremos, pre-
sentan un amplio espectro de alternativas
y de rigurosidad a la hora de evaluar si un
vínculo es dependiente o es autónomo, lo
que ha provocado no pocas contradiccio-
nes. En un mismo caso, con cuestiones de
hecho similares, el mismo tribunal ha dic-
tado sentencias contradictorias. Otro tanto
ha ocurrido con causas similares en tribu-
nales distintos.
tes o proveedores—. Quién detenta el know-how aporta
el saber que se requiere para desarrollar una actividad,
para aportar conocimientos en el desarrollo de nuevas
tecnologías, para realizar un service de computación o de
Internet, o para reparar un programa del software de un
sistema. El know-how tiene una directa relación con la
experiencia, es decir la práctica prolongada que propor-
ciona conocimiento o habilidad para hacer algo. Un uso
muy difundido del término suele utilizarse en la venta de
franquicias, ya que lo que se vende es el “saber cómo”.
Las franquicias generalmente son vendidas por países
o empresas con experiencia en un sector, casi siempre
los negocios, a personas que saben poco del tema, lo que
supone en un patrimonio de muchos años de madurez y
una ventaja comparativa muy valiosa frente a la compe-
tencia.

III. La caracterización de la contratación de au-
tónomos en la jurisprudencia laboral
Distintas figuras de la realidad de las contra-
taciones han sufrido las vicisitudes del cuestio-
namiento del vínculo laboral, destacándose el
caso de los fleteros, los profesionales médicos
y otras profesiones liberales, los vendedores,
cuando son distribuidores o promotores, y los
que brindan servicios independientes pero con
un fuerte contenido personalista.
En el caso de los fleteros y los que condu-
cen vehículos (7) tenemos todas las contra-
{ NOTAS }
(7) CTrab., sala I, 30/03/2015, “Barraza, José Luis c.
Puebla, Ana Beatriz y otros s/ despido”, DT 2015 (sep-
tiembre), 1898, AR/JUR/13399/2015: Debe concluirse
que existe una relación de trabajo de tipo dependiente
si de los elementos probatorios colectados en la causa,
analizados a la luz del principio de la sana crítica, surge
que el accionante estaba asignado a la conducción de un
vehículo de propiedad de la empleadora, quien lo había
registrado ante el organismo municipal en calidad de
chofer de remise, habilitación con la que contaba el auto-
motor del cual era titular.
(8) CNTrab., sala IX, 11/02/2015, “Pedalino, Pablo Ja-
vier c. Socorro Médico Privado S.A. y otros s/ despido”,
IMP 2015-7, 187, AR/JUR/4007/2015: Resulta acredita-
da la relación laboral habida entre las partes, si a partir
de la suscripción del contrato de locación de servicios el
actor continuó cumpliendo idénticas tareas como chofer
a las que venía llevando a cabo cuando se le reconocía
el carácter laboral de la prestación, en un vehículo de
ambulancia provisto por la demandada cuya amortiza-
ción se le restaba de su salario a destajo, lo que acentúa
la dependencia económica, privado de cobertura de se-
guridad social y sujeto a un estricto poder disciplinario
por parte de aquélla, pues las circunstancias señaladas
son características propias de la subordinación laboral,
durante un período de presunta autonomía, meramente
formal, del demandante.
(9) No se configura la existencia de relación laboral
entre el fletero y la empresa de productos lácteos contra-
tista, ello así, dado que conforme lo resuelto in re “Cuello,
Horacio José c. Con-Ser S.A. y otros”, las directivas im-
puestas al transportista, como son el horario, estado del
vehículo o ropa de trabajo, derivan necesariamente del
contrato comercial y se vinculan con el tipo de producto
a transportar, sensible por sus características perece-
deras y sometido a estrictos controles bromatológicos,
por lo que no se configura una relación amparada por
las leyes laborales (TSCórdoba, sala laboral, 27/06/2013,
“Quinteros, Guillermo David c. Con - Ser S.A. y otros s/
ordinario - despido - recursos de casación”, LLC 2013
(octubre), 971, AR/JUR/33942/2013).
(10) CNTrab., sala II, 30/04/2014, “C., C. P. c. Cía. de
Servicios Aeroportuarios S.A. s/ accidente - acción ci-
vil”, DT 2014 (septiembre), 2466, AR/JUR/28809/2014:
La vinculación habida entre el propietario de un vehículo
y la agencia de remises no puede considerarse de carác-
ter dependiente, sino de tipo asociativo, en tanto las cir-
cunstancias del caso permiten concluir que la actividad
desarrollada por el primero se integraba al giro empre-
sario de ésta sin perder autonomía de gestión, porque se
beneficiaba con la infraestructura de la remisería, la que
aportaba la recepción de las solicitudes de servicio, la
coordinación de las tareas y el lugar físico para perma-
necer a la espera de nuevos viajes.
(11) Los elementos de prueba aportados por la deman-
dada lucen insuficientes para demostrar la calidad de
empresario que pretendió atribuirle al trabajador, quien
se desempeñaba como fletero, ya que no constituyen
prueba de ese extremo las denominaciones empleadas
por las partes en la instrumentación del vínculo y/o el
hecho de que el accionante figurase inscripto como tra-
bajador autónomo ante los organismos de recaudación
y emitiese facturas, en tanto rige el “principio de pri-
macía de la realidad “ que conduce a que esas circuns-
tancias cedan ante la constatada existencia de una re-
lación de trabajo subordinado (art. 14 L.C.T.). CNTrab.,
sala X, 16/09/2014, “Meloni Arévalo, Alejandro A. c.
DEGAC S.A. y otro s/ despido”, DJ 20/05/2015, 57, AR/
JUR/56945/2014
(12) CNTrab., sala IX, 05/02/2015, “Moreno, Gustavo
Raimundo c. Degac S.A. y otro s/ despido”, DT 2015 (ju-
lio), 1431 con nota de Juan José Etala (h.), DJ 29/07/2015,
30, AR/JUR/4021/2015: El análisis de las constancias de
la causa lleva a concluir la falta de acreditación del vín-
culo laboral denunciado, si el actor se desempeñó como
dicciones (8) que resulten imaginables, (9) a
favor o en contra de la existencia de un víncu-
lo laboral (10) dependiente, (11) a pesar de que
siempre están los casos que generan mayor
credibilidad, (12) y que resultan ser conduci-
dos por las pruebas que deben aportarse en
cada caso. (13)
En lo relativo a los profesionales de la
salud,  (14) en todas las formas y catego-
rías, también se visualizan muchas con-
tradicciones  (15) en la jurisprudencia  (16) ,
donde casos similares  (17) fueron resuel-
tos en forma diametralmente opuesta,  (18)
chofer con vehículos propios, con empleados a cargo y la
particularidad dada por el hecho de que si no concurría
a prestar servicios, no se le abonaba el día, lo alejan por
completo de la posible imagen de trabajador en relación
de dependencia, máxime si no se ha demostrado que el
accionante no se incorporó a un establecimiento que le
es ajeno.
(13) CNTrab., sala I, 29/10/2014, “Cirianni, Damián
Federico c. Centro de Distribución Hugo R. Tufaro
S.A. y otro s/ despido”, DT 2015 (abril), 785, con nota
de Alejandro Gabet; DT 2015 (junio), 1174, con nota
de Marina Vitantonio y Nicolás J. R. Vitantonio, AR/
JUR/67042/2014: Si bien el trabajador sostuvo que se
desempeñaba en forma clandestina para la demandada
como chofer, vendedor y cobrador, las imprecisiones y
contradicciones entre los testigos impiden tener por
acreditada la relación laboral invocada, en tanto éstos
sostuvieron que sólo concurría algunas veces al estable-
cimiento y tampoco dijeron haberlo visto en tareas inhe-
rentes al objeto de la demandada.
(14) CCiv., Com. y Lab. Rafaela, 16/04/2015, “Clausen,
Adriana María del Valle c. Vera, Marta Liliana y Hogar
Geriátrico “María del Rosario de San Nicolás” s/ Cobro
de Pesos - Laboral”, La Ley Online, AR/JUR/4538/2015:
El despido indirecto en que se colocó la actora resulta
improcedente si a la luz de los elementos probatorios ex-
puestos en la causa quedó acreditado que su desempeño
en el establecimiento geriátrico de la demandada se en-
cuadró en la modalidad contemplada en el art. 99 de la
Ley de Contrato de Trabajo, ya que los testigos de la cau-
sa dan cuenta que su desempeño fue para reemplazos
circunstanciales, no existiendo tampoco la obligación de
concurrir a hacerlo.
(15) CNTrab., sala II, 30/05/2014, “A., G. A. c. Obra
Social del Sindicato de Mecánicos y Afines del Trans-
porte Automotor O.S.M.A.T.A. s/ despido”, La Ley On-
line, AR/JUR/36653/2014: La prestación de la actora
constituyó uno de los medios personales que la obra so-
cial demandada organiza y dirige en el marco de la acti-
vidad que se desarrolla dentro del sanatorio a su cargo
(arg. art. 5 LCT), ya que no se acreditó un desempeño in-
dependiente y autónomo que permita calificar a la como
una “empresaria” de los servicios que prestó —en el
caso, como Licenciada Obstétrica— ni que haya asumi-
do riesgo o carga económica alguna inherente a la activi-
dad que desplegó en dicho establecimiento.
(16) CSSanta Fe, 25/03/2015, “Barboza, Daniela del
Pilar c. Asociación Italiana de Socorros Mutuos José
Mazzini s/ laboral - s/ recurso de inconstitucionalidad”,
LA LEY 13/08/2015, 11, AR/JUR/5261/2015: El recurso
de inconstitucionalidad deducido contra la decisión que
admitió la demanda laboral tras descartar la figura de
la locación de servicios y considerar la existencia de una
relación de trabajo dependiente es improcedente, si el
recurrente no logra desmerecer las argumentaciones
de la Cámara, que luego de aclarar que no ignoraba las
dificultades que puede presentar la caracterización del
contrato cuando se trata de profesiones liberales, afirmó
que las pruebas rendidas permitían concluir que en el
caso existía un contrato de trabajo de tiempo indetermi-
nado. Un profesional promovió demanda contra la enti-
dad en la que prestaba servicios denunciando la existen-
cia de una relación de trabajo dependiente negada por
la entidad bajo la figura de la locación de servicios. En
primera y segunda instancias se admitió el reclamo. La
entidad demandada recurrió a la Corte Suprema de Jus-
ticia provincial mediante recurso de inconstitucionali-
dad. El máximo tribunal provincial confirmó la decisión.
(17) SCMendoza, sala II, 17/03/2015, “Pintos, Adria-
na Sonia c. Apando s/ despido (43583) p/ rec.ext.de ins-
constit-casación”, La Ley Online, AR/JUR/3740/2015:
La sentencia que rechazó la demanda laboral intentada
por quien prestó tareas como fonoaudióloga para la aso-
ciación demandada, al considerar que no existió relación
de dependencia, debe ser confirmada, pues el tribunal
sobre la base de los mismos hechos  (19) o
en condiciones más que confusas utili-
zando la prueba de otros casos no simi-
lares.  (20)
En lo que hace a los promotores, vende-
dores y difusores de publicidad (21) pasa
otro tanto; (22) y existe cierta reticencia a
aceptar sociedades que operan con las fun-
ciones típicas del marketing, ventas y co-
branzas. (23)
También se producen muchas controver-
sias en las entidades sin fines de lucro, (24)
apoyó su decisión en los elementos de prueba que obran
en el expediente; y no existe un apartamiento inequívoco
de las pruebas y normas que rigen el caso o una absoluta
falta de fundamentación.
(18) CNTrab., sala VIII, 14/05/2015, “Gómez, Andrea
Paola c. Centro Argentino de Fertilidad Ginecológica
S.A. y otros”, LA LEY 18/08/2015, 8, LA LEY 2015-D, 430,
DT 2015 (octubre), 2152, con nota de Juan José Etala (h.);
DJ 16/12/2015, 56, AR/JUR/24413/2015: La autonomía
que tenía la actora en el desarrollo de sus tareas como
instrumentadora se encuentra acreditada, toda vez que
reconoce que era quien llevaba la valija con los instru-
mentos y materiales quirúrgicos que serían utilizados
en las intervenciones quirúrgicas que hacían los médi-
cos codemandados y además era quien debía reponer di-
chos materiales, limpiarlos, esterilizarlos como también
efectuaba todos los actos preparatorios anteriores a las
intervención quirúrgica de los codemandados, lo que ex-
cluye la subordinación técnica de la actividad.
(19) CCiv., Com., Lab. y de Minería Santa Rosa, sala II,
05/09/2013, M., J. A. c. S. S. R. SRL s/ despido, LLPata-
gonia 2014 (febrero), 93, AR/JUR/66753/2013: La rela-
ción habida entre un profesional de la medicina y la ins-
titución médica que prestaba servicios para una obra so-
cial no puede considerarse “laboral”, teniendo en cuenta
que el silencio guardado por el primero ante el quiebre
de una forma de relacionarse —el cobro de una suma fija
mensual— y la conducta seguida ante las nuevas reglas
fijadas por la obra social —cobro por prestación medica
efectuada—, a las que ambas partes se sometieron sin
reclamo alguno, resulta demostrativa de la inexistencia
de relación de tipo subordinada.
(20) CNTrab., sala VIII, 06/06/2014, “R., R. L. c.
P.A.M.I. Instituto Nacional de Servicios Sociales Para
Jubilados y Pensionados s/ despido”, DT 2014 (diciem-
bre), 3328, con nota de Elisabet Liliana Muziani, AR/
JUR/31746/2014: El vínculo habido entre las partes por
el cual el actor se desempeñaba como médico de cabece-
ra para la demandada se basó en una locación de servi-
cios y no fue laboral, dado que no se demostró la subor-
dinación técnica, económica y jurídica, máxime teniendo
en cuenta que el actor brindó su prestación durante más
de 30 años bajo la modalidad que ahora intenta se decla-
re nula.
(21) STSantiago del Estero, sala Criminal, Laboral
y Minas, 30/11/2012, “Bagnato, Luis c. Siglo XXI S.R.L.
y/u otros s/comisiones impagas, etc. - casación labo-
ral”, LLNOA 2013 (febrero), 56, DJ 29/05/2013, 52, AR/
JUR/65808/2012: La percepción de comisiones como
forma de retribución no es elemento excluyente del con-
trato de trabajo, sino tipificante, y está expresamente
previsto en el art. 104 y concordantes de la Ley de Con-
trato de Trabajo, por lo cual tampoco es determinante
para la existencia de una relación dependiente la asun-
ción parcial de riesgo en la incobrabilidad del cliente, por
cuanto la concertación del negocio o de algún elemento
constitutivo del mismo es propio del pago del salario
bajo la forma de comisión, de modo que aquél no asume
riesgo como “empresario”.
(22) CNTrab., sala I, 13/05/2015, “Moralejo, Andrea
Susana c. Cosméticos Avon S.A.C.E.I. s/ despido”, DT
2015 (octubre), 2166, AR/JUR/25565/2015: Debe enten-
derse que entre las partes medió un contrato de trabajo
y no uno de locación de servicios, como sostuvo la em-
pleadora, si la actora se encontraba a su disposición de
manera permanente durante el horario convenido, reci-
bía órdenes de sus superiores y utilizaba elementos pro-
porcionados por la propia empresa, máxime si tampoco
se acreditó que fuera una prestadora autónoma.
(23) CTrab. Córdoba, sala 6, 12/11/2013, “Alsina, Pe-
dro Manuel Gerónimo c. Molco Sport S.R.L. y otro s/ or-
dinario – despido”, La Ley Online, AR/JUR/82196/2013:
Habiéndose acreditado que el viajante de comercio pres-
tó servicios para el demandado y luego con la sociedad
que este último conformara para idéntica actividad, sin
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como ocurre con una entidad sindical (25) o
con asociaciones o fundaciones. (26)
Existen muchos casos vinculados con el
arte, la actuación y las expresiones cultura-
les (27) que ofrecen dudas por su frecuencia y
tipo de actividad.
A su vez existen casos donde se invoca la
relación de dependencia de la LCT, (28) cuan-
do, por ejemplo, se encuadraba al trabajador
en el servicio doméstico (29).
continúa en página 4
que ninguno de estos últimos haya registrado el contra-
to de trabajo, cabe concluir que el vínculo comercial que
invocaron fue una pantalla que ocultaba la verdadera
relación, configurándose un fraude laboral que los torna
solidariamente responsables.
