La potestad y el derecho administrativo

por MIGUEL ÁNGEL MARAFUSCHI

1989
TOMO LA LEY Nro. 1989, pág. 1267
LA LEY S.A.E. e I.
Id SAIJ: DACA890284

El concepto potestad es acogido favorablemente por la gran mayoría de los autores nacionales y extranjeros.

En nuestro país, Dromi niega la existencia de este instituto, remarcando, por el contrario, al poder como lo real y
auténtico.

Puede decirse que poder y potestad son conceptos distintos que asumen roles diferentes en el ordenamiento
jurídico. El poder es una atribución de competencia. En cambio, la potestad (como lo sostiene Fiorini) es
función.

La potestad reemplaza a la fuerza (característica de los regímenes autocráticos). Merced a ella, el Estado queda
jurídicamente investido de atribuciones que le permiten situarse en una posición de superioridad frente al
individuo.

Para algunos autores (García de Enterría y Tomás Fernández), la potestad tiene origen en el ordenamiento
jurídico. Otros, en cambio, consideran que su origen es constitucional (Fiorini).

Santi Romano entiende que la potestad reúne los siguientes caracteres: inalienabilidad, indisponibilidad,
intransmisibilidad, irrenunciabilidad e imprescriptibilidad.

Tanto la potestad como el derecho subjetivo integran las estructuras de la relación jurídico-administrativa. El
particular administrado cuenta con el derecho subjetivo administrativo, como elemento para detener el avance
descontrolado de la Administración.

La potestad sólo la ejerce el Estado a través de sus tres poderes y en nada se corresponde con el ejercicio de la
acción. La acción es un derecho subjetivo público.

La potestad es general y abstracta. Sólo se particulariza cuando la Administración la ejerce para imponer una
conducta determinada a los terceros.

La potestad es anterior a la relación jurídico-administrativa y le da origen.

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

CASSAGNE, JUAN.. "DERECHO ADMINISTRATIVO", 1968, T.I p.222.

DIEZ, M.M.. "DERECHO ADMINISTRATIVO", T.I p.211. DROMI, JOSE.. "MANUAL DE DERECHO
ADMINISTRATIVO", T.I p.60. GARCIA DE ENTERRIA Y TOMAS R. FERNANDEZ. "CURSO DE
DERECHO ADMINISTRATIVO", T.I p.370. GARRIDO FALLA, FERNANDO. "TRATADO DE
DERECHO ADMINISTRATIVO", T.II p368. MARIENHOFF, MIGUEL. "TRATADO DE DERECHO
ADMINISTRATIVO", T.I p.573.