(24) CNTrab., sala X, 11/05/2015, “Manuele, Ana Ma-
ría c. Lifszyc, David y otros s/ despido”, DT 2015 (diciem-
bre), 2511, AR/JUR/25563/2015: Debe concluirse que
entre la actora y la Fundación demandada existió una re-
lación de trabajo de tipo dependiente, si ésta no contro-
vierte la efectiva prestación de servicios como profesora
de yoga en la Fundación por parte de la actora y admitió
en el responde, en consonancia con lo declarado por los
testigos propuestos, que por dichos servicios le abonaba
una suma de dinero consistente en el 30% de lo pagado
por los alumnos.
(25) CNTrab., sala VIII, 30/09/2014, “Gauchat, Ale-
jandro Javier c. Unión Tranviarios Automotor y otro s/
despido”, La Ley Online, AR/JUR/66996/2014: Si bien la
empleadora presentó un contrato de locación de servi-
cios, dicho instrumento no puede constituirse en prueba
instrumental válida a los fines de desacreditar la rela-
ción de dependencia, ya que en el derecho laboral la au-
tonomía de la voluntad de los contratantes se encuentra
limitada por la LCT y por ello carece de relevancia la ca-
lificación que las partes hayan otorgado a dicho contra-
to frente a los hechos que acreditaron que se trataba de
una verdadera relación de empleo.
(26) CNTrab., sala VIII, 25/09/2013, “Díaz, Angela
Aída c. Unión de Trabajadores del Turismo, Hoteleros
y Gastronómicos de la República Argentina s/ despido”,
DT 2014 (febrero), 374, con nota de Emiliano A. Gabet,
AR/JUR/65358/2013: La relación laboral invocada debe
tenerse por no acreditada, pues no se acreditó la existen-
cia de una subordinación económica, ya que los aportes
realizados por la demandada en el período en el cual se
desempeñó como 2a delegada congresal suplente no eran
sobre la remuneración, sino por la compensación que
percibía por sus funciones gremiales, cualquiera haya
sido la denominación que le diera el sindicato, puesto
que durante la licencia gremial el representante gremial
cobra una suma de dinero que suple la falta de ingresos
derivada de la suspensión de su contrato de trabajo.
(27) CNTrab., sala VIII, 08/05/2015, “Bravo, Ary Cris-
tian Tabare y Otro c. D’Agostino, Sergio Renato s/ des-
pido”, DT 2015 (diciembre), 2540, AR/JUR/26154/2015:
La calificación profesional de los actores como artistas
no excluye la existencia de un contrato de trabajo, por
ello los actores como pareja de baile de tango, que asistía
a un establecimiento que promocionaba una danza como
parte de la agenda cultural de la ciudad en forma perma-
nente, se presentan así como trabajadores que se inser-
taban en una organización ajena, y a quienes se les debe
el reconocimiento de sus derechos, ya sea en materia de
ingresos y seguridad social.
(28) CCiv., Com., Lab. y de Minería Santa Rosa,
30/12/2013, “Rodríguez, Andrés Antonio c. Ravera,
Alberto Juan s/ proceso laboral”, La Ley Online, AR/
JUR/105999/2013: Resulta irrelevante la queja del tra-
bajador ante la falta de aplicación de la presunción
contenida en el art. 23 de la ley 20.744, toda vez que las
tareas de jardinero y casero invocadas se encuentran
reguladas por la ley 1362 de la Provincia de La Pampa
sobre “Régimen del trabajo doméstico en el ámbito pro-
vincial” y, por ello, expresamente excluidas de las previ-
siones de la Ley de Contrato de Trabajo.
(29) CNTrab., sala VI, 16/04/2015, “O., L. A. c. G. W.,
M. H. s/ despido”, DT 2016-1, 68, AR/JUR/27931/2015:
La tarea de cuidado de personas enfermas constituye
una actividad especial que desplaza la aplicación del
estatuto del empleado doméstico, y que tampoco puede
encuadrarse en la esfera de la Ley de Contrato de Tra-
bajo, toda vez que el enfermo no puede ser calificado
como empresario en los términos de los arts. 5º y 26 de
la ley 20.744.
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viene de PÁGINA 3
En general la mayoría de los fallos busca
los llamados elementos definitorios de la re-
lación de dependencia (30) y minimiza lo que
aflora como elemento de caracterización de
la autonomía, tal la emergente de la loca-
ción de servicios propiamente dicha. (31)
El reconocimiento del trabajador de un
contrato entre autónomos releva de otro
medio de prueba a las partes, a fin de tipifi-
car el contrato fuera del ámbito laboral. (32)
Otro tanto ocurre con el aporte de prueba
insuficiente (33) por parte de quien invoca la
relación laboral. (34)
IV. La caracterización de la contratación del
trabajador autónomo en la jurisprudencia de
la Corte Suprema
La prestadora de servicios de salud y
el profesional que los prestaba en forma
autónoma —en el caso, un anestesiólo-
go— no se encuentran vinculados por una
relación de dependencia, si se observa que
la demandada era ajena al pago y fijación
de honorarios de aquél, al cobrar a través
de un organismo ajeno a la prestadora de
salud, honorarios que no percibía si no se
realizaba la asignación, lo que implicaba la
asunción del riesgo como propio, sumado
al hecho de utilizar elementos, insumos y
descartables propios. (35) La factura la emi-
tía el anestesiólogo dirigida a la Asociación
de Anestesia, Analgesia y Reanimación de
Buenos Aires que era su agente de cobro,
además de brindarle otros servicios como la
contratación de un seguro. Durante 32 años
tuvo una relación armónica y pacífica con el
Hospital Italiano sin reclamo alguno entre
las partes. (36)
En el fallo se afirma que “...justamente
la modalidad del pago fue especialmente
ponderada por la Corte Suprema en el caso
“Rodolfo Pablo Bertola c. Hospital Britá-
nico de Buenos Aires” (Fallos: 326:3043),
donde consideró arbitraria la sentencia
que había juzgado que existía una relación
de dependencia entre el médico obstetra
accionante y la prestadora de servicios de
salud demandada (considerandos 3º y 5º).
Allí, el tribunal ponderó que “tales honora-
rios eran liquidados por el Hospital Britá-
nico a los médicos, contra la emisión de re-
cibos, como profesionales independientes,
sólo una vez que eran percibidos de parte
de los pacientes, las obras sociales o los sis-
temas prepagos respectivos [...]; y que en
{ NOTAS }
(30) CNTrab., sala VIII, 28/03/2014, “N., E. A. c.
Consorcio de Propietarios del Edificio Manuel Ar-
tigas 5106/5196 s/ despido”, DJ 27/08/2014, 69, AR/
JUR/14041/2014: Los servicios de mantenimiento rea-
lizados por el actor para el consorcio demandado no
pueden ser entendidos como realizados en el marco de
una relación de dependencia, pues ni la habitualidad
de la prestación, ni las indicaciones del administra-
dor o de algún miembro del consejo de administración
sobre las reparaciones a realizar, ni la forma de pago
(facturas a nombre del consorcio contra entrega de
cheques), son elementos indicadores, por sí solos, de la
existencia de una relación laboral.
(31) TTrab. Formosa, sala III, 11/02/2015, “Mon-
zón, Gregorio Valentín c. Asociación Cooperadora
Estación Experimental Agropecuaria El Colorado y/u
otros s/ acción común”, LLLitoral 2015 (julio), 692,
AR/JUR/11619/2015: El despido indirecto decidido
por el trabajador luego que el demandado rechazara
la existencia de una relación laboral debe considerar-
se injustificado, porque si bien la prestación de tareas
(limpieza y carpida) desarrolladas no fueron negadas,
el actor no demostró la existencia de directivas, obli-
gación horaria, poder disciplinario o remuneraciones,
que permita afirmar que hubiera existido una depen-
dencia jurídica, técnica o económica, lo que encuadra
en la excepción prevista por el art. 23 de la Ley de Con-
caso de falta de pago al hospital, los médi-
cos quedaban en condiciones de gestionar
directamente su cobro [...]” (considerando
3º). Además destacó que el médico prestó
servicios durante catorce años sin que se
hubieran manifestado conflictos atinentes
al encuadramiento jurídico de la relación
(considerando citado). En el presente caso,
por un lado, la Sociedad Italiana de Bene-
ficencia permanecía ajena al pago y a la fi-
jación de los honorarios del anestesiólogo;
y, por el otro, el doctor E. prestó servicios
por 32 años sin manifestar una disconfor-
midad con el encuadre jurídico, lo que al
fin fue planteado por sus herederos a tra-
vés de la presente acción judicial. En suma,
las particularidades reseñadas se alejan de
las características descriptas por el fallo en
cuanto a la llamada “hiposuficiencia”, ajeni-
dad del servicio y carácter expropiado del
trabajo humano.
La Corte Suprema desafía el futuro y la
necesidad de revisar los viejos paradigmas
con el fallo que comentamos, como comien-
zo de un proceso que no debería ceder ni
claudicar.
A los fines de chequear la naturaleza del
vínculo, se recurre a las características de
las prestaciones, la realización de actos,
servicios u obras por cuenta propia o ajena;
la relación jerárquica y de subordinación,
quién asume el riesgo de la prestación; y en
especial el magistrado, que apela al princi-
pio de primacía de la realidad, al de buena
fe, y al de colaboración recíproca entre las
partes.
En idénticas condiciones se dictó el fallo
“Pastore”, estableciéndose que la prestado-
ra de servicios de salud y el profesional que
prestaba servicios en forma autónoma no
se encuentran vinculados por una relación
de dependencia, si se observa que la deman-
dada era ajena al pago y fijación de honora-
rios de aquel. (37)
En el mismo sentido se había expedido
la Corte Suprema en el caso “Bertola”, en
donde se estableció que es procedente el
recurso extraordinario interpuesto contra
la sentencia que admitió la demanda de
carácter laboral iniciada por un médico
—jefe del servicio de obstetricia— contra
un hospital, ya que en el desarrollo de la
litis se produjo considerable prueba coin-
cidente acerca de que en la institución ha-
bía médicos que desempeñaban tareas en
relación de dependencia y otros —como el
actor— cuya designación anual los auto-
rizaba a atender pacientes y a cobrar los
trato de Trabajo.
(32) C T r a b . C ó r d o b a , s a l a 1 0 u n i p e r s o n a l ,
29/08/2013, “Morán, Carlos Alberto c. Aguas de Vi-
lla Giardino S.A. s/ ordinario despido”, LLC 2013 (di-
ciembre), 1263, AR/JUR/56370/2013: La aseveración
efectuada en sus posiciones de la prueba confesional
requerida a la contraria por la parte actora, donde
afirma que el vínculo que los unía tenía origen en un
contrato de distribución, exime al Tribunal de mayo-
res consideraciones en el análisis sobre la vinculación
existente, y conlleva al rechazo de la demanda laboral.
(33) TTrab. Nro. 5 San Isidro, 22/04/2013, “Gallar-
do, Rubén Martín c. Asociación Civil Club Newman s/
despido”, La Ley Online, AR/JUR/25658/2013: Dado
que no se encuentran elementos de prueba suficien-
tes y categóricos que puedan otorgar virtualidad a la
presunción de existencia de un contrato de trabajo,
tal como establece el art. 23 de la Ley de Contrato de
Trabajo, y permitan tener por acreditadas las tareas
de maestranza invocadas por el actor, corresponde re-
chazar la demanda.
(34) CNTrab., sala I, 02/07/2013, “Málaga, Pa-
tricia Renée c. Mikaelian, Carlos y otro s/ despido”,
DT 2013 (diciembre), 3258, DJ 08/01/2014, 57, AR/
JUR/40018/2013: La declaración brindada por un solo
testigo resulta insuficiente a los fines de tener acredi-
tada la existencia de una relación laboral entre la ac-
honorarios que se abonaran por tal aten-
ción, además de que tales honorarios eran
liquidados por el demandado a los médicos
contra la emisión de recibos como profe-
sionales independientes y en caso de falta
de pago al hospital, los médicos quedaban
en condiciones de gestionar directamente
su cobro. (38)
Para muchos laboralistas tradicionales
y para parte de la más calificada doctrina,
este fallo no sólo es una aberración, sino
que implica un acto de retroceso, de la
aplicación amplia del artículo 23 de la Ley
de Contrato de Trabajo que establece una
presunción iuris tantum, es decir, que ante
una determinada circunstancia de hecho se
partirá de la premisa de que se da un deter-
minado encuadramiento legal, y al mismo
tiempo, admite la inversión de la carga pro-
batoria a cargo del empleador.
En efecto la norma expresa bajo el tí-
tulo “Presunción de la existencia del con-
trato de trabajo” que el hecho de la pres-
tación de servicios hace presumir la exis-
tencia de un contrato de trabajo, salvo
que por las circunstancias, las relaciones
o causas que lo motiven se demostrase lo
contrario. Esa presunción operará igual-
mente aun cuando se utilicen figuras no
laborales, para caracterizar al contrato,
y en tanto que por las circunstancias no
sea dado calificar de empresario a quien
presta el servicio. En función de ello, es
que la empresa debe demostrar que cual-
quier vínculo no fue dependiente, y para
ello, debe acreditar los extremos conteni-
dos en el fallo de la Corte que ahora co-
mentamos.
Habría que destacarle a los académicos
y profesores ofendidos y agraviados por el
fallo que no deberían rasgarse las vestidu-
ras, que la diferenciación excepcional de los
casos “Cairone” y “Pastore” releva las no-
tas que son propias de la autonomía, siem-
pre fronterizas con las que caracterizan al
trabajador en relación de dependencia. Que
es tiempo en el que a todos se nos reclama
que abramos la mente (“open your mind”) a
una importante batería de casos atípicos,
que dejarán de serlo, con el avance de las
nuevas tecnologías y de las prácticas origi-
nadas en las nuevas formas de organizar el
trabajo con la utilización de herramientas
telemáticas (la combinación de comunica-
ción e informática). Muchas figuras, que
antes eran claramente identificadas con la
relación de dependencia, hoy están siendo
reanalizadas, en virtud de cambios que mo-
difican el vínculo en forma sustantiva, como
tora y el codemandado, si de ella no surgen elementos
constitutivos que la caracterizan y el hecho de acom-
pañar contratos de alquileres de locales de los cuales
aquél es propietario no implica que sea empleador.
(35) CNTrab., sala VII, 30/08/2013, “Lenz, Román
Bernardo c. Trape, Edgardo Vicente s/ despido”,
La Ley Online, AR/JUR/57640/2013: El médico anes-
tesiólogo no puede ser considerado trabajador depen-
diente del médico cirujano en cuyas intervenciones
quirúrgicas prestaba servicios, pues si bien esa pres-
tación de servicios hace presumir la existencia de un
contrato de trabajo, en el caso no se produjo prueba
alguna de que éste fuese un empresario y contare con
una propia organización, establecimiento y personas a
su cargo y menos que aportara los elementos para el
cumplimiento de las tareas de anestesia.
(36) CS, 19/02/2015, “Cairone, Mirta Griselda y otros
c. Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires,
Hospital Italiano s/ despido”, LA LEY 16/03/2015, 12,
DT 2015(abril), 810. AR/JUR/142/2015: La prestadora
de servicios de salud y el profesional que los prestaba
en forma autónoma —en el caso, un anestesiólogo— no
se encuentran vinculados por una relación de depen-
dencia, si se observa que la demandada era ajena al
pago y fijación de honorarios de aquél (del dictamen de
la Procuradora Fiscal que la Corte hace suyo). El con-
trol de la prestación en los contratos de colaboración
es por ejemplo la desaparición del estable-
cimiento en donde se presta el servicio con
el teletrabajo, o su traslación al domicilio
del trabajador en el “home office”.
Se ha creado la figura del dependiente/
autónomo, y de contratos que operan en
la frontera entre los dos subsistemas. Ha
llegado el momento de hacer un alto en la
actual encrucijada; y reconstruir un dere-
cho que está congelado en la posguerra,
que no interpreta las demandas del mer-
cado y que, con ello, lejos de proteger al
trabajador, lo está sumiendo en una som-
bra de dudas, contradicciones e inclusive
retrocesos. Ha llegado la hora de pensar en
la reconstrucción real del derecho del tra-
bajo frente al total y absoluto fracaso del
modelo vigente.
V. Conclusiones
En síntesis, a partir del 1 de agosto de
2015 conviven dos ramas del derecho que
posibilitan la contratación, debiendo res-
petarse las características y peculiaridades
de cada uno de los dos sistemas.
Como los jueces seleccionan los elemen-
tos que caracterizan una relación u otra, y
se guían por la íntima convicción, es esen-
cial, para construir un contrato entre autó-
nomos, que se desarticulen las presuncio-
nes laborales a través de hechos concretos
que caracterizan la autonomía y desalojan
las características del contrato de trabajo
en relación de dependencia y por cuenta
ajena.
Se mantiene la controversia de todos los
casos fronterizos, ya que cuando se visua-
lizan componentes que tipifican a ambos
vínculos, crece la incertidumbre y lógica-
mente, es altamente probable que se vulne-
ren los elementos esenciales que hacen a la
seguridad jurídica. l
Cita on line: AR/DOC/375/2016
MAS INFORMACIÓN
Bilardi, Juan Alfredo, “El nuevo Código Civil y Co-
mercial de la Nación y su influencia en las relaciones
laborales”, DT 2015 (noviembre), 13.
Etala (h.), Juan José, “La autonomía y especiali-
dad del derecho del trabajo ante el nuevo Código Civil
y Comercial de la Nación”, DT 2015 (noviembre), 42.
Kogan, Hilda, “Incidencias posibles del Código
Civil y Comercial sobre el Derecho Laboral”, LA LEY,
2015-C, 814; IMP 2015-7, 171.
autónomos con profesionales de la salud no debe con-
fundirse con una relación jurídicamente subordinada
—art. 23 de la LCT—, pues en estos vínculos hay una
intromisión o injerencia del titular del interés sobre
quien realiza la colaboración, la que está destinada a
precisar el objeto del encargo; y tal injerencia es dis-
tinta de la dependencia laboral, ya que esta última no
se limita al objeto del encargo, sino que alcanza al ele-
mento personal, al trabajador, que está jurídicamente
subordinado (del voto del Dr. Lorenzetti).
(37) CS, 19/02/2015, “Pastore, Adrián c. Sociedad
Italiana de Beneficencia en Buenos Aires, Hospital Ita-
liano s/ recurso de hecho”, LA LEY, AR/JUR/143/2015:
La prestadora de servicios de salud y el profesional
que prestaba servicios en forma autónoma —en el
caso, un anestesiólogo— no se encuentran vinculados
por una relación de dependencia, si se observa que la
demandada era ajena al pago y fijación de honorarios
de aquél (de la sentencia de la Corte según la doctri-
na sentada en “Cairone” —19/02/2015; LLO— al cual
remite).
(38) CS, 26/08/2003, “Bertola, Rodolfo P. c. Hos-
pital Británico de Bs As”, LA LEY, 2004-DT, 934; DT
12/12/2003, AR/JUR/5835/2003.

_Columna de OPINIÓN
Un eficaz antivirus:
la Res. IG 3/16
viene de tapa
tran en sus archivos tienen como destino la
difusión al público general, la cesión de aque-
lla información que no está sujeta a publici-
dad registral se encuentra condicionada al
cumplimiento de los requisitos del art. 11 de la
ley 25.326 de protección de datos personales.
Basada en esa interpretación, la IGJ exigió
desde entonces la prueba de interés legítimo
a quien requiera la información —cuando lo
consideró “oportuno”—, aun cuando era ob-
vio que de datos no sensibles se derivaran
aquellos protegidos por la ley de fondo. Des-
contado que, aun acreditando tal interés, no
se proporcionaron tales datos.
La Cámara, en un fallo ejemplar (2), revocó
la sentencia apelada con el alcance de hacer
lugar a la acción de amparo deducida y ordenó
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) “Stolbizer, Margarita c/Inspección General de
Justicia s/Amparo”, Expte Nº COM 37620/13
(2) “Solicitud de fotocopias de legajo en IGJ. Necesi-
jurisprudencia
Responsabilidad
de la prensa
Publicación de avisos publicitarios. Alcan-
ce de la doctrina “Campillay”. Creador del
aviso individualizado.
Véase en esta página, Nota a Fallo
Hechos: Un medio gráfico y una empre-
sa de publicidad fueron condenados al
pago de una indemnización solidaria por
nota a fallo
El Derecho de Daños y sus límites
SUMARIO: I. Planteo. — II. Síntesis del caso y de las decisiones judiciales en sus diversas instancias. — III. El Derecho de Daños y sus límites.
Sandra M. Wierzba
I. Planteo
En las últimas décadas, los conflictos que
involucran la libertad de prensa —de un
lado— y el derecho a la imagen y al honor
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) CS, “Rodríguez, María Belén c. Google Inc. y
otro s/daños y perjuicios”, R. 522. del 28/10/14; Exp-
te nº 7.559/99, CNCiv., sala L, “L., V. G. c. Telearte S.A.
Empresa de Radio y Televisión y otros s/daños y perjui-
cios”, del 14/09/2010; CNCiv., sala H, “A., M.A.G. c. Y.
a la IGJ que en un plazo no mayor a 10 días en-
tregue a la actora la información solicitada en el
expediente administrativo, por encontrar con-
figurado en el caso el acto de arbitrariedad o ile-
galidad manifiesta que lo tornaba procedente.
Respecto de la RG 1/15, dijimos  (3) que
en esta cuestión se consagraba un retro-
ceso por ser contraria a la naturaleza de la
función registral, ya que si se debe ceder al
Estado una determinada información, por-
que el ordenamiento así lo establece para
producir determinados efectos, no puede
a su vez reservarse el derecho eventual de
negarse a proveerla.
Nadie cuestiona que el derecho de acceso
a la información es elemento clave del prin-
cipio republicano de la publicidad de los ac-
tos de gobierno, concebido como una especie
dentro del genérico derecho a la información,
y que en las transacciones entre particula-
res y en el tráfico de bienes la publicidad re-
gistral es una de las exteriorizaciones de la
seguridad jurídica, cuyo aspecto esencial lo
constituye su acceso, favorecido hoy por las
nuevas tecnologías de la información y la co-
municación.
dad de interés legítimo: un cadalso para la Res. Gene-
ral IGJ 1/2015: El fallo Stolbizer.” Doctrina Societaria
Nº 334, ERREPAR, Bs. As., septiembre 2015.
(3) En la misma fuente citada antes.
el daño moral derivado de la publicación
de un aviso comercial considerado lesivo
del honor e imagen de una persona cono-
cida en el ambiente del espectáculo. La
Corte Suprema de Justicia de la Nación,
al conocer en el recurso extraordinario
interpuesto por el medio de prensa, re-
vocó parcialmente la sentencia impug-
nada.
1. - Si el medio periodístico se limitó a pu-
blicar un aviso comercial que ha sido
creado y encargado por un tercero per-
fectamente individualizado, no corres-
—de otro—, han sido por cierto, frecuentes.
En particular, la imagen de las personas for-
ma parte de un lenguaje omnipresente, de re-
conocido impacto emocional y cuya aptitud
para captar la atención de potenciales consu-
de A. SRL y otros s/ amparo”; SJA 04/12/2013, 62, JA
2013-IV y AP AR/JUR/58033/2013; CNCiv., sala I, “B.
c. Google inc.”, SJA 04/09/2013, 71 JA 2013-III, 550, AP
AR/JUR/50609/2013, entre muchos otros.
(2) Expte. 28676/2007, CNCiv., sala B, “B. B. C. Arte
Radiotelevisivo Argentino S.A. - Canal 13 - y otro s/Da-
Tienen dicho el derecho internacional, el
nativo, la jurisprudencia y abundante doctri-
na, que la legitimación activa le corresponde
a toda persona física o jurídica, pública o pri-
vada, no siendo necesario acreditar derecho
subjetivo, interés legítimo ni contar con pa-
trocinio letrado.
La ley de sociedades comerciales estable-
ce con precisión los datos personales que
debe contener el instrumento constitutivo,
que a su vez se publicarán, los hace públicos
desde su génesis, son de uso común y cuyo
procesamiento es propio de la actividad de
la IGJ; y que , por lo tanto, no requieren del
consentimiento de sus autores, por no ser
datos sensibles. Por su parte, la IGJ no tie-
ne fundamentos legales para requerir datos
sensibles a las “personas humanas”. Sería in-
consistente, por lo tanto, que a partir del tra-
tamiento de datos personales no sensibles,
en un trámite ante el Registro Público de Co-
mercio, surgiera información que se conside-
re sensible y que debe sustraerse del acceso
público.
Era injustificable que estando obligadas
las sociedades comerciales a presentar pe-
riódicamente sus estados contables anuales
y otra información relacionada (arts. 264 y ss.
de la Res. IGJ 7/2005), el punto 3 del Anexo I
de la Res. 1-15 no incluyera esta información,
que de ninguna manera puede considerarse
reservada, lo que agrava aún más el cerce-
namiento de derechos de acceso en la mate-
ria.
ponde efectuar juicio de reproche algu-
no contra aquél, pues no se condice con
el ejercicio de la libertad de expresión
imponer al editor la obligación de tener
que realizar complejas investigaciones
para determinar el carácter dañoso de
los avisos que terceros le requieran pu-
blicar.
2. - La razón que justifica la privación de
antijuridicidad a la conducta del medio
de prensa que publicó un aviso comer-
cial agraviante, realizado por un tercero
identificado, radica en que esa reproduc-
midores resulta determinante de su centrali-
dad en los contenidos televisivos y de la web.
Al respecto se observa que cuando la afec-
tación de los derechos personalísimos de un
sujeto, deriva de la divulgación de imágenes
por un medio de prensa, la importancia del
concepto de “daños”, el principio de repara-
ños y Perjuicios” del 04/06/2014; CNCiv., sala G, “Quai-
ni, Guillermo c. Imexca S.A. y otro s/daños y perjuicios”,
del 22/05/2009.
lunes 22 DE febrero DE 2016 | 5
Por lo tanto, corresponde dar la bienveni-
da a las Res. IGJ 3/2016, alumbrada inmedia-
tamente por las nuevas autoridades, puesto
que ratificando en los considerandos el mar-
co jurídico que corresponde, resulta un eficaz
antivirus a estar del tenor de su breve pero
contundente texto.
Pone las cosas en su lugar en su artículo 1º:
“Déjese sin efecto toda norma que de cual-
quier modo limite o restrinja el acceso a la in-
formación en el ámbito de la Inspección Ge-
neral de Justicia.”
Se despeja así toda duda, al tiempo que se
neutraliza cualquier intento trasnochado de
cuestionar su alcance respecto a alguna cues-
tión en particular.
El artículo. 2º ubica a la Inspección en su
verdadera misión, en lo tocante al acceso a
la información pública sin justificación de
interés legítimo y sin necesidad de actuar
con patrocinio letrado: “Póngase a disposi-
ción de los interesados la información exis-
tente en el organismo, con las limitaciones
que establece la Ley 25.326 y normas con-
cordantes, sin perjuicio de las normas aran-
celarias vigentes.”
La RG 3/16 se presenta como un eficaz an-
tivirus. l
Cita on line: AR/DOC/490/2016
ción sea fiel y sincera, sin que resulte re-
levante a tal efecto si el perjuicio se ori-
gina por una información inexacta o por
juicios de valor que, según los estándares
de la Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción, pudieren merecer reproche consti-
tucional.
118.993 — CS, 20/10/2015. - R., H. c. Primera
Red Interactiva de Medios y otro s/ daños y
perjuicios.
continúa en página 6
ción integral y hasta el cese preventivo de la
difusión, ceden frente a otros valores propios
de la protección esencial asignada a los infor-
madores, en el contexto de sociedades demo-
cráticas.
En la experiencia local, las controver-
sias planteadas en la materia involucraron
mayormente la asociación de fotografías o
filmaciones reales de las personas damnifi-
cadas, con actividades que les habrían sido
ajenas y afectaban su honor (ej.: exhibición
de imágenes de modelos con contenidos por-
nográficos, eróticos o sexuales— (1)), o bien
supusieron un destino comercial no consen-
tido de imágenes tomadas en público (ej.: uso
de la imagen como “blooper” ante un evento
no deseado para el retratado) (2). También
continúa en página 6
6 | lunes 22 DE febrero DE 2016
viene de PÁGINA 5
Cita on line: AR/JUR/37761/2015
Dictamen de la Procuradora General de
la Nación:
-I-
La Sala I de la Cámara Nacional de Ape-
laciones en lo Civil confirmó la sentencia de
primera instancia que había condenado a
Arte Gráfico Editorial Argentino S.A. y a 4K
Bytes S.A. a pagar la suma de $40.000, más
intereses, en concepto de daños y perjuicios
causados a H. R., por la publicación de un avi-
so comercial (fs. 514/520). A su vez, confirmó
la decisión en cuanto había rechazado el re-
clamo dirigido contra Primera Red Interacti-
va de Medios Argentinos S.A.
El a quo expuso que el 5 de agosto de 2005
Arte Gráfico Editorial Argentino SA, propie-
taria y editora del diario Clarín, había publi-
cado un anuncio comercial referente al servi-
cio de acceso a internet de la marca Datafull,
perteneciente a 4K Bytes SA. Afirmó que las
imágenes -un cenicero partido y un sujeto de
viene de PÁGINA 5
hubo reiterados reclamos ante el uso de ma-
terial en exceso de la autorización dada por
vía contractual, en miras a la obtención de
nuevos beneficios para el explotador, sin una
adecuada compensación para el titular del
derecho a la imagen (3).
El fallo bajo análisis, dictado por la Corte
Suprema en los autos “R., H. c. Primera Red
Interactiva de Medios Argentinos SA y otro
s/daños y perjuicios”, versa sobre aconteci-
mientos algo diferentes: no se trató de imá-
genes captadas a quien luego se considerara
damnificado, sino de una parodia sobre su
persona, destacándose aspectos con los que
públicamente se le identificaba pero que re-
sultaban notoriamente disvaliosos, al menos
desde una perspectiva tradicional.
Ante la acción judicial promovida, se
emitieron distintos pronunciamientos de
riqueza y variedad conceptual, que podrán
inspirar comentarios desde muy diversas
ramas del Derecho. En el presente, propo-
nemos nuestra lectura sobre la significación
que tales pronunciamientos, en sus instan-
cias decisivas, presentan para el Derecho de
Daños.
II. Síntesis del caso y de las decisiones judiciales
en sus diversas instancias
Dos empresas, una autora de un anuncio
publicitario y otra propietaria y editora del
medio gráfico que difundiera tal anuncio,
fueron condenadas en primera y en segunda
instancia a indemnizar los daños y perjuicios
reclamados, con base en una publicidad en el
cual aparecía un personaje en franca actitud
de vivir a expensas de los demás (muy relaja-
do en un sillón y fumando un habano, con una
leyenda que expresaba “si te gusta vivir de
arriba, que no se note”) y sugestivas referen-
{ NOTAS }
(3) Expte Nº 31.063/04 (68.179), CNCiv., sala L, “Ma-
rano, Vanina c. Compañía de Radiocomunicaciones
Móviles S.A. y otro s/ cumplimiento de contrato”, del
22/05/2009; Causa 45.646/2010, CNTrab., sala III, “B.
M. D. c. Bardhal Lubricantes Argentina SA y otros s/ da-
ños y perjuicios”, del 23/05/2012, entre otros.
(4) En un todo de acuerdo con la interpretación de la
CS, conf. Fallos: 310:508; 331:162 y 1530, y de la CIDH, en
autos “Herrera Ulloa c. Costa Rica”, del 2/7/04 y “Tris-
postura relajada reclinado en un sillón y fu-
mando un habano- y las expresiones del aviso
-“degarron” y “si te gusta vivir de arriba, que
no se note”- hacen referencia inequívoca a H.
R.
Concluyó que la publicidad vulnera el dere-
cho a la imagen y al honor del actor en tanto
lo presenta como alguien que vive a expen-
sas de los demás. En este sentido, rechazó la
defensa de Arte Gráfico Editorial Argentino
S.A., según la cual esa caracterización del ac-
tor no era novedosa, sino que era una repre-
sentación instalada en la sociedad. Al respec-
to, puntualizó que aquello que el común de la
gente piensa sobre una personalidad pública
no otorga un derecho a injuriarla en forma
gratuita.
Aseveró que 4K Bytes S.A., en su carácter
de titular de Datafull y comitente de la publi-
cidad y en los términos del artículo 1072 del
Cód. Civil, y Arte Gráfico Editorial Argentino
S.A., en su condición de propietaria y editora
del diario y en los términos del artículo 1109
de ese Código, deben responder por los da-
ños causados al accionante. En particular,
indicó que esta última al decidir publicar una
anuncio tiene el deber de controlar que no
cause daños a terceros, sobre todo teniendo
cias a la identidad del actor (ej.: se leía “H.”
en una imagen sobreimpresa y la dirección
de correo electrónico).
Los magistrados de las instancias inferio-
res destacaron que la publicidad vulneraba el
derecho a la imagen y al honor del afectado,
afirmando entre otras cuestiones que aquello
que el común de la gente piensa sobre una
personalidad pública, no otorga un derecho a
injuriarla en forma gratuita. Expresaron ade-
más que al provenir el daño de una transac-
ción típicamente comercial y no de la expre-
sión de ideas, opiniones o noticias, resultaban
inaplicables al caso las doctrinas “Campillay”
y de la real malicia. Consecuentemente, se
atribuyó responsabilidad a la empresa publi-
citaria con base en el art. 1072 del Cód. Civil
derogado (por dolo) y al medio de prensa con
base en el art.  1109 del Cód. Civil derogado
(por falta de control de una actividad que po-
día ser perjudicial para terceros).
La causa llegó a la Procuración General de
la Nación, ante el recurso extraordinario in-
terpuesto por el medio de prensa. En su dic-
tamen se sostuvo que el discurso involucra-
do en el proceso tenía fines eminentemente
comerciales y por lo tanto merecía un menor
nivel de protección constitucional que otros
discursos periodísticos, al no constituir en
sí mismo una forma de participación demo-
crática (4). A su vez, se recordó el contenido
del precedente “Rodríguez, María Belén c.
Google Inc. s/daños y perjuicios” (5), donde
con relación a los motores de búsqueda, se
consideró la inexistencia de una obligación
general de monitorear, supervisar o vigilar
los contenidos que se suben a la red, pero se
impuso un deber de responder por los daños
derivados de la publicidad de contenidos ilí-
citos (conf. art. 1109, Cód. Civil derogado). Y
allí se distinguió entre contenidos dañosos,
donde la ilicitud resultaría manifiesta (6); y
otros que exigirían de un esclarecimiento en
sede judicial o administrativa, donde el “cono-
tán Donoso c. Panamá”, del 27/1/09.
(5) CS, del 28/10/14, cit.
(6) Conf. CS, “R., B....”, cit. en el cuerpo del texto prin-
cipal, Considerando 18, los contenidos de ilicitud mani-
fiesta serían “pornografía infantil, datos que faciliten la
comisión de los delitos, que instruyan acerca de éstos,
que pongan en peligro la vida o la integridad física de al-
guna o muchas personas, que hagan apología del genoci-
dio, del racismo o de otra discriminación con manifiesta
en cuenta que se trata de una actividad lucra-
tiva, y la importancia y el alcance del diario
Clarín.
Con relación a las defensas de Arte Grá-
fico Editorial Argentino S.A. fundadas en el
derecho a la libertad de expresión, consideró
que la publicidad no tiene por fin transmitir
ideas, opiniones o noticias, sino proponer una
transacción comercial. Sostuvo que ese tipo
de expresiones tienen una protección cons-
titucional menor que no impide imponer al
órgano periodístico un deber de control a fin
de evitar afectaciones ostensibles y evidentes
a terceros. Asimismo, descartó la aplicación
de las doctrinas “Campillay” y de la “real
malicia” en tanto entendió que sólo aplican
a informaciones falsas o inexactas y que en
este caso la publicidad realiza una valoración
moral del actor.
- II -Contra dicho pronunciamiento, Arte
Gráfico Editorial Argentino S.A. interpuso
un recurso extraordinario (fs.  527/536), que
fue concedido en atención a la existencia de
una cuestión federal (fs. 552).
La recurrente alega que la sentencia apela-
da restringe el derecho a difundir publicida-
des comerciales solicitadas por terceros. Por
cimiento efectivo de la ilicitud” existiría a par-
tir de la notificación sobre tal circunstancia
por la autoridad competente.
Se observaron las diferencias entre el caso
bajo análisis y aquel precedente: el medio
gráfico tendría una relación más estrecha
con los anuncios publicitarios —por su nú-
mero y lucro directo—, que podría justificar
su responsabilidad por el contenido, cuando
la ilegalidad fuere grosera y manifiesta. Sin
embargo, se entendió finalmente que la pu-
blicidad en cuestión requería de una labor
interpretativa para asociar sus distintos
elementos, además de la averiguación sobre
el consentimiento de la figura pública involu-
crada —para el conocimiento efectivo de la
ilicitud, agregamos— y que por ello no que-
daba comprometida la responsabilidad del
medio de comunicación. Lo contrario —se
dijo—, podría entrañar el riesgo de imponer
deberes excesivos a los medios de prensa,
especialmente si fueren pequeños o media-
nos, quienes por temor a su responsabilidad
podrían rechazar la publicación de anuncios
comerciales que pudieren generarles res-
ponsabilidad, afectándose indirectamente
su libertad de expresión. Además, éstos po-
drían erigirse en editores de discursos aje-
nos, implicando ello una restricción a la faz
colectiva del derecho a la libertad de expre-
sión.
La Corte Suprema consideró inadmisible
el recurso extraordinario en lo atinente a la
existencia de afectación al derecho al honor y
a la imagen del actor, por considerar que los
agravios sólo traducían una disconformidad
con los jueces de alzada y conducían al exa-
men de cuestiones de hecho y prueba. Pero
se avocó al estudio de la responsabilidad de la
propietaria y editora del medio gráfico por la
publicación de un anuncio comercial elabora-
do por terceros, entendiendo que afectaba la
interpretación de cláusulas constitucionales
que garantizaban el derecho a la libertad de
perversidad o incitación a la violencia, que desbaraten
o adviertan acerca de investigaciones judiciales en cur-
so y que deban quedar secretas, como también los que
importen lesiones contumeliosas al honor, montajes de
imágenes notoriamente falsos o que, en forma clara e in-
discutible, importen violaciones graves a la privacidad
exhibiendo imágenes de actos que por su naturaleza de-
ben ser incuestionablemente privados, aunque no sean
necesariamente de contenido sexual”.
un lado, manifiesta que no se violó el derecho
al honor y a la imagen de H. R. Por el otro,
sostiene que no tiene responsabilidad ya que
4K Bytes S.A. fue quien ideó la campaña pu-
blicitaria y solicitó su publicación. Enfatiza
que no tiene un deber de controlar el conte-
nido de las publicidades. Relata que se limita
a exteriorizar los anuncios que son transmiti-
dos por un módem por los solicitantes y que,
mediante un mecanismo automático, son
asignados a una página del diario.
Asimismo, indica que el a quo no tiene en
cuenta la importancia de la venta de avisos
publicitarios, que constituye una de las prin-
cipales fuentes de financiación del diario,
para el efectivo ejercicio del derecho a la li-
bertad de prensa. En este marco, arguye que
la condena pone en peligro aquel derecho y
constituye una censura indirecta.
- III -
El recurso extraordinario interpuesto es
formalmente admisible, pues controvierte la
inteligencia que el tribunal apelado ha dado a
las cláusulas constitucionales que garantizan
la libertad de expresión (arts. 14 y 32, Cons-
titución Nacional) y la decisión definitiva del
superior tribunal de la causa ha sido contra-
expresión y el ejercicio del libre comercio e
industria lícita (arts. 14 y 32, CN).
El máximo Tribunal recordó la doctrina
del fallo Campillay (7), según la cual en de-
terminadas condiciones, la reproducción de
los dichos de un tercero no genera respon-
sabilidad civil y penal. Expresó que si bien
tal criterio se aplicaba a la difusión de in-
formaciones inexactas y a las opiniones ex-
presadas por terceros (8), no había razones
para seguir otro razonamiento en este caso.
Destacó además que al identificarse la fuen-
te, los reclamos podrían ser dirigidos contra
aquellos de quienes realmente emanaron y
no contra los que sólo fueron sus canales de
difusión (9), señalando que la conducta de
quien reproduce una expresión agraviante
de un tercero quedaría privada de antijuri-
dicidad al ser fiel y sincera, restando rele-
vancia al perjuicio consecuente. Y concluyó
que no correspondía “formular un juicio de
reproche al medio periodístico que se limitó a
publicar el aviso comercial que ha sido creado
y encargado por un tercero perfectamente indi-
vidualizado... pues no se condice con el ejercicio
de la libertad de expresión imponer al editor
de un medio periodístico la obligación de tener
que realizar complejas investigaciones para de-
terminar el carácter dañoso de los avisos que
terceros le requieren publicar”.
III. El Derecho de Daños y sus límites
Un intérprete habituado a la lectura de
textos de doctrina y de jurisprudencia mo-
dernas en materia de Daños, puede verse
sorprendido por el fallo del Superior Tribu-
nal y por el dictamen que le precediera. Es
que de no tratarse de un medio de prensa,
sino de cualquier otro comercializador de un
servicio o producto causante de un perjuicio,
no se dudaría de su responsabilidad.
Desde la óptica del Derecho de Daños,
la discusión se centraría en el carácter de
(7) Fallos: 308:789.
(8) Con base en el precedente “Sujarchuk, A. c. War-
ley J.”, del 1º/8/13.
(9) Conf. “Granada”, Fallos: 316:2394; “E., R. G. c. Edi-
torial La Capital”, entre otros.

ria al derecho que la demandada fundó en
ellas (art. 14, inc. 3, ley 48).
- IV -
No se encuentra aquí controvertido que el
5 de agosto de 2005 el diario Clarín, a pedi-
do de 4K Bytes S.A., difundió una publicidad
comercial relativa al servicio de acceso a in-
ternet de la marca Datafull. El anuncio mues-
tra a un hombre sentado en un sillón con los
pies sobre un escritorio fumando un habano.
En el escritorio hay un portarretratos con
la fotografía de un jugador de polo y un ce-
nicero roto. Por último, en la imagen figura
una tarjeta en la que se lee el nombre “H.”,
así como las leyendas “h@degarrón.com.ar”
y “si te gusta vivir de arriba, que no se note”.
Tampoco es cuestionado en esta instancia
extraordinaria que esas representaciones
gráficas y expresiones hacen referencia al ac-
tor, quien no autorizó ni consintió el anuncio
ni la utilización de su imagen.
En estas circunstancias, la primera cues-
tión planteada por Arte Gráfico Editorial Ar-
gentino S.A. es que el anuncio publicitario no
causa un daño al derecho al honor y a la ima-
gen del actor, sino que configura un ejercicio
del derecho a la libertad de expresión.
la obligación de sujeto plural comprometi-
da. En este sentido, podría argumentarse
que el autor de la publicidad cuestionada
y el medio de prensa que la divulgó fueron
coautores de un ilícito dañoso (conf. arts. 40
de la LDC u 827 y ss. del CCyCN) y por lo
tanto deudores solidarios (10); o bien inter-
pretarse que al ser aquellos deudores de
un mismo objeto pero por causas diferen-
tes (conf. art.  850, CCyCN), siendo el me-
dio de prensa un garante de los contenidos
publicados, sus obligaciones serían concu-
rrentes (11). En cualquier caso, el acreedor
podría reclamar y cobrar la indemnización
de cualquiera de los obligados plurales y
luego, el pagador podría repetir —total o
parcialmente— lo abonado de su codeudor
(conf. arst. 840 u 851, inc. h, CCyCN). Tam-
bién podría discutirse sobre la aplicación de
un factor de atribución subjetivo u objetivo
al comercializador, debiendo acreditarse su
culpa o bien presumiéndose su responsabi-
lidad (aunque prevaleciendo seguramente
este último criterio, en el actual estado del
Derecho de Daños. De hecho, en el caso bajo
análisis los magistrados de las instancias
inferiores, en esencia siguieron esta línea
de razonamiento.
Sin embargo, el Supremo Tribunal liberó
de responsabilidad al medio de prensa o “co-
mercializador” del anuncio dañoso, haciendo
prevalecer su doctrina sobre el derecho a la
libertad de prensa. En efecto, optó por una
postura fuertemente cautelar de la libertad
de expresión (12), según la cual la reproduc-
ción fiel de los dichos de otro, no traía apa-
rejada responsabilidad civil ni penal, siempre
que se citara la fuente pertinente. Y amplió
los alcances de tal doctrina, al hacerla exten-
siva a los contenidos publicitarios divulgados
por los medios de comunicación, en un caso
donde tales requisitos se cumplían plena-
{ NOTAS }
(10) Ver al respecto, CNCiv., sala E, “O., N. C. v. Amé-
rica TV S.A.”, del 30/4/09, AP 70053456.
(11) En este sentido, en autos CNCiv., sala H, “García,
Eduardo v. Editorial La Razón S.A.”, del 23/08/2000,
JA, 2001-I-278, AP 1/47307, donde se interpretó que el
medio de prensa que recibe una misiva para su publi-
cación y no verifica si su firma es apócrifa, incurre en
culpa o negligencia, al omitir su deber de veracidad,
concluyéndose que: “Responden en forma concurrente
por los daños ocasionados, el autor de la carta injuriosa
publicada y el diario en su carácter de civilmente res-
ponsable, pudiendo el actor reclamar el total a cualquie-
A los efectos de resolver esa controversia,
cabe destacar que el discurso involucrado
en las presentes actuaciones tiene fines emi-
nentemente comerciales puesto que tiene
por objeto central proponer una transacción
mercantil.
Esta Procuración General en el dictamen
del caso S.C. E. 112, L. XLVIII, “Editorial
Río Negro S.A. c. EN - Ley 26.364 - Dto.
936/2011 s/ amparo”, emitido el 3 de febre-
ro de 2014, sostuvo que el discurso comer-
cial difiere de aquél al que la Corte Supre-
ma de la Nación y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos le han reconocido
una protección especialmente amplia (por
ejemplo, Fallos: 310:508; 331:162 y 1530;
Corte Interamericana de Derechos Huma-
nos, “Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica”,
sentencia del 2 de julio de 2004; y “Caso
Tristán Donoso vs. Panamá”, sentencia
del 27 de enero de 2009). A diferencia del
discurso sobre asuntos de interés público,
el comercial, si bien brinda información
que puede ser relevante para la toma de
decisiones, no constituye en sí mismo una
forma de participación democrática. Esto
determina que el discurso comercial goza
de un nivel menor de protección constitu-
cional.
mente, pues no había edición del anuncio
comercial y se publicitaban los datos de su
autor, en un todo de acuerdo con su propio
interés.
Hubo sin duda un balance entre dos ca-
tegorías de derechos de jerarquía consti-
tucional: el derecho a la libertad de expre-
sión, de un lado y los derechos al honor y a
la imagen, de otro. Aquél, reconocido explí-
citamente por el art.  14 de la Constitución
Nacional, y éstos, consagrados al menos
implícitamente en los Tratados previstos
en el art. 75, inc. 22 de la Constitución Na-
cional (13).
No se trató de un fallo aislado, sino que la
decisión fue el corolario natural de una serie
de precedentes donde el estándar protecto-
rio especial asignado a los medios de difusión
se hizo manifiesto.
Más allá de la opinión que pueda tener-
se sobre la solución finalmente dada a este
caso o sobre las circunstancias fácticas
que determinaron su tratamiento, el fallo
comentado denota la presencia de ciertos
límites aplicables al Derecho de Daños y a
su presupuesto central. Es que se observa
que por sobre la reparación del perjuicio a
la persona cuya imagen y honor fueron afec-
tados, hay otros valores que merecen una
mayor protección.
Y antes de continuar, cabe formular una
breve reflexión sobre la evolución del hoy
denominado “Derecho de Daños” (14). El
Código Civil de Vélez Sarsfield concibió la
responsabilidad civil como una respuesta
del derecho privado ante daños causados
a los individuos por deudores singulares y
culpables, ofreciendo una reparación pa-
trimonial en tales casos. El reproche ante
ra de los deudores”.
(12) Expresada no sólo en el precedente “Campi-
llay”, sino asimismo en “Dahlgren”, del 9/11/10 (Fallos:
333:2079), e “Irigoyen, Juan Carlos Hipólito c. Funda-
ción Wallenberg y otros s/Daños y perjuicios”, I. 419.
XLVII. RHE, 05/08/2014.
(13) También en el Código Civil y Comercial, según
sus Fundamentos y el art. 53, entre otros.
(14) PICASSO, Sebastián, “La reforma del derecho de
daños”, SJA 2012/12/26-3; JA, 2012-IV, Abeledo Perrot
AP/DOC/4884/2012; PIZARRO, Ramón Daniel y VA-
LLESPINOS, Carlos Gustavo, “Instituciones de Derecho
En este contexto normativo, y de con-
formidad con lo resuelto por las instancias
anteriores, opino que el anuncio comercial
vulneró el derecho al honor del actor. En
efecto, la publicidad utilizó frases peyora-
tivas y, por lo tanto, injuriantes -“h.@dega-
rrón.com.ar” y “si te gusta vivir de arriba,
que no se note”- a fin de proponer una tran-
sacción comercial y, en definitiva, satisfacer
intereses principalmente económicos del
emisor y de su audiencia. Esos intereses, a
diferencia de los que subyacen en el discur-
so sobre temas de interés público, no tienen
entidad suficiente como para imponerle al
actor que tolere expresiones difamatorias a
su persona.
Luego, en cuanto al derecho a la imagen, la
Corte Suprema recordó en el precedente re-
gistrado en Fallos: 335:2090 que la ley 11.723
prohíbe la reproducción de la imagen en res-
guardo del correlativo derecho a ella, y ello
sólo cede si se dan circunstancias que tengan
en mira un interés general que aconseje ha-
cerlas prevalecer por sobre aquel derecho
(en igual sentido, dictamen de la Procuración
General de la Nación, en los autos S.C. H. 18,
L. XL, “H., R. S. c. S.A. La Nación”, emitido el
26 de junio de 2006). En el sub lite, el anuncio
con fines eminentemente comerciales no en-
la conducta del dañador resultaba central
en tal esquema, pues en esencia no se ad-
mitía la responsabilidad sin culpa, aplicán-
dose entonces un factor de atribución de
responsabilidad subjetivo. A partir de los
efectos de la revolución industrial y del uso
masivo de maquinarias riesgosas, que cau-
saron daños extensos en trabajadores y en
terceros, el reproche al agente del perjuicio
resultó ya indiferente o poco trascendente,
pues el sistema jurídico priorizó la idea de
resarcimiento a las víctimas, vistas desde
entonces como los débiles en las relaciones
sociales. Y al menos desde la reforma al
Código Civil derogado efectuada mediante
la ley 17.711/68, la preocupación central de
la doctrina y de la jurisprudencia argenti-
nas recayó en los medios para alcanzar una
más amplia reparación de tales víctimas,
prevaleciendo el concepto de injusticia del
daño y la garantía del resarcimiento a la
víctima sobre la injusticia de la conducta
generadora (15).
En la actualidad, los estudios sobre la
responsabilidad civil y el derecho de daños
atienden a nuevos fenómenos y preocu-
paciones. La regulación específica de los
derechos inherentes a la persona como la
dignidad, la identidad y la vida, la consa-
gración de los bienes de incidencia colec-
tiva con carácter fundamental (ej.: protec-
ción del ambiente), el amparo diferencia-
do de determinados grupos de individuos
como los consumidores y usuarios, suma-
das a la magnitud de los daños alcanzados
por efecto del progreso científico y tecno-
lógico, con potencial para poner en peli-
gro la supervivencia misma de la especie
humana, dieron paso a una nueva concep-
ción de la responsabilidad civil, donde la
prevención de los daños es ya una función
central (16).
Privado. Obligaciones”, t. 4, Hammurabi, Bs. As. 2008,
ps. 197 y ss.
(15) ALTERINI, Atilio A. - AMEAL, Oscar J. - LÓPEZ
CABANA, Roberto M., “Derecho de obligaciones civiles
y comerciales”, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008.
(16) Al respecto, puede verse GALDÓS, Jorge y
BLANCO, Gustavo H., “Funciones de la responsabilidad
civil”, ponencia presentada a la Comisión n. 1, en las III
Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil (Mar
del Plata, 2012); LORENZETTI, Ricardo, “La tutela ci-
vil inhibitoria”, LA LEY, 1995-C, 1217 y “Las normas fun-
damentales de derecho privado”, Ed. Rubinzal-Culzoni,
lunes 22 DE febrero DE 2016 | 7
cierra un interés general social que justifique
la utilización de la imagen del actor -a la que
alude en forma inequívoca la publicidad-.
Para más, con relación a la utilización
mercantil de la imagen de figuras públicas,
el Tribunal Supremo de España apuntó que
“el derecho a la propia imagen no impedirá
su captación, reproducción o publicación por
cualquier medio, cuando se trate de perso-
nas que ejerzan un cargo público o una pro-
fesión de notoriedad o proyección pública y
la imagen se capte durante un acto público o
en lugares abiertos al público [...] pero nun-
ca cuando se trata de su explotación para fi-
nes publicitarios o comerciales [...] ello cabe
sostenerlo con mayor fuerza aún cuando la
persona cuya imagen se comercializa sin su
consentimiento, tiene un carácter público
que acrecienta el interés económico de la di-
fusión” (sentencia de la Sala Primera del Tri-
bunal Supremo nº 776/1996 del 3 de octubre
de 1996).
De acuerdo con ello, independientemen-
te de que el actor sea un personaje público
cuya vida privada fue expuesta en los me-
continúa en página 8
Ahora bien, tales modernas construccio-
nes, extensamente meditadas a lo largo del
tiempo, provienen del seno del Derecho Pri-
vado. Fueron sin duda un producto de una
mirada concentrada en el fenómeno de los
daños severos y masivos que la acción del
hombre hoy puede causar.
Pero a la poderosa idea que coloca a la per-
sona damnificada y a la prevención y repara-
ción de los daños como presupuesto central
del sistema jurídico, se sobreponen otros
valores aún más esenciales: la necesidad
constante de mejorar la educación, los servi-
cios de salud y de justicia, la extensión de los
servicios de previsión social y de transporte,
como asimismo la promoción del empleo, son
sólo algunos ejemplos de los objetivos que
los máximos representantes de los poderes
del Estado deben tener en cuenta cuando
deciden sobre la distribución de bienes que
siempre resultan escasos para la satisfacción
de necesidades múltiples. La garantía de la
libertad de prensa —incluyendo su faz co-
lectiva—, en tanto propicia la expresión de
opiniones variadas en un plano de igualdad,
hace a la esencia misma de la democracia y
en esa medida, integra también aquel conjun-
to de valores esenciales.
En ese contexto, el fallo comentado puede
ser leído como un verdadero acto de admi-
nistración discrecional del bien común, por
parte de la Corte Suprema, donde ante un
conflicto entre valores de la máxima jerar-
quía, se prioriza a aquel que más interesa
colectivamente a la comunidad, en cuanto
compromete su forma democrática de go-
bierno. l
Cita on line: AR/DOC/4195/2015
Buenos Aires, 1995; NICOLAU, Noemí L., “La tutela in-
hibitoria y el nuevo art. 43, CN”, LA LEY, 1996-A, 1245;
Seguí, Adela, “Prevención de los daños y tutela inhibi-
toria en materia ambiental”, en LORENZETTI, Ricardo
(dir.), Derecho ambiental y daño, Ed. La Ley, Buenos Ai-
res, 2009, ps. 135 y ss. y “La prevención de los daños en
el Proyecto de Código Civil y Comercial argentino Au-
tor”; SJA 2012/12/26-9; JA 2012-IV, Abeledo Perrot AP/
DOC/4885/2012; ZAVALA de GONZÁLEZ, Matilde, “La
tutela inhibitoria contra daños”, Revista de Responsabili-
dad Civil y Seguros, enero-febrero, 1999.
8 | lunes 22 DE febrero DE 2016
viene de PÁGINA 7
dios de comunicación, Datafull explotó su
imagen sin su autorización con fines comer-
ciales y sin acreditar un interés general que
justifique esa utilización. Ello implicó una
“violación de los derechos constitucionales
del actor”.
En suma, el anuncio publicitario vulnera
el derecho al honor y a la propia imagen
del actor (arts. 19 y 75, inc. 22, Constitución
Nacional; 11, Convención Americana sobre
Derechos Humanos; 17, Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos; V, Declara-
ción Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre; y 12, Declaración Universal de
Derechos Humanos) y no puede ser entendi-
do como un ejercicio legítimo del derecho a
publicar expresiones con fines comerciales.
-V-
La segunda cuestión planteada por Arte
Gráfico Editorial Argentino S.A. es que,
en su carácter de propietaria y editora del
medio gráfico, no es responsable por los
daños causados por el anuncio comercial
elaborado por terceros y utilizado en bene-
ficio de la empresa publicitada. En esencia,
su defensa se centra en su ajenidad con el
anuncio.
En este sentido, cabe tener en cuenta
que la empresa demandada financia, en
parte, su actividad periodística a través de
la comercialización de los espacios publici-
tarios, por lo que la imposición de obliga-
ciones desproporcionadas sobre el medio
gráfico podría devenir en una restricción
indirecta del ejercicio de su libertad de ex-
presión. Por otro lado, también correspon-
de considerar que la propietaria y editora
del diario publicó el anuncio comercial y,
de este modo, facilitó el acceso de la au-
diencia a las expresiones y a la utilización
de la imagen que resultaron lesivas de los
derechos del actor.
A los efectos de resolver ese conflicto de
derechos constitucionales, es oportuno re-
cordar que recientemente en la causa S.C.
R. 522, L. XLVIII, “R., M. B. c. Google Inc. s/
daños y perjuicios”, -sentencia del 28 de oc-
tubre de 2014- la Corte Suprema se expidió
respecto de la responsabilidad de los moto-
res de búsqueda por los eventuales daños
que pudieran ocasionar en el ejercicio de su
actividad de participar en la difusión de in-
formación creada por terceros. La solución
adoptada en ese caso trae luz a la resolución
de la presente controversia en tanto allí el
Tribunal precisó la responsabilidad de las
personas que participan en la difusión de
información creada por terceros a fin de
compatibilizar el ejercicio de la libertad de
expresión con el derecho al honor y a la pri-
vacidad.
En aquel caso, el Tribunal afirmó que los
motores de búsqueda no tienen una obliga-
ción general de monitorear, supervisar o
vigilar los contenidos que se suben a la red
y que son provistos por los responsables de
cada una de las páginas web. No obstante,
estableció que éstos deben responder, en los
términos del artículo 1109 del Cód. Civil, por
los contenidos ajenos en aquellos casos en
los que hayan tomado “efectivo conocimien-
to de la ilicitud de ese contenido, si tal co-
nocimiento no fue seguido de un actuar dili-
gente” (considerando 17º).
A fin de determinar la existencia del efec-
tivo conocimiento del contenido ilícito -lo
que hace desaparecer la ajenidad del bus-
cador con relación al contenido-, la Corte
Suprema distinguió entre los casos en los
que el daño es manifiesto y grosero, y los
supuestos donde el agravio es opinable, du-
doso o exige un esclarecimiento.
En este sentido, la Corte observó que “son
manifiestas las ilicitudes respecto de con-
tenidos dañosos, como pornografía infantil,
datos que faciliten la comisión de delitos,
que instruyan acerca de éstos, que pongan
en peligro la vida o la integridad física de
alguna o muchas personas, que hagan apo-
logía del genocidio, del racismo o de otra
discriminación con manifiesta perversidad
o incitación a la violencia, que desbaraten o
adviertan acerca de investigaciones judicia-
les en curso y que deban quedar secretas,
como también los que importen lesiones
contumeliosas al honor, montajes de imá-
genes notoriamente falsos o que, en forma
clara e indiscutible, importen violaciones
graves a la privacidad exhibiendo imágenes
de actos que por su naturaleza deben ser
incuestionablemente privados, aunque no
sean necesariamente de contenido sexual”
(considerando 18). En estos casos, entendió
que basta con la comunicación fehaciente
del damnificado o de un tercero para que
el motor de búsqueda tome conocimiento
efectivo del contenido ilícito, lo que genera
su deber de actuar con diligencia y procurar
el bloqueo del resultado.
Por el contrario, advirtió que en los casos
en que el contenido dañoso exija un escla-
recimiento en sede judicial o administrativa
no existe conocimiento efectivo del busca-
dor hasta que sea notificado por una auto-
ridad competente administrativa o judicial
de la ilicitud.
En el presente caso, a fin de precisar la
responsabilidad de los medios gráficos por
los anuncios publicitarios, corresponde des-
tacar ciertas diferencias fácticas con el caso
resuelto por la Corte Suprema.
Los medios gráficos tienen una vincula-
ción más estrecha con los anuncios publici-
tarios, no sólo porque la cantidad de anun-
cios es menor y conmensurable, y porque
ellos obtienen un lucro en forma directa
por esa actividad, sino también porque la
operatoria admite que los medios tomen
contacto directo con las publicidades. En
estas circunstancias, y en consonancia con
la doctrina expuesta por la Corte Suprema
en el citado caso, cuando los medios gráfi-
cos deciden difundir un anuncio que en for-
ma manifiesta y grosera lesiona derechos
constitucionales de terceros, cabe entender
que ellos actuaron con conocimiento efecti-
vo del contenido ilícito. En este supuesto,
ese conocimiento genera en el medio gráfi-
co un deber de actuar diligentemente y su
incumplimiento podría dar lugar a respon-
sabilidad ulterior.
En mi opinión, a los efectos de compati-
bilizar en forma adecuada la expresión de
ideas con los derechos de terceros, el medio
de comunicación gráfico responde en los
términos del artículo 1109 del Cód. Civil en
aquellos casos en los que haya difundido un
anuncio comercial de ilegalidad manifiesta
y grosera, y no así cuando reproduzca un
anuncio ajeno que abarque un daño que es
opinable, dudoso o exija un esclarecimien-
to. Una solución diversa impondría debe-
res que pueden resultar excesivos para los
medios de comunicación, especialmente
los medianos o pequeños. Esos medios grá-
ficos podrían perder financiamiento ante el
temor a publicar anuncios comerciales que
puedan generarles responsabilidad ulte-
rior. A su vez, otra consecuencia disvaliosa
sería que los medios de comunicación asu-
man el rol de editores de discursos ajenos
a fin de evitar incurrir en responsabilidad,
lo que implicaría una restricción a la faz
colectiva del derecho a la libertad de ex-
presión.
En el sub lite, la publicidad comercial
bajo análisis no configura una ilegalidad
manifiesta y grosera, tal como la ha defini-
do la Corte Suprema en el citado caso “R.,
M. B. c. Google Inc. s/ daños y perjuicios”
(considerando 18). En efecto, la violación
al derecho al honor y a la propia imagen
del actor no era ostensible sino que, por
el contrario, su determinación requería
por parte del medio gráfico de una labor
interpretativa para asociar los distintos
elementos contenidos en la publicidad,
como así también la averiguación sobre el
eventual consentimiento de la figura públi-
ca aquí involucrada al uso de su imagen.
Por lo tanto, el accionante no acreditó que
Arte Gráfico Editorial Argentino S.A. haya
obrado de modo negligente con arreglo a lo
dispuesto en el artículo 1109 del Cód. Civil.
- VI -
Por lo expuesto, opino que corresponde
hacer lugar al recurso extraordinario y re-
vocar parcialmente la sentencia apelada.
Buenos Aires, 18 de marzo de 2015. — Ale-
jandra M. Gils Carbó.
Buenos Aires, octubre 20 de 2015.
Considerando: 1º) Que la Sala I de la Cá-
mara Nacional de Apelaciones en lo Civil
confirmó el fallo de primera instancia que
había admitido parcialmente la deman-
da deducida por H. R. y condenado a Arte
Gráfico Editorial Argentino S.A. y al citado
como tercero 4K Bytes S.A. -a quienes atri-
buyó distintos grados de responsabilidad- a
pagar al actor, en forma solidaria, la suma
de $40.000, con más sus intereses, en con-
cepto de indemnización del daño moral deri-
vado de la publicación en el diario Clarín del
5 de agosto de 2005, de un aviso comercial
considerado lesivo del honor e imagen del
demandante.
2º) Que en el referido anuncio se pro-
mocionaba el servicio de acceso gratuito
a internet denominado Data-full, pertene-
ciente a la firma 4K Bytes S.A. En dicha
publicidad aparecía la figura de un hombre
en una postura relajada -reclinado en un
sillón y fumando un habano-, como tam-
bién las imágenes de un cenicero partido al
medio, un portarretrato con la fotografía
de un jugador de polo y trofeos en forma
de cabeza de caballo. Asimismo, con una
imagen sobreimpresa, había una tarjeta
de presentación con el nombre H., una di-
rección ficticia de correo electrónico –h.@
degarron.com.ar- y, al pie del aviso, una
frase: “Si te gusta vivir de arriba, que no
se note”.
3º) Que después de declarar desierto el
recurso de apelación deducido por 4K Bytes
S.A., el tribunal sostuvo -por el voto de la
mayoría y en lo que al caso concierne- que
concordaba con el juez de primera instan-
cia en cuanto había imputado responsabili-
dad a Arte Gráfico Editorial Argentino S.A.
propietaria y editora del referido diario por
haber obrado en forma negligente al pu-
blicar un aviso que presentaba al deman-
dante como un “vividor y mantenido” (arg.
arts. 1109 y 902 del Cód. Civil).
Al referirse a la alegada lesión al derecho
al honor, el a quo estableció que era evidente
que lo que el común de las personas pensa-
ra o dejase de pensar acerca de un perso-
naje público no otorgaba a nadie un bill de
indemnidad para injuriarlo gratuitamente.
Consideró que el medio no había acreditado
que existiese imposibilidad técnica de con-
trolar el contenido de las publicidades a fin
de evitar afectaciones al honor de terceras
personas cuando éstas resultaban ostensi-
bles y evidentes.
Luego de recordar el papel transcendental
que tiene la libertad de expresión en nuestro
régimen constitucional, el a quo señaló, con
sustento en jurisprudencia comparada, que
los mensajes comerciales dirigidos a publi-
citar productos o servicios con fines lucrati-
vos gozaban de una protección constitucio-
nal secundaria. Más allá de ello, agregó que
dicha afirmación, no implicaba desconocer
la significación que esa modalidad comuni-
cativa tenía para la libertad de expresión,
en tanto aún en el ámbito comercial la publi-
cidad podía mejorar el funcionamiento del
mercado y satisfacer así un interés social,
aparte de contribuir al mantenimiento eco-
nómico de la prensa.
En este sentido, expresó que el objetivo
meramente comercial del mensaje imponía
el deber de controlar el contenido del aviso
antes de su publicación a fin de evitar una
afectación ostensible y evidente de derechos
personalísimos de terceras personas.
Finalmente, añadió que no resultaba
aplicable la doctrina “Campillay” ni el es-
tándar de la real malicia, en razón de que
no se trataba del suministro de informa-
ciones inexactas, sino de un aviso publici-
tario limitado a transmitir una valoración
moral sobre la personalidad del deman-
dante.
4º) Que contra esa decisión Arte Gráfi-
co Editorial Argentina S.A. dedujo recurso
extraordinario que fue concedido en razón
de que se había invocado el desconocimien-
to de garantías constitucionales que guar-
daban relación directa e inmediata con lo
decidido y la sentencia había sido contra-
ria al derecho invocado; y denegado en lo
referente a la arbitrariedad alegada (conf.
fs. 552).
5º) Que la recurrente se agravia porque
el a quo la ha condenado a pagar una in-
demnización cuando -según alega- su parte
se ha limitado a publicar textualmente un
anuncio publicitario que había sido ideado
y producido por la firma 4K Bytes S.A. y
cuyo contenido no estaba en condiciones
de controlar porque había sido recibido
vía modem el día anterior a su publicación.
Asimismo, entiende que no existe norma
alguna que imponga un deber previo de
control por parte del órgano de prensa y
que, en el caso, no hubo violación del dere-
cho al honor o a la imagen.
Cuestiona también que no se haya pon-
derado en forma adecuada que la firma
que había creado y solicitado la publicación
del aviso en cuestión -persona respecto de
la cual no debía responder- se encontraba
perfectamente identificada a los fines de
que los eventuales perjudicados pudieran
dirigir sus reclamos contra ella. Por último,
considera que la cámara no valoró debida-
mente la importancia que tenían los ingre-
sos provenientes de la publicidad para el
sostenimiento de los medios de prensa y que
la conducta exigida para evitar su responsa-
bilidad conducía al ejercicio de la autocen-
sura.
6º) Que el recurso extraordinario resulta
inadmisible en cuanto se dirige a cuestionar
la existencia de afectación de los derechos
al honor y a la imagen del actor por parte
del anuncio publicitario, pues los agravios
del apelante en este punto sólo traducen
una disconformidad con el criterio de los
jueces de la alzada y, asimismo, conducen
al examen de cuestiones de hecho y prueba
que no compete como regla a esta Corte re-
visar (art. 280 del Cód. Proc. Civ. y Com. de
la Nación).
Sin perjuicio de ello, los agravios relativos
a la responsabilidad de la recurrente, como
propietaria y editora del medio gráfico, por
haber publicado un anuncio comercial ela-
borado por terceros, suscita cuestión fede-
ral suficiente pues remite a la interpretación
de las cláusulas constitucionales que garan-
tizan el derecho a la libertad de expresión y
el ejercicio de libre comercio e industria líci-
ta (arts. 14 y 32 de la Constitución Nacional),
y la decisión definitiva del superior tribunal
de la causa ha sido contraria a la validez del
derecho invocado por la recurrente sobre

la base de dichas normas (art. 14, inciso 3º,
ley 48).
7º) Que, en primer término, y para una
mejor comprensión del caso, corresponde
precisar cuáles son los derechos que se en-
cuentran en conflicto. Por un lado, el dia-
rio demandado ha fundado su posición en
los derechos a la libertad de expresión sin
censura previa y a ejercer el libre comer-
cio e industria lícita a través de la publi-
cación de avisos comerciales de terceros
(arts. 14, 17, 32 y 33 de la Carta Magna). El
demandante, por su parte, ha invocado la
vulneración de los derechos al honor y a su
imagen (arts. 19 y 75, inc. 22, de la Consti-
tución Nacional).
8º) Que, sentado ello, corresponde ana-
lizar la cuestión planteada por Arte Grá-
fico Editorial Argentino S.A. quien alega
que en su carácter de propietaria y edi-
tora del medio gráfico no es responsable
por los daños causados por el anuncio co-
mercial creado por un tercero, claramen-
te identificado. En esencia, la defensa se
centra en su ajenidad con el contenido del
anuncio.
9º) Que, cabe recordar que, a partir del
precedente “Campillay” (Fallos: 308:789),
la Corte Suprema ha desarrollado una
doctrina, según la cual, en determinadas
condiciones, la reproducción de los dichos
de otro no trae aparejada responsabilidad
civil ni penal cuando se haya atribuido el
contenido de la información a la fuente
pertinente.
Deber de seguridad
en una relación de
consumo
Responsabilidad de un supermercado por la
caída de una persona en una cinta transpor-
tadora. Deber de seguridad tácito del art. 5º
de la ley 24.240. Interpretación de la ley. Ana-
logía. Rechazo de la acción contra la empresa
de mantenimiento. Ausencia de prueba del
vicio o riesgo de la cosa. Indemnización.
Véase en esta página, Nota a Fallo
nota a fallo
La aplicación inmediata del nuevo Código a los juicios
sobre responsabilidad en las relaciones de consumo
SUMARIO: I. Introducción. Los hechos de la causa. — II. Antecedentes y fuentes de los derechos de los consumidores y usuarios. — III. La relación
de consumo y los principios aplicables. — IV. La aplicación inmediata de la ley más favorable a los contratos entre consumidores, aunque se trate de
normas supletorias. — V. La relación de consumo en el Código Civil y Comercial. — VI. La regulación del contrato de consumo. — VII. Interpretación
y prelación normativa. El estatuto del consumidor. — VIII. A modo de colofón.
Marcelo E. Luft
I. Introducción. Los hechos de la causa
La Sala B de la Cámara Nacional de Apela-
ciones en lo Civil de la Capital Federal revocó
—por unanimidad— la sentencia de primera
instancia que había rechazado la demanda
y condenó a abonar a la actora la suma de
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) “Salatino Stella Maris c. Coto Cicsa y otros s/da-
ños y perjuicios”, del 14/08/2015.
Esta doctrina no se ha aplicado solo res-
pecto de la difusión por la prensa de infor-
maciones inexactas, como se señala en la
sentencia apelada, sino que también se ha
utilizado para casos en que se reproducen
por el medio de comunicación juicios de va-
lor u opiniones expresadas por un tercero
(conf. CSJ 755/2010 (46-S)/CS1 “Sujarchuk,
Ariel Bernardo c. Warley, Jorge Alberto s/
daños y perjuicios”, sentencia del 1º de agos-
to de 2013).
10) Que sin perjuicio de las diferencias
que pudieran observarse entre el presente
caso -en el que se trata de la publicación de
un aviso comercial- y aquellos en los que
este Tribunal ha aplicado el estándar “Cam-
pillay”, no se advierten ni se han invocado
argumentos que justifiquen apartar al sub
lite de su alcance.
En efecto, con relación a la identifica-
ción de la fuente, esta Corte ha afirmado
que cuando se adopta esta modalidad se
transparenta el origen de las expresiones
y se permite a los lectores relacionarlas
no con el medio a través del cual las han
recibido, sino con la específica causa que
las ha generado (conf. causas “Grana-
da” (Fallos: 316:2394); “Acuña” (Fallos:
319:2965); “Burlando” (Fallos: 326:145);
“Perini” (Fallos: 326:4285) y “Melo” (Fa-
llos: 334:1722). Esta modalidad, que com-
porta un estándar de protección a los me-
dios de difusión, permite también que los
afectados por las expresiones resulten be-
neficiados, en la medida en que sus even-
tuales reclamos -si a ellos se creyeran
Hechos: Una persona sufrió una caída
dentro de un supermercado mientras des-
cendía con un carrito por una cinta trans-
portadora. Iniciada la acción de daños, el
juez la rechazó. Llegado el caso a la Cá-
mara, se revocó el decisorio y se conde-
nó al establecimiento por aplicación de la
ley  24.240.
1. - Un supermercado es responsable por los
daños sufridos por una persona que su-
frió una caída mientras descendía con un
carrito por una cinta transportadora ubi-
cada en el establecimiento, pues, al exis-
tir entre ambos una relación de consumo
en los términos del art. 5º de la ley 24.240,
pesos quinientos veinte mil ($  520.000) en
concepto de daños, con más los intereses
establecidos en el decisorio, haciendo exten-
siva tal condena, en la medida del seguro, a
“HSBC La Buenos Aires Seguros S.A”. Por
otro lado, procedió a confirmar el rechazo de
demanda respecto de “ThyssenKrupp Ele-
(2) El Superior tuvo por comprobado los siguientes
hechos: que la actora se encontraba realizando com-
pras en el local comercial de la encartada y que sufrió
con derecho- podrán ser dirigidos contra
aquellos de quienes realmente emanaron
y no contra los que solo fueron sus ca-
nales de difusión (conf. causas “Grana-
da” citada; “Triacca” (Fallos: 316:2416);
“Ramos” (Fallos: 319:3428); “González,
Adriana” (Fallos: 327:3560); “E., R. G. c.
Editorial La Capital” (Fallos: 335:2283),
CSJ 419/2011 (47-I)/CS1 “Irigoyen, Juan
Carlos Hipólito c. Fundación Wallenberg
y otro s/ daños y perjuicios”, sentencia
del 5 de agosto de 2014).
Por otro lado, la razón que justifica la
privación de antijuridicidad a la conducta
de quien reproduce una expresión agra-
viante -conformada en este caso por imá-
genes y textos- realizada por un tercero
identificado, radica en que esa reproduc-
ción sea fiel y sincera, sin que resulte rele-
vante a tal efecto si el perjuicio se origina
por una información inexacta o por juicios
de valor que, según los estándares de esta
Corte, pudieran merecer reproche consti-
tucional.
11) Que ello es lo que ocurre en el presen-
te caso. En efecto, la publicación cuestio-
nada -efectuada por Arte Gráfico Editorial
Argentino S.A. en el diario Clarín del 5 de
agosto de 2005- no deja lugar a dudas en
cuanto a que, cualquier lector que hubiese
observado el aviso comercial podía advertir
con claridad que se promocionaba el ser-
vicio de acceso gratuito a internet ofreci-
do por Data-Full; de la misma manera que
quien se sintió agraviado por el mensaje
que expresaba y por los términos utiliza-
la accionante se encontraba amparada
por una obligación tácita de seguridad,
que es de cumplimiento primordial en lo
que hace a las instalaciones que la empre-
sa demandada utiliza para el desarrollo
de su negocio. [1]
2. - Acreditado que la accionante sufrió una
caída dentro de las instalaciones que el
supermercado demandado explota co-
mercialmente, corresponde revocar el
decisorio que rechazó la acción de daños
y, en su lugar, condenar a aquél por las
consecuencias derivadas del hecho, pues,
al configurarse un factor objetivo de atri-
bución de responsabilidad, basado en un
vadores S.A.” y su compañía aseguradora e
impuso las costas de ambas instancias a la
demandada vencida (1).
Mientras que el juez de primera instan-
cia sostuvo que “no quedó comprobado que la
caída [de la actora] dentro del supermercado...
haya obedecido al vicio o riesgo de la cinta trans-
portadora o el carrito utilizado” por su parte,
la alzada consideró que había “elementos de
diversos daños y perjuicios mientras descendía con su
carrito hacia el sector de cajas por la cinta transpor-
tadora.
lunes 22 DE febrero DE 2016 | 9
dos, pudo identificar con certeza a su autor
y promover contra éste la acción judicial a
que se consideró con derecho.
En consecuencia, no corresponde for-
mular juicio de reproche al medio perio-
dístico que se limitó a publicar el aviso
comercial que ha sido creado y encargado
por un tercero perfectamente individuali-
zado. Ello es así, pues no se condice con el
ejercicio de la libertad de expresión impo-
ner al editor de un medio periodístico la
obligación de tener que realizar complejas
investigaciones para determinar el carác-
ter dañoso de los avisos que terceros le
requieran publicar.
12) Que, en tales condiciones, las garan-
tías constitucionales que se invocan como
vulneradas guardan relación directa e inme-
diata con lo resuelto (art. 15 de la ley 48), por
lo que corresponde, con el alcance indicado,
el acogimiento del recurso.
Por ello y habiendo dictaminado la se-
ñora Procuradora General, se declara ad-
misible el recurso extraordinario con el
alcance que surge del considerando 6º, se
revoca parcialmente la sentencia apelada
y, en uso de las atribuciones conferidas
por el art. 16, última parte, de la ley 48, se
rechaza la demanda deducida contra Arte
Gráfico Editorial Argentina Sociedad Anó-
nima. Con costas (art.  68 del Cód. Proc.
Civ. y Com. de la Nación). Notifíquese y
devuélvase. — Ricardo L. Lorenzetti. — Ele-
na I. Highton de Nolasco. — Carlos S. Fayt.
— Juan C. Maqueda.
deber de seguridad —art. 5º, ley 24.240;
art. 42, Constitución Nacional—, la de-
mandada debió haber acreditado algún
eximente para repeler la acción intenta-
da en su contra. [2]
3. - La empresa que presta el servicio de
mantenimiento de cintas transportado-
ras de un supermercado no debe respon-
der por los daños sufridos por una perso-
na mientras descendía con un carrito por
una de ellas si no se acreditó que el acci-
dente acaeció por una falla en tal elemen-
continúa en página 10
juicio suficientes como para tener por acredi-
tado que la actora sufrió diversos daños y per-
juicios mientras descendía con su carrito por la
cinta transportadora del supermercado.”. En
este sentido, tuvo por comprobado el nexo
causal entre ese daño y el hecho imputado a
la demandada (2).
En esa inteligencia, adujo que en tanto la
caída (más allá de cómo haya acaecido) se
produjo dentro del establecimiento, no ca-
bía duda de que la pretensora se encontraba
amparada por una obligación tácita de segu-
ridad. Así, entendió que entre la actora y el
supermercado existía una relación de consu-
mo en los términos del art. 5º de la ley 24.240.
Por ello, en virtud de ese factor de atribución
de responsabilidad objetivo, la encartada de-
continúa en página 10
10 | lunes 22 DE febrero DE 2016
viene de PÁGINA 9
to, pues, a los fines de su responsabilidad,
debió acreditarse el riesgo o vicio de la
cosa, en tanto no pesa sobre la encartada
la misma obligación de seguridad deriva-
da del contrato de consumo que recae so-
bre el establecimiento codemandado.
4. - Si bien el art. 5º de la ley 24.240 se refiere
específicamente a los servicios brindados
y a los productos enajenados se lo debe
considerar también una pauta general,
aplicable por analogía, relativa a la segu-
ridad que deben prestar las cosas a tra-
vés de las cuales la relación de consumo
se establece —en el caso, los carritos de
un supermercado para colocar la merca-
dería y la cinta transportadora—.
viene de PÁGINA 9
bería responder por los daños y perjuicios
sufridos.
En otros términos, expresó que al hallar-
se la accionante dentro de las instalaciones
que la encartada explota comercialmente,
debe ser catalogado como “consumidor” en
virtud del juego armónico de los arts. 5º y 6º
de la ley 24.240 y sus normas modificatorias
y complementarias. Ello conlleva para “Coto”
un deber de seguridad para con su persona,
en coincidencia con el deber de buena fe en
las relaciones contractuales. Aquí, el Tribu-
nal cita en apoyo de su postura el art.  1198,
primera parte, del Cód. Civil derogado, en
tanto “mantiene su vigencia respecto de la opor-
tunidad en que acaeció el siniestro”, postura
esta última que no comparto y sobre la que
volveremos más adelante en virtud de la san-
ción del Código Civil y Comercial (CCyC), en
pleno vigor desde el 1º de agosto de 2015 y su
aplicación inmediata según lo dispone dicho
ordenamiento y la extensa jurisprudencia a
nivel nacional y provincial como así también
doctrina autorizada sobre el particular (3).
En este sentido, recordemos que el art. 7º
de dicho ordenamiento, dispone: “Eficacia
temporal. A partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las rela-
ciones y situaciones jurídicas existentes. Las le-
yes no tienen efecto retroactivo, sean o no de
orden público, excepto disposición en contra-
rio. La retroactividad establecida por la ley
no puede afectar derechos amparados por
garantías constitucionales. Las nuevas leyes
supletorias no son aplicables a los contratos en
curso de ejecución, con excepción de las normas
más favorables al consumidor en las relaciones
de consumo” (4).
II. Antecedentes y fuentes de los derechos de los
consumidores y usuarios
La incorporación por la reforma constitu-
cional de 1994 del art. 42 (5) en el Capítulo Se-
{ NOTAS }
(3) Ver, a modo de ejemplo, el reciente fallo de la CS,
in re “Recurso de hecho deducido por el Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires en la causa D. l. P., V. G. y otro c.
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas s/
amparo”, del 6/8/15.
(4) La bastardilla me pertenece. En este sentido ver,
entre otros: GUDIÑO, Fernando, “La vigencia del Códi-
go Civil y Comercial en los procesos de daños en trámi-
te”, RCCyC 2015 (septiembre), 107.
(5) El art. 42 de la Constitución Nacional, dispone que:
“Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tie-
nen derecho, en la relación de consumo, a la protección
de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección
y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autori-
dades proveerán a la protección de esos derechos, a la
educación para el consumo, a la defensa de la competen-
CUANTIFICACION DEL DAÑO
El hecho dañoso:
Caída de una persona dentro de un supermercado
Referencias de la víctima:
Sexo: Femenino
Componentes del daño:
Daño extrapatrimonial
Daño psíquico y tratamiento $60.000.-
Daño moral, daño estético y
daño al proyecto de vida $100.000.-
Daño patrimonial
Lucro cesante: $100.000.-
Daños varios: Incapacidad física: $200.000.-
Gastos médicos, de farmacia,
traslados y asistencia: $60.000.-
gundo de los “Nuevos Derechos y Garantías”
a la Constitución Nacional importó la consa-
gración de los derechos de los consumidores
y usuarios en nuestro país en el máximo es-
calafón posible. No obstante, debe destacarse
que los derechos de los consumidores venían
siendo protegidos por la jurisprudencia con
bastante antelación a la reforma constitucio-
nal referida a través del establecimiento de
principios y pautas que luego fueron incorpo-
rados de manera expresa en el ordenamiento
jurídico (6). Así, ha expresado la jurispruden-
cia que “tratándose de un contrato de adhe-
sión, las cláusulas imprecisas, dudosas, abu-
sivas, deben interpretarse en contra de quien
las redactó” (7). Luego, esta tendencia se vio
claramente validada con la sanción en 1993 de
la ley 24.240 de Defensa del Consumidor en la
cual se estableció un verdadero catálogo de
derechos para esta categoría de sujetos.
Ahora, si bien la protección de los derechos
de los consumidores y usuarios no presen-
taba en este sentido ningún obstáculo para
su enclave en la Constitución histórica de
1853/60, pues gran parte de la doctrina los
consideraba como uno de los derechos no
enumerados (art. 33, CN), encuadrados en el
ámbito de la salud y la dignidad de la perso-
na, y que en consecuencia se corresponden
con los derechos que emergen de las dos
coordenadas allí establecidas —el “principio
de soberanía del pueblo” y la “forma republi-
cana de gobierno”—, a nadie se le escapa la
trascendencia de su incorporación expresa
en la Carta Magna.
Esta norma ha reconocido expresamente
una de las categorías jurídicas más avanza-
das del constitucionalismo moderno, en sin-
tonía con los llamados “derechos humanos de
tercera generación”. Para la elaboración de
la misma se tuvieron en cuenta las Directri-
ces de la ONU del año 1985 (8) que enumera
una serie de derechos que les corresponde
a los consumidores y usuarios de bienes y
servicios “en la relación de consumo” y que
están contenidas en el primer párrafo del
art. 42 de la Constitución Nacional.
cia contra toda forma de distorsión de los mercados, al
control de los monopolios naturales y legales, al de la ca-
lidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitu-
ción de asociaciones de consumidores y de usuarios. La
legislación establecerá procedimientos eficaces para la
prevención y solución de conflictos, y los marcos regula-
torios de los servicios públicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participación de las asociaciones
de consumidores y usuarios y de las provincias interesa-
das, en los organismos de control”.
(6) LUFT, Marcelo E., “Las sentencias: la motivación
y las expresiones ‘obiter dictum’”, DFyP 2014 (marzo),
03/03/2014, 236; del mismo autor, “Cláusulas abusivas
en los contratos de medicina prepaga. El incremento de
la cuota en razón de la edad”, Revista de Familia y de las
Personas, La Ley, diciembre 2011, ps. 253 y ss.; Íd., “Multa
impuesta a una obra social en defensa del consumidor”,
118.994 — CNCiv., sala B, 14/08/2015. –
S., S. M. c. Coto Cicsa y Otros s/ daños y
perjuicios.
Cita on line: AR/JUR/28769/2015
CONTEXTO DEL FALLO
Jurisprudencia vinculada
[1-2] En igual sentido. Entre otros: Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Civil, sala H, “Arman, Efraín D.
c. Supermercados Mayoristas Makro S.A. y otro”,
25/03/2013, RCyS 2013-X, 175, AR/JUR/9101/2013
Contexto doctrinario del fallo
[1-2] GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo L., “El daño
resarcible del consumidor accidentado en un super-
mercado”, RCyS 2011-VII, 62, AR/DOC/1927/2011
El segundo párrafo establece una obliga-
ción de amplio alcance: la de “proveer” a la
protección de esos derechos por parte de
las “autoridades”. Esto implica que el deber
constitucional recae sobre “todas” las autori-
dades públicas, tanto del plano de las compe-
tencias como de las jerarquías. En este senti-
do, cabe destacar la obligación por parte del
Estado de promover la constitución de aso-
ciaciones de consumidores y usuarios como
una forma de incentivar la participación po-
pular y el control social en este rubro. El úl-
timo párrafo de la cláusula constitucional es
de carácter programático, por cuanto deriva
a una legislación posterior el establecimiento
de procedimientos eficaces para la preven-
ción y solución de conflictos.
En tal sentido, cabe destacar que la
ley 26.993 contempla la creación del Servi-
cio de Conciliación Previa en las Relaciones
de Consumo (COPREC), el que actuará en
el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, previéndose la apertura de depen-
dencias, delegaciones u oficinas móviles en
el resto del país y que tiene como objeto la
intervención en los reclamos referidos a de-
rechos individuales de los consumidores, en
el marco de relaciones de consumo, siempre
que el monto del planteo no supere una suma
equivalente a cincuenta y cinco salarios mí-
nimos, vitales y móviles. De esta manera,
los planteos que se hallen por encima de tal
cantidad deberán canalizarse a través de los
mecanismos contemplados de manera previa
a la entrada en vigencia de la normativa. El
régimen legal prevé que la intervención del
COPREC tendrá carácter previo y obliga-
torio en todo reclamo o demanda, según el
caso, que deba recaer posteriormente tanto
ante la denominada Jurisdicción Adminis-
trativa en las Relaciones de Consumo, ante la
Justicia Nacional en las Relaciones de Consu-
mo o ante alguna jurisdicción particular (9).
El nuevo régimen de justicia del consumi-
dor prevé que en los supuestos de relaciones
de consumo reguladas por otras normas, el
consumidor o usuario podrá presentar su
LA LEY, 2011-F, 613; Íd., “El Derecho a la vida y la rela-
ción de consumo”, LA LEY, 2015-B, 17. Ver en este sen-
tido el aporte de WAJNTRAUB, Javier, “Los derechos
de los consumidores. Constitución de la Nación Argen-
tina y normas complementarias. Análisis doctrinal y ju-
risprudencial”, Sabsay, Daniel (dir.) y Manili, Pablo
(coord.), Hammurabi, Buenos Aires, 1ª ed., 2010.
(7) Jurisprudencia de la CNCiv., Sala A, del
25/06/1986 (ED, 120-123), citada en las obras referidas
anteriormente.
(8) LUFT, Marcelo E., ob. cit., en el ítem anterior. En
igual sentido LÓPEZ ALFONSÍN, Marcelo A., “Los Me-
canismos de Protección de los Consumidores y Usua-
rios”, Tratado de Derecho Procesal Constitucional (Argen-
tino, Comparado y Trasnacional). La Ley, Buenos Aires,
1ª ed., 2010; TAMBUSSI, Carlos E., “El consumidor
como derecho Humano”, Ed. Universidad, Bs. As., junio
COSTAS
Se imponen a la demandada vencida.
INTERESES
Desde la mora (en el caso, desde el día del hecho) se
impone la tasa de interés activa cartera general (prés-
tamos), nominal anual vencida a treinta días del Ban-
co de la Nación Argentina.
[El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
ción al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en
Proview]
reclamo ante el COPREC o ante la autoridad
instituida por la legislación específica, esta-
bleciéndose una verdadera opción relativa al
ámbito en el que se ventilará el conflicto, sin
perjuicio de cuál resulte ser la normativa de
fondo aplicable en cada supuesto (10).
III. La relación de consumo y los principios apli-
cables
La relación jurídica de consumo es una
definición normativa y su extensión surgirá
de los límites que la legislación le establez-
ca a sus elementos: sujetos, objeto, fuentes.
Coincidimos en que debe definirse la relación
de consumo “de modo que abarque todas las
situaciones en que el sujeto es protegido: an-
tes, durante y después de contratar... siendo
la relación de consumo el elemento que de-
cide el ámbito de aplicación del derecho del
consumidor” por lo que debe comprender
“todas las situaciones posibles” (11).
De esta manera, una noción acotada de
la relación de consumo no debería dejar de
considerar estos supuestos expresamente
contemplados por la legislación. Además, te-
niendo su fundamento principal en la norma-
tiva constitucional, esta amplitud de criterio
es la que mejor se adecua a una correcta her-
menéutica (12).
Por ello, el objeto de la relación de consu-
mo es el que se configura por la operación
jurídica considerada o los bienes a los cuales
se refiere, que son los productos y servicios,
y particularmente en el caso analizado, el de-
recho a la salud.
Sin duda el mayor aporte de la ley 24.240
ha sido el principio “pro consumidor” decla-
rado en el art. 3º que establece que “en caso
de duda, se estará siempre a la interpreta-
ción más favorable para el consumidor”. De
este principio general protectorio derivan
reglas particulares para su aplicación como
la irrenunciabilidad de derechos, y el de in-
demnidad (el consumidor no debe sufrir
perjuicios materiales ni morales en la rela-
de 2009.
(9) LUFT, Marcelo E., “El Derecho a la vida y la re-
lación de consumo”, LA LEY, 2015-B, 17. Para un mayor
información sobre el particular ver: WAJNTRAUB,
Javier H., “El daño directo tras la ley 26.993”, RCyS
2015-I, 13.
(10) LUFT, Marcelo E., “El Derecho a la vida y la re-
lación de consumo”, ob. cit. Así lo dispone en su última
parte el art. 2º de la ley 26.993.
(11) LUFT, Marcelo E., ob. cit.; LORENZETTI, Ricar-
do L., “Consumidores”, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe,
2003, p. 74.
(12) LUFT, Marcelo E., ob. cit.; WAJNTRAUB, Javier
H., “Los derechos de los consumidores”, ob. cit., p. 306.

ción de consumo). Los mismos cumplen una
función fundamentadora de la norma: infor-
mar y propulsan al legislador, permitiendo
llenar vacíos legislativos e inducen la inter-
pretación en el sentido más favorable para el
consumidor y la aplicación de la ley en igual
sentido (13).
Por otro lado, cabe recordar que el dere-
cho a la salud, el que se encontró compro-
metido en el caso en análisis, se encuentra
reconocido no sólo por aquellos tratados
internacionales con rango constitucional in-
corporados a nuestro ordenamiento a partir
de la reforma introducida al art. 75, inc. 22 de
la Carta Magna, sino además en los arts. 14,
14 bis y 33 de la primera parte de la Constitu-
ción Nacional.
En virtud de dicha reforma se introduje-
ron en nuestro ordenamiento jurídico nacio-
nal, en forma expresa, el derecho a la vida,
el derecho a la salud y el derecho al desarro-
llo humano. Otro artículo introducido por la
reforma constitucional consagra a su vez el
derecho a la salud en la relación de consumo
(art. 42, Constitución Nacional).
IV. La aplicación inmediata de la ley más favora-
ble a los contratos entre consumidores, aunque
se trate de normas supletorias
El art. 7º del Código Civil y Comercial re-
produce el art. 3º del Cód. Civil derogado se-
gún ley 17.711, salvo el agregado final que dice
“con excepción de las normas más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo”.
El art. 3º tuvo origen en la Recomendación
del III Congreso de Derecho Civil, celebrado
en Córdoba en 1961. Ese documento se basó
en una ponencia presentada por el Dr. Gui-
llermo Borda, con la única variante referida
a las normas supletorias, que no figura en la
Recomendación y sí en el texto aprobado por
la ley 17.711. Esa recomendación se inspiró en
las enseñanzas de Roubier (14).
El artículo en análisis dispone, en lo que
aquí respecta: “Las nuevas leyes supletorias no
son aplicables a los contratos en curso de ejecu-
ción, con excepción de las normas más favorables
al consumidor en las relaciones de consumo”.
Los Fundamentos que acompañan al Pro-
yecto explican: “Se introduce una ligera va-
riante con relación a la regulación actual del ar-
tículo 3º del Código Civil con relación a los con-
tratos en curso de ejecución y las nuevas normas
supletorias. Según el entendimiento tradicional,
la vigencia de las normas supletorias se basa en
que las partes han callado porque la ley preveía
lo que ellas querían estipular y porque acordarlo
en el contrato, hubiera sido una estipulación so-
breabundante e inútil. Por consiguiente, si una
reforma legislativa altera los preceptos supleto-
rios de un contrato dado, los contratos en curso
deben ser juzgados por la vieja ley, que forma
parte de ellos; en realidad, lo que se respeta no
es la vieja ley, sino la voluntad de las partes. Sin
embargo, tratándose de una relación de consu-
mo, particularmente cuando el contrato es de
duración, cabe descartar la presunción de una
voluntariedad ‘común’ sobre la remisión a las
normas supletorias vigentes. Por ello, dado que
es de presumir que la nueva ley mejora según lo
justo, la derogada y que el legislador la sanciona
de acuerdo a lo que parece más razonable según
los cambios sociales o las prácticas negociales,
procurando interpretar lo que hubieran con
justicia pactado las partes de haberlo previsto,
parece conveniente que, en estos contratos de
{ NOTAS }
(13) LUFT, Marcelo E., ob. cit.; LÓPEZ ALFONSÍN,
Marcelo A., “Los Mecanismos de Protección de los Con-
sumidores y Usuarios”, ob. cit., p. 231.
(14) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “La aplica-
ción del Código Civil y Comercial de la Nación a las rela-
ciones y situaciones jurídicas existentes”, Ed. Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe, 2015, ps. 15 y 16.
consumo, la regla sea invertida en el sentido que,
al contrato de consumo en curso de ejecución, le
sean aplicables las nuevas leyes supletorias que
puedan sancionarse, siempre y cuando, obvia-
mente, por fidelidad a un principio cardinal que
informa la materia, sea más favorable al consu-
midor” (15).
O sea, las leyes de protección de los consu-
midores, sean supletorias o imperativas, son
de aplicación inmediata. La norma tiene clara
raigambre constitucional y está estructurada
sobre la base de una razonable aplicación del
principio protectorio propio del derecho del
consumo. En la opinión de esta autora, la nor-
ma no dispone la aplicación retroactiva de la
nueva ley sino su aplicación inmediata. Lo ex-
puesto no impide que la ley disponga expre-
samente su aplicación retroactiva, siempre
que no se violen garantías constitucionales.
El agregado pretende eliminar numerosas
discusiones doctrinales y jurisprudencia con-
tradictoria en este importante ámbito con-
tractual (16).
Por otra parte, se ha sostenido que en los
contratos de consumo las normas deben ser
aplicadas según los principios de protec-
ción del consumidor y de acceso a consumo
sustentable y, en caso de duda, tienen pre-
valencia las reglas de la legislación específi-
ca (ley 24.240), incluso con efecto retroactivo
(art. 7º, CCyC). Siempre tiene primacía la me-
nos gravosa y la más favorable para el consumi-
dor según lo dispone el art. 1095 del CCyC (17).
V. La relación de consumo en el Código Civil y
Comercial
Desde el inicio del Código Civil y Comercial
el derecho del consumo está presente. Así,
en el mismísimo “Título Preliminar” existen
tres normas que hacen referencia a él. Recor-
demos que en el Título Preliminar se estable-
cen las reglas directrices de todo el sistema
unificado.
Así el Código Civil y Comercial regula en el
Libro Tercero “Derechos Personales”, Título
III “Contratos de consumo”, en cuatro capí-
tulos, a partir de los arts. 1092 al 1122 algunos
tópicos relativos al derecho del consumidor
ya sea en materia de relación de consumo,
formación del consentimiento, modalidades
especiales y cláusulas abusivas.
El art. 1092 empieza por definir la relación
de consumo y al consumidor.
Así, dispone que la relación de consumo
“es el vínculo jurídico entre un proveedor y un
consumidor”. Mientras que “Se considera con-
sumidor a la persona humana o jurídica que
adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa,
bienes o servicios como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser
parte de una relación de consumo como conse-
cuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza
bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa,
como destinatario final, en beneficio propio o de
su grupo familiar o social.”
En la definición se utiliza el consumo final
y se elimina la condición de no tener vínculo
con la actividad comercial, industrial, artesa-
nal o profesional que no recepta la ley 24.240
y que había incluido la Comisión Redactora.
La Comisión Redactora explicó que la no
profesionalidad era más consistente con el
(15) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, ob. cit., ps.
59 y 60.
(16) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, ob. cit., p. 61.
(17) La bastardilla me pertenece. Ver: LORENZETTI,
Ricardo L., “Código Civil y Comercial de la Nación. Co-
mentado”, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2015, t. VIII,
Ep. 293. Comentario al art. 1709 del CCyC sobre la pre-
derecho brasileño, ya que el Supremo Tri-
bunal Federal consideró que no es aplicable
el Código de Defensa del Consumidor a una
relación entre empresas, ya que lo contra-
rio haría que se borre toda diferencia entre
comercio y consumo, y dicha generalización
perjudicaría a los más débiles (18).
También se modifica la ley especial en lo
que se refiere a la figura del consumidor ex-
puesto que resultó una traslación inadecua-
da del Código de Defensa del Consumidor de
Brasil (art. 29) que contempla estas prácticas
comerciales pero no como noción general.
En el nuevo Código, el consumidor expues-
to, queda equiparado al consumidor de la
primera parte del artículo en tratamiento,
quien sin ser parte de una relación de consu-
mo como consecuencia o en ocasión de ella,
adquiere o utiliza bienes o servicios (19).
VI. La regulación del contrato de consumo
El art. 1093 nos explica que contrato de
consumo “es el celebrado entre un consumidor o
usuario final con una persona humana o jurídi-
ca que actúe profesional u ocasionalmente o con
una empresa productora de bienes o prestadora
de servicios, pública o privada, que tenga por ob-
jeto la adquisición, uso o goce de los bienes o ser-
vicios por parte de los consumidores o usuarios,
para su uso privado, familiar o social.”
El nuevo Código introduce la noción de
contrato de consumo que no está en la ley espe-
cial, utilizando las mismas previsiones anali-
zadas precedentemente.
En realidad, la noción de contrato de con-
sumo resulta del ensamble de los conceptos
de consumidor y de proveedor de la legisla-
ción especial con especial énfasis en el objeto
del contrato, “la adquisición, uso o goce de
bienes y servicios” y en el destino de dicho
objeto que es el que caracteriza al concepto
de consumidor —el uso privado, familiar o
social— (20).
Considero muy importante que el nuevo
Código haya definido el contrato de consu-
mo, como fragmentación del tipo general de
contratos, sujeto al orden público protectorio
y por sobre todo reconocerlo como fuente au-
tónoma de las obligaciones.
En este tipo de contrato, la autonomía de
la voluntad, uno de los pilares del contrato
clásico, está severamente limitada, al igual
que el principio del efecto relativo que en la
relación de consumo tiene alcances acotados
con la figura del consumidor expuesto, y de
allí la importancia de su regulación específica
en el Código (21).
VII. Interpretación y prelación normativa. El es-
tatuto del consumidor
El art.  1094 del Código Civil y Comercial
dispone que: “Las normas que regulan las re-
laciones de consumo deben ser aplicadas e inter-
pretadas conforme con el principio de protección
del consumidor y el de acceso al consumo susten-
table.”
La normativa del consumidor tiene carác-
ter estatutario por estar integrada no sólo
por la regulación constitucional, el nuevo
Código y la Ley de Defensa del Consumidor,
sino también por todas aquellas normas apli-
cables a la relación jurídica del consumo, con-
forme lo establece el art. 3º de la ley 24.240.
lación normativa en la responsabilidad civil, lectura a la
que remitimos para no exceder el objeto de esta obra.
(18) RITTO, G., “Los Contratos de Consumo en el Pro-
yecto de Reforma del Código Civil y Comercial de la Na-
ción”, Ratio iuris, UCES, 2014.
(19) RITTO, G., ob. cit.
(20) RITTO, G., ob. cit.
lunes 22 DE febrero DE 2016 | 11
Surge claramente la intención del legis-
lador de crear una cobertura amplia y com-
pleta para el consumidor, ya sea para cubrir
situaciones no contempladas, ya sea para
otorgar una respuesta más favorable para
el consumidor, la cual puede encontrarse en
normas que emerjan de diversas fuentes (22).
Así se afirma que el Estatuto del Consumi-
dor se integra por todas las normas y prin-
cipios del Derecho Privado Patrimonial que
sean aplicables a la relación de consumo,
pudiendo extraerse disposiciones de diver-
sas leyes por tratarse de un sistema integral
para la protección del consumidor y usuario.
Con base en ello no será menor dilucidar
el alcance o límite de integración normativa,
teniendo en cuenta que la ley del consumidor
señala que su aplicación debe efectuarse de
modo integrado con las normas generales y
especiales aplicables a las relaciones de con-
sumo. No dice que se integra con otras leyes,
sino con las vinculadas al consumidor, con lo
cual se reconoce la autonomía del microsis-
tema (23).
Así, el artículo consagra que las normas
que rigen las relaciones de consumo, la man-
da constitucional del art. 42, las que integran
la tutela mínima incorporada en el Código y
las del derecho estatutario (Defensa del Con-
sumidor, Lealtad Comercial y Defensa de la
Competencia) deben interpretarse conforme
al in dubio pro consumidor (ya proclamado
por el art. 3º de la Ley 24.240 y por toda la
jurisprudencia y doctrina consumeril) y con
el acceso al consumo sustentable.
No menos importante, es la introducción
de la noción de consumo sustentable vincu-
lada con el medio ambiente que también es
objeto de protección del Código.
Recordemos que el consumo sustentable
implica asegurar que las necesidades básicas
de la comunidad sean cubiertas, eliminando
o reduciendo los excesos en el consumo y evi-
tando los daños o impactos nocivos para el
ambiente (24).
En este lineamiento, el art. 1095 del CCyC
expresa que:”El contrato se interpreta en el
sentido más favorable para el consumidor.
Cuando existen dudas sobre los alcances de su
obligación, se adopta la que sea menos gravosa.”
El artículo reproduce textualmente la so-
lución abordada por la Ley de Defensa del
Consumidor en el art. 37 cuando se refiere
a la interpretación del contrato, luego de la
enunciación de las cláusulas que se tienen
por no convenidas.
Pero destacamos que la regla de interpre-
tación menos gravosa para el consumidor,
incluida en la regulación específica de la in-
terpretación de los contratos de consumo y
ahora en el Código, responde a una concep-
ción sistemática, y en este sentido supera la
redacción de la ley (25).
Precisamente, y por aplicación de una her-
menéutica constitucional, el legislador previó
la prevalencia del criterio interpretativo más
favorable para el consumidor.
En este sentido, veamos la prelación nor-
mativa que establece el Código unificado en
continúa en página 12
(21) RITTO, G., ob. cit.
(22) LORENZETTI, Ricardo L., “Código Civil y Co-
mercial de la Nación. Comentado”, Ed. Rubinzal-Culzo-
ni, Santa Fe, 2015, t. VI, ps. 237/240.
(23) LORENZETTI, Ricardo L., ob. cit. .
(24) RITTO, G., ob. cit.
(25) RITTO, G., ob. cit.
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viene de PÁGINA 11
materia de responsabilidad civil. Así, en el
art. 1709 del CCyC dispone que: “En los casos
en que concurran las disposiciones de este Có-
digo y las de alguna ley especial relativa a res-
ponsabilidad civil, son aplicables, en el siguiente
orden de prelación: a) las normas indisponibles
de este Código y de la ley especial; b) la autono-
mía de la voluntad; c) las normas supletorias de
la ley especial; d) las normas supletorias de este
Código.”
Asimismo, no huelga remarcar que el
art. 1097 dispone que: “Los proveedores deben
{ NOTAS }
(26) Ver el aporte de WAJNTRAUB, Javier H., “Las
relaciones de consumo en el Código Civil y Comercial y
su repercusión en la actividad profesional y los procesos
de consumo”, RCCyC 2015 (agosto), 74.
garantizar condiciones de atención y trato dig-
no a los consumidores y usuarios. La dignidad
de la persona debe ser respetada conforme a los
criterios generales que surgen de los tratados de
derechos humanos.”
VIII. A modo de colofón
Importará consecuencias prácticas im-
portantes las nuevas pautas con las que se
deberá llevarse a cabo el ejercicio de inter-
pretación y de selección de las normas apli-
cables a las relaciones de consumo, debido
a que, junto con el clásico principio in dubio
pro consumidor, las regulaciones que corres-
pondan aplicar deberán tamizarse sobre
(27) WAJNTRAUB, Javier H., ob. cit.
(28) GALDÓS, Jorge M., “La responsabilidad civil y el
derecho transitorio”, LA LEY, 2015-F, 867.
la base de los principios de protección del
consumidor y de acceso al consumo susten-
table (26).
En otras palabras, la finalidad que per-
sigue el microsistema de protección de los
consumidores es el de crear una cobertura
amplia y completa, habilitando la posibili-
dad de tomar preceptos ajenos a la propia
ley específica y posibilitando una integra-
ción de todas las normas y principios del
derecho privado patrimonial que sean apli-
cables a las relaciones de la consumo. En
ese sentido, el nuevo Código establece los
criterios que deben primar al momento de
interpretar las normas que regulan las re-
laciones de consumo, poniendo de relieve
la misma protección del consumidor y el
acceso al consumo sustentable, con la mira
puesta también en las futuras generacio-
nes. Precisamente es muy importante no
perder la perspectiva, de manera que “las
leyes no deben ser interpretadas solamente
en razón de sus circunstancias históricas sin
consideración de las nuevas condiciones y ne-
cesidades de la comunidad, porque toda ley
—y en especial la Constitución— tiene, por
naturaleza, una visión de futuro y está pre-
destinada a recoger y regir hechos posteriores
a su sanción”.
La calificación adecuada del “sistema de
fuentes que da lugar al derecho del consu-
midor”, como así también la determinación
de la “estructura lógica de sus normas” es
un ejercicio fundamental para delimitar los
contornos de este sistema estatutario, para
lo que debe recordarse que “los intereses de
la libre competencia, de los consumidores y
del bien general están interrelacionados y,
por ello, es poco sensato separarlos y de-
dicarles leyes que se ignoren unas a otras.
Una relación satisfactoria de los procesos
del mercado sólo se puede conseguir si se
tienen en cuenta los intereses de todos los
participantes. En suma, el correcto desen-
volvimiento de las economías nacionales
sobre la base de mercados libres, competiti-
vos y abiertos, exige como recaudo comple-
mentario, pero condicionante, la vigencia
de un efectivo sistema político-jurídico de
protección de los consumidores, que garan-
tice a éstos la completa y real oportunidad
de situarse en un punto de equilibrio con
los proveedores de bienes y servicios en las
relaciones de consumo”. Por ello es que la
consideración de ciertas normas como par-
te del sistema de derecho del consumidor
debe realizarse sin colisionar con una visión
integral del mismo (27).
En materia de responsabilidad civil no
se advierten dificultades insalvables que
no puedan ser superadas mediante una
interpretación sistémica, conforme el sis-
tema del diálogo de fuentes, las reglas de
interpretación y el deber de los jueces de
resolver de modo razonable y coherente,
en el marco del derecho civil constitucio-
nal —arts. 1º, 2º, 3º y concs., Código Civil y
Comercial—. Es que la “nueva” responsa-
bilidad civil se sustenta en lo “muy bueno”
de la “vieja” del Código de Vélez Sarsfield,
enriquecido con la reforma de 1968, con las
modificaciones propuestas por la doctrina
para mejorarla. No hay sorpresas ni habrá
problemas insolubles de derecho transito-
rio ni de otro tipo (28).
Finalmente, recordemos en este sentido
lo dispuesto en el art. 5º de la ley 24.240 en
cuanto expone en relación con la protec-
ción del Consumidor que: “Las cosas y ser-
vicios deben ser suministrados o prestados en
forma tal que, utilizados en condiciones previ-
sibles o normales de uso, no presenten peligro
alguno para la salud o integridad física de los
consumidores o usuarios.” como así también
el art. 40 de dicho ordenamiento en tanto
dispone que: “Si el daño al consumidor resul-
ta del vicio o riesgo de la cosa o de la presta-
ción del servicio, responderán el productor, el
fabricante, el importador, el distribuidor, el
proveedor, el vendedor y quien haya puesto su
marca en la cosa o servicio. El transportista
responderá por los daños ocasionados a la
cosa con motivo o en ocasión del servicio. La
responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de
las acciones de repetición que correspondan.
Sólo se liberará total o parcialmente quien
demuestre que la causa del daño le ha sido
ajena.”
Así, considero que de la interpretación
armónica de los temas abordados a lo lar-
go de esta obra como así también de las
normas analizadas, doctrina autorizada
sobre el particular y jurisprudencia citada,
forzoso es concluir que la Cámara, al mo-
mento de fallar sobre la pretensión resar-
citoria, debió aplicar de manera inmediata
las disposiciones del nuevo ordenamiento,
esto es, evitando analizar la cuestión sobre
la base de las normas del Código Civil de-
rogado o jurisprudencia que seguramente
quedará superada o ampliada, según sea
el caso. Es decir, que por tratarse de un
caso de responsabilidad civil derivada de
una relación de consumo, la Alzada debió
fundar la reparación del daño sufrido por
el consumidor en la legislación específica
en la materia y en las normas que más fa-
vorecen al usuario, con prescindencia del
momento en que acaeció el hecho genera-
dor y la normas en que basó su decisión el
juez de grado. l
Cita on line: AR/DOC/4200/2015

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil Nº 89, Secretaría Única, sito
en la calle Talcahuano 550, Piso 6º de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, cita al
Sr. LEONARDO HORACIO CÉSAR SAM-
PEDRO, titular del D.N.I. Nº 20.619.297,
a fin que comparezca a estar a derecho en
los autos caratulados “SAMPEDRO, LEO-
NARDO HORACIO CÉSAR S/AUSENCIA
CON PRESUNCIÓN DE FALLECIMIENTO”
(Expte. Nº 96210/2010). A tal efecto, pu-
blíquense edictos una vez por mes, durante
seis meses a fin de ubicar al presunto au-
sente.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 21
de agosto de 2015
Juan Pablo Iribarne, sec.
LA LEY: I. 22/02/16 V. 22/02/16
El Juzgado Nacional de Primera Instan-
cia en lo Civil y Comercial Federal Nº 8,
Secretaría Nº 15, sito en Libertad 731, 7º
piso de Capital Federal, hace saber que a
MARÍA ENRIQUETA VALADES RABASA,
nacida el 28 de enero de 1979, en México
D.F. – México, con D.N.I. Nº 94.486.182,
ha peticionado la concesión de la ciudada-
nía argentina, a fin de que los interesados
hagan saber a este Juzgado las circuns-
tancias que pudiesen obstar a dicho pe-
dido. El presente deberá ser publicado
por dos veces en un lapso de quince días
en LA LEY.
Buenos Aires, 1 de diciembre de 2015
José Luis Cassinerio, sec.
LA LEY: I. 19/02/16 V. 19/02/16

